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INTRODUCCIN

Cuando repasamos nuestros libros de derecho y adems recurrimos a la jurisprudencia para clarificar algunas interrogantes que surgen en relacin a los delitos Contra la Fe Pblica, y ms an acerca del tercer captulo sobre las disposiciones comunes, observamos que en la doctrina nacional ha sido uno de los delitos menos estudiados en relacin a otros que s han merecido una especial y amplia dedicacin como es el caso de los Delitos Contra la Vida, el Cuerpo y la Salud; Contra el Patrimonio; Contra la Administracin Pblica; Contra la Salud Pblica y otros, sobre los cuales abunda material bibliogrfico. Observando, en sentido similar, que nuestra jurisprudencia tampoco ha incidido en brindar mayores aportes dogmticos en torno a este tipo de delitos. Sin embargo, lo sealado anteriormente no significa que no existan problemas relacionados a su tratamiento, ni que stos hubieren sido del todo soslayados, puesto uno de los temas que se discute en torno a ellos est relacionado al bien jurdico protegido, existiendo posiciones distintas respecto a si estos delitos protegen la verdad, la fe pblica o el trfico jurdico. Pero el problema relacionado a la identificacin del bien jurdico protegido por los delitos contra la Fe Pblica no es el nico. As, refirindonos en forma especfica a los delitos de Falsificacin de Documento a que se refiere el primer prrafo del artculo 427 del Cdigo Penal, hemos observado a lo largo de estos aos que en los operadores jurdicos an no existe consenso sobre qu se debe entender, para efectos penales, por documento pblico y documento privado, ni cules son los criterios para su clasificacin, existiendo muchas dudas sobre la categorizacin de los documentos cuando contienen una falsedad a efectos de realizar adecuadamente el juicio de tipicidad. As tambin, hemos observado a travs de la jurisprudencia nacional, que no existe consenso respecto a la naturaleza jurdica del perjuicio a que se refiere el primer prrafo del ya mencionado artculo 427 del Cdigo Penal, pues, algunos operadores lo consideran un elemento del tipo, mientras que otros lo consideran una condicin objetiva de punibilidad.

No obstante las interrogantes planteadas, iniciaremos estas breves reflexiones a travs del presente trabajo, centrndonos en la identificacin del bien jurdico protegido por los delitos Contra la Fe Pblica, no sin antes hacer una breve resea histrica del delito de falsedad, referirnos a su sistematizacin en nuestro ordenamiento penal, para luego, abordar el tema central del presente trabajo.

DELITOS CONTRA LA FE PBLICA

I.

FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS EN GENERAL

1. CONSIDERACIONES GENERALES: El delito de falsificacin de documentos es uno de los que con ms frecuencia se comete en nuestra sociedad, utilizndose en la mayora de los casos el documento como instrumento para ejecutar o encubrir otros delitos. Algunos autores manifiestan que el falsificador nunca quiere falsificar un documento como hecho aislado, sino que acude a ello como una forma de conseguir de manera ms segura y rpida sus objetivos. En las relaciones desarrolladas en el trfico jurdico se observan dos fenmenos: la confianza del pblico en un instrumento de materializacin de estas relaciones, como es el documento; y la fragilidad que ste presenta a la hora de ser alterado el contenido que contribuye a fijar. Ello es debido a que el empleo del documento como principal medio de prueba de las relaciones jurdicas. De ah que el documento, en base a su relevancia probatoria, permite garantizar un mnimo de seguridad jurdica en el trfico. Con la intervencin penal se pretende compensar a alta seguridad que representa el documento, frente a la relativa facilidad con la que puede ser objeto de manipulacin ilcita. Desde un punto de vista de poltica criminal, con la tipificacin de la falsificacin de documento se tiende a la proteccin de aquellas acciones que, encontrando su reflejo directo en el documento, tienden indirectamente a perturbar el desenvolvimiento cotidiano del mercado econmico, esencial en los momentos actuales.

2. BIEN JURDICO PROTEGIDO: El bien jurdico protegido en el delito de falsificacin de documentos es uno de los temas que ha recibido menor atencin, prefiriendo la doctrina ocuparse de temas ms funcionales como el concepto de documento, diferencia entre falsedad y falsificacin, dolo e imprudencia. Siguiendo la evolucin doctrinal del concepto de bien jurdico en el delito de falsificacin de documento, primero surge este delito como proteccin del derecho a la verdad, el cual es un concepto abstracto. Posteriormente, se acoge como bien protegido la fe pblica. De ah se pasa a una visin utilitaria del bien jurdico, en la medida que el documento desempea un papel muy decisivo en la prueba de las relaciones jurdicas en las cuales, debido al desarrollo del trfico jurdico, necesitan un instrumento que asegure el alcance de las obligaciones y derechos que constituyen su contenido, instrumento que no puede ser otro que el documento, tradicionalmente considerado como medio de prueba; importante en ese punto es la tesis de BINDING que sostiene el valor probatorio del documento como bien jurdico protegido. En el trasfondo de esta tesis 2

se encuentra la seguridad y viabilidad del trfico jurdico como contenido del bien jurdico en estos delitos. Actualmente, frente a los planteamientos sealados, se pretende determinar el bien jurdico protegido desde una perspectiva funcionalista, con lo que se intenta elaborar una teora general de la falsedad documental partiendo precisamente del contenido del bien jurdico. Estos planteamientos giran en torno al documento, en medida que es el objeto que cualifica y autonomiza la falsedad respecto a otras figuras. Los componentes fundamentales que hacen posible que el documento acte como medio de prueba son la funcin de garanta y la funcin de perturbacin. En el cdigo penal peruano los delitos de falsificacin de documentos se encuentran ubicados en el Ttulo XIX, - Delitos contra la fe pblica. De su ubicacin sistemtica, la doctrina nacional deduce que el bien jurdico protegido es la fe pblica. No obstante, el bien jurdico protegido, en realidad, es la funcionalidad del documento en el trfico jurdico, en la medida que este desarrolla una triple labor: de perturbacin de la declaracin documental, de garanta del autor del documento en el trfico jurdico y, finalmente, de medio de prueba de la declaracin documental.

II.

DISPOSICIONES COMUNES

1. FALSEDAD GENERICA (Articulo 438)

El delito de falsedad genrica, supone la concepcin de un supuesto de falsedad personal, compuesto de un ncleo de tipo, que est centrado alrededor de la suposicin de la existencia o no de una persona, cualquiera que sea la forma empleada para obtener esta finalidad. El delito de falsedad genrica, es pese a todo, un tipo residual: resulta que slo se aplicar a los hechos punibles, en la medida en que estos supuestos no tengan cabida en ninguno de los tipos precedentes (a tenor de lo vertido en el Art 438 del Cdigo Penal Peruano). La consecuencia de esto, es que no slo ser posible cometer este delito a travs de un documento, sino que puede realizarse mediante palabras, o hechos y, en buena cuenta, mediante cualquier medio, siempre que suponga una alteracin de la verdad y cause un perjuicio. En la prctica, sta circunstancia, obliga a circunscribir el tipo a los supuestos en los que el objeto material sobre el que recae dicho comportamiento, no es un documento. Por ello debemos preguntarnos: qu estamos penando con ste delito? Acaso sea la falsedad implcita en un acto o una declaracin; de ser as en el ltimo ejemplo, acaso, estaramos diciendo que se pena a la mentira, cuya represin siempre ha concernido ms a la moral que al derecho en s mismo?

Y claro, no menos importante es preguntarse, qu hechos exactamente son los que no caen dentro del radio de la falsedad ideolgica, y por ende, terminan dentro del espectro del presente tipo penal. 1.2. FALSEDAD GENRICA Y EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Para dilucidar las anteriores dudas y determinar qu relacin tiene la conducta de la falsedad genrica, con las conductas punibles, tendremos que revisar un importantsimo principio del derecho penal: el principio de legalidad. El principio de legalidad, es uno de los principales pilares de la doctrina penal moderna; de l se derivan los derechos y libertades del ciudadano, y sirve de fundamento para los dems principios informadores del derecho penal, como lo son el principio de intervencin mnima, el principio de proporcionalidad, el principio de humanidad de las penas entre otros. Todo cambio efectuado en el derecho penal, empieza necesariamente por la modificacin de las leyes penales. La transformacin de la poltica criminal en el derecho penal se realiza generalmente, a travs del empleo de una ley penal. Es importante aclarar que la sola existencia de una ley penal, no es garanta de su legitimidad dentro de un estado de derecho. Para cumplir con sta finalidad, es necesario otro requisito que complete su real y eficaz sentido garantista. Nos referimos obviamente a la vigencia de la prohibicin de las leyes penales indeterminadas, que crean o agraven los delitos y las penas. sta prohibicin de indeterminacin de la ley penal, o tambin llamado principio de taxatividad, se manifiesta en que el comportamiento prohibido debe encontrarse descrito con claridad y precisin en la ley penal. Comnmente esta presuncin de la ley penal, que obviamente, est a manos del legislador en su creacin normativa, conocido doctrinariamente como el nullum crimine sine lege certa. Todo ello como se sabe, contribuye a crear una atmsfera garantista que impide que las leyes, a causa de un lenguaje oscuro o ambiguo, difcil de entender o de interpretar, sean causa de alguna injusticia. Tambin esto limita en gran medida las arbitrariedades que eventualmente podra incurrir un Juez penal, pues si la ley es lo suficientemente clara, queda de manifiesto cualquier interpretacin injusta en la cual se haya podido incurrir. El principio de determinacin o taxatividad, se plasma de manera ms rigurosa y eficaz, en un supuesto de hecho. En ste punto, el legislador debe ser lo ms preciso posible, porque en el tipo penal se encuentran los elementos configurativos de la conducta tpica. En pocas palabras, los objetivos de la prohibicin de ambigedad, son: Mejor la precisin en los contenidos prohibitivos, limitando el poder discrecional de los jueces. 4

Brindar al ciudadano mayores posibilidades de que pueda distinguir entre los comportamientos permitidos y no permitidos. Reducir la carga procesal al descartar procesos intiles sin trascendencia penal. Evitar que los jueces mediante interpretaciones arbitrarias puedan crear normas penales.

1.3.

EL SISTEMA DE CLUSULAS GENERALES

Existen diversos casos de indeterminacin, dentro de los cuales se encuentra, el sistema de clusulas generales. Mediante ste sistema, se dan generalizaciones llevadas a un extremo tal que, por su deliberada abstraccin, no dicen nada del comportamiento prohibido. La finalidad de ste sistema es la de terminar con las lagunas de punibilidad, yendo en sentido contrario con respeto a una de las manifestaciones del principio de legalidad. Con ello, se dejara de lado los inconvenientes de delimitar la conducta a incriminar, poniendo en manos del juzgador, la determinacin de lo lcito de lo ilcito.

1.4.

DESARROLLO Y APLICACIN

El ncleo del tipo se centra en torno a la suposicin de la existencia o no de una persona cualquiera que sea el modo empleado para obtener esta finalidad. No obstante, se configura como un tipo residual, en la medida en que solo hallara aplicacin en los supuestos que no tengan cabida en ninguno de los tipos precedentes. Ello tiene como principal consecuencia que no solo ser posible cometer este delito a travs de un documento, sino que, como tambin indica la disposicin analizada, puede realizarse mediante palabras, hechos y en general, mediante cualquier medio siempre que suponga una alteracin de la verdad y se cause con ello un perjuicio.

El bien jurdico del delito ante referido es el correcto funcionamiento del trafico jurdico, el cual se ve afectado con la lesin o la puesta en peligro cuando se insertan documentos falsos al trfico jurdico; debindose entender como trafico jurdico al conjunto de condiciones que facilitan la comunicacin entre los individuos y sus relaciones de derecho. En la prctica, tal circunstancia obliga a circunscribir el tipo a los supuestos en los que el objeto material sobre el que recae el comportamiento no es un documento.

1.5.

ANTECEDENTES HISTRICOS

A travs de la historia estos delitos han pasado por estudios diversos, tanto sociedades primitivas como antiguas, como as tambin las sucesivas han podido darle un estudio adecuado de acuerdo a su entorno cultural; religioso, el cual primaba generalmente en las sociedades de antao as tenemos que las sociedades primitivas cuidaron lo necesario en materia documental:

EGIPTO: Se considera como labor de los sacerdotes la fe escrituraria, cuando era falsificado un documento de los sacerdotes mereca el mximo castigo. EN LA CULTURA JAPONESA: La falsificacin era equiparada al crimen majestatis y atentado a la Majestad del Mikado. EL CODIGO DEL MANU: (1300 a.c.) castigaba con la pena de muerte la falsificacin de documentos pblicos de soberano, estableca que cuando se trataba de documentos menores, como privados, recibos y contratos, mereca una pena menos severa. GRECIA: El castigo de la falsedad documental dependa de su conexin con otros delitos, como estafas fraudes electorales etc. DERECHO ROMANO: En el Derecho Romano en un inicio no se tipific el delito de falsedad documental, es a raz de la Lex Cornelia Testamentaria Nummaria cuando se trataba de falsificaciones en los testamentos, luego en el Imperio Romano se ampli la incorporacin de conductas de tal forma que se llam Lex Cornelia de Falsis la s sanciones fueron de deportacin y confiscacin de sus bienes, es preciso destacar que ni el Derecho Romano ni el Germnico determinaron la diferencia entre veracidad y legitimidad. As tambin el Derecho Romano estableci lo que viene a ser el crimen falsi, el que no exactamente correspondera con los actuales delitos contra la fe pblica, aunque sea el punto de partida de estas infracciones. Es ms, no parece que el falsum romano encerrara precisin y concepto unitario en su contenido, que abarc figuras distintas con la sola caracterstica comn de contener falsedades. La lex cornelia testamentaria nummaria, se refera a los testamentos falsos, alterado o suprimidos y a la falsificacin de moneda: la lex cornelia de falsis se extendi a otras falsedades, tales como las de documentos, el falso testimonio y el perjurio.

La pena se hizo particularmente severa para la falsificacin de la moneda, por que vio en ella una ofensa a la facultad del Estado para acuar moneda y a la persona del emperador cuya efigie pareca en ella. Fue as a partir de Constantino, considerado un delito de lesa majestad. DERECHO GERMNICO: Este derecho castig severamente las falsedades en la edad media se ha considerado como falso el documento que sin carecer de legitimidad, tena un contenido no verdadero as tambin en la fase avanzada de esa edad, a la falsedad documental se la trata, por lo general, con la misma vara que a la falsificacin de moneda; resulta curioso tambin que en la Edad Media el delito de 6

falsificacin de moneda era cometido por los mismos reyes, quienes para efectuar pagos a otras naciones la emitan con menor cantidad de metal fino, agregando otras sustancias para completar el peso. CODIGO PENAL FRANCES DE 1810: Conform el tipo penal de FALSEDAD en nuestros Cdigos. Y lo cierto es que esa influencia resulta innegable desde el efmero Cdigo Espaol de 1822. Asimismo el Code Penal Francs de 1810 coloc la seccin del falso (Du faux) en el captulo III, Ttulo I (crmenes y delitos contra la cosa pblica), que lleva por epgrafe crmenes y delitos contra la paz pblica. Particularmente destacable es la incorporacin -con independencia de que obedeciera a una mejor o peor interpretacin del concepto francs de documento administrativo, traducido por oficial- de la distincin entre FALSEDADES en documentos pblicos y en documentos oficiales. Hasta el siglo XVIII prevalece la asignacin del carcter de delitos de lesa majestad a los que nos ocupan, particularmente a la falsificacin de moneda, particularmente a la falsificacin de moneda. Asimismo el Cdigo Penal Francs de 1810 adopt el ttulo del falso, un sistema de agrupacin ya cierto mtodo y que es seguido por numerosas legislaciones. As mismo el jurista italiano Gaetano Filangieri, a quien se le atribuye la prioridad tanto en el empleo de la expresin fe pblica, como en la iniciativa de hacer una categora con esta familia de delitos. Lo que para l da a estos actos su caracterstica peculiar es la circunstancia de que el agente se vale dela confianza pblica que en l se deposita, para violar los deberes que son consecuencia, precisamente de su condicin de depositario de esa confianza pblica. As mismo se debe a los juristas italianos Carrara y Pessina la distincin entre fe privada y pblica. El meollo de la tesis carrariana consiste en sealar que la fe pblica no deriva ni de los sentidos ni del juicio, ni las meras atestaciones de un particular, sino de una disposicin de la autoridad que la impone, asimismo Pessina refuerza el concepto diciendo que es la fe sancionada por el estado la fuerza probatoria atribuida por l a ciertos objetos, signos o formas exteriores. En Italia tambin se manifiesta sostiene que la fe pblica constituye un inters jurdico colectivo que es necesario garantizar del modo mas enrgico, esto es mediante la tutela penal, contra aquellos hechos que no solo traicionan la confianza individual, sino que tambin son susceptibles de engaar a la autoridad pblica o a un nmero indeterminado de personas. De la misma manera en la legislacin argentina, los antecedentes se remontan a partir de su proyecto de 1891, ubicndose en el ttulo XII del cdigo penal argentino. Asimismo tenemos que las tendencias en opinin a nivel de bien jurdico protegido en torno al delito en mencin, existe la divergencia en las legislaciones de las distintas 7

doctrinas internacionales, as, tenemos a la: Doctrina Espaola, la cual establece: la funcionabilidad del documento en su triple dimensin; el medio de perpetuacin; el medio de garanta y el medio de prueba; Doctrina Alemana: la cual establece la seguridad del trfico jurdico; Doctrina Italiana: la cual establece la fe pblica.

1.6.

LEGISLACION COMPARADA

Alemania. La legislacin alemana ubica estos delitos en su Seccin Vigesimotercera, con el Ttulo de Falsificacin de Documentos desde los artculos 267 al 282. Francia. La legislacin francesa sobre estos delitos los ubican en su Ttulo IV, llamado De los atentados contra la fe pblica; Captulo I, que habla De las falsedades desde el artculo; Captulo II, que habla De la falsificacin de moneda; Captulo III, que habla De la falsificacin de ttulos u otros valores fiduciarios emitidos por la autoridad pblica; y el Ttulo IV que habla De la falsificacin de las marcas de la autoridad. Mxico. La legislacin mexicana respecto a los delitos de falsedad los presenta en el libro segundo, titulo decimotercero falsedad, capitulo III Falsificacin de sellos, llaves, cuos o troqueles, marcas, pesas y medidas

1.7.

NATURALEZA DEL DELITO

Cuando nos referimos a los delitos Contra la Fe Pblica, es necesario hacer referirnos al delito de Falsificacin de Documentos, en razn a que constituye el delito ms representativo de los delitos Contra la Fe Pblica por su alta incidencia y, por que adems, conforma la base de estructuracin de los delitos contra la Fe Pblica. Como sabemos, este delito se encontr regulado en el Cdigo Penal de 1924 a travs del artculo 364. Desde entonces, segn los cambios legislativos producidos, dicho tipo penal no ha sufrido variaciones sustanciales respecto al texto actual comprendido en el artculo 427 del Cdigo Penal de 1991. En ese sentido, es preciso sealar que este delito apareci en primer trmino como proteccin del derecho a la verdad, luego de lo cual se acogi como bien jurdico protegido la fe pblica y posteriormente a travs de las nuevas tendencias se adopt una visin utilitaria del bien jurdico en razn al rol fundamental que pasaba a ocupar el documento como prueba de las diferentes relaciones jurdicas, pues, debido al desarrollo del trfico jurdico, se necesitaba de un instrumento que asegure el contenido y alcance de las obligaciones, que no poda ser otro que el documento, tradicionalmente considerado como un medio de prueba . No obstante esta evolucin respecto al estudio del objeto central de proteccin de los delitos Contra la Fe Pblica, es preciso sealar que an en la actualidad existen discrepancias sobre el bien jurdico protegido por estos delitos debido a que las nuevas tendencias - que proponen tener por mbito de proteccin tan solo la seguridad en el trfico jurdico en razn del afianzamiento del documento como

instrumento de prueba muestran falencias que las hacen vulnerables a crticas doctrinarias. Adicionalmente, como referencia, es preciso sealar que aunque el artculo 427 el Cdigo Penal muestra diversas variantes en cuanto a la conducta tpica, lo cual ha contribuido en parte a la diversidad de posiciones respecto al bien jurdico protegido, la verdad contina siendo un bien tutelado por los delitos contra la Fe Pblica en tanto su vulneracin genere perjuicios, tal como se aprecia del artculo 438 del Cdigo Penal. Ahora bien. Actualmente, el delito de Falsificacin de Documentos se encuentra tipificado en el artculo 427 de nuestro Cdigo Penal, que a su vez se ubica en el primer captulo del Libro Segundo del Ttulo XIX. Este artculo, cuyo texto original seala de manera literal que El que hace, en todo o en parte, un documento falso o adultera uno verdadero que pueda dar origen a derecho u obligacin o servir para probar un hecho, con el propsito de utilizar el documento, ser reprimido, si de su uso puede resultar algn perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de diez aos y con treinta a noventa das-multa si se trata de un documento pblico, registro pblico, ttulo autntico o cualquier otro trasmisible por endoso o al portador y con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos, y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa, si se trata de un documento privado. El que hace uso de un documento falso o falsificado, como si fuese legtimo, siempre que de su uso pueda resultar algn perjuicio, ser reprimido, en su caso, con las mismas pena, no ha sufrido modificacin legislativa alguna desde la promulgacin del Cdigo (es decir, hace 19 aos), lo cual nos podra conducir a reflexiones preliminares equivocadas, como lo son que no existiran problemas acerca de la aplicacin del mencionado artculo ni derivados de l; que s existiran problemas pero que no han sido materia de estudio por parte de la doctrina y la jurisprudencia; o que los problemas advertidos ya habran sido solucionados. As las cosas, y considerando que en la realidad existen problemas relacionados al delito de Falsificacin de Documentos en General segn se pudo advertir en la introduccin del presente trabajo, podramos sostener tentativamente que los inconvenientes mencionados no han sido ampliamente estudiados en nuestro pas; lo cual explicara, de alguna forma, la existencia de una bibliografa nacional reducida sobre los temas especficos planteados. Adems, conforme hemos mencionado al inicio, los problemas sobre el bien jurdico protegido subsisten an, as como tambin los relacionados a la identificacin y clasificacin de documentos en pblicos o privados para efectos penales, y los relacionados al perjuicio como elemento objetivo del tipo o como condicin objetiva de punibilidad.

1.8.

EN CUANTO AL BIEN JURDICO PROTEGIDO.

Quizs hablar del bien jurdico protegido, en general, en los delitos contra la Fe Pblica, constituye el problema central para esta clase de delitos, tan es as que algunos autores afirman que la conceptualizacin del bien jurdico no ha sido un tema 9

pacfico en la doctrina penal contempornea. Incluso, la problemtica va ms all si consideramos que la propia conceptualizacin de bien jurdico en materia penal, es un tema que an genera discrepancias a la luz de las teoras constitucionales, sociolgicas, etc., sobre bien jurdico. Sin embargo, para efectos del presente estudio, consideraremos la tesis de Von Lizst respecto al bien jurdico, segn el cual Todos los bienes jurdicos son intereses vitales, inters de individuo o de la comunidad. No es el ordenamiento jurdico lo que genera el inters, sino la vida; pero la proteccin jurdica eleva el inters vital a bien jurdico. Recordemos, que cuando nos referimos al bien jurdico protegido, nos referimos a los bienes que son directamente lesionados o puestos en peligro mediante las acciones delictuosas ; o dicho de otro modo, nos referimos a los bienes que constituyen unidades funcionales valiosas para la Sociedad y que encuentran proteccin constitucional. La interrogante que surge en torno a los delitos contra la Fe Pblica de modo genrico, es cul es el bien jurdico protegido o tutelado. Es acaso la Fe Pblica, es la verdad, es la proteccin del documento en s, es la seguridad en el trfico jurdico. Prado Saldarriaga, ha sostenido que de modo predominante se ha demandado que toda definicin debe reflejar el rol funcional que socialmente cumple el bien jurdico; y que, en razn a ello, para el caso concreto, el rol es el de permitir el trfico social o, mejor dicho, facilitar la interaccin de los individuos a partir de un consenso o confianza en el significado y validez de determinados actos y smbolos. Contina Prado, parafraseando a Juan Bustos Ramrez, que en su proceso evolutivo el concepto de fe pblica se ha ido diferenciando de un simple derecho a la verdad, para orientarse mas bien hacia una exigencia de verdad legal o jurdica, es decir, una verdad basada en la existencia de presupuestos o formas. Y que determina que ciertos hechos y documentos adquieran una condicin especial de validez jurdica, la cual es aceptada por todos los ciudadanos de manera objetiva.

1.9.

LA FE PBLICA COMO BIEN JURDICO PROTEGIDO.

Algunos autores sostienen que la teora de la fe pblica advierte dos posibles nociones: la primera, imposicin del Estado, y segundo: derivacin de la confianza general sobre objetos, formas y signos conocida como el valor social de la fe pblica. Considero a ttulo personal, que en nuestro pas uno de los operadores jurdicos que ha incidido con importancia en el estudio relacionado al delito contra la Fe Pblica, principalmente a travs de sus publicaciones en la web, es el Vocal de Apurmac, Dr. Jelio Paredes Infanzn, quien en su artculo el Bien Jurdico Tutelado en los Delitos contra la Fe Pblica, sostiene que La fe pblica como bien jurdico tutelado plasma un elemento subjetivo, donde lo primordial es la correspondencia del documento con la realidad, sea por estar garantizado por el Estado o el consenso comn. Es as, que genera una confianza de los ciudadanos en los documentos que facilita las relaciones de convivencia. Para el citado autor, existen cuatro tesis relacionadas al bien jurdico penalmente tutelado en los delitos contra la fe pblica que detallaremos a continuacin. La primera, que sostiene que lo que se protege mediante estos delitos es la Fe Pblica por s 10

misma, en virtud de la cual para que se configure el tipo delictivo slo bastar que se ponga en riesgo o se atente contra el bien jurdico por encontramos ante un tipo de mera actividad, de peligro abstracto, en donde ser suficiente que el agente altere o desfigure material o ideolgicamente el documento; por cuya razn no ser necesario que se compruebe la idoneidad o eficacia de tal alteracin ya que bastar que la misma est dirigida a defraudar la confianza de los que participan en el trfico jurdico; es decir, segn Infanzn, siguiendo a Flavio Garca del Ro, tampoco se requerir que el documento falsificado ocasione perjuicio a terceros de manera efectiva. La segunda, sostiene que lo que se protege es la confianza de los integrantes de la Sociedad en los instrumentos a los cuales la ley le otorga fe pblica, en virtud a la cual la configuracin de los tipos exigir que el agente no slo ponga en peligro abstracto el bien jurdico fe pblica, sino que ser necesario que la falsificacin o alteracin Tutelado en los Delitos contra la Fe Pblica, sostiene que La fe pblica como bien jurdico tutelado plasma un elemento subjetivo, donde lo primordial es la correspondencia del documento con la realidad, sea por estar garantizado por el Estado o el consenso comn. Es as, que genera una confianza de los ciudadanos en los documentos que facilita las relaciones de convivencia Para el citado autor, existen cuatro tesis relacionadas al bien jurdico penalmente tutelado en los delitos contra la fe pblica que detallaremos a continuacin. La primera, que sostiene que lo que se protege mediante estos delitos es la Fe Pblica por s misma, en virtud de la cual para que se configure el tipo delictivo slo bastar que se ponga en riesgo o se atente contra el bien jurdico por encontramos ante un tipo de mera actividad, de peligro abstracto, en donde ser suficiente que el agente altere o desfigure material o ideolgicamente el documento; por cuya razn no ser necesario que se compruebe la idoneidad o eficacia de tal alteracin ya que bastar que la misma est dirigida a defraudar la confianza de los que participan en el trfico jurdico; es decir, segn Infanzn, siguiendo a Flavio Garca del Ro, tampoco se requerir que el documento falsificado ocasione perjuicio a terceros de manera efectiva. La segunda, sostiene que lo que se protege es la confianza de los integrantes de la Sociedad en los instrumentos a los cuales la ley le otorga fe pblica, en virtud a la cual la configuracin de los tipos exigir que el agente no slo ponga en peligro abstracto el bien jurdico fe pblica, sino que ser necesario que la falsificacin o alteracin del documento sea idnea para mantener la confianza que aqul merezca como portador de la fe pblica. Sobre el particular, Muoz Conde se refiere a la fe pblica como un bien jurdico que se representa en una apariencia de conformidad con la realidad y que fluye de documentos o smbolos; y, que adems esta apariencia de verdad que generan tales signos, genera una confianza, una fe, en la sociedad, en el pblico en general la fe pblica que se protege por el Estado en cuanto es necesaria para el trfico jurdico y puede servir como medio de prueba o autenticacin. Para el autor Donnedieu de Vabre la fe pblica es un bien colectivo que consiste en un inters para todos en la autenticidad y sinceridad de las formas escritas, esto no de cualesquiera, sino de aquellas cuyo valor ha consagrado la ley al atribuirles una eficacia jurdica; en tanto que, para Reiner Chocano, la Fe Pblica vendra a

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entenderse como la amplia confianza que se tiene en el trfico jurdico y social documentario. La otra tesis a que se refiere Paredes Infanzn, es la intermedia o eclctica, segn la cual la proteccin es en parte stricto sensu y en otra parte la confianza de las personas respecto de ciertos objetos o actos, cuya autenticidad o veracidad es necesaria preservar por la funcin social que desempean. Asimismo, una cuarta tesis citada por el autor considera a la falsedad como una infraccin contra los medios de prueba y los signos de identificacin, segn la cual lo que se tutela es la fe pblica sancionadora, vale decir, las cosas, documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y de veracidad, y por otra parte, de tomar en cuenta la alteracin de la verdad en la medida en la que aparece como medio para causar lesiones posteriores, induciendo a alguien en error acerca de un hecho en el cual fundar un juicio.

1.10.

CRTICAS A LA FE PBLICA COMO BIEN JURDICO.

De acuerdo a la opinin de algunos autores, son diversas las crticas acerca de la teora que propugna la fe pblica como bien jurdico protegido, como por ejemplo que adolece de falta de especificidad y concrecin jurdica, lo cual ha permitido que se llegue al extremo de castigar, por ejemplo, la mentira, vulnerndose as el principio de mnima intervencin del derecho penal que exige sancionar nicamente las perturbaciones sociales de mayor gravedad. Asimismo, dentro de las crticas, Castillo Alva sostiene que esta tesis supone la consideracin esttica de la sociedad, en la medida que ello implicara resignarse a utilizarse siempre las mismas formalidades y objetos en el trfico jurdico, sin posibilitarse o permitir un mayor dinamismo, intercambio y fluidez de las diversas relaciones sociales y jurdicas que se desarrollan dentro de la sociedad. Finalmente, quienes critican esta teora tambin sostienen que constituye un acercamiento del objeto de tutela a los delitos contra la administracin pblica, que si bien podra explicar la falsificacin de documentos pblicos, encontrara serios problemas al intentar explicar la falsificacin de documentos privados.

1.11.

OTRAS TEORAS.

Existen diversas teoras que no admiten a la fe pblica como bien jurdico a proteger en los delitos referidos al Ttulo IX del Cdigo Penal, tal es el caso de la Teora de Binding que sostiene que el bien jurdico protegido es el valor probatorio del documento, es decir, que el objeto de proteccin de la norma son los medios de prueba y signos de autenticacin. La autora Garca Cantizano, sostiene en su obra que la Teora de Binding sobre la falsificacin de documentos gira en torno al atentado contra el valor probatorio de los instrumentos destinados a constituirse en prueba procesal. En el valor del documento como medio de prueba se acoge el elemento comn que justifica la tipificacin de la falsedad de un documento pblico y la del

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documento privado, ya que ambos desempean idntica funcin, aunque su valor de prueba en el proceso tenga muy diferente alcance Las crticas fundamentales a esta teora son principalmente: 1) que se limita el valor del documento exclusivamente al proceso, es decir, no podra aplicarse a la falsedad fuera del proceso; y, 2) que, con esta teora el bien jurdico protegido no sera tanto el sistema probatorio basado en el documento, sino la verdad del contenido de la prueba procesal. La Teora del Bien Jurdico Pluriofensivo planteada por Francesco Antolisei, recogida por Edgardo Alberto Donna, menciona que en estos tipos de delitos existen dos formas de ofensa, la primera que es comn a estos delitos que corresponde a la Fe Pblica, que viene a ser la realizacin del documento y la segunda vara a los delitos que se cometen que es a salvaguardia por la integridad de los medios probatorios, es decir es el acto de utilizacin del documento. Segn Paredes Infanzn, la estructura pluriofoensiva de la falsedad documental, obedece a dos momentos o premisas de las que se parte: primero, la falsedad, consiste en un resquebrajamiento o rotura de la confianza que los miembros de una sociedad guardan en relacin a la autenticidad, veracidad o conformidad con la realidad de ciertos objetos, que cumplen una funcin probatoria al interior del trfico jurdico, situacin que resulta necesaria tanto para el desarrollo como para el adecuado funcionamiento de la sociedad; y en segundo lugar, se toma en consideracin que la falsedad constituye un medio, un instrumento para conseguir un resultado distinto al de la falsificacin. Queda claro, para este planteamiento, que mediante la falsificacin de documentos se afectan tambin otros bienes jurdicos dignos de proteccin jurdico-penal. De otro lado, existe tambin la Teora de la Seguridad del Trfico Jurdico, en la que autores como Meyer, Welzel y Maurach sostienen que la seguridad es la caracterstica previa e independiente de una actitud psicolgica de la colectividad, la cual aparece como efecto o reflejo de la misma situacin de seguridad de que goza el trfico jurdico. La seguridad en el trfico jurdico no alude tanto a una visin estatal de la falsedad documental ni se vincula a un criterio sociolgico en el sentido del valor social, sino que se aparenta con criterios jurdicos ms rigurosos y precisos, planteando un elemento finalista: la introduccin del documento en el trfico. De ah que se sostiene que sin seguridad jurdica no se podra llegar incluso a imaginar una sociedad justa o una convivencia pacfica y estable donde prevalezca la confianza mutua; por esta razn, la proteccin legislativa de la seguridad en el trfico jurdico procura su resguardo y tutela en el intercambio de bienes y servicios, y la conservacin de las declaraciones negociables y el valor probatorio de los documentos. Los detractores de esta teora, manifiestan que el error que existe en ella es que el delito se configura cuando el documento necesariamente debe ser ingresado dentro del trfico jurdico, este requisito es ms amplio que el hecho mismo de la utilizacin. Es as, que dentro de este marco habr que identificar despus en cada delito, o por lo 13

menos en cada grupo de delitos, el bien jurdico especfico particularmente afectado por la accin tpica, que, en todo caso, debe ser adecuada para inducir a error a las personas; es decir, idnea para hacer pasar un signo ilegtimo o falso por legtimo o verdadero. La accin falsearia, debe ser adems, destinada a entrar en el trfico jurdico. La teora del carcter funcional del documento, es una propuesta defendida por autores como Rheinek, Puppe, Samson en Alemania, Muoz Conde en Espaa, y a nivel nacional Castillo Alva y Garca Cantizano. De acuerdo a sta, el bien jurdico protegido en las falsedades documentales es el mismo documento por considerarlo el objeto que cualifica y le otorga autonoma a la falsedad respecto de otras figuras delictivas, es decir, que esta teora, coloca su atencin en el mismo objeto material del delito: el documento. El documento se convierte as en el inters amparado penalmente elevndose a la categora de elemento bsico para el desarrollo de la sociedad. Sin embargo, el error que tiene esta teora es considerar al objeto material como el bien jurdico en s; se sanciona la misma conducta de alterar el documento aun cuando no se piense utilizarlo en el trfico jurdico.

1.12.

ANLISIS DEL DELITO DE FALSEDAD GENRICA

Para comenzar a analizar el delito de falsedad genrica primero desarrollaremos el concepto de de Fe Pblica. Esta ltima est ntimamente relacionada con el concepto de confianza la cual es la base de las relaciones humanas. No existe vnculo entre las personas que no suponga, de algn modo, un acto de buena fe. La amistad, la escuela, el matrimonio, los contratos, en fin, todo negocio jurdico solo son posibles en tanto una perciba crea en otra, en el maestro, en el cnyuge, en el contratante, etc. Este tipo de confianza se refiere a las relaciones privadas. Ahora en la fe pblica, aqu ya no es el particular que cree en otro particular, sino que es toda la sociedad que creen en algunos actos externos signos y formas, a los que el Estado atribuye valor jurdico. Si se perdiera esta creencia, la sociedad ya no seran posibles los acuerdos de buena fe ni pblicos ni privados. Y en vista que la Fe es colectiva y publica, no solo los subjetivamente, porque acompaa al escrito o a los signos casi como si se incorporara a ellos, y ante la colectividad les confiere un valor universal. La Fe pblica, pues es la expresin de la certeza jurdica. Y el estado la tutela, porque sin ella desaparecera el ordenamiento jurdico. Quien atenta contra dicha certeza, reemplazando lo verdadero por lo falso, viola en su fin fundamental la fe. Por tanto la nica nocin que puede darse de la falsedad es lo que va contra la fe pblica. La falsedad, en sus diversas formas, siempre fue objeto de criminalizacin en el derecho antiguo. La fuente ms seguras y directas provienen del derecho romano, la cual no desarrollaremos porque no forma parte de subtitulo. El delito de falsedad genrica se configura como un tipo complementario a los tipos penales anteriores, en el sentido que solo se hallara o se usara en los supuestos que no se configuren, o no tengan cabida en los otros tipos penales que protegen a la fe 14

pblica. Esto quiere decir, pues, que para que ese delito se configure no debe darse ninguno de los tipos penales que estn escritos de manera expresa que afectan la fe pblica. Entre estos tenemos a los delitos que afectan la fe documental. La falsedad en este campo viola pues la fe que la ley presta a determinados documentos (actos o escrituras) como prueba permanente y autntica de hechos jurdicos. La ley al reprimir esta forma de delincuencia, tutela un bien jurdico de orden principalsimo. Las relaciones sociales a causa de extrema fragilidad de la palabra oral- no serian posibles si el pensamiento y la voluntad no fueran confiados a medios duraderos y ciertos, capaces de atraerse, de manera continua, la confianza colectiva. Estos medios son los documentos. En cuanto a la falsedad material de da siempre que la perturbacin de la vida recae materialmente sobre la escritura. La perturbacin material puede darse, o mediante formacin o mediante alteracin, o por medio de supresin. La formacin total o parcial de un acto falso, sea que se cree enteramente un documento falso, sea que se cree parcialmente, por medio de adiciones, supresiones o modificaciones, distintas de la verdad. Por ejemplo, agregndole al documento legitimo notas accesorias falsas, como registros, endosos, cancelaciones, etc. En cuanto a la falsedad ideolgica se llama a esta cuando recae, no sobre la materialidad, sino sobre el contenido ideal de un acto. Se define como aquella falsedad que se encuentra en un documento, exteriormente verdadero, cuando contiene declaraciones mendaces; y se llama ideolgica, precisamente porque el documento no es falso en sus condiciones esenciales, pero si son falsas las ideas que en l se quieren afirmar como verdaderas. Siguiendo con el anlisis del articulo encontramos que en la norma seala que debe existir perjuicio a un tercero este viene a ser todo aquel sujeto o sujetos que vengan a ser o resulten directamente ofendidos o perjudicados por la realizacin del tipo o las consecuencias del mismo. Pero estos delitos no solo pretenden violar los derechos de los ciudadanos, sino tambin busca perjudicar a los funcionarios pblicos, instituciones, personas jurdicas o, en general a la sociedad que pueden verse afectados por las falsificaciones o alteraciones a la realidad realizada por alguno de sus miembros. Debemos aclara que de los expuesto aqu aunque no se halla sealado directamente resaltamos que cuando se tenga que identificar al sujeto pasivo del este delito, no debe equipararse al mismo con la persona sobre la cual cae la accin del sujeto activo o con la persona perjudicada de dicha accin, que como ya dijimos puede ser otra distinta. Finalmente intentando responde frete a este tipo de delito el derecho penal responde a todas las acciones que cause perjuicio a determinadas personas, se justifica la 15

intervencin del derecho penal para proteger a este ltimo. Es importante resaltar tambin a Jelio Paredes Infanzon. Citando a Bramont arias nos expresa: la fe pblica constituye un bien o inters jurdico una entidad real, y su titular es la sociedad, es decir la colectividad viviente dentro del estado; y agrega lo siguiente: es un bien jurdico colectivo en cuanto no es una fe personal del individuo concreto, sino de todo un grupo social en general.

1.13.

DIFERENCIAS ENTRE FALSEDAD Y FALSIFICACIN A EFECTOS LEGALES

En la doctrina igualmente se ha trazado la distincin entre falsedad y falsificacin. La falsedad es gnero y la falsificacin es especie; suponiendo a la falsificacin dentro de falsedad, mientras que la falsedad no indica la falsificacin. Desde la perspectiva penal, falsificar es una conducta consistente en elaborar algo a imitacin de un modelo y, la falsedad no es sino el resultado de tal actividad, es decir, la cualidad del objeto as elaborado. Para algunos autores es intrascendente la diferencia entre falsedad y falsificacin, mientras que en otros resulta relevante, otros refieren que pueden encontrarse criterios diferenciales entre falsedad y falsificacin, como atribuir la falsedad a los sujetos y falsificacin a las acciones o que falsedad consiste en poner lo falso en lo que debera ser verdadero y falsificacin es la sustitucin, poniendo lo falso en lugar en que ya estuvo lo verdadero. Las polmicas estn condicionadas al empleo que, de manera indiferente, realiza el legislador penal de las expresiones falsedad y falsificacin, corroborado por el uso que en el lenguaje corriente tiene dichos vocablos. Ejemplo de ello es la denominacin del Captulo I del Ttulo XIX del Cdigo Penal: Falsificacin de Documentos; mientras que en el mismo texto aparecen artculos en el que se penaliza a quien cometa falsedad. Se advierte, tanto la imposibilidad de identificar plenamente ambos trminos, como el empleo que de los mismos realiza el legislador y la propia jurisprudencia penal. Identifica la falsedad con la simple falta de verdad, de manera genrica y neutra, mientras que falsificacin alude a la accin concreta, caracterizada por esa ausencia de verdad. De esta forma la falsificacin se convierte en una especialidad de la falsedad y all donde se ejecute una falsificacin, tendr lugar una falsedad, pero como ya explicamos no siempre que tenga lugar una falsedad se efectuara, en consecuencia, una falsificacin. Con respecto al trmino falso, pudiera limitarse su concepcin al significado de "no verdadero". Si se habla de la no veracidad de una afirmacin, lo que se quiere decir es que el contenido de la afirmacin no coincide con la realidad. El testigo debe colaborar con la averiguacin de la verdad, pero no con base en que se expresa algo que l considera verdadero, sino nicamente a travs de que reproduce aquello que sabe por vivencia propia acerca del tema que se investiga; su obligacin consiste en reproducir lo que todava se halla en su conciencia actual sobre 16

el contenido y las circunstancias del acto originario de percepcin, esto es, su recuerdo al respecto. La definicin de no veracidad se conecta directamente con esto: quien cumple esta obligacin declara verazmente, quien la infringe falsea. La tan discutida distincin carece de una verdadera significacin en cuanto a la configuracin del contenido de la accin falsaria que ms adelante explicaremos, an y cuando se confunde con la clasificacin que distingue la falsedad material de la ideolgica. Solo desde un punto de vista gramatical o del uso del lenguaje, tiene sentido realizar tal distingo. El empleo por parte del legislador de una u otra terminologa, hay que encontrarla dentro de los mrgenes de discrecionalidad que le puede conferir el correcto uso del lenguaje.

1.14.

DIFERENCIAS CON OTROS DELITOS

1.14.1. Simulacin de contratos

Simular equivale a crear un documento que, en su estructura y forma, tenga una apariencia de veracidad. Dos son las caractersticas exigidas o los elementos que conforman el tipo: la existencia de un documento simulado y que induzca a error sobre su autenticidad. La diferencia fundamental con el delito de falsedad consiste en que, salvo los casos de autocontratacin, intervienen dos personas con la finalidad especifica de causar un perjuicio patrimonial a un tercero; cierto que en la falsedad documental no es extraa la intervencin de ms de una persona y las ms de las veces ser un mero instrumento para la comisin de otros delitos, singularmente la estafa, aunque tambin cabe pensar en el alzamiento de bienes, en el delito fiscal, etc. 1.14.2. Estafa La FE PBLICA nos obliga a creer. Si me muestran una cdula de identidad tengo que creer que esa es la identidad del sujeto, lo que no quita que pueda ser falsa. Esta fe impuesta supone verdad. Por lo que la Ley castiga muy severamente cuando hay una falsedad. Esta fe impuesta se impone al documento pblico y a la escritura pblica, mientras que para el documento privado no es impuesta, sino excepcionalmente. En el cdigo 17

Civil existe un captulo destinado a la simulacin lcita, por lo que equivale a decir que en el documento privado se est autorizado a mentir. El Fraude es un quebrantamiento de la fe. En este tipo de delitos hay una especie de colaboracin por parte de la vctima, pensando que est obrando bien. ARDID O ENGAO: No son sinnimos, pero en resumen hay siempre engao. El ardid es el medio y el engao el resultado. El ardid es la puesta en escena, es lo que nos hace ver una cosa como real y en verdad no lo es. Se hace con verdadero arte. El resultado del ardid es entonces el engao. Puede igualmente haber engao, por ejemplo de palabra, sin la necesidad de mediar un ardid. En la ESTAFA entonces puede o no haber ardid, pero siempre debe haber engao. Este engao debe ser producto de la actividad del agente. 1.14.3. Insolvencia fraudulenta El bien jurdico comn a todas ellas es el derecho de crdito del acreedor o acreedores, concretado en el derecho de la satisfaccin que tienen sobre el patrimonio del deudor en el caso de que ste incumpla sus obligaciones, y como contrapartida del deber que tiene el deudor de responder en caso de incumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes o futuros. En el Cdigo Civil se expone lo siguiente: Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presente y futuros. Las insolvencias fraudulentas ya no se incluyen dentro de las defraudaciones, sino en un capitulo independiente. Los delitos relativos a las insolvencias punibles poseen una nota caracterstica que les otorga una notable peculiaridad, pues siempre se trata de infracciones cometidos por medio del propio patrimonio.

1.15.

JURISPRUDENCIA

El delito de falsedad genrica es algo comn en el da a da de los juzgados penales, para acreditar la existencia del delito primero hay que tener un perjuicio que sea manifestacin de un resultado lesivo. De acuerdo con la descripcin del supuesto de hecho, para que haya un bien jurdico vulnerado, debe necesariamente, haberse ocasionado un perjuicio directo a un tercero. De acuerdo al EXP. N 52-78-97, en la falsedad genrica la condicin objetiva de punibilidad en delito de falsedad subsidiara no es de peligro como en el Art. 427 sino de resultado, toda vez que la norma establece como elemento configurativo del tipo el perjuicio ocasionado a terceros por la conducta de la agente. Ello evidentemente implica que no toda falsedad per se, se convierte en una vulneracin a algn bien jurdico, ni que tenga relevancia penal, como se seal al principio. A tenor de ello, el EXP N 4191-96 HUAURA, establece que el delito de falsedad genrica se configura como tipo residual, en la medida en que solo hallar aplicacin para los supuestos que no tengan cabida en los otros tipos penales que 18

protegen la fe pblica, pudindose cometer este delito tanto a travs de un documento como tambin mediante palabras, hechos y en general, mediante cualquier medio, siempre que suponga la alteracin de la verdad y se cause con ello un perjuicio. De acuerdo con sta interpretacin, debe entenderse que el perjuicio es un elemento objetivo que necesariamente debe concurrir a aquel a quien se le impute la figura de falsedad genrica. Debe hacerse hincapi en el perjuicio a tercero, ya que este ltimo debe presentarse como una lesividad distinta a la que se produce por la conducta misma de la falsedad cometida al Estado como titular del bien jurdico. Como ejemplo, podemos poner al EXP N 3816-97, donde al dar un nombre distinto en el momento de la detencin policial, con la finalidad de evitar se conozca su verdadero nombre, en razn de tener registrados diversos antecedentes policiales, y no con la intencin de que el nombre supuesto que dio, se inserte en el Registro de Antecedentes Policiales, y por ende ese resultado no le es imputable objetivamente, en todo caso, la conducta imputada al acusado configurara objetivamente el delito de Falsedad Genrica o Subsidiaria prevista en el artculo 438 del Cdigo Penal y no el de falsedad ideolgica, sin embargo segn se desprende de los hechos materia de acusacin no se ha configurado un actuar doloso por parte del precitado acusado, para causar un perjuicio al agraviado, por lo que debe absolvrsele en cuando a dicho extremo se refiere de conformidad con lo previsto por el artculo 284 del Cdigo de Procedimientos Penales. Incluso, podra decirse, rayando en lo anecdtico, como en el EXP N 79459-97 (y en respuesta a la cuestin en un inicio planteada, de si estaramos con este delito penando a la mentira): La actitud de la procesada de haber dado un nombre distinto al real, quien tiene derecho a mentir en la creencia de resguardarse de la accin punitiva del Estado, no ha causado perjuicio a nadie, por lo que debe ser absuelta en este extremo.

1.16.

EL DOLO COMO ELEMENTO SUBJETIVO DEL DELITO

A travs de la jurisprudencia que a continuacin se muestra, pretendemos describir el modo de este tipo penal visto desde el punto de vista pragmtico. Iniciamos este recorrido con un fragmento no precisamente de rgano jurisdiccional, sino desde un informe de denuncia del congreso de la repblica, de lo cual extraemos la materia que investigamos: En el caso que nos ocupa los Seores Congresistas as como la Fiscal Supremo denunciados no [han] incurrido en la comisin de algunos de los supuestos necesarios para la configuracin de este tipo penal, por cuanto como ya se ha sealado anteriormente no se ha llegado a determinar que hayan cometido falsedad o alterado la verdad intencionalmente con la finalidad de ocasionar un perjuicio a terceros. De otro lado, el denunciante no ha demostrado a travs de la presentacin de medios probatorios idneos que los denunciados hayan usurpado nombre calidad o empleo que no les corresponde; por lo que lo que las imputaciones efectuadas en la presente denuncia no se ajustan al accionar de los sujetos pasibles de la misma. 19

En el texto citado notamos el tipo subjetivo que se necesita para poder subsumir un hecho dentro del tipo penal que atendemos, me estoy refiriendo a la conducta dolosa. Pues en caso los acusados hayan cometido falsedad, se hace necesaria la presencia del dolo directo, del conocimiento de que actuaban con documentos falsos y de la voluntad de daar a terceros. Al respecto un par de fragmentos de sentencias judiciales traen a colacin la necesidad de dolo directo para la configuracin de este delito, tal como se muestra a continuacin: dado que al preguntrsele por sus generales de ley, respondi con los mismos datos que figuraban en el mencionado documento de identidad, lo cual descarta cualquier forma de error en torno a la identificacin y verifica la intencionalidad dolosa de suplantar una identidad que no le corresponda. l procesado Francisco Ucharima Palomino conoca que dicho suministro estaba a cargo de la seora Margarita Viviano Melgarejo, quien era la obligada a estar al da en el pago del consumo del mismo y a quien SEDAPAL haba cortado el servicio por falta de pago; ocasionando un perjuicio econmico a la agraviada al reconocer dicha deuda como suya, cuando conoca la real situacin de dicha deuda.

1.17.

EL PLAZO DE PRESCRIPCIN

Cuando hablamos del plazo de prescripcin, nos remitiremos a una sentencia que se refiere directamente a este asunto:

As, se tiene que el artculo 80 del Cdigo Penal vigente precisa que la accin penal prescribe en un tiempo igual al mximo de la pena fijada por la ley para el delito [denominado prescripcin ordinaria], lapso de tiempo que se ampla cuando existe interrupcin del plazo [por la actividad de impulso asumida por el representante del Ministerio Pblico], establecindose as en el artculo 83 del acotado cuerpo legal que dichas circunstancias extraordinarias prescribirn cuando el tiempo transcurrido sobrepase en una mitad al plazo ordinario de prescripcin; no obstante, en ambos casos el plazo se reduce a la mitad cuando el procesado tiene menos de veintin y ms de sesenta y cinco aos al momento de la comisin del delito [ver artculo 81 del Cdigo Penal]. () Finalmente, tratndose de reos contumaces, los plazos de prescripcin se interrumpen si es que existen evidencias irrefutables de que el acusado rehye el proceso y hasta que se ponga a derecho, debiendo el juez declarar dicha suspensin de conformidad con el artculo 1 de la Ley N. 26641, que establece que: Interpretase por la va autntica que, tratndose de contumaces, el principio de la funcin jurisdiccional de no ser condenado en ausencia, se aplica sin perjuicio de la interrupcin de los trminos prescriptorios, la misma que opera desde que existen evidencias irrefutables que el acusado rehye del proceso y hasta que el mismo se ponga a derecho. El Juez encargado del proceso declara la condicin de contumaz y la suspensin de la prescripcin De esta manera nos damos cuenta del funcionamiento de los plazos de prescripcin y 20

las formas que puede llegar a adoptar segn el delito y pena que se trate y segn tambin del sujeto activo. Ahora que conocemos el plazo de prescripcin, la pregunta es cundo empieza la cuenta regresiva? Al respecto mostramos por ejemplo un fragmento jurisprudencial que nos aclara cuando inicia el plazo de prescripcin del delito que estudiamos: el delito de falsedad es de comisin instantnea y se consuma, en todo caso, cuando a sabiendas se utiliza el documento falso -un supuesto tpico distinto de la confeccin, alteracin o modificacin falsaria del documento y que, asimismo, puede concurrir con l y ser perpetrado por el propio autor de la elaboracin del documento falso o por un tercero-, el cual en el presente caso sustent una demanda y dio lugar a una sentencia que consolid el propsito criminal del agente -es de insistir que el uso de un documento falso es un delito de estructura instantnea aunque sus efectos puedan prolongarse ms all, por lo que, en principio, el plazo de prescripcin empezar a contarse desde el momento de su utilizacin En el texto citado nos podemos dar cuenta que el inicio del conteo del plazo para la prescripcin es desde que el sujeto activo usa el documento falsificado por ser un delito de estructura instantnea. Al ser este un delito de resultado, se iniciar el procedimiento despus de haber sido daado el tercero, pero se contara el plazo de prescripcin a partir del uso del documento aunque an no se haya causado dao a tercero al momento de usarlo.

1.18.

EL CARCTER RESIDUAL DEL DELITO DE FALSEDAD GENRICA

El carcter residual de este tipo penal es algo que ya hemos comentado anteriormente y que viene a presentarse en este fragmento de una sentencia del tribunal constitucional: no corresponde imputarle la comisin del delito de falsedad genrica, por cuanto: a) por la conducta realizada ya lo vienen procesando por el referido delito de uso de documento pblico fraguado; b) el tipo penal de falsedad genrica es de carcter residual, es decir, slo podr ser atribuido cuando no puedan ser invocados otros tipos penales que protegen la fe pblica a los hechos materia de investigacin, no siendo ese el caso. Como ya se mencion anteriormente, el delito de falsedad genrica tiene la funcin de salvaguardar la f pblica en caso que los hechos delictivos no se ajusten a los tipos penales anteriores a este, es decir, se da uso de este tipo solo cuando no se puede subsumir la accin punible a otro tipo de delitos contra la f pblica. En el segmento citado, la conducta del acusado se subsume con el delito inscrito en el artculo 427 del Cdigo Penal, Falsificacin de documentos, debido a esto, el delito de falsedad genrica no tiene aplicacin pues no se cumple con el requisito que se encuentra en la primera lnea del artculo 438 El que de cualquier otro modo que no est especificado en los Captulos precedentes. Tal como podemos observar en otras sentencias que clarifican el carcter residual de este delito:

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El delito de falsedad genrica se configura como un tipo residual, en la medida que slo hallar aplicacin para los supuestos que no tengan cabida en los otros tipos penales que protegen la fe pblica, pudindose cometer este delito a travs de un documento como tambin mediante palabras, hechos y en general mediante cualquier medio, siempre que suponga una alteracin de la verdad y se cause con ello un perjuicio.

El delito de falsedad genrica tipificado en el artculo 438 del Cdigo Penal, se configura cuando el agente de cualquier medio que no est especificado en los captulos precedentes, comete falsedad simulando, suponiendo, alterando la verdad intencionalmente y con perjuicio de terceros, por palabras, hechos o usurpando nombre.

1.19.

INTERPRETACIN DEL DELITO DE FALSEDAD GENRICA EN EL CODIGO PENAL PERUANO

Tendremos que acreditar primero, que existe un perjuicio que sea manifestacin de un resultado lesivo. De acuerdo con la descripcin del supuesto de hecho, para que haya un bien jurdico vulnerado, debe necesariamente, haberse ocasionado un perjuicio directo a un tercero. Ello evidentemente implica que no toda falsedad per se, se convierte en una vulneracin a algn bien jurdico, ni que tenga relevancia penal, como se seal al principio. De acuerdo con sta interpretacin, debe entenderse que el perjuicio es un elemento objetivo que necesariamente debe concurrir a aquel a quien se le impute la figura de falsedad genrica. Debe hacerse hincapi en el perjuicio a tercero, ya que este ltimo debe presentarse como una lesividad distinta a la que se produce por la conducta misma de la falsedad cometida al Estado como titular del bien jurdico.

2. FABRICACION FALSIFICAR

TENENCIA

DE

INSTRUMENTOS

PARA

2.1.

ACTOS PREPARATORIOS (Art. 439 C.P.):

2.1.1. Descripcin Legal: Art. 439: "El que, a sabiendas, fabrica o introduce en el territorio de la Repblica o conserva en su poder mquinas, cuos, marcas o cualquier otra clase de tiles o instrumentos, destinados a la falsificacin de timbres, estampillas, marcas oficiales o

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cualquier especie valorada, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos."

2.1.2. Anlisis del Tipo: Se tipifica aqu un acto preparatorio, ya que abarca el comportamiento tpico slo la fabricacin, introduccin o conservacin de ciertos instrumentos o tiles, sin que sea necesaria para su punicin su empleo efectivo en la falsificacin de timbres, estampillas, marcas oficiales o cualquier especie valorada. Por otro lado, la aplicacin de esta disposicin slo est prevista respecto de la falsificacin que afecte a sellos, timbres y marcas oficiales, tipificada en los arts. 434 a 437 CP.

2.1.3. La Pena: Se reprime con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.

3. RESUMEN En relacin con lo anteriormente expuesto, podemos decir que nos encontramos frente a un delito de resultado, en virtud de la presencia del perjuicio a terceros. De acuerdo a una visin fragmentaria del derecho penal, e interpretando el tipo penal conforme a un concepto garantista del bien jurdico, se tienen que excluir a las conductas que no afectan, o que afectan de modo insignificante al bien jurdico con la presencia de la antijuricidad material. Sobre el objeto que recae la accin, se da acogida a un supuesto de falsedad personal, donde el ncleo del tipo se centra: usurpar un nombre, calidad o empleo que no le corresponde; en la suposicin de la existencia o no de una persona. Se configura como un tipo residual, puesto que slo hallar aplicacin en los supuestos que no tengan cabida en ninguno de los tipos precedentes. La falsedad que requiere ste delito no es una que se produzca con caracteres difusos o ambiguos; de hecho, en razn del trmino de genrica, se le atribuye la posibilidad de consumar esta falsedad por medio de diversas modalidades. De acuerdo a los criterios de imputacin objetiva, debemos establecer que por la conducta de falsedad genrica, debe de haberse generado un riesgo o un 23

peligro jurdicamente reprobable por el orden jurdico como parte indesligable o concurrente de dicho acto; de existir un resultado como efecto de la misma (perjuicio a terceros), ser pasible de persecucin penal. Si no existe aquella relacin o repercusin sobre algn perjuicio, o que existiendo ste sea producto de una conducta adecuada socialmente, no hay lugar para temer un riesgo jurdicamente desaprobado. En lo referente a la tipicidad subjetiva, la nica modalidad comisiva que presenta el delito, es la dolosa. Adems, de preverse un elemento subjetivo adicional, que se traduce a travs del empleo del trmino intencionalmente que alude slo al dolo directo. De conformidad con lo manifestado y con la doctrina finalista, en donde el problema de la subjetividad del delito atae a la tipicidad, es necesario afirmar su atipicidad, cuando falte alguno de sus elementos subjetivos. Luego de abordar las diversas teoras, podemos llegar a la conclusin de que el bien jurdico protegido en los delitos contra la Fe Pblica se determina en razn a la fusin de la teora de la fe pblica, de la seguridad del trfico jurdico y de la perspectiva funcionalista, pues, se trata de delitos pluriofensivos que involucran la vulneracin o puesta en peligro de una diversidad de bienes tutelados, tan es as que si analizamos los diversos tipos penales que comprenden el ttulo XIX del Cdigo Penal, podemos apreciar la diversidad de formas de comisin de los distintos delitos contra la Fe Pblica y las afectaciones a los bienes tutelados, encontrando incluso, que el artculo 438 protege el derecho a la verdad legal. Segn lo dicho, finalmente podremos concluir que el bien jurdico protegido en el caso del derecho nacional es la Fe Pblica, que debe entenderse como un bien jurdico colectivo en tanto no se afecta una fe personal de un individuo concreto, sino de todo el grupo social o una colectividad. Adems, para que se entienda la Fe Pblica como bien jurdico, sta debe ser protegida a travs de una disposicin legal que materialice la exigencia de certeza y validez que se otorga a documentos, smbolos o signos, respecto a los hechos o calidades que contienen o representan; y, finalmente, debe contener una funcin poltico criminal de servir al trfico jurdico e interaccin social. Entonces, conforme a lo ya mencionado, el bien jurdico atribuido a las falsedades del ttulo XIX del Cdigo Penal, es colectivo de carcter institucional, es decir un bien jurdico que es complementario, de ah que dentro de la sistematizacin de delitos contemplados en el Cdigo Penal se ubique en el ltimo ttulo de la parte especial. El delito de falsedad genrica es de estructura instantnea, por lo cual el plazo de prescripcin empieza a contar desde el preciso momento en que se us el documento falsificado. Aunque las diferencias entre falsedad y falsificacin carecen de una verdadera significacin en cuanto a la configuracin del contenido de la accin falsaria, a 24

los efectos de dilucidar a efectos penales la responsabilidad en la manifestacin y expresin de la voluntad en el documento pblico, debe distinguirse la falsedad o falsificacin realizada por los testigos y comparecientes en otros actos pblicos. La fe pblica, dado el bien jurdico protegido en estos delitos, s padecer por la mentira documentada de un funcionario pblico cuando a l le haya sido encomendada la funcin de constatar documentalmente determinadas actividades o circunstancias -un contrato, un testamento, una actuacin judicial, el estado de conservacin de un edificio, etc.- y comete falsedad simulando, suponiendo, alterando la verdad intencionalmente y con perjuicio de terceros, por palabras o hechos, de cuya funcin tiene que derivarse un deber de veracidad ms amplio y riguroso.

BIBLIOGRAFA Bramont Arias Torres, Luis A. Manual de Derecho Penal. Parte Especial.Editorial San Marcos. Lima, 1994. Castillo Alva, Jos Luis; Cancio Mela, Manuel. Principios de derecho penal. 1era edicin, Gaceta jurdica editores. Lima, Per. 2004. Castillo Alva, Jos Luis. La Falsedad Documental. Jurista Editores, Lima 2001. Dr. Luis Alberto Bramont-Arias Torres y Dra. Mara el Carmen Garca-Cantizano. Manual de Derecho Penal (Parte especial). Editorial San Marcos. 1998. Lima, Per. MEDINA TAPIA, Rurik Juirqki, Delitos contra la fe pblica. Gaceta jurdica revista. Nez Prez, Fernando Vicente. Breves anotaciones del delito de falsedad genrica: en busca de su debida interpretacin conforme al principio de legalidad. Normas Legales. Doctrina, jurisprudencia, actividad jurdica. Tomo 345. Febrero 2005. Editora Normas Legales S.A.C. Lima, Per.

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ANEXOS

JUZGADO PENAL UNIPERSONAL LAMBAYEQUE

EXPEDIENTE: 00119-2010-52-1708-JR-PE-0. ESPECIALISTA: DENIS ANGULO DIAZ IMPUTADO: JOSE DEL CARMEN LLAUCE INOAN. DELITO: CONTRA LA FE PBLICA. AGRAVIADO: EL ESTADO. SENTENCIA LAMBAYEQUE, VEINTIOCHO DE MARZO DEL AO DOS MIL ONCE.RESOLUCIN NMERO: CINCO. VISTOS Y OIDA: La presente causa en audiencia 26

pblica: 1. IDENTIFICACION DEL PROCESADO : JOSE DEL CARMEN LLAUCE INOAN, identificado con documento nacional de identidad nmero 41823855, natural de Morrope Lambayeque, domiciliado en el Casero Fanupe Barrio Nuevo Morrope, casado, de veintisiete aos de edad, nacido el da cuatro de Julio de mil novecientos ochenta y tres, hijo de don Humberto Llauce Sandoval y Mara Mercedes Inoan Suyon, chofer, grado de instruccin: quinto secundaria, tiene un tatuaje en el brazo derecho de un corazn y una flecha con las iniciales H.J. y un asterisco, no registra antecedentes penales. 2. PRETENSIN PUNITIVA: Mediante acusacin fiscal el Ministerio Pblico formaliz su pretensin punitiva, mediante la atribucin de los hechos, calificacin Jurdica y peticin de pena que a continuacin se indican: Teora del caso del Fiscal.- En el alegato preliminar la Fiscala seal que el da 22 de Noviembre del ao dos mil nueve, a las catorce horas con quince minutos, aproximadamente, personal policial intervino a la camioneta rural de transporte pblico de pasajeros de placa de rodaje RC 6738, la misma que circulaba por la interseccin de las calles Ramn Castilla y Pedro Vlchez, con trece pasajeros a bordo; sin embargo, el conductor lejos de acatar la disposicin policial trat de darse a la fuga, pero fue alcanzado a la altura del grifo COQUIMBO , en donde el acusado se identific como Alex Humberto Llauce Damin, para luego ser conducido a la delegacin policial para las diligencias preliminares . Arguye el Fiscal que practicado al acusado el examen de dosaje etlico, ste dio positivo con 1.40 g/l de alcohol por litro de sangre. Manifiesta el Fiscal que luego de haberse llenado el formato de identificacin de imputado y redactado el acta de lectura de derechos del imputado y registro personal, con el nombre dado por el acusado, se advirti que en su billetera haba una solicitud de licencia de conducir a nombre de Jos del Carmen Llauce Inoan, el cual es el nombre verdadero del acusado, tal como se comprob con la respectiva ficha de la RENIEC 2.1. CALIFICACIN JURDICA.- El supuesto fctico antes descrito ha sido calificado jurdicamente por la fiscala como delito contra la seguridad pblica, en su modalidad de conduccin en estado de ebriedad, previsto y sancionado en el artculo 274, segundo prrafo; en concurso real con el delito contra la fe pblica, en su figura de falsedad genrica, en el grado de tentativa, previsto en el artculo 438 del Cdigo Penal. 2.2. PETICIN DE PENA El Ministerio Pblico solicita por ello se le imponga al acusado dos aos de pena privativa de la libertad por el delito de conduccin en estado de ebriedad y un ao de pena privativa de la libertad por el delito contra la fe pblica, en la figura de falsedad genrica, en el grado de tentativa, es decir, la pena concreta a imponerse es de tres aos de pena privativa de la libertad, e inhabilitacin absoluta para conducir cualquier tipo de vehculo motorizado por el tiempo que dure la condena, y el pago de trescientos nuevos soles a favor del Estado. 3. ARGUMENTOS DEL ACUSADO. 3.1. Teora del caso de la defensa. Por su parte, la defensa del imputado inform que previamente haba conferenciado con el Fiscal y haban llegado a un acuerdo respecto a la pena y reparacin civil a imponer. 3.2. Posicin del acusado. El seor Juez hizo conocer sus derechos al acusado y le 27

pregunt si admita ser autor de los delitos materia de incriminacin, quin contest que admita los cargos que le incriminaba el Ministerio Publico. Luego el Fiscal inform que con el acusado y su abogado defensor haban acordado que se imponga tres aos de pena privativa de libertad suspendida, por el periodo de prueba de un ao, debiendo reducirse dicha pena en un sptimo, de conformidad con lo dispuesto en el acuerdo plenario nmero 5-2008/CJ-116, IV-Pleno jurisdiccional de las Salas Penales Permanente, Transitorias y Especial de la Corte Suprema. Del mismo modo, se acord la pena de inhabilitacin para conducir cualquier tipo de vehculo motorizado, por el plazo de seis meses; as como el pago de trescientos nuevos soles por concepto de reparacin civil, a favor del agraviado, la misma que deber ser cancelada el da veinticinco de abril del ao en curso; adems de las reglas de conducta contenidas en el artculo 58 del Cdigo Penal que el Juzgador estime pertinente, bajo apercibimiento de aplicarse el inciso 3) del artculo 59 del Cdigo Penal, en caso de incumplimiento; acuerdo que fue confirmado por el Abogado Defensor y el acusado. El Juez dispuso la lectura de la sentencia para el da veintiocho de Marzo del ao en curso, a las doce horas, en la Sala de Audiencias del Juzgado Unipersonal de Lambayeque, que se realizara con los que concurran a dicho acto. CONSIDERANDO: PRIMERO: El delito de conduccin en estado de ebriedad y drogadiccin, tipificado en el artculo 274 primer prrafo del Cdigo Penal, se configura cuando el agente opera o maniobra vehculo motorizado en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de drogas toxicas, estupefacientes, sustancias psicotropicaza o sintticas; siendo una circunstancia agravante cuando el agente presta servicios de transporte pblico de pasajeros. SEGUNDO: El tipo legal antes descrito tiene las caractersticas de un delito de peligro abstracto. El referido precepto contiene una presuncin legal absoluta (jure et de jure) que pune a todo aquel que conduce un vehculo motorizado con ms de 0.5 gramos de alcohol por litro de sangre o bajo los efectos de estupefacientes. De otro lado se tiene que el bien jurdico protegido es la seguridad pblica. TERCERO: El delito de falsedad genrica tipificado en el artculo 438 del Cdigo Penal, se configura cuando el agente de cualquier medio que no est especificado en los captulos precedentes, comete falsedad simulando, suponiendo, alterando la verdad intencionalmente y con perjuicio de terceros, por palabras, hechos o usurpando nombre, calidad o empleo que no le corresponde, suponiendo viva a una persona fallecida o que no ha existido o viceversa CUARTO: El bien jurdico del delito ante referido es el correcto funcionamiento del trafico jurdico, el cual se ve afectado con la lesin o la puesta en peligro cuando se insertan documentos falsos al trafico jurdico; debindose entender como trafico jurdico al conjunto de condiciones que facilitan la comunicacin entre los individuos y sus relaciones de derecho. QUINTO: Habiendo el acusado juntamente con su abogado defensor, celebrado un acuerdo con el Fiscal, respecto a la aplicacin de dos aos, seis meses y veintisis das de pena privativa de libertad, suspendida en su ejecucin, por el periodo de prueba de un ao, e inhabilitacin por seis meses, asimismo respecto al pago de trescientos nuevos soles por concepto de reparacin civil, lo que significa la aceptacin libre y voluntaria de los cargos materia de acusacin. El hecho incriminado y aceptado por el acusado, es que el da 22 de Noviembre del ao dos mil nueve, ste fue intervenido por personal policial cuando conduca en estado de ebriedad la unidad de transporte 28

pblico de pasajeros de placa de rodaje RC -6738, conforme se advierte del certificado de dosaje etlico; as como haberse identificado con el nombre de su hermano; por lo cual se tiene que en el presente caso el agente no lleg a consumar el delito de falsedad genrica, habindose configurado una tentativa de dicho ilcito penal. () FALLO: CONDENO A JOSE DEL CARMEN LLAUCE INOAN, cuyas generales de ley obran en la parte expositiva de la presente sentencia como autor de los delitos contra la seguridad pblica, en la modalidad de conduccin en estado de ebriedad y contra la fe pblica, en su modalidad de falsedad genrica, en el grado de tentativa, en agravio del Estado, y como a tal LE IMPONGO DOS AOS, SEIS MESES Y VEINTISEIS DIAS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, SUSPENDIDA EN SU EJECUCION, por el periodo de un ao; ()

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