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Lecciones de Derecho Notarial I

Lecciones de Derecho Notarial I

Impresiones La Corona
Managua, Julio, 2006
Ramn Romn. Derechos Reservados. 1

Lecciones de Derecho Notarial I

Ediciones La Corona
Titulo Lecciones de Derecho Notarial I Tercera Edicin Autor:

Ramn Armengol Romn Gutirrez Abogado y Notario Pblico


Tercera Edicin2005 Cuido de Edicin Martha Lorena Castillo Garca Correccin de texto: Martha Lorena Castillo Portada: El Escriba. Estela de los frisos de Palenque. Mxico. Publicaciones de: Impresiones La Corona Impreso en los Talleres de LA CORONA Tiraje: 1000 Managua, JULIO de 2006 Tercera Edicin aumentada y corregida

Ramn Armengol Romn Gutirrez. N Romn Gutirrez, Ramn Armengol Lecciones de Derecho Notarial I.Managua.- Ediciones La Universal 200 pginas. 1. Derecho Notarial la fe pblica 2. La fe pblica y el sujeto de

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A Dios A la vida A mis padres A mi amada esposa Martha Lorena Castillo A mis hijos: Khandyda Ximena, Ramn Armengol Junior Romn y el pequeo Jhess Whregoriy Romn, A mis hermanos y A la unidad familiar A todos mis alumnos de derecho notarial A todos esos buenos amigos, A mi patria.En testimonio de Amor y Cario.
A la memoria de mi padre Ramn Romn Jimnez y mi hermana Justa del Carmen, que Dios los tenga en su Reino.

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La labor del notario, bien entendida y bien desempeada, constituye un verdadero apostolado y puede asegurarse que sin notarios competentes y honorables, muchsimas personas, pero especialmente de humilde condicin, seran vctimas diarias del abuso y del engao"
Maestro Luis Carral y de Teresa

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INTRODUCCION Cuando hablamos de actos o negocios jurdicos de como se crean y configuran pensamos acertadamente en las normas del Derecho material, vale decir Civil o Mercantil, o sea, como decimos, la materia del contrato, pero han de perfeccionarse adquiriendo forma, de tal manera que permitan acreditar su verdad y legalidad, ambas garantizadas por la fe pblica emanada por la institucin notarial personificada en su sujeto, que es el hombre o mujer profesional del derecho. Otras veces, en cambio, se trata de fijar meros hechos comprobados con igual garanta de exactitud. Es decir, un relato sin comportar manifestaciones de voluntad, recogiendo hechos patentes o evidentes y no negocio jurdico alguno. No obstante, en cualquier caso, tanto para dar forma adecuada al negocio jurdico como para consignar los hechos, todo ello en un tipo de documento dotado de fe pblica, se hace imprescindible disponer de un sistema normativo que regule solemnidades y verificaciones, lo cual pertenece a los dominios del Derecho formal, un Derecho formal extra judicial, de all el origen del derecho Notarial. El Derecho Notarial surge de una manera tan rotunda, contribuyendo con el progreso del Derecho Privado, convirtindose en una de las instituciones jurdicas ms tiles para el intercambio de derechos de todos los ciudadanos. Al Notario le corresponden tradicionalmente dos cometidos desempeados con un esmero que ha sido la razn de su prestigio; uno comprobar la realidad de los hechos, y el otro, legitimar el negocio jurdico, dejando todo ello acreditado en el documento notarial. El proceso evolutivo del Notariado es el mismo que el del instrumento pblico. "En un principio fue el documento. No hay que olvidarlo. El documento cre al Notario, aunque hoy el Notario haga el documento", observa el profesor Nez Lagos. Ello se ha ido produciendo histricamente a medida que la especulacin jurdica, iniciada por las escuelas de glosadores y post-glosadores, elabora los conceptos cientficos de un Derecho nuevo que esto ha sido el Derecho Comn o Intermedio con respecto al Derecho Romano y con cuyo aporte fue desarrollndose una doctrina coherente del instrumento pblico que prefigura y esclarece la funcin del Notario, trmino procedente de "notar", o sea, en sentido germnico medieval, quien redacta o pone por escrito.

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TEMA UNO CONCEPTO Y FUNDAMENTO DEL NOTARIADO


1. Concepto Doctrinal del Notariado. 2. Caractersticas 3. Contenido 4. Autonoma 5. Objeto del Derecho Notarial 6. Concepto Legal del Notariado 7. Justificacin de la Existencia del Notariado 8. El Notario como Jurista

CONCEPTO DOCTRINAL DEL NOTARIADO Si nos proponemos a realizar un recorrido por el mundo notarial nos podemos encontrar diversidad de definiciones y conceptos sobre el notariado. Algunos autores opinan que al definir al Notariado se puede definir al mismo tiempo al notario, ya que ste es quien ejerce la funcin notarial, sin embargo es nuestra opinin que no es lo mismo, cuando hablamos de Notariado lo hacemos de un Institucin, cuando nos referimos al Notario, hablamos de un hombre o mujer, que, habiendo cumplidamente los requisitos necesarios, ha sido envestido por la Autoridad competente para encabezar la Institucin del Notariado. Generalmente el notario es conocido como un fedatario pblico, es decir, aquella persona que otorga su fe en determinados actos. Ms adelante explicaremos en qu consiste la fe pblica. Si tenemos que definir al derecho notarial decimos que es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen la funcin notarial, el instrumento pblico notarial y la conduccin del Notario, como sujeto de la fe pblica. Dentro de todo ste conjunto de disposiciones el notario en su actividad diaria y reglada debe guiarse por ciertos principios1 que creemos son como una gua de la cual no puede dejar de tenerlos en cuenta, ellos son:
1. Principio de la Autenticidad del documento . El instrumento autntico es aquel que est

garantizado en su certeza, seguridad jurdica por haber intervenido el notario como delegado del Estado. Por tal motivo, dicho instrumento o documento tendr presuncin privilegiada de veracidad y gozar de una credibilidad que har prueba por s mismo de su contenido otorgando coaccin para su imposicin.

Los principios del Notariado han sido redactados apoyados en la pgina web del la Unin Internacional del Notariado Latino. 6 Ramn Romn. Derechos Reservados.
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2. Principio de la Fe Pblica. Es esa certeza, eficacia, firmeza, asentimiento, verdad que tiene el

poder pblico representado por el notario cuando ste interviene en cada acto, documento o contrato. Es la autoridad legtima para que otorgue autenticidad en la relacin de verdad entre lo dicho, lo ocurrido y lo documentado.
3. Principio de Registro, Protocolo o Matricidad. Es uno de los ms importantes, porque exige el

protocolo o libro de registro numerado, rubricado o sellado, en donde se encuentran todas las escrituras ordenadas cronolgicamente. En nuestro caso es la coleccin de pliegos de a C$5.00 los cuales vamos apilando a medida que vamos autorizando los instrumentos, los cuyos folios vamos numerando rigurosa y consecutivamente, nosotros no rubricamos las escrituras en la matriz.
4.

Principio de Inmediatez. Relacin directa e inmediata del notario al presenciar hechos u actos que tenga que documentar. Es la presencia fsica en el mismo momento que ocurren los acontecimientos, y que el escribano constata y documenta.

5. Principio de Unidad de Acto. Establece la simultaneidad en el tiempo respecto de las distintas

etapas de una escritura pblica. La presencia del notario, de las partes, y de los testigos o peritos, en su caso, debe ser nica y sin interrupcin o suspensin al momento de la lectura y posterior suscripcin del documento o instrumento pblico.
6. Principio de Extraneidad. El notario no puede ser parte interesada en el documento en que

interviene, tampoco lo puede respecto de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad.
7. Principio de Rogacin. El notario no acta de oficio, sino a requerimiento de parte. Dentro de

las funciones del notario est la de calificar el negocio o acto jurdico que las partes quieren celebrar o el hecho que se dispusieron comprobar.
8. Principio de Forma El notario debe conocer con exactitud cmo se debe exteriorizar la

expresin de voluntad de las partes, teniendo especial cuidado en los requisitos de validez de cada una de las figuras jurdicas. Es responsabilidad de l la formalizacin y conocimiento de las mismas.
9. Uteralteridad2: Actitud y procedimiento de asesora notarial y de conformacin del instrumento

notarial por parte del notario, que va ms all de una simple imparcialidad, llevo al notario a ser verdadero consultor o consejero de cada parte, con atencin personal y entrega cuidadosa, de forma tal que se cubran los requisitos de asesora para cada una de las partes o solicitantes del servicio, sin descuidar los de la contraparte, ni ser parcial contra ella, sino ejerciendo hacia ella la misma actitud." Varios autores opinan que el notariado es un cuerpo facultativo o un conjunto de personas facultadas para ejercer la notara; entre estos autores se encuentran comprendidos el maestro Fernndez Casado y el maestro Ruiz Gmez. Existen otros autores que hacen referencia al contenido de la funcin notarial.

Extrado de la ley del Notariado del Distrito Federal, Mxico del 2000 artculo 2 fraccin XXII.

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La Institucin del Notariado, de cualquier forma, abarca tanto al conjunto de personas facultadas para ejercer el derecho notarial, como al contenido de la funcin notarial, as como los lmites y alcances de la misma. Por otra parte se ha dicho que el notario declara derechos y obligaciones, siendo que stas nacen de la voluntad de las partes, de igual manera se cree que el notario aprueba los actos jurdicos sometidos ante su fe; sin embargo, solamente se limita a declarar su conformidad con el Derecho Objetivo. A continuacin se citarn las definiciones que algunos autores hicieron sobre el derecho notarial; se tratar de analizar y de tomar lo que a nuestro juicio tenga ms en comn y las que disientan entre s: Bardallo: "Sistema jurdico que tiene por objeto regular la forma jurdica y la autenticidad de los negocios y dems actos jurdicos, para la realizacin pacfica del derecho". Gimnez-Arnau: "Conjunto de doctrinas o de normas jurdicas que regulan la organizacin de la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico" Martnez Segovia: "El objeto formal de la funcin notarial, o sea su fin... (), "es la seguridad, valor y permanencia, de hecho y de derecho, del documento notarial y de su contenido". Nez Lagos: "El documento, como la cosa en el derecho real, es objeto esencial, principal y final del derecho notarial". Gonzlez Palomino: "La actuacin notarial se desenvuelve en la esfera de los hechos (hechos, actos y negocios como hechos) para darles forma". D'Orazi Flavoni: "Conjunto de normas que disciplinan subjetiva, objetiva y funcionalmente la institucin notarial". Larraud: "Conjunto sistemtico de normas jurdicas que se relacionan con la conducta del notario, pero esa actividad suya debe ser entendida ampliamente como actividad cautelar, de asistencia y regulacin de los derechos de los particulares". Mustpich: "El derecho notarial es, en cierto aspecto, una rama individualizada y autnoma del derecho formal; puede denominrsele derecho formal autntico o derecho de la autenticidad". Riera Aisa: "Es aquel complejo normativo que regula el ejercicio y efectos de la funcin notarial, con objeto de lograr la seguridad y permanencia en las situaciones jurdicas a que la misma se aplica". Sanahuja y Soler: "Es aquella parte del ordenamiento jurdico que asegura la vida de los derechos en la normalidad, mediante la autenticacin y legalizacin de los hechos de que dependen". Villalba Welsh: "El que tiene por objeto la conducta del notario en cuanto autor de la forma pblica notarial". Gattari: "Conjunto de conceptos y preceptos que regulan y versan sobre la forma instrumental, la organizacin de la funcin y la actividad del notario en relacin a aquellas".
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Guillermo Cabanellas: "Cuerpo o colectividad que componen los notarios de un colegio o de una nacin"3. Cada autor tiene una visin particular de lo que entienden como derecho notarial, sin embargo, muchos hablan de un conjunto de normas o de doctrinas que enmarcan al derecho notarial, las cuales se van a encargar de regularlo y de darle su funcin especfica de autenticador de hechos y actos jurdicos. Cada uno de estos conceptos, por referirse al Derecho notarial de una manera tan genrica, omiten hablar de qu o quin le da al notario esa funcin autenticadora. En estricto sentido es el Estado a travs de la ley quien otorga sus facultades al notario. Los conceptos que se dan en la doctrina, manejan cuestiones ms de forma que de fondo, por esto debemos apoyarnos en la ley como fuente formal del derecho. En la Junta de Consejo Permanente celebrada en La Haya en marzo de 1986 se defini entre otras bases y principios fundamentales del notariado latino el concepto de notario: "El notario es un profesional del derecho especialmente habilitado para dar fe de los actos y contratos que otorguen o celebren las personas, de redactar los documentos que los formalicen y de asesorar a quienes requieran la prestacin de su ministerio". De esta manera el notario se encuentra investido de fe pblica, con esta facultad especial puede dar fe de los actos que celebren ante l las personas. Ms adelante hablaremos concretamente sobre la fe pblica como uno de los elementos en los que se apoya la funcin notarial. CARACTERISTICAS DEL DERECHO NOTARIAL Pueden sealarse algunas caractersticas importantes del Derecho Notarial:
a) Es un derecho que acta dentro de la llamada fase normal del Derecho, o sea aquella zona en

donde no existen derechos subjetivos en conflicto. Por tal razn, el Derecho Notarial es un instrumento que coadyuva al proceso de creacin de las normas jurdicas. Es un Derecho para el Derecho, para el Derecho objetivo en la medida en que confiere derechos subjetivos4 b) El contenido fundamental de su funcin es su poder autenticante o certificante, aunque sta no se agota exclusivamente en tal poder. c) La consecuencia inmediata del Derecho Notarial es la produccin de seguridad jurdica en las relaciones humanas que modela jurdicamente. d) Es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional divisin entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado. Se relaciona con el primero en cuanto los Notarios son depositarios de la fe pblica y, por otra parte, tiene hondas conexiones con el Derecho Privado, entre otras razones, porque su funcin legitimadora se ejerce sobre los derechos subjetivos de los particulares. Adems el Notario es un profesional, desligado totalmente de la burocracia estatal.
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Tomados del sitio Web del COLEGIO DE ESCRIBANOS DE LA PROVINCIA DE CORRIENTES, Argentina. Sanahuja y Soler, Tratado de Derecho Notarial Tomo I, Boshc, Barcelona, 1945. p. 113.

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CONTENIDO En el Derecho Notarial podemos distinguir tres aspectos cardinales de su rico contenido, deducindolas de las definiciones arriba sealadas:
a) Organizacin: Las normas jurdicas del Derecho notarial se refieren, fundamentalmente, al sujeto

titular de funcin Notarial: El Notario. En este campo cabe estudiar el conjunto de poderes y deberes jurdicos que tiene el notario. En otras palabras, el rgimen jurdico que le confiere atribuciones y le impone sujeciones al agente profesional que desempea el cargo pblico de Notario. Se analiza tambin, consecuencia lgica de lo anterior, todo lo relativo a la competencia notarial. Finalmente y en aquellos casos en que el Notariado es ejercido por funcionarios judiciales, consulares y de otra clase habr que regular todo lo relativo a su jurisdiccin y jerarqua.
b) Rgimen de funcin: La funcin notarial est compuesta por una serie de elementos, que ya

tendremos ocasin de analizar en el tercer tema. La regulacin del ejercicio de la funcin notarial tiene capital importancia para el Derecho Notarial, puesto que, a travs de ella, cobra vida y se convierte en un instrumento valioso que modela jurdicamente las relaciones humanas. En este punto se regula todo lo relativo a la determinacin de los efectos jurdicos que produce el ejercicio de la potestad autenticadora del notario, lo mismo que los diversos mecanismos a travs de los cuales se manifiesta. Este contenido parcial del Derecho Notarial est compuesto fundamentalmente por normas de carcter material.
c) Rgimen del Instrumento Notarial: El tercer contenido del Derecho Notarial est constituido por

aquel conjunto de normas relativas a la realizacin del instrumento notarial; este aspecto del Derecho Notarial constituye su parte instrumental y est formado, casi exclusivamente, por normas de tipo adjetivo o formal. Aqu se incluye todo lo relativo a las escrituras, a las actas, a los testimonios o copias y al Protocolo y lo veremos en el Tomo II o Lecciones de Derecho Notarial II5. AUTONOMIA El desarrollo actual de la Ciencia Jurdica, consecuencia natural de los progresos alcanzados en todas las ramas del saber humano en esta poca de la casa comn global, nos permite proclamar la autonoma conceptual del Derecho Notarial. Su funcin compleja envuelve una serie de aspectos, que no pueden ser encuadrados dentro de ninguna de las categoras jurdicas tradicionales. El Derecho Notarial es una rama autnoma del Derecho porque el objeto de su estudio no puede ser clasificado en el mbito del Derecho Civil, ni en la esfera de regulacin propia del Derecho Registral. As, por ejemplo, el poder autenticante, el cual constituye uno de los contenidos parciales de la funcin notarial, alcanza su mayor expresin jurdica en el Derecho Notarial. El fundamento del Derecho Notarial deber buscarse en la realizacin del valor seguridad jurdica, ya que la funcin del Notario, como depositario de la fe pblica que acta en la fase normal del derecho, estriba en modelar, dentro de un marco de seguridad general, las complejas relaciones humanas que requieren de forma jurdica.

Nota del autor Ramn Romn.

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FUENTES FORMALES DEL DERECHO NOTARIAL Tenemos por sabido que Fuente Formal de derecho es todo hecho o acto creador de normas jurdicas. La Doctrina reconoce en general cuatro tipos de fuentes formales del derecho: La Costumbre, La Ley, La Jurisprudencia y la Doctrina.
a) La Legislacin: En la Constitucin Poltica de la Repblica no se estatuye nada expresamente

sobre esta materia en particular, sin embargo la Ley se erige como fuente primaria de tal disciplina jurdica dentro de un Estado de Derecho. En nuestro Pas, al no existir tal norma constitucional especial, el Derecho Notarial tiene como su principal fuente La Ley del Notariado, que fue promulgada anexa al Cdigo de Procedimiento Civil, y en sus reformas sufridas a lo largo del Siglo, teniendo tambin como fuente la Ley Orgnica del Poder Judicial y su Reglamento.
b) La Costumbre: Una segunda fuente del Derecho Notarial la constituyen las costumbres

notariales, las cuales se apoyan en el uso diario y reiterado de las prcticas notariales. Se ha dicho que la costumbre se apoya en la autoridad de la experiencia por lo que, estrictamente considerada, no es una regla jurdica formal. En nuestro sistema notarial nicaragense altamente formalista, la costumbre no debe de ser tomada como una fuente del Derecho Notarial, so pena de producir algn instrumento adolecido de sntomas de nulidad.
c) La Jurisprudencia: Compuesta por las Sentencias de los Tribunales, esencialmente por las

Sentencias de la Corte Suprema de Justicia, Consultas o resoluciones contenidas en los Boletines Judiciales.
d) Doctrina: Al igual que en los dems campos del Derecho, la doctrina de los tratadistas tiene un

carcter supletorio, sobre todo para el estudio del derecho notarial, puesto que sirve para la interpretacin e integracin de las oscuridades y lagunas dejadas por la legislacin vigente. La funcin de la Doctrina notarial consiste, por lo tanto, en una exgesis6 de los conceptos jurdicos fundamentales que conforman el contenido del Derecho Notarial.OBJETO DEL DERECHO NOTARIAL El derecho notarial es el conjunto sistemtico de normas, conceptos y principios que regulan todo lo referente a la actividad notarial, por lo tanto el objeto mismo es la institucin notarial. Cmo se estudia sta institucin? Primeramente debemos analizar la teora general del instrumento para luego profundizar en la organizacin notarial. La institucin propiamente dicha es algo establecido o fundado, en el mbito notarial tendr sus principios, reglas jurdicas, fines u objetivo, y por supuesto, sus caracteres como organicidad y durabilidad. Ahora bien cuales son los elementos que componen esa institucin? Bueno, tenemos en primer lugar la fe pblica, que emana del estado, tenemos que el estado delega la capacidad cubrir los actos con su fe a alguien especialmente capacitado e instruido para ello y ah tenemos la intervencin del Notario, del sujeto investido para ese efecto y finalmente tenemos el producto que genera esa institucin, como es el respaldo material de la voluntad de las partes, estamos hablando del Instrumento Pblico, y de todos sus requisitos o sea de la teora de construccin del Instrumento Pblico.
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exegesis o exgesis. (Del gr. , explicacin, relato). f. Explicacin, interpretacin. Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2005. 1993-2004 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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Los instrumentos pblicos, son aquellos autorizados por todo funcionario que se encuentre legalmente autorizado para autenticar en forma fehaciente algn hecho, disposicin o convenio. Son instrumentos pblicos los detallados en el Art. 2374 y 2383 C. Los mismos se exhiben y valen para todos, no slo frente a las partes, sino tambin frente a terceros, a menos que sea tachado de falsedad civil o criminal. Esa plena fe, y autenticidad la tiene desde el momento mismo que fue autorizado por el notario asegurando la existencia material del instrumento. Cuando hablamos de organizacin notarial no slo hacemos referencia a la organizacin como cuerpo, con sus leyes orgnicas, sus colegios profesionales 7, sus respectivos regmenes, disposiciones, cualidades, atribuciones, derechos, obligaciones e incompatibilidades del notario, sino tambin a la funcin notarial ntimamente relacionada con teora general del instrumento pblico. CONCEPTO LEGAL DEL NOTARIADO Si concebimos como una verdad evidente que el Notariado lo vemos como un conjunto en que tomamos en cuenta tanto al sujeto, hombre o mujer, como a la misma institucin, vemos en nuestra Ley en su artculo dos el concepto de Notariado y en su artculo diez, el concepto de Notario. El artculo 2 de la ley del Notariado establece: Arto. 28. El Notariado es la Institucin en que las Leyes depositan la fe pblica, para garanta, seguridad y perpetua constancia de los contratos y disposiciones entre vivos y por causa de muerte. Ms adelante en el artculo 10 dice: Arto.10.Los notarios son ministros de fe pblica, encargados de redactar, autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se otorgaren; y de practicar las dems diligencias que la ley encomiende. Podemos decir que esta definicin, concuerda en gran medida con la que se estableci en la Junta de Consejo Permanente que se celebr en La Haya en 19869, al menos no se contradicen. En consecuencia podemos afirmar que el Notario es un Licenciado en Derecho o Profesional del Derecho investido de fe pblica, facultado para autenticar y dar forma en los trminos de ley a los instrumentos en que se consignen los actos y hechos jurdicos. El notario fungir como asesor de los comparecientes y expedir los testimonios, copias o certificaciones a los interesados conforme lo establezcan las leyes. La formulacin de los instrumentos se har a peticin de parte.
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Aunque en Nicaragua hay una campaa por la creacin del Colegio de Abogados y Notario Pblicos de Nicaragua, es opinin del autor, que deberan crearse dos Colegios Autnomos: El Colegio de Abogado para la Integracin y Control del Abogado y el Colegio de Notarios Pblicos para la integracin y control especifica del ejercicio de la fe pblica.
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Ley del Notariado, publicada anexa al Pr. En 1906.

En la Junta de Consejo Permanente celebrada en La Haya en marzo de 1986 se defini entre otras bases y principios fundamentales del notariado latino el concepto de notario: "El notario es un profesional del derecho especialmente habilitado para dar fe de los actos y contratos que otorguen o celebren las personas, de redactar los documentos que los formalicen y de asesorar a quienes requieran la prestacin de su ministerio".

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En Nicaragua, para incorporarse como Notario primero hay que hacerlo como abogado De estas aseveraciones concluimos que no cualquier persona podr ser Notario, esto debido a que solo un profesional del Derecho sabr afrontar las situaciones que se le presenten en materia jurdica. Por ltimo, la ley del notariado se refiere a la formulacin de instrumentos, la cual se realizara a peticin de parte; esto significa que el notario por mutuo propio no podr intervenir en la elaboracin de ningn instrumento notarial, sino que debern las partes solicitar la intervencin del notario para que pueda actuar conforme a la ley. No obstante el verdadero origen de la Institucin lo encontramos en la propia Carta Magna, al analizar el artculo 164, numeral 8 Cn., vemos que es la misma Constitucin quien otorga el nacimiento de la envestidura del sujeto: Artculo 164.- Son atribuciones de la Corte Suprema de Justicia: (...) 8. Extender autorizacin para el ejercicio de las profesiones de abogado y notario, lo mismo que suspenderlos y rehabilitarlos de conformidad con la ley. JUSTIFICACIN DE LA EXISTENCIA DEL NOTARIADO Claramente podemos ver que si no existiera la institucin del notariado, los actos jurdicos que se pretendan oponer ante terceros no podran gozar de este beneficio porque es a travs de ella que se da forma y autenticidad a dichos actos, respaldados con la fe pblica que ostenta el notario. El notariado es una institucin necesaria en las distintas sociedades desde tiempos remotos, ya que su funcin cumple con las necesidades de las personas que pretenden autenticar determinados actos jurdicos o hacer constar hechos jurdicos. De esta manera el notario dotado con las atribuciones que le confiere el Estado puede ejercer su funcin en beneficio de las personas, que como vimos anteriormente tendrn que solicitar la actuacin del notario para que pueda actuar conforme a la ley. El Maestro Luis Carral y de Teresa expone la siguiente idea para dejar en claro la necesidad de la intervencin de los notarios en una sociedad: La labor del notario, bien entendida y bien desempeada, constituye un verdadero apostolado y puede asegurarse que sin notarios competentes y honorables, muchsimas personas, pero especialmente de humilde condicin, seran vctimas diarias del abuso y del engao Hace tiempo, cuando los hombres se vieron en la necesidad de tener seguridad en sus transacciones, buscaron a aquellas personas que tuvieran conocimientos en la escritura para que ellas se la otorgaran, debido a que en ese entonces eran pocas las personas que posean estos conocimientos. De este modo surgi la necesidad de investir a determinadas personas de fe pblica. Ms adelante explicaremos este punto estableciendo a quines se les puede investir con esta facultad y quin la otorga. El Maestro Luis Carral y de Teresa opina que una de las funciones del Estado es otorgar seguridad jurdica a los particulares; "Si el Estado no hace posible que el particular pueda ejercitar su actividad
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con medios de seguridad que le permitan lograr el fin que persigue, no puede decir que ha llenado su funcin". La afirmacin que hace el Maestro Carral y de Teresa se refiere a la obligacin que tiene el Estado de otorgar seguridad jurdica a los particulares, para lo cual deber de facilitar los medios necesarios para cumplir con dicha funcin sobre la base de las facultades y obligaciones que establece la ley. Existen determinados actos y hechos jurdicos que requieren de veracidad frente terceros, por esto surge la necesidad de crear una institucin capaz de darles autenticidad; es as como surge la funcin notarial como actualmente la conocemos. Adems, existe un elemento esencial de validez que es el de la forma en los contratos; Es un elemento de validez en los contratos, que la voluntad se manifieste con las formalidades que en cada caso exige la ley. Es decir, si la voluntad no se manifiesta con las formalidades legales, el contrato est afectado de nulidad relativa. Como vimos en los antecedentes histricos, era necesario que la persona a quien se investira del poder para dar fe, cumpliera con determinados requisitos, para que de esta manera el acto que se iba a autorizar quedara libre de vicios. Es obvio que la institucin notarial no ha existido desde siempre, de hecho existen actualmente algunas partes del mundo en donde no se usa; sin embargo, ... no existe un estado de civilizacin avanzada, que no tenga un notariado, cualesquiera que sean su tipo o sus caractersticas. Esta aseveracin nos la da el Maestro Carral y de Teresa y nosotros la compartimos plenamente; ya que es muy difcil que en una sociedad en donde se lleven a cabo interrelaciones humanas no existiera una institucin como la del notariado que ayude al cumplimiento de los contratos y de fe de los mismos. EL NOTARIO COMO JURISTA Hemos visto anteriormente la funcin que debe cumplir el notario; en concreto, podemos decir que el notario tiene funciones de autenticacin, solemnizacin, formacin y custodia del protocolo notarial y expedicin de copias del protocolo a su cargo, adems tiene una funcin testimonial. Sin embargo como nos explica el maestro Pedro Verdejo Reyes: "El notario, en su funcin profesional integral, no solo debe cuidar de las normas reglamentarias formales de la legislacin notarial, sino de la adaptacin instrumental de las normas jurdicas sustantivas a las clusulas dispositivas de la escritura. Esto nos indica que el notario deber ajustarse a las disposiciones legales que regulen el acto de que se trate. El Maestro Verdejo Reyes considera esta obligacin como una funcin docente dentro de la actividad del notario como jurista, tal afirmacin nos parece interesante en el sentido amplio de lo que significa la docencia. Por otra parte, el notario Latino es conocido como "El profesional del derecho encargado de una funcin pblica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confirindoles autenticidad; conservar los
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originales de stos y expedir copias que den fe de su contenido. En su funcin est comprendida la autenticacin de hechos". Esta definicin es citada en la obra del Maestro Avila tomada del primer congreso sobre el notariado celebrado entre Alemania, Luxemburgo, parte de Suiza, la parte francesa de Canad y casi toda Hispanoamrica. De esta definicin se establecen las funciones del notario, las cuales ya hemos comentado y tambin podemos tomarlas como una parte del notario que cumple con una funcin jurdica; ya que como estudioso del Derecho est obligado a conocerlo y aplicarlo. Por otra parte, el Maestro Carral y de Teresa hace referencia a las opiniones de los maestros Nez Lagos y Gonzlez Palomino, quienes afirman que existen pases de Notariado Latino en donde es costumbre que un contrato sea creado por abogados y se le lleva al notario nicamente para que ste lo convierta en instrumento pblico. Consideran los autores que el notario Latino no tendra la categora que tiene si solamente fuera un fedatario o como ellos mismos dicen "un artista de la forma". "Es, pues, este aspecto de la profesionalidad del notario como jurista, el que mayor categora le da a su actividad". As pues, no podemos quedarnos con la idea generalizada que se tiene del notario como un simple fedatario, ya que como hemos visto, sus labores van ms all que las de un fedatario autenticador de actos y hechos jurdicos. El notario es un profesional del derecho cuya actividad es trascendental en una sociedad como la nuestra de acuerdo al sistema legal que nos rige. En su obra el Maestro Carral y de Teresa cita al Maestro Gonzlez Palomino en lo que ste llama los cuatro puntos cardinales del quehacer del notario, es decir, en concreto las cuatro actividades que el notario de be realizar en el desempeo de sus funciones que son: 1. Redactar el instrumento; 2. Autorizarlo; 3. Conservarlo; 4. Expedir copias del mismo. Carral y de Teresa considera que las actividades mencionadas son inherentes a la funcin notarial, tomando en cuenta que son disposiciones de ndole legal, las que son impuestas a los notarios. Es entonces la labor del notario la de un verdadero jurista, ms all de un simple redactor de documentos legales. El notario deber respetar los lineamientos legales garantizando la seguridad jurdica con el uso de la imparcialidad como un elemento inherente a las funciones que desempea

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TEMA DOS ANTECEDENTES Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO NOTARIAL10


CONTENIDO 1. Razn de ser del Derecho Notarial y su fundamento sociolgico. 2. Historia del Derecho Notarial 3. Regulaciones Notariales. 4. El Notariado en el Derecho Indiano. 1. Razn de ser del Derecho Notarial y su fundamento sociolgico. La constatacin de hechos y la necesidad social de su perpetuacin, sentida desde los ms remotos grupos sociales, constituyen los elementos embrionarios donde ha de buscarse el origen mismo de la funcin notarial, o si se quiere, del hecho notarial. Tanto "es as que, suponiendo a cualquiera de dichos grupos completamente ayuno de todo rgano al efecto, ste lo crea espontneamente y en el acto, para satisfaccin de aquella necesidad constante. No agotan los historiadores jurdicos notarialistas su apasionada bsqueda por descubrir, en los grupos sociales ms antiguos, el rgano donde pudiese estar presente, actuante y fecunda, la funcin. La infinita gama de las relaciones sociales ha creado una serie de usos y controles que actan dentro del grupo fijando las distintas funciones que requeran para su proceso de organizacin. As los grupos primitivos, dados a la prctica de formas rituales, debieron sentir la necesidad de realizar algunos actos llamativos o solemnes para perpetuar, en tal forma, algn hecho tenido por trascendente por el grupo. Para encontrar algn vestigio de lo que pudiera llamarse, a la sazn, funcin notarial, en las ms arcaicas agrupaciones sociales, habr que trabajar con elementos propios de la sociologa y de la etnologa11. No debe olvidarse que los hechos sociales repetidos y sensibles, han sido los ms propicios en exigir una regulacin jurdica. En todo caso, cualquiera que haya sido la antigedad del grupo, la perpetuacin de ciertos hechos debi constituir imperiosa necesidad de transmitirlos, como dejar de ellos, constancia notoria. Es en la historia del comportamiento social del hombre donde deben buscarse las primeras formas de la funcin notarial. Para buscar elementos histricos de otras ciencias, ha sealado Fichter, se hace menester del estudio cientfico del comportamiento humano. En ciertas relaciones privadas intervendran alguna vez "con su consejo y autoridad al jefe o la asamblea de la gentilidad"; pero por esta conjetura, slo abstractamente podramos separar o
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Fuente: Revista del Notariado Mexicano, sitio web de la Unin Internacional del Notariado Latino, apuntes de clases. 11 etnologa / (etno- + -loga ) / f. Parte de la antropologa que, comparando y profundizando los materiales que le proporciona la etnografa, estudia las razas o pueblos, los compara, e investiga sus diferencias fsicas y psquicas y las leyes de su desarrollo orgnico dependiente de aqullas. // Enciclopedia Microsoft Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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diferenciar en la simplicsima biologa jurdica de entonces, algo que esencialmente se asemejara a la funcin notarial de nuestros das. 2. Historia del Derecho Notarial. Edad Antigua, Egipto, Babilonia, India, Grecia, Roma, Imperio Bizantino, Medioevo y Universidad de Bolonia, Espaa y Nueva Espaa, La Colonia. El objetivo de estudiar la historia del Derecho Notarial es observar que el desarrollo histrico de la institucin notarial ofrece, en todas las pocas, situaciones comparativas de sumo inters. En Cartago12 no era desconocida la institucin notarial. Lo demuestra el texto transmitido por Polibio13, del tratado celebrado con Roma en el ao 509 antes de Cristo, con la clusula de que quienes fueran a efectuar operaciones mercantiles en el territorio cartagins, no podan concluir contrato alguno sin la intervencin del escribano. La historia de Egipto afirma Pond- "atrae singularmente a los notarios en lo que concierne a los ancestrales orgenes que pudiere tener su profesin por la existencia de un personaje de muy marcados caracteres como de trascendente importancia dentro de la sociedad egipcia, al que, precisamente por valoracin fontica, se le tiene como antepasado del notario: es el escriba". La organizacin social y religiosa de Egipto, hicieron de sus escribas personajes de verdadera importancia intelectual dentro de aquel engranaje administrativo. Por otra parte, estaba el escriba unido a la divinidad de Thot14, la fuerza creadora del pensamiento. Unido a la deidad "se explica que su menester en la Guerra compagine con el de su protector y que fuera un erudito en jeroglficos, geografa, cosmografa y corografa15".
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Cartago (antigua), antigua ciudad, situada en la costa septentrional de frica, cerca de la actual ciudad de Tnez. Su legendaria fundadora y primera reina sera la mitolgica Dido, pero la historiografa ha determinado que los fenicios establecieron Cartago como puesto comercial probablemente hacia finales del siglo IX a.C. Los primeros objetos desenterrados por los arquelogos en el emplazamiento datan del 800 a.C. La ciudad era conocida por sus habitantes pnicos (nombre por el que los romanos identificaban a los cartagineses) o fenicios como la Ciudad Nueva, probablemente para distinguirla de tica, la Ciudad Vieja. Construida en una pennsula que sobresale del golfo de Tnez, Cartago tuvo dos esplndidos puertos, conectados a travs de un canal. Por encima de los puertos, sobre una colina, se encontraba la fortaleza amurallada de Byrsa./ Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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Polibio (c. 203-c. 120 a.C.), historiador griego. Nacido en Megalpolis, fue uno de los mil aqueos nobles enviados a Roma como rehenes despus de la derrota de la Liga Aquea en el 168 a.C. El general romano Paulo Emilio recibi a Polibio en su casa y le convirti en tutor de sus hijos, el ms joven de los cuales fue adoptado por la familia Escipin y pas a ser conocido como Publio Cornelio Escipin. Escipin y Polibio llegaron a ser buenos amigos. En el 151 a.C., despus de diecisis aos en Italia, el Senado romano permiti que los aqueos exiliados regresaran a Grecia. Sin embargo, Polibio volvi a unirse a Escipin, le sigui en sus campaas africanas y estuvo presente en el saqueo de Cartago en el 146 a.C. que puso fin a las Guerras Pnicas. Cuando estall la guerra entre los aqueos y los romanos, Polibio regres a Grecia, donde us su influencia con los romanos para conseguir condiciones favorables para los vencidos/ Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos. 14 Thot Dios de la Luna y medidor del tiempo, escriba de los dioses, seor de la magia y la sabidura y deidad universal. Su apariencia suele ser la de un hombre con cabeza de ibis, la de un ibis o la de un mandril con cabeza de perro.// Enciclopedia Microsoft Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

corografa (gr. chorographia chora, pas + -grafa ) f. Descripcin geogrfica de un pas. Enciclopedia Microsoft Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos. 17 Ramn Romn. Derechos Reservados.
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Segn encontramos en nuestras averiguaciones en la historia antigua de Egipto se conocieron dos clases de documentos, el "casero" y el "del escriba y testigo", el primero entre 3100 y 177 A. de C y el segundo en 1573 y 712 A. de C. En el casero una persona contraa simplemente una obligacin de hacer, como lo era casi siempre la transmisin de la propiedad de un objeto, lo que se haca con tres testigos y la firma de un funcionario de jerarqua. En el caso conocido como "documento del escriba y testigo", lo era una declaracin de persona, la que firmaba el escriba y en forma tal que resultaba casi imposible el que pudiera alterar el papiro16 sobre el cual los egipcios fueron verdaderos maestros al grabarlos. Este documento "despierta curiosidad en cuanto que, efectivamente, el escriba pudo haber sido un antecesor del notario. En Babilonia la actividad de tipo civil, como las manifestaciones religiosas, estaban ntimamente unidas y la administracin de justicia la impartan los jueces con la colaboracin de los escribas. Es conocido el Cdigo de Hammurabi; piedra grabada encontrada al realizar excavaciones en la ciudad de Susa17. Este cdigo tiene un gran contenido de materias de ndole jurdico civil, administrativo y
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Papiro/ Papiro, nombre comn de cierta planta de la familia de las Ciperceas. Alcanza entre 1 y 3 m de altura y forma un rizoma aromtico, leoso y reptante. Las hojas son largas y estn provistas de una quilla muy marcada; los tallos florales son glabros, blandos y de seccin triangular. La parte inferior del tallo es tan gruesa como un brazo humano y en el extremo apical se abre una umbela de numerosas espigas pndulas con un verticilo de ocho hojas. El papiro crece en Egipto, Etiopa, el valle del ro Jordn y Sicilia. En la antigedad se utilizaron diversas partes del papiro con fines tanto ornamentales como prcticos, como la confeccin de tocados, sandalias, cajas, barcas y cordelera. Las races secas servan como combustible. La mdula del tallo se consuma hervida, pero su aplicacin ms importante era la elaboracin de un soporte escritorio de consistencia parecida al papel. El papiro egipcio se fabricaba a partir de capas celulares de la mdula dispuestas de forma longitudinal; sobre ellas se disponan otras orientadas en sentido transversal; el conjunto se impregnaba en agua, se prensaba y secaba y se frotaba suavemente con marfil o con una concha lisa. El tamao de las hojas de papiro oscilaba entre 12,5 por 12,5 cm y 22,5 por 37,5 cm, y se unan unas a otras para formar rollos que tenan entre 6 y 9 m de longitud. Los egipcios escriban en el papiro en columnas regulares que, en la prosa literaria superaban en raras ocasiones los 7,6 cm de ancho; en poesa, las columnas solan ser ms anchas, ajustadas a la longitud del verso. Parece que los griegos conocan el papiro egipcio desde principios del siglo V a.C., aunque, segn los expertos, el papiro griego ms antiguo que se conserva es el Persae, del poeta Timoteo, que vivi a finales del siglo V y principios del IV a.C. El uso del papiro para escribir textos literarios pas de la civilizacin griega a la romana y se mantuvo hasta el siglo IV d.C., poca en la que fue sustituido por el pergamino. No obstante, sigui utilizndose para redactar documentos oficiales y privados hasta los siglos VIII o IX. // Clasificacin cientfica: el papiro pertenece a la familia de las Ciperceas (Cyperaceae); es la especie Cyperus papyrus //Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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Susa (ciudad antigua)/ Susa (ciudad antigua), uno de los yacimientos arqueolgicos ms importantes de Oriente Prximo, alberga los restos de la capital del antiguo reino de Elam, situada en las tierras bajas de la llanura de Juzistn, en el suroeste del actual Irn. El enorme yacimiento, enclavado junto a la actual localidad de Sh ush, ocupa 5,5 km2 y se alza a una altura de 35 m sobre la llanura circundante. La colina esconde una ocupacin continua de 5.500 aos que van desde el 4200 a.C. hasta las invasiones llevadas a cabo por los mongoles durante el siglo XIII. Situada en la interseccin de las tierras bajas y las montaas de la regin de Juzistn, Susa se convirti en pasaje obligado entre ambas zonas. La ciudad cay a menudo en poder de las distintas potencias que dominaron Mesopotamia durante su existencia, pero lleg a ser el ms importante centro del reino elamita, vinculado a la cultura irania. Las excavaciones arqueolgicas efectuadas en Susa revelan esa alternancia regular de control iranio y mesopotmico. La primera ocupacin (4200-3700 a.C.) correspondi al mundo iranio. En este periodo temprano, un templo elevado sobre un altozano dominaba la ciudad, en tanto que hay pruebas de que un cementerio, en el que se han descubierto 2.000 cuerpos yaciendo juntos, se encontraba en la base de una elevacin colindante. A esta poca

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procesal. Pero, lo interesante en l es la importancia que le da al testigo. Pareciera que todo contrato o convenio deba hacerse en presencia de testigos. El Cdigo de Hammurabi18 es referencia de inters en cuanto a las formas documentales que incipientemente comienzan a revelarse como textos escritos, pero en los que predomina la prueba testimonial, adicional a las influencias de las fuerzas naturales y a la intervencin fortuita de factores externos al entendimiento humano.

pertenece un estilo cermico pintado con elaboradas figuras geomtricas y naturalistas, que representa una de las tradiciones cermicas ms elegantes de la prehistoria del Oriente Prximo. En el siguiente periodo (3700-3100 a.C.), Susa adopt la cultura del sur de Mesopotamia. Durante esta poca, una etapa central de la edad antigua, Susa (junto con la mesopotmica ciudad de Uruk) proporciona los ejemplos ms claros del desarrollo de la escritura cuneiforme, del ms incipiente gobierno estatal y del nacimiento del urbanismo. Sin embargo, durante el denominado periodo protoelamita (3100-2700 a.C.), la ciudad reafirm su identidad irania, al tiempo que los estilos cermicos y artsticos y los modelos de escritura se alejaban del estndar mesopotmico. Susa entr entonces en contacto comercial y poltico con otros asentamientos de la llanura irania que despus constituyeron la civilizacin elamita./ El siguiente milenio estuvo marcado por los frecuentes vaivenes polticos, en los que la ciudad se vio atrapada entre el creciente imperialismo militar mesopotmico y el desarrollo de las potencias de las tierras altas. Un caudillo del periodo elamita medio invadi Mesopotamia y se llev como botn muchas importantes obras de arte, como la estela de la victoria de Naram-Sin y el Cdigo de Hammurabi, que cientos de aos ms tarde fueron descubiertas en Susa./ Tras sufrir un cierto declive poltico, Susa cay en poder de una sucesin de imperios, el primero de los cuales fue el asirio, que la saque hacia el 645 a.C. No obstante, Susa sigui siendo un importante emplazamiento, convirtindose incluso a partir del 550 a.C. en la capital de Persia, cuyos reyes construyeron sofisticados palacios en ella. Aunque su prosperidad continu a resultas de su situacin en las rutas comerciales, Susa experiment ms tarde problemas en el suministro de agua, perdi gradualmente su importancia poltica y religiosa, y lentamente cay en el olvido./ La excavacin sistemtica del yacimiento se inici en 1897, cuando una expedicin francesa comenz a desenterrar grandes sectores del emplazamiento. El equipo francs trabaj hasta que en 1979 las tensiones polticas surgidas del triunfo de la Revolucin Islmica de Irn supusieron el cese de su actividad arqueolgica en el pas.// Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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Cdigo de Hammurabi/ Cdigo de Hammurabi, compilacin de leyes y edictos auspiciada por Hammurabi, rey de Babilonia, que constituye el primer cdigo conocido de la historia. Una copia del mismo, esculpida en un bloque de piedra negra de dos metros de alto, fue encontrada por un equipo de arquelogos franceses en Susa (Irn) en el invierno de 1901-1902. El bloque, roto en tres pedazos, ha sido restaurado y se encuentra hoy en el Museo del Louvre de Pars./ El origen divino del Derecho escrito se representa en la piedra por un bajo relieve en el que el rey aparece recibiendo el cdigo del dios Sol, Shamash (o Samas), divinidad asociada en la tradicin local con la idea de justicia. El Cdigo est compuesto por columnas horizontales en escritura cuneiforme: 16 columnas en el anverso y 28 en el reverso. El texto comienza con un prlogo que explica los cultos religiosos de Babilonia y Asiria. Ms que un cdigo en el estricto sentido, parece que los 28 pargrafos de que consta el Cdigo de Hammurabi componen una serie de enmiendas al Derecho comn de Babilonia. Comienza con una gua de procedimientos legales, imposicin de penas por acusaciones injustificadas, falso testimonio y errores judiciales. A continuacin se recogen disposiciones sobre el derecho de propiedad, prstamos, depsitos, deudas, propiedad domstica y derechos familiares. Los artculos sobre daos personales indican que ya en aquellos tiempos existan penas por prctica mdica incorrecta, as como por daos causados por negligencia en actividades diversas. Asimismo, en el cdigo se fijan los precios de diferentes tipos de servicios en no pocas ramas del comercio. El Cdigo de Hammurabi no contiene normas jurdicas acerca de temas religiosos. Las bases del Derecho penal derivan del principio, comn entre los pueblos semitas, del ojo por ojo. La proteccin del Cdigo se ofrece a todas las clases sociales babilnicas: el Derecho protege a dbiles y menesterosos, mujeres, nios o esclavos contra la injusticia de ricos y poderosos. Sorprende la

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En los pueblos indios, lo jurdico y religioso tambin en estrecha relacin, y su regulacin en la antigedad, estaba consagrada por las clebres Leyes de Man, traduccin popular de ManavaDharma-Sastra19. Tambin en este conjunto de normas, el testigo aparece como la forma fundamental y clsica de prueba aunado al documento. Dentro de la organizacin social de los hebreos, haban varias clases de escribas: el escriba del Rey, que autenticaba todos los actos de importancia de la actividad monrquica. El escriba del pueblo, redactor de pactos y convenios entre los particulares. El escriba del Estado, de funciones judiciales y como secretario de Consejo de estado. Y el ms importante de todos, el escriba de ley y que, justamente, se le tena en mucha autoridad e influencia, dada su misin de interpretar la ley. Slo ellos interpretaban la ley, y no admitan sino las explicaciones por ellos manifestadas. Ellos se crean los depositarios de la verdad contenida en la ley. Hecho ste que trae un nuevo elemento explicativo del choque que, indefectiblemente20, habra de producirse entre los fariseos y Jess, en el plano ideolgico, ya que la interpretacin de la ley hecha por Jesucristo no coincida con la interpretacin clsica hecha por los fariseos". En Roma hubo una serie de personas que redactaban documentos, y segn Fernndez Casado, fueron conocidos como: Notarii, scribal, tabelione, tabularii, chartularii, actuari, librrari, amanuenses, logrographi, refrandarii, cancelarii, diastoleos, censuales, libelenses, numerarii, scriniarii, comicularii, exceptores, epistolares, consiliarri, congnitores. Si bien es cierto que muchos notarialistas ven "esta gran gama de personajes, a los antecesores del notario actual, es preciso, sin embargo, analizar el criterio, pues con tal amplitud afirma Pond"llegaramos al extremo absurdo de significar que todo aquel que supo escribir y fue capaz de redactar un documento a peticin de un tercero ha sido antecesor del notario".

consideracin que recibe el individuo en el Cdigo, teniendo en cuenta la poca en que fue promulgado, y constituye un documento excepcional para conocer cmo era la justicia en tiempos de Hammurabi. Finaliza con un eplogo que glorifica la ingente labor realizada por Hammurabi para conseguir la paz, con una explcita referencia a que el monarca fue llamado por los dioses para que la causa de la justicia prevalezca en el mundo, para destruir al malvado y al perverso. Describe adems las leyes como medio para que la tierra disfrute de un gobierno estable y buenas reglas, que se dicen escritas en un pilar para que el fuerte no pueda oprimir al dbil, y la justicia acompae a la viuda y al hurfano. Hammurabi aconseja al oprimido con estas enrgicas y sonoras palabras: que el oprimido que tenga una causa verdadera venga a presencia de mi estatua, a m como rey de la justicia, y que lea en voz alta la inscripcin y escuche mis preciosas palabras para que le lleven claridad y entendimiento a su causa, para que su corazn encuentre alivio.// Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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La India tiene una rica literatura de textos de carcter cientfico, escritos en un aceptable snscrito incluso en nuestros das. Los antiguos libros de leyes vdicos se continan a travs de los modernos Dharmasastras y Smritis, de los cuales el Manu Smriti, o Ley de Manu, y Yajnavalkya son los ejemplos ms conocidos.//Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos. 20 indefectible (in- + defectible ) adj. Que no puede faltar o dejar de ser. Enciclopedia Microsoft Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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De un anlisis metodolgico de la naturaleza de la actividad ejercida por tales funcionarios, se llega a la afirmacin de que en Roma cuatro funcionarios son los que verdaderamente pueden citarse de genuina antelacin del notario. Son el escriba, el notarii, el tabularii y el tabelin. El escriba tiene funciones de depositario de documentos, y redactaba decretos y mandatos del pretor21. El notario era aquel funcionario que trasladaba a la escritura las intervenciones orales de un tercero y deba hacerlo con exactitud y celeridad. El tabulario era el funcionario encargado de hacer las listas de aquellos romanos sujetos al pago de impuesto. El tabelin tena la finalidad de redactar actas jurdicas y los convenios entre los particulares. Eduardo Durando, -citado por Pond-, seala que el hbito de recurrir a oficiales del censo para redactar actas jurdicas, y luego archivarlas, provoc un trabajo excesivo para ste, que dio origen a que aparecieran especialistas en redaccin de escrituras y testamentos, dndole la formula legal. En suma, "la especial condicin de actuar en los negocios privados, de tener una intervencin netamente particular, completada por su aptitud redactora, el conocimiento del derecho que les permita actuar de manera de asesor jurdico y la posibilidad de que procurara la eficaz conservacin de los documentos, hacen que el tabelion, quien, con ms legtimos derechos pudiera considerarse antecesor del notario dentro de la interpretacin caracterizante del notario de tipo latino.
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Pretor Pretor, magistrado de la antigua Roma, cuyo ttulo, en un principio, se aplic a la principal magistratura estatal, hasta la creacin definitiva de la figura del cnsul. En el 367 a.C., las leyes Licinias-sextinas (redactadas por Cayo Licinio Estoln y por Lucio Sextio Sextino Laterano) estipulaban que la autoridad suprema deba estar en manos de dos cnsules, uno de los cuales tena que proceder de la plebe. La pretora pas entonces a ser un cargo independiente cuya funcin era mantener la jurisdiccin de pleitos (litigios) civiles; en un principio parece que slo estaba abierta a los patricios. El pretor, conocido como el pretor urbano, en realidad era un tercer cnsul, y estaba acompaado por seis lictores. En el 337 a.C., la pretora se abri a los plebeyos y se convirti en el primer paso para la obtencin del consulado. El pretor urbano se encargaba de los pleitos entre los ciudadanos de Roma. Un segundo pretor, conocido como el pretor peregrino, fue nombrado en el 242 a.C. para ocuparse de los pleitos en los que uno o ambos litigantes eran extranjeros. Se aadieron ms pretores para la administracin de las provincias de nueva adquisicin, hasta que su nmero lleg a diecisis. El pretor urbano figuraba en primer lugar, y cuando los cnsules estaban ausentes de Roma, tena el poder de convocar al Senado. La pretora, en sus inicios, era ocupada anualmente y la edad requerida era de 30 aos. Los magistrados de rango pretorial presidan los juzgados especiales establecidos en Roma para ocuparse de delitos tales como extorsin, soborno, traicin y asesinato. Los pretores, al igual que los cnsules, eran elegidos por el pueblo romano reunido en los comicios, y en el caso de los cnsules, que posean poderes militares, al acabarse su mandato, continuaban como propretores o gobernadores militares de las provincias. Tras la reorganizacin de las provincias con la proclamacin del Imperio, todos los gobernadores de las provincias imperiales, bajo autoridad del emperador, fueron nombrados propretores. Fueran de rango consular o pretoriano eran llamados de la misma forma. En el 131 a.C., durante el reinado del emperador Adriano, se public el llamado Edicto Perpetuo, por el cual el poder de los pretores qued reducido al mnimo.// Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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3. Regulaciones Notariales. El desarrollo del pensamiento jurdico en Roma, en sus distintas pocas, fue intenso y fecundo, y ello hubo de conducir a los varios intentos de compilacin legislativa, como el Cdigo Gregoriano, el Cdigo Hermogomiano, la compilacin de Teodosio II o Cdigo Teodosiano, y la ms importante de todas, la de Justiniano22 Augusto (527-565), quien una vez que hubo unificado todos los territorios itlicos, dio inicio a su extraordinaria labor jurdica de compilacin. Su trabajo de codificacin comprende cuatro partes: el Cdigo, el Digesto o Pandectas, las instituciones y las Novelas.

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Cdigo de Justiniano, compilacin legislativa llevada a cabo por el emperador de Bizancio Justiniano

I (527-565). Bajo sus auspicios se realizaron cuatro importantes obras que, a partir de la edicin completa publicada en 1583 por Dionisio Godofredo en Ginebra, se denominaron Corpus Iuris Civilis. En esta obra podemos distinguir cuatro partes. 2 Las Instituciones. Contienen una sntesis de preceptos y doctrina en cuatro libros de reducida extensin que abordan las siguientes materias: el primero, de las personas; el segundo, de la divisin de las cosas, de la propiedad, de los dems derechos reales y del testamento; el tercero, de la sucesin intestada y de las obligaciones que proceden del contrato; y el cuarto, de las obligaciones ex delicto y de las acciones, con un apndice de publicis iudiciis. La obra es fruto del encargo que Justiniano hizo a los juristas Triboniano, Tefilo y Doroteo: realizar una obra de lenguaje accesible que pudiera sustituir a las Instituciones de Gayo en las escuelas. As fue promulgada el 21 de noviembre de 533 dedicada a la juventud estudiosa y ms tarde, el 30 de diciembre del mismo ao, adquiri fuerza de ley. 3 El Digesto: Nombre tomado en tributo al anterior Digesto compuesto por Juliano. Dividido en 50 libros, es la parte ms voluminosa del Corpus y est formada por una reunin de fragmentos procedentes de las obras de los grandes juristas, armonizando una edicin oficial de los ms selectos de la jurisprudencia romana. El 15 de diciembre de 530 Justiniano encarg a Triboniano que seleccionara unos colaboradores que juzgara con la capacidad necesaria para acometer la abrumadora tarea de compilar con carcter oficial los precedentes jurisprudenciales que integraban el ius, pero que no estaban recogidos en leges. Para darle un carcter unitario se procedi tambin a ordenar y eliminar las repeticiones, y resolver los aspectos contradictorios de la ley existente e incluso variar el tenor literal de todos los documentos, si haca falta para lograrlo. El Derecho de juristas recogido en el Digesto es el fruto de la aplicacin profesional, y por su propia naturaleza es fragmentaria, por lo que resulta indudable el enorme esfuerzo que conllev esta empresa, que adems se caracteriz por la tremenda riqueza por su contenido, que todava resulta actual. Los 50 libros de que consta se encuentran divididos en ttulos, dentro de los cuales se incluyen los fragmentos, cada uno con la inscriptio que indica el nombre del jurisconsulto, el nmero del libro y el ttulo de la obra originaria de la que proceden, no contndose con una sistemtica prctica en la ordenacin interna de cada ttulo. 4. El Cdigo: Coleccin de disposiciones dictadas por los emperadores. Entr en vigor el 29 de diciembre de 534 y se divide en 12 libros que contienen las leyes de los emperadores anteriores a Justiniano (que ya haban sido compiladas bajo su mandato en el 529), as como las leyes que l mismo promulg hasta la publicacin de este volumen. 5. Las Novelas: Nombre cuyo origen es el de Novellae constitutiones post Codicem. Contienen las constituciones promulgadas por Justiniano despus de publicar la compilacin integrada por las tres secciones ya descritas. A diferencia de las

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En las novelas (novellas), se encuentran nutridos grupos de normas reguladoras de la actividad del "tabelin", as como los requisitos documentales. Las novelas reguladoras del tabelionato romano son las XLIVII y LXXM y al decir de Pond, ostenta un carcter descriptivo. As por ejemplo, el primer captulo ubica la actividad en lugares llamados "plaza", requiriendo que el tabelin estuviere presente desde el comienzo hasta la terminacin del documento. Era indispensable la presencia del tabelin hasta el punto que su ausencia le era sancionada con la prdida de la "plaza" o "statio". La lectura del documento requera de varios momentos o fases, que se pueden resumir as: a) Las partes acudan al Tabelin y le imponan el deseo de realizar un negocio jurdico o contrato. Era la "rogatoria", la que generalmente estaba a cargo de subalternos llamados "ministrantes; b) El segundo momento lo constitua la "speda", especie de proyecto que se lea a las partes, a los fines de su aprobacin correccin, etapa conocida como "initium"; c) Aprobado el contenido de la "Speda", se pasaba en limpio para que las partes lo firmaran, o suscribieran; esto se haca en hojas de papiro y se conocan como "protocolum"; d) Finalizada la escritura en el "protocolum", vena la autorizacin por parte del Tabelin, conocido como "completio". Estas regulaciones justinianas del tabelionato romano, advierten la afloracin23 de principios estrictamente apegados a las normas del notariado. El prefacio de la novela XLIV y tambin el captulo I, hacen mencin "al encargo" o "el encomendar la redaccin de un documento, de donde, en general, los autores siguen, que era la formacin de una peticin rogada, lo rogado como principio bsico de la ejercitacin el notariado. Dichas novelas, en fin, ofrecan una detallada regulacin a la par cuidadora en donde cumplan toda la actividad del Tabelin romano. Ordenacin, que por otra parte, adems de otorgar seguridad y certeza al acto, poda servir de fundamento para el adelanto tcnico jurdico de la ciencia notarial, no slo en el imperio sino en su ulterior desarrollo. No hay duda de los adelantos y tecnicismos jurdicos del Tabelin, que stos al decir de don Jos Mara Sanahuja, es un Tratado de Derecho Notarial (Capitulo X, Tomo I) al principio no tenan ningn carcter oficial, pero la confianza que fueron inspirados por su pericia, como por la intervencin de los testigos en los documentos que redactaban y las formalidades que en ellos se
partes anteriores, las Novelas no estn recopiladas como unidad formal que responda al designio de un soberano, sino que se conocen a travs de colecciones particulares. El autntico esplendor del trabajo de Justiniano se produjo unos seis siglos ms tarde de la publicacin de estas obras, cuando la cultura europea adopt su legado como una referencia cargada de autoridad y muy til para la formacin de los nuevos juristas en un Derecho comn. El gran mrito de la obra de Justiniano fue condensar el saber jurdico de Roma y actuar como el eslabn de continuidad para que ese pensamiento pasara a la conciencia jurdica europea suponiendo, sin duda, el segundo gran momento de expansin del Derecho romano. // Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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fig. Aparecer, surgir, manifestarse una cualidad o estado de nimo. Enciclopedia Microsoft Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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observaban, rodeo a dichos documentos de garantas suficientes, hasta el extremo de llegar a considerarse INSTRUMENTA PBLICA. Por otro lado, es de tener en cuenta que si bien el Tabelin puede ser considerado al principio como un hombre de condicin social inferior, pero letrado, acaba de conquistar, debido a su pericia y moralidad, un elevado rango social. La gran labor Justiniano, constituy un elemento tcnico de importancia en el desarrollo del pensamiento jurdico; y en cuanto a su influencia posterior de todos es harto sabido que el derecho justiniano, despus de vencer no pocos escollos, extendi su benfico influjo a lo largo y ancho de Europa, incluyendo la Pennsula Ibrica y, por supuesto y con mas veras, los campos en donde se haban establecido los imperios franco y romano-germnico. Esta influencia cobra una especial relevancia en la materia notarial; de ah por qu el sistema, hoy bien conocido como sistema latino" del notariado, se ampla no solamente en Espaa iberoamericana, sino que abarca pases como Alemania, Holanda, Austria e inclusive secciones de Los Estados Unidos (Lousiana) y Canad (Provincia de Quebec), para no hablar de regiones tan distantes en el espacio y en su formacin histrica, como es el caso del Japn o la Federacin Rusa. La obra de Justiniano marc huella y rumbo en los posteriores trabajos de compilacin legislativa, tal es el caso de la Constitucin de Len VI el Filsofo (Novele 115), y conocido tambin como el Sabio. Estas leyes eran la traduccin al griego de las novelas de Justiniano y representaron sobre todo el esfuerzo organizativo de las Corporaciones Gremiales las que eran precedidas por las tabularii. Y es importante, adems, por cuanto contena una serie de exigencias requeridas ala persona del Notario, quien deba tener muchas virtudes y gran sabidura. Eran sesenta libros y al que regulaba la materia notarial se le conoca como el libro de Leparca o libro del Prefecto. Si fecundo fue el desarrollo del pensamiento jurdico Roma, hasta el punto que el derecho es elemento esencial de civilizacin, ste se vio desmoronado ante la invasin de los brbaros, la cada de sus instituciones y el surgimiento de nuevas realidades socio-polticas. Fueron hechos nuevos de diversas ndoles los que advinieron y ello configuraba nueva interpretacin jurdica. El primer pueblo invasor y violento fue el visigodo24. Llegaron a Roma y siguieron al sur, se extendieron al sur, se extendieron por Francia y luego ocuparon la pennsula ibrica, instaurando el

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Reino visigodo, ncleo poltico creado por los visigodos, cuyo asentamiento como tal en la pennsula Ibrica (el denominado reino de Toledo) se llev a cabo en el transcurso del siglo VI y cuya duracin finaliz con la invasin musulmana de la misma en el 711. Los visigodos eran un pueblo germano perteneciente al grupo godo, que recibi ese nombre en tanto que fueron conocidos como los godos de occidente (as, visigodo resulta de las palabras germanas west, que significa oeste, y gothus, que quiere decir godo). / Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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reino visigtico. Hacia el sur, en la regin andaluza ya haban llegado vndalos 25, quienes avanzaron hacia el norte de frica. En la Germania, y al mismo tiempo, surgan movimientos de pueblos de norte a sur, invasin que lleg a la pennsula Itlica, donde se establecieron en la hoy Lombarda, llamada as por el asentamiento de los Lombardos. El movimiento de estos pueblos, la aparicin de nuevas realidades es importante desde el punto de vista del notariado, porque deja entre ver cmo en la regin nortea de Italia se fue produciendo una sucesin y una consiguiente fusin de pueblos que, ms tarde, configuraran un crisol jurdico. Los sucesos histricos hicieron que la ciudad de Bolonia experimentara, ms que ninguna ciudad de la Italia Septentrional, los impactos de todos esos movimientos socio-polticos.

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Vndalos , antiguos grupos de pueblos de origen germnico, procedentes de Jutlandia (hoy Dinamarca), que emigraron al valle del ro Oder, hacia el siglo V a.C. Durante los siglos II y III d.C., se establecieron a lo largo del Danubio. Entraron en la Galia en el 406, invadieron Hispania en el 409, donde lucharon contra los visigodos (otro pueblo germano) y los romanos. En el 422 obtuvieron una victoria sobre las tropas romanas en Hispania, con lo que lograron el dominio de las regiones de la Btica y de la Cartaginense. Ocuparon la actual Sevilla y Cartago Nova en el 426. Genserico se convirti en su rey en el 428, y bajo su mando alcanzaron su mximo poder. El ao siguiente se trasladaron al norte de frica y derrotaron a los romanos. El emperador romano Valentiniano III reconoci la soberana de Genserico en el 422. Dominaron lo que hoy es Argelia y el norte de Marruecos hacia el 435 (tras ser reconocidos por el Imperio romano como federados), y conquistaron Cartago en el 439. Su flota control el Mediterrneo occidental, saque Italia, incluida Roma, en el 477. Fueron seguidores del arrianismo, y trataron con severidad a los cristianos catlicos. Su poder comenz a decaer despus de la muerte de Genserico, en el 477, y en el 534 el general bizantino Belisario les derrot, consiguiendo recuperar el reino vndalo al Imperio bizantino. El uso moderno del trmino vndalo refleja el terror y la hostilidad que causaron a otros pueblos con sus saqueos y pillajes, en particular en Roma. Cabe distinguir, dentro del pueblo vndalo, dos grupos bien diferenciados: el de los vndalos silingos (que desaparecieron exterminados por los visigodos hispanos en el 418, junto a los alanos) y el de los vndalos asdingos, creadores del reino africano vndalo en el 435.// Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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En la Universidad de Bolonia26 se form un grupo de notables juristas comentadores de los textos de derecho y llamados por ello los glosadores. Fue en Bolonia, y gracias a sus notables exegetas, donde naci la enseanza pblica del arte de la Notara, Ramiero de Perusa (Irmerio Ramieri Di Perugia), fue un gran glosador (1050- 1130) fundador de la escuela jurdica de Bolonia. Profesor del arte de Notara. Su obra Summa ars notarial, expone la interpretacin de las leyes romanas, longobardas y las propias. Se tena el ejercicio de la Notara como un arte y como lo afirma Escobar De La Riva, no es de extraar que las primeras manifestaciones de una teora notarial respondieran a la idea de arte, ya que ste hubo de ser anterior a la ciencia. La obra de Ranier, Summa ars notarial, est metodolgicamente dividida en una parte donde expone los principios generales de tipo pragmtico sobre la funcin del Notario, y una parte que establece las condiciones para ser notario, del conocimiento de las leyes y capacidad para captar el negocio que las partes le han sometido. Es de anotar las interpretaciones dadas ante la concepcin de Notara como arte. Algunos como un trmino poco adecuado en el sentido de que la funcin notarial puede ms propiamente, ser estimada como una de las muchas ramas de la ciencia del derecho. Pero en ese momento el vocablo arte, como calificativo de la disciplina jurdica o intelectual, tena importante rango. Del otro lado, todas las ciencias deca Falguera- tienen una aplicacin prctica traducindose en obras estables y homogneas por medio del ejercicio continuado que constituye un oficio, una profesin, el modo de vivir de una persona, son artes, sin que por eso dejen de ser ciencias. Recta Ratio, operum faciendorum o rerum Faciendorum llamaban los antiguos al arte y nosotros decimos an que es el conjunto de preceptos y reglas para hacer bien alguna cosa de manera que la base del arte son los hechos continuados en cuya ejecucin se aplican las reglas tericas. Pero cabe preguntar: Cul era el fundamento del arte notarial? Don Jos Crnes, Notario Eclesistico de la Curia de Vich en el siglo XII en su obra 'Tratado Eclesistico Terico-Prctico del Arte de Notara", asiente que "todo el arte o ciencia del Escribano versa sobre tres cosas: contratos,
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Universidad de Bolonia, institucin pblica italiana de enseanza superior, la ms antigua universidad del mundo que perdura en nuestros das. En la actualidad es una institucin nacional cuya autonoma administrativa goza de reconocimiento oficial. Con sede en Bolonia, la Universidad est de hecho financiada por el gobierno nacional. Ya en el siglo XI exista en Bolonia una Facultad de Derecho, y los primeros estatutos de la Universidad se remontan a 1317, con la Facultad de Leyes como primer y principal departamento. La Universidad adquiri una gran importancia a finales de la edad media. Ms tarde, se benefici de tener entre sus estudiantes a los poetas italianos Dante Alighieri, Petrarca y Torquato Tasso. El estudio de la anatoma se vio enriquecido por las enseanzas de muchos profesores ilustres, entre los que destacaron los especialistas italianos Mondino de Luzzi, Jacobo Berengario da Carpi y Giulio Cesare Aranzio. En la actualidad, la Universidad cuenta con facultades de Agricultura, Filosofa y Letras, Economa y Comercio, Magisterio, Ingeniera, Qumica Industrial, Jurisprudencia, Matemticas, Fsica y Ciencias Naturales, Medicina, Farmacia, Ciencia Poltica, Estadstica y Veterinaria. Tiene tambin una Escuela de Ciencias Administrativas para posgraduados, facultades de Lenguas Clsicas y Modernas, as como una Facultad de Historia Antigua, Medieval y Moderna. El grado de laurea, o licenciatura, que permite al licenciado el ttulo honorfico de dottore (doctor), se otorga tras cursar una carrera que dura entre cuatro y seis aos. Existen estudios de posgrado en la mayora de los campos que, tras un periodo de dos aos posterior a la laurea, permiten la obtencin de un diploma superior especializado. Su biblioteca, fundada en 1712, contiene tanto volmenes encuadernados como miles de manuscritos e incunables (Edicin hecha desde la invencin de la imprenta hasta principio del s. XVI. ). Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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ltimas voluntades y juicios. Su formacin de instrumentos -aade- no es una parte separada, sino comn e inherente a estas tres, y consecuencias de las mismas. En los aos de vigencia de las culturas de la ciencia notarial en Bolonia y muy posteriores a l, se desarroll bastante la doctrina que su metodologa expositiva insistiera en los tres aspectos del arte notarial: terica, prctica y arte. Entre muchos autores, Vicent Gibert, defina a la teora del arte de Notara como "la investigacin que comprende la naturaleza de las personas, cosas y negocios que se manejan lcitamente por los hombres y se transmiten a la posteridad; y define la prctica como "el acto o ejercicio correspondiente al Un o designio de la teora, y el arte que ensea como fundamento a redactar autnticamente los negocios legtimos de los hombres. Al igual que Ranieri di Perugia, el fundador de la Escuela Notarial de Bolonia, dos personalidades de la ciencia jurdico-notarial descuellan en Bolonia. Son ellos Rolandino y Salotiel. Rolandino Pasaggieri, conocido tambin, como Rodolfo, fue sin duda alguna el maestro ms eminente de la escuela de Bolonia; notario y poltico, influy de manera grande en la poltica de su tiempo de la que deriv satisfacciones y amarguras. Sus obras relacionadas con el arte o ciencia notarial son las siguientes: a. Summa ars Notarial. b. Flos testamentarums o Flor ultiniarum voluntatusus c. Tractatus Notulamm d. Aurora e. De oficiu tabellionatus in vilis vel castris. Cuatro partes comprende la obra de Rolandino: la primera de los contratos en general, del matrimonio; la segunda sobre los actos de ultima voluntad; la tercera se habla de los procesos judiciales y la ultima sobre la hechura de las escrituras y las respectivas copias. Falguera, estudioso y analista de la obra de Rolandino, le asigna al tractus notulario, una importancia mxima, pues all aparece lo notarial concebido "como ciencia autnoma con reglas propias y principios especiales. Otro gran forjador de la ciencia notarial fue el maestro Salotiel, tambin de la escuela de Bolonia, y sus esfuerzos conllevan una calidad cientfica. Su obra mxima la llam Ars Notarial, cuya exposicin doctrinaria la integran cuatro libros sobre derecho civil, y el ltimo de formularios. Ha de mencionarse su prlogo, donde habla de la condicin de los notarios, de su capacidad, de su aptitud para el cargo, de las condiciones morales, principios ticos y buenas costumbres, "varn de mente sana, vidente y oyente y constituido en ntegra fama y que tenga pleno conocimiento del arte notarial o tabeliano; y define al notario como que "ejerce el oficio publico y a cuya fe pblicamente hoy se recurre con el fin de que escriba y reduzca a forma pblica, para su perpetua memoria, todo lo que los hombres realizan". En todas las exposiciones de Salotiel el "oficio de notario estriba en la redaccin de contratos o de actos de ltima voluntad y tambin en todos aquellos asuntos que se vinculan con los juicios, situacin explicable puesto que por entonces no se haba alcanzado la distincin delimitativa entre la
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actividad estrictamente notarial y la judicial, es decir, que estaban todava confundidas la fe judicial y la fe notarial. Ciencia y actividad notarial fueron la expresin ms elocuente de la cultura jurdica en Bolonia. All, el desarrollo de la ciencia del derecho notarial, fue, sin duda alguna, esplendoroso. El destello notarial de Bolonia dio a la cultura universal primero en tal intelectual de los maestros glosadores, y luego, la calidad cientfica de los comentadores y post glosadores. As fue de fecundo el hacer jurdico de Bolonia y sus maestros formaron un crisol jurdico que en el futuro irradiara sus luces a muchas de las naciones europeas de la actualidad. La influencia de los estudios notariales de los maestros de Bolonia fue verdaderamente positiva a las naciones vecinas, en las cuales se dictaron una serie de normas reguladoras de la actividad notarial. As se produjo el caso del Piamonte mediante el clebre estatuto de Pedro II en el ao 1265. Contiene dos aspectos fundamentales: la fundacin de depsito de documentos (cartulario), donde quedaban guardados (archivados) las imbreviativas que, en un momento dado, pudieran ser cotejadas. Aparece el origen de protocolos. Y consagra, por otra parte, una cuestin que ha sido caracterstica inherente al notariado en su sistema de retribucin arancelaria. Es importante "puntualizar esta forma de pago honorarios por arancel, confirmatoria por otra parte, de normas precedentes, porque viene a establecerse el abolengo histrico del rgimen arancelario en contraposicin al pago de un salario o sueldo. Y esta forma de emolumentos ha sido tan especfica en los sistemas notariales, que el "salario no aparece en la historia notarial, sino como desvo de perodos declinantes". El llamado estatuto del "Cont Verde" de Amadeo VI, fue a todas luces de una importancia muy grande. Es en 1379, donde por este cuerpo de normas legales referidas a lo notarial se hace y por vez primera la distincin entre fe judicial y fe notarial. A Oto Amadeo el VIII, que fuera elevado al pontificado con el nombre de Felix V, se le debe la promulgacin de un estatuto denominado "De tabellionibus et Notaris", en el cual se establece un cierto orden que debe llevar el notario para la redaccin del documento. Es la instauracin definitiva del Protocolo. Por virtud de los estudios de Bolonia, el documento notarial constituy en la Edad Media, verdadera perfeccin no slo en su redaccin, fiel interprete del querer de las partes, sino por sobretodo en sus formas jurdicas. De all surgi el documento publico en su concepto filosfico y doctrinario, como expresin de lo verdico, de lo cierto de su contenido y de su seriedad como emanado de mano de persona publica, en fin, como algo que no dejara dudas por su claridad en sus consecuencias practicas. Nos parece exacto el concepto de Pedro Boaterio, en que notar pblica y autnticamente es hacer por la mano pblica del notario, porque no se considera pblica otra mano que la del notario, o tambin que las publicaciones convierten al instrumento pblico digno de fe". En lo tocante al desarrollo notarial francs se advierte que su organizacin y progreso se inicia en el ao 1270, y a partir de las clebres revoluciones, conocidas como "establecimientos de San Luis", reguladora de las actividades de los notarios. No podan exceder de sesenta en la ciudad de Pars, y
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deban estar todos reunidos en una sola sede o edificio, en el Gran Chaletec, lugar donde ejerca funciones el Preboste de la ciudad. Es de observar, que "los notarios de Pars no autorizaban por s el documento, sino a nombre del Preboste27, ni estampaban su sello personal, sino el de aqul, lo que no es un ndice muy satisfactorio acerca de la autonoma del notario en esa poca. Sin embargo, la labor del rey San Luis, ha de buscarse en intencin organizativa de imprimir a la naciente actividad notarial. Una reforma, esta vez enriquecida de tcnica notarial, fue la de Felipe IV, conocido como el Hermoso. Se le concedi a los notarios el autorizar los documentos, imprimir su propio sello, y se indic la forma de llevar los documentos. Con todo el progreso notarial francs, para la poca, no tuvo el signo de grandeza, desarrollo y cultivo intelectual de Bolonia. En Espaa la evolucin de la actividad notarial tuvo ciertas caractersticas que la sealan con elementos peculiares y de progreso. Los fueros provinciales, el sentido igualitario e individualista, las relaciones entre el Monarca y los seores feudales, dieron a la vida social espaola un profundo contenido jurdico y poltico. Con tal sentido jurdico, los ordenamientos legales llegaron a un gran casuismo, y a tal no poda escapar el quehacer notarial. Durante la denominacin goda en Espaa, segn Fernndez Casado, ya vislumbraba el notariado. Segn San Ildefonso en su libro de Varones Ilustres, San Eladio en el siglo VII, fue notario de los Reyes Sisebuto, Serintila y Sisenando. Adems, y ello importa mucho al desarrollo notarial, las provincias espaolas tuvieron, emanadas de ellas, su propio esquema jurdico. Distinto fue el derecho castellano al de Aragn y al cataln. Es en la ciudad de Valencia donde el notariado adquiere esplendor y notorio progreso; adelanto y desarrollo parangonables28 a los de la misma Bolonia. El aspirante a notario "reciba una enseanza directa por parte de otro notario, con quien comparta durante aos los quehaceres, recibiendo indicaciones y aplicndolas. Esta proximidad entre el maestro y discpulo llegaba al grado de compartir no solamente los quehaceres profesionales, sino tambin su mesa, como para captar del maestro hasta los gestos, las actitudes y las posiciones correctas, culminando con la necesidad de que determinadas etapas de la enseanza, deban cumplirse viviendo en la propia casa del notario constituido en su maestro". Semejante mtodo pedaggico debi constituir leccin ejemplar y eficaz, en la que el maestro se agota en el discpulo.

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preboste / (cat. prebost, del lat. praepositus; v. prepsito ) / m. Sujeto que es cabeza de una comunidad. / 2 Capitn que estaba encargado de velar sobre la observancia de los bandos, rdenes, etc., de entender en los casos criminales producidos en el ejrcito, de castigar a los malhechores, etc. // Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos. 28 parangonar / (it. paragonare) / tr. Hacer comparacin [de una cosa] con otra. / 2 impr. Justificar en una lnea [las letras, adornos, etc.] de cuerpos desiguales. SIN. 1 v. Cotejar. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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Adems de esta enseanza que duraba varios aos, el aspirante deba someterse a riguroso examen, con jurado integrado por personas versadas en la materia y dos notarios y "juristas de la alcurnia propia de los sabios". Era una organizacin estricta y agrupados los notarios se les conoca como Colegio insigne, y sus dirigentes se les llamaban mayorales. En la historia del notariado espaol hubo una serie de cuerpos legales, cuya influencia en lo jurdico y fedatario fue verdaderamente trascendente en su desenvolvimiento histrico. Dos personalidades de destacada actuacin en el mbito jurdico aportaron mediante su obra, gran auge en lo notarial, Femando II el Santo y su hijo Alfonso X el Sabio. Dejaron huella perdurable por la labor legislativa. El primero orden la traduccin del famoso Fuero Juzgo, recopilacin de leyes del siglo VII y desarrolla varios captulos relacionados con los escribanos. Ms importante, el Fuero Real, llamado tambin "Fuero de las Leyes", "Fuero de las Leyes" o "Libro de los Consejos de Castilla". Ley de contenido nacional, constituy un intento serio de unificacin legislativa. Se habla concretamente de los "escribanos pblicos" en libro I, Ttulo VIII; y el libro II, Ttulo IX "Cartas y traslados" del documento notarial. Lo novedoso e importante de estas disposiciones es la obligacin que impone a los notarios de conocer a otorgantes y testigos; recogiendo este mandato, y por primera vez, la fe conocimiento. Entre los aos de 1256 y 1268 se promulg el clebre cdigo de Alfonzo X, conocido como "Las siete partidas29". Se ocupa este cdigo no slo de la organizacin notarial y su funcin, sino que llega a contener frmulas para la autorizacin de los instrumentos y plantillas para la redaccin de determinados contratos. Establece las condiciones ticas que ha de reunir los escribanos, de su lealtad, de su competencia. Seala dos tipos de escribanos, los que escriban las cartas y despachos de la casa real, y los escribanos pblicos, quienes redactaban los contratos de los hombres. Esta obra Alfonsina ha sido de gran importancia para la institucin notarial, "puesto que la influencia de sus preceptos se extendi en forma tal que podemos decir hoy en da que muchas de estas concepciones y leyes han inspirado gran nmero de preceptos de las legislaciones presentes". Merece mencin el ordenamiento de Alcal de Henares, 1348 promulgado durante el reinado de Alfonso XI. Este texto legal y gracias a la prudencia del soberano, modific parcialmente las leyes de las siete partidas en aquella que haban venido rechazando la poblacin. Como quiera que la recopilacin Alfonsina hubiera venido cayendo casi en letra muerta por la oposicin a su aplicacin, el nuevo ordenamiento vino a comunicarle nueve aliento.

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Cdigo de las Siete Partidas, nombre por el que es ms conocido el Libro del Fuero de las Leyes, y que proviene de su divisin en siete partes fundamentales de Derecho (de la Iglesia; poltico, del reino y de la guerra; sobre las cosas, procesal y organizacin judicial; de familia y relaciones de vasallaje; de obligaciones; de sucesin y penal). Atribuido al rey de Castilla y Len Alfonso X el Sabio y considerado como la compilacin de legislacin bajomedieval ms importante del mundo, de ella se conservan ms de un centenar de manuscritos de finales del siglo XIII. La edicin princeps es la de Daz Montalvo (Sevilla, 1491), pero de entre las renacentistas, la ms conocida es la glosada por Gregorio Lpez en 1555.// Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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Si bien es cierto que en lo relacionado con la cuestin notarial no sufri el cdigo de las partidas, sino ligeramente en material testamental, el nuevo texto legal ratific la jerarqua otorgada al notario y la seriedad de la regulacin dada a la funcin notarial. Todo lo bueno que los tratadistas tienen dicho sobre la organicidad notariata de las partidas -ha expresado Pond-, cobr la realidad merced al ordenamiento de Alcal de Henares. Es meritorio afirmar que estos ordenamientos jurdicos concibieran a la funcin notarial con la seriedad y seguridad que deben tratar los negocios de los hombres autorizados por la confianza inspiradora de un funcionario fedatario, el escribano. Este, sin duda alguna, adquiri verdadero rango y se le concibi inmerso en las partidas con la importancia de su libro. La definicin que de ellos se expresa en las partidas, t buenos et entendidos, los consagra como leales, buenos entendidos deben ser los escribanos de la corte del rey et que sepan bien escribir, de manera que las cartas que ellos yacieren, bien semeje que de corte de rey yacen homes que las yacen de buen entendimiento" (ley II). En el orden del tiempo y venida la edad moderna, muchas realidades polticas, sociales o bien econmicas haban cambiado casi en forma radical. Es verdad, la Edad Media haba aportado su caudal filosfico y, por medio de l, se llegaba a la nueva concepcin del hombre occidental. Estas transformaciones, naturalmente debieron influir, como en efecto as fue, en el mbito de la vida del derecho. El parntesis de tiempo habra sido largo desde las siete partidas para encontrar otra regulacin jurdica de inters histrico notarial. En los aos anteriores, la funcin notarial habra decado un tanto en su seriedad y muchos escribanos mostraron defectuosa formacin. En 1493 ocup el trono imperial Maximiliano de Austria, emperador del Sacro Imperio RomanoGermano. Promulg un estatuto conocido como "Constitucin Imperial sobre notariado" (1512). Comienza, conforme a costumbre de la poca, con una especie de "invocacin" a manera de peticin de principios objeto de la materia que va ser regulada, modificada o rectificada, y expresa el deseo de que los hechos de los hombres dejan memoria determinada, cierta y perpetua. As indica de que, "no slo mantener la justicia y la paz, sino tambin para solucionar aquellas cosas que acontecen todos los das en el Gobierno de la Repblica y entre los ciudadanos, es necesario y utilsimo exista l oficio de notario, por el cual los deseos, voluntades y hechos de los hombres (a fin de que no caigan en el olvido o en la debilidad de la memoria), por medio de la escritura y pblicos documentos firmados, se transmitan y permanezcan de una manera determinada cierta y perpetua". Establece con vehemente deseo esta constitucin las solemnidades notariales traducidas en muchas formalidades; regula el modo de tener acceso al cargo notarial; seala la manera que han de llevarse los protocolos; la forma muy solemne de los testamentos; previene a los notarios sobre la falacia de muchos. Impone una regulacin cuidadora y, sobretodo, hilvana una serie de prohibiciones a los notarios a manera de ejemplo morales en aquello que no deban incurrir. Todo documento debe comenzar, sin omitir la invocacin del nombre de Dios; ao de la salvacin, la indicacin del ao del principal mes y das.

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Esta obra maximiliana, trae una serie de documentos de suma importancia, no slo para la funcin notarial en s, sino ante la cuidadosa elaboracin del instrumento publico, fundamental por las consecuencias jurdicas del acto sometido al Notario. El notario est obligado a anotar todo lo ocurrido ante ellos y los testigos, con lo cual han de dar fe de lo visto, odo y percibido por los sentidos. Es minuciosa la reglamentacin de esta parte vinculada con el precepto de visu et auditu sui sensibus, porque no se allana el simple enunciado que ya tenemos conocido. Abre brecha en una temtica que contrapuso doctrinas, porque la coincidencia de los notarialistas en cuanto a lo que el notario ve y oye, es plena, pero al incursionar en lo que cae bajo sus sentidos la unanimidad interpretativa diverge. La constitucin maximiliana acept la cotizacin de otros sentidos adems de los de la vista y el odo y previ que cuando se tratare del sentido del gusto o del tacto o del olfato, los testigos como el propio notario, tocaran u olieran, y estando presente las partes, tanto los testigos como el propio notario dejarn constancia de lo que estos testigos percibieron por esos sentidos. La actividad del notario deba limitarse a dejar constancia de la percepcin sensorial hecha por los testigos, pero haba la posibilidad de que tambin el propio notario hubiese gustado, tocado u olido, y en ese supuesto s poda expresarlo, y esta era una manera de robustecer el dicho dlos testigos con su testimonio. Un parntesis de tiempo habr de transcurrir desde Maximiliano, para encontrar otra obra legislativa de inters notarial. En efecto, el ao "de la Revolucin Francesa, el 25 de ventoso30 (16 de marzo de 1803), se promulga una ley tenida como rectificadora de una serie de defectos, faltas o errores. Ley sta que, necesariamente, hubo de recoger las nuevas concepciones poltico-librficas impuestas por el nuevo orden de cosas. Haban cobrado vigencia el individualismo y una considerada como el alma del derecho mejor medio de realizar la justicia". Texto legal tenido como antecedente de las modernas legislaciones notariales, y ello es as no solamente por el contenido, por supuesto, es de una perfectibilidad hasta entonces no alcanzada, y que en general se basa en preceptivas notarialistas que hemos conocido en el transcurso de los aos. Su fundamental importancia est en cuanto a la popularizacin que logr de preceptos que, de manera regulada, no haban tenido la misma trascendencia en otros pases, donde al igual que en Francia, continuaba debatindose el notariado en unas formas defectuosas debidas, ya lo puntualizamos en un momento, no a fallas intrnsecas del notariado sino deficiencias legislativas y a la apata gubernamental para poner orden en esta actividad que tan sustancialmente atae al inters del Estado y la sociedad". Es una ley de unos 69 artculos; la primera parte (Titulo I, artculo 1), habla de los notarios y actas notariales; de las funciones competencia y deberes notariales.
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Calendario de la Revolucin Francesa, calendario adoptado en Francia en 1793, durante la Revolucin francesa, para reemplazar el calendario gregoriano y conmemorar la instauracin de la primera Repblica. El ao quedaba dividido en 12 meses, de 30 das cada uno, y subdivididos en tres periodos de 10 das conocidos como dcadas; el ltimo da de cada dcada era de descanso. Los cinco das que quedaban al final del ao (del 17 al 21 de septiembre en el calendario gregoriano) eran considerados fiesta nacional. El primer ao bajo el nuevo sistema se conoci como An I (ao I), el segundo como An II, y as sucesivamente. Se asignaron tres meses a cada estacin; los meses de otoo se llamaron Vendimiario (mes de la vendimia), Brumario (mes de la niebla) y Frimario (mes del hielo); los meses de invierno, Nivoso (mes de la nieve), Pluvioso (mes de la lluvia) y Ventoso (mes del viento); los meses de primavera, Germinal (mes de las semillas), Floreal (mes de las flores) y Pradial (mes de los prados), y los meses de verano, Mesidor (mes de la cosecha), Termidor (mes del calor) y Fructidor (mes de los frutos). El calendario republicano fue abolido en agosto de 1805 por Napolen. Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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Concibe y define a los notarios como funcionarios pblicos, competentes para recibir las actas y contratos a las que las partes quieran dar el carcter autenticidad, propio de los actos pblicos, as como para asegurar la fecha y llevar depsito. Una de las caractersticas que ha tenido el notariado, en todos los sistemas jurdicos al correr de los tiempos, y en todos los pases, y desde muy lejos, es la estabilidad del notario. Es curioso anotar que en la poca de la ley del ventoso, aos de transformaciones y cambios; de turbulencia y muerte, y de cambios profundos en el orden legal se consagrara la concepcin del funcionario vitalicio en un campo pblico. El notario lo es de por vida. Establece, claramente, la divisin entre fe notarial y aquella dada por el juez; es decir, asla al notario de toda actividad; y establece, adems y muy provechosamente, diferencias entre el notario y otra serie de funcionarios, que actan en la esfera de lo jurdico, como comisarios, procuradores, relatores, etc. Consagra una incompatibilidad entre dichos funcionarios y, al propio tiempo exige la autonoma de la funcin notarial El principio de que la fe inherente al acta notarial es inoponible e inexpugnable, salvo el procedimiento de falsedad, queda, por este texto legal, instaurado claramente. Esta ley, dada su importancia para el momento histrico en que se la promulg, hubo de influir y as sucedi en muchas concepciones notariales posteriores no solo en Francia sino en varios pases. 4. El Notariado en el Derecho Indiano. Descubierto el Nuevo Mundo en 1492, lgicamente la nueva realidad humana y geogrfica, requera de la creacin y aplicacin de una legislacin capaz de interpretarla. Sabido es que la Espaa descubridora no slo volc sus hombres sobre la nueva y grande tierra, sino, tambin, sus instituciones y su cultura jurdica. Y para conocer su proceso y desarrollo "bastar con estudiar la historia del derecho castellano -y no la de los otros derechos espaoles peninsulares-, por ser este derecho el que rigi en los territorios de las llamadas Indias Occidentales, ya que por las circunstancias histricas en que tuvieron lugar los descubrimientos colombinos, las Indias, quedaron incorporadas, polticamente a la Corona de Castilla". Para el momento del descubrimiento. Castilla experimenta un proceso de unificacin de los elementos del Estado. Es la poltica de Isabel de Castilla "se destaca una decisin enrgica por conseguir una unificacin racial y religiosa, y por fortalecer los resortes del estado frente a los poderes abusivos de la nobleza y a la autonoma tradicional de las entidades. La cultura abandona los conventos y deja de ser patrimonio del alto clero, y un ncleo ms amplio de la poblacin tiene acceso a ella. Los soberanos catlicos. Femando e Isabel, fueron los primeros en establecer el nuevo tipo de Estado de edad moderna, absoluto, sustituto del decadente e inadecuado sistema feudal. El territorio del Estado Castellano es dividido en corregimientos, ciudades y villas. Se acomete una reforma en la administracin de justicia. Otro tanto se hace en la Hacienda Pblica. En sta se impone el sistema de regaifas; de patronatos reales o participacin de la Corona, en pago de capitulacin y el recaudo de la Bula de la Santa Cruzada. Se le exigi a los nobles el pago de la alcabala31.

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alcabala / (r) f. Tributo que el vendedor pagaba al fisco en la compraventa, y ambos contratantes en la permuta: ~ de viento, el que pagaba el forastero por los gneros que venda. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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Tal es el cuadro que ofreca Castilla para el ao de la intervencin a nuestras tierras, invasin despiadada denominda descubrimiento, y esto unido al hecho de que fuere Isabel de Castilla y no su esposo, Femando de Aragn, quien auspiciara la idea de Coln, hecha realidad histrica, motivaron que en los territorios descubiertos, se incorporarn polticamente a Castilla, y por ende, al derecho castellano. Pero la nueva realidad humana, geogrfica, social y econmica, hicieron casi imposible la aplicacin del ordenamiento legal castellano. Se haca necesaria una distinta legislacin, apta para el nuevo mundo. Tuvieron que promulgarse normas jurdicas reguladoras de lo que como nuevo representaba a los legisladores peninsulares. Nace as el Derecho Espaol en las Indias, o mejor, el derecho indiano "que pronto alcanz frondosidad extraordinaria y que en muchos aspectos de la vida social econmica y jurdica, desplaz a un segundo plano al derecho castellano tradicional. Volvindose ste supletorio, slo aplicable a falta de precepto propiamente indiano. Conviene tener en cuenta las caractersticas generales del derecho indiano, por cuanto de ellas han de derivarse muchos elementos peculiares de las posteriores legislaciones coloniales y, despus, republicanas. Fueron concebidas para regular casos muy concretos, esto es, de un acentuado casuismo. Se trat de generalizar, en la medida de lo posible, en la solucin en cada paso adoptada". En segundo lugar, la legislacin indiana mostr una tendencia uniformada a los preceptos jurdicos peninsulares. En tercer termino, la legislacin indiana fue frondosa en reglamentacin expuesta en una "minuciosa reglamentaria". Se reglamentaba para todo caso por pequeo y sencillo que fuera. "Los monarcas espaoles pretendieron tener en sus manos todos los hilos de un gobierno de un mundo tan basto, tan complejo en su diversidad y tan lejano. Los mismos quisieron conocer de los grandes problemas polticos y econmicos que afectaban a todas las Indias o toda la demarcacin territorial de un virreinato o de una audiencia, que de cuestiones minsculas que interesaban slo a una ciudad o a un reducido distrito rural. Presentaron por ultimo, dichas leyes, un "profundo sentido tico y religioso". Telogos y moralistas, ms que juristas y hombres de gobierno, fueron los animadores espirituales de esta legislacin. Se acusa en ella un tono de plausible elevacin tica, pero se desconocen al propio tiempo, o se tratan de soslayar32, ineludibles imperativos econmicos y sociales. Al derecho indiano lo informaban, primero aquellas d disposiciones emanadas de la Corona, como cdulas reales y gracias; luego las resoluciones del gobierno espaol sobre las indias, como el Consejo de Indias y la Casa de Contratacin, y las normas que emanaban de los organismos y funcionarios radicados y establecidos en Las Indias, y que eran ordenadas por el cabildo, real audiencia, por los virreyes, capitanes generales y alcaldes ordinarios.
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soslayar / (ant. deslayar , alterac. del fr. ant. y prov. ant. d'eslais , impetuosamente) tr. Poner [una cosa] ladeada para pasar una estrechura. 2 fig. Evitar con un rodeo [alguna dificultad]: ~ la cuestin. SIN. 2 Evitar. // Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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Como quiera que el derecho indiano adquiri profusin de cdulas leyes y ordenanzas, se sinti bien pronto, la necesidad de su organizacin y mtodo, es decir, se requiere la labor de recopilacin. Los intentos de recopilacin fueron varios, as: a) Licenciado Maldonado, conocido como "Repertorio de las cdulas, provisiones y ordenanzas reales, publicado en 1556; b) la de Vasco de Fuga, o "Cedulario de Pruga", de 1563, recopilacin hecha por estricto orden cronolgico y no de materias; c) la de Diego de Ercina, en 1596, recopilacin continuada por Diego Zorrilla, Rodrigo Aguilar y Len Pinedo; d) Promulgacin, ordenada por Carlos II el Hechizado; recopilacin sta que se divide en nueve libros, 218 ttulos y 6.377 leyes. Con el descubrimiento, Castilla, y por sta, Espaa qued en posesin de un nuevo Continente. Espaa envi a sus hombres, y con stos vinieron los funcionarios y las instituciones. Por ello no poda faltar la presencia del Escribano. Cmo poda faltar para dar testimonio y fe del hecho ms importante de la humanidad, el hallazgo de mundo no conocido para ellos. Hecho de tal envergadura e importancia suma para la civilizacin, tena que caer bajo la percepcin del notario. A partir del hecho del descubrimiento, "marcharan unidas, la espada del conquistador, la cruz de la religin y la pluma del escribano , que habra de asentar la relacin de los hechos que iban producindose en el plan histrico, en tanto se sucedan los acaeceres33 de la conquista y luego de la colonizacin". As, pues, con los conquistadores llegaron a Amrica, los primeros notarios, que el primero fue don Rodrigo de Escobedo, acompaante expedicionario de Cristbal Coln, y designado como Escribano por el Consulado del Mar. Tres aos ms tarde, al del descubrimiento, muere el notario Escobedo en forma trgica a manos del cacique Caonob, en tierras de La Espaola, hoy Hait. No slo para cada viaje se nombraba un escribano, sino que a la expedicin de conquista de tierra adentro era indispensable su presencia. De esta forma el oficio de escribano fue fundamental a toda la esfera de Indias. Un funcionario con esa denominacin acompaaba a todas las expediciones, tanto las de descubrimiento costero, como las que luego entraron a los territorios. As, por ejemplo, el 6 de septiembre de 1501, en Granada, se extiende el ttulo a Juan de Guevara como Escribano de la expedicin de Ojeda. Se trata en estos casos, de un funcionario real, cuya presencia es indispensable para dar legalidad a los actos de la expedicin. Es interesante ver como en el mismo nombramiento o designacin de Escribano, se le otorgaba unas especies de atribuciones, las que, en todo caso, mandaban de que todo deba hacerse en su presencia: "por la presente nombramos a vos Juan de Guevara, por nuestro escribano, para que por nos y en nuestro nombre vayades con el dicho Alonso de Qjeda en uno de los dichos navo, para que ante vos como nuestro escribano fagan todos los rescates que en el dicho navo se fizieren, e fagais e cumplis todas las otras cosas segund y en la manera que se contiene en la dicha
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acaecer (lat. ad, a + cadere, caer) unipers. Suceder (realizarse un hecho). como agradecer. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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capitulacin e asiento que mandamos tomar con el dicho Alonso de Ojeda, al cual e a todas las personas que fueren en el dicho navo a viaje mandamos que vos vayan a tengan por nuestro escribano, como dicho es, e no restaten ni ayan cosa alguna sino en vuestra presencia". El 28 de Mayo de 1630 se le otorga el ttulo de escribano pblico de nmero, a don Rodrigo de Len, y con destino a Cdiz. El Consejo de Indias comunic dicho nombramiento a la Real Audiencia de Santo Domingo en los siguientes trminos: Presidente e oidores de la nuestra audiencia e chancillera real que residia en la isla Espaola: Sabed que yo fecho mered a Rodrigo de Len para que sea nuestro escribano pblico del nmero del pueblo de cristianos que est hecho en la isla de Cubagua, e con la presente vos mando enviar el ttulo e provisin en forma para que, siento por vosotros examinados y hallndole bil y suficiente e aviendo dado informacin que no es de los proibidos que no puedan pasar a esas partes e que no es de corona, e obligndose que, si en algn tiempo pareciere que lo fuere, aya perdido al odo oficio e pague cincuenta mil maraveds 34 para nuestra cmara e fisco, e con que jure que no llevar derechos demasiados ni a los pobres ni por las escrituras y cosas que tocaren nuestro servicio y hazienda, por ene yo os mando que aviendo fecho lo susodicho y las diligencias que se acostumbran e como se pIatica en el nuestro Consejo, le entregues el dicho ttulo para que use del dicho oficio conforme a l e si no, tmamelo a enbiar, para que yo lo mande a rrasgar. "Yo la reina". Y as sucesivamente, vinieron los primeros y subsiguientes escribanos a lo que hoy es Amrica latina. Mas, el oficio de escribano ser vendible y cuyo precio sera ingresar a las arcas reales, manera concebida para allanar las dificultades financieras de la Corona. Hubo ventas de escribanas por altos precios, y de conformidad con lo que produca en algunas regiones de gran movimiento. Pero en otras regiones, debido al poco y escaso desarrollo econmico, el oficio de escribano no proviene, ni siquiera entrar en esa relacin de los cargos venales. En 1870, un escribano de Guayana, peda que se le diera una compensacin o especie de subsidio. En Barcelona, las dos escribanas, nunca pudieron venderse debido a no encontrar posibles compradores, circunstancias que motiv a que fueran dadas en arrendamiento. En muchas ciudades y pueblos nunca hubo escribanos, y los alcaldes y gobernadores realizaban los actos propios de aquellos. Puede afirmarse que en la vida jurdica colonial, la institucin notarial tuvo una vigencia y un desarrollo semejante y paralelo a la de los dems pases. Lo antes expuesto ha sido, en muy generales lineamientos, la historia del notariado; su origen y su evolucin desde los primeros momentos, pasando por la antigedad clsica, la poca moderna, el

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maraved / (r. morabit, de los almorvides) / m. Moneda espaola, efectiva o imaginaria, de diferentes valores y calificativos. 2 Ant. moneda espaola de cobre (trigsima cuarta parte del real de velln): ~ alfons, blanco o de plata, moneda castellana de plata del s. XV (tercera parte de un real de plata); ~ de oro, moneda de oro de los reinos de Asturias, Len y Castilla, del s. XIII (6 maraveds de plata); ~ burgals, moneda de velln de los reinos de Asturias, Len y Castilla, del s. XIII (sexta parte del ~ de plata); ~ nuevo, ant. moneda de velln (sptima parte de un real de plata); ~ novn o viejo, moneda castellana de velln, de los s. XIV al XVI (tercera parte de un real de plata). Pl. maraveds, -dises o -des. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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notariado francs de la Revolucin, su desarrollo dentro de la juricidad espaola, en la legislacin de Indias y los primeros desarrollos republicanos americanos. Un resumen de la historia general del notariado la ha expresado en cuatro conclusiones, y en buena y bien lograda sntesis, el doctor Domingo Casanova: Primera: "el renacimiento acentu la funcin de los notarios en virtud de las necesidades mercantiles crecientes: grandes prstamos e inters, compaas, concesiones en el Nuevo Mundo, procesos ms complicados, etc. Segunda: "la forma de atribuir la funcin notarial evoluciona gradualmente desde la venta y traspaso del oficio y la propiedad privada de los protocolos a la mejor regulacin pblica de funciones notariales". Tercera: "ms adelante, la tendencia codificadora y registros acaban por requerir un notariado absolutamente regular y tcnico". Cuarta: a lo largo del proceso evolutivo, se separe marcadamente el tipo de notariado sajn y el tipo de notariado latino, conservando este ltimo una ndole ms mayesttica35 y solemne".

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mayesttico, -ca (tomado del al. majest;auatisch ) adj. Relativo a la majestad. 2 gram. Plural ~, el de los pronombres personales y posesivos que se aplica a personas de alta jerarqua: Nos, el Pontfice; Nuestra bendicin. SIN. Majestuoso, que tiene majestad: cortejo, decorado, recepcin majestuosa . Lo que se aplica a la majestad es mayesttico ; honor ~, instituciones mayestticas, plural ~ . Es neol. del s. XIX. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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TEMA TRES LA FUNCIN NOTARIAL


1. Funcin Principal del Notariado. 2. Actividad del Notario. 3. Naturaleza Jurdica y Caractersticas de la Funcin Notarial. 4. La Fe Pblica Notarial 5. Publicidad de los Derechos Reales 1. - FUNCIN PRINCIPAL DEL NOTARIADO En un principio debemos considerar que la funcin notarial es de orden pblico. Funcin notarial: Es la actividad que el notario realiza conforme a las disposiciones de la ley. Posee una naturaleza compleja: Es pblica, en cuanto proviene de los poderes del Estado y de la ley, que obran en reconocimiento pblico de la actividad profesional del notario y de la documentacin notarial al servicio de la sociedad. De otra parte, es autnoma y libre, para el notario que la ejerce actuando con fe pblica. De tal manera que es evidente que esta funcin se sigue manejando dentro del orden pblico. El Maestro Martnez Segovia define a la funcin notarial de la siguiente manera: "Es la funcin profesional y documental autnoma, jurdica, privada y calificada, impuesta y organizada por la ley (caracteres), para procurar la seguridad, valor y permanencia, de hecho y de derecho (fines), al inters jurdico de los individuos, patrimonial o extrapatrimonial, entre vivos o por causa de muerte, en relaciones jurdicas de voluntades concurrentes o convergentes y en hechos jurdicos, humanos o naturales (objeto material), mediante su interpretacin y configuracin, autenticacin, autorizacin y resguardo (operaciones de ejercicio) confiada a un notario (medio subjetivo)". La definicin transcrita es abundante en su contenido; sin embargo, encontramos en la misma obra del Maestro Martnez Segovia una explicacin de lo que es en s la palabra funcin, ya que en la anterior define a la funcin notarial como a la funcin profesional... etctera, etctera. "Entindase por funcin al ejercicio de un rgano o aparato en los seres vivos, mquinas, instrumentos, etc. y a la accin y ejercicio de un empleo, facultad u oficio." La funcin tomada como la actividad y las facultades que ejerce el notario deben ser tomadas como propias y caractersticas de ste. ...la funcin notarial debe considerarse anterior al mismo notariado: la funcin notarial, en el proceso de su propia evolucin, ha originado la creacin del notariado y, por va de adaptacin, tambin ha determinado su transformacin y su estructura actual. El Maestro Larraud nos hace ver que la funcin notarial trae como consecuencia la creacin del propio notariado, entendindose que ste se deriva de aquella. Larraud comenta que esta
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aseveracin explica las transformaciones que se dieron a travs del tiempo en la organizacin notarial adaptndose a las exigencias de dicha funcin. El Maestro Pedro Avila nos indica que las funciones que el notario debe ejercer como un profesional del derecho son las siguientes: -Asesorar a las partes que soliciten su participacin - Aconsejar a las mismas sobre los medios jurdicos ms adecuados para el logro de los fines que pretendan alcanzar. Por otra parte, indica el maestro Avila que el notario en su carcter de funcionario ejerciendo la fe pblica debe amparar "en la esfera de los hechos, la exactitud de los que el notario ve, oye o percibe por sus sentidos, adems de dar la autenticidad y fuerza probatoria de las declaraciones de voluntad de las partes que intervienen en el acto del cual se trate. Nosotros consideramos que la funcin notarial vara de acuerdo a los intereses de los particulares, siempre que estos se apeguen a derecho, ya que de esto depende directamente cmo ser la funcin que realice el notario. Un notario puede ser recurrido por particulares, obviamente cada uno necesitar sus servicios en situaciones diferentes; sin embargo un notario no podr intervenir en los casos en que la ley se lo prohba, como lo especifica el artculo 43 de la ley del Notariado: Arto.43.Se prohbe a los Notarios: 1. Autorizar escrituras o contratos de personas desconocidas, a menos que le presenten dos testigos para comprobar su identidad y capacidad, expresndose en la escritura los nombres y vecindad de stos testigos; 2. Autorizar contratos de personas incapaces de contratar segn el Cdigo Civil; 3. Autorizar los al fiado que hiciera cualquiera persona a condicin de pagar cuando se case o herede, de promesa de matrimonio para cuando enviude, o cualquier otro contrato ilcito; 4. Autorizar escrituras a su favor o en favor de sus descendientes, ascendientes, cnyuges o colaterales dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad o de su mujer ilegtima, segn el artculo 2372C. Si la escritura solo estableciere solo obligaciones a cargo del notario, podr otorgarla por s y ante s: tambin podr otorgar por s y ante s su testamento y las escrituras de poderes que confiera. Y los artculos 44 y 45: Arto.44.- El notario que contraviniere a lo dispuesto en el Arto. anterior y en el 15 de esta ley, incurrir en la pena de diez a doscientos pesos de multa, que le impondr el Juez de su domicilio, sin perjuicio de las otras responsabilidades civiles o criminales a que puedan quedar sujetos. Arto.45.- Es prohibido empezar una escritura matriz en un protocolo y terminarla en otro.36 En concreto el notario que realice cualquiera de las prohibiciones que impone la ley, estara atentando contra la seguridad jurdica, la cual tambin es funcin del notario cuidar.

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Actualmente esta prohibicin esta en desuso, antiguamente el Notario usaba para redactar los instrumentos pblicos unos grandes libros conocidos siempre como protocolos, en esos tiempos tena sentido tal prohibicin, puesto que era prohibido empezarla un libro o Protocolo, y terminarla en otro nuevo. Sin embargo actualmente lo que hacemos es ir apilando los oficios de hojas de protocolo, por lo que tenemos un protocolo sin lmite.

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Sin embargo, esencialmente la funcin del notario es la de autenticar por medio de la fe con la que est legalmente envestido, los actos y hechos jurdicos y lograr un equilibrio entre las partes que intervengan en dichos actos y hechos, otorgando as la mencionada seguridad jurdica. Por otra parte el artculo 4 de la ley establece impedimento: Arto. 4. - El ejercicio del notariado es incompatible con todo cargo pblico que tenga anexa jurisdiccin. Por consiguiente, todo Juez de Distrito de lo Civil que al propio tiempo sea Notario, debe cartular solamente como Juez en todo asunto o negocio de su jurisdiccin; pero no podr hacerlo dentro de las horas de despacho. Los Jueces de Distrito de lo Criminal que al mismo tiempo sean notarios podrn cartular con este carcter fuera de las horas de despacho.37 2. - ACTIVIDAD DEL NOTARIO El notariado es una profesin jurdica que tiene por cometido, en la sociedad, asistir a los particulares para facilitarles la realizacin espontnea, pacfica del derecho, y a cuyo alcance el ordenamiento jurdico pone un conjunto de medios y procedimientos tcnicos que el agente utiliza como mtodo propio para cumplir su funcin. Aprovechando el comentario del Maestro Larraud, consideramos cierta tal afirmacin en el sentido de que el notario debe facilitar a los particulares la realizacin del derecho; ya que como conocedor del mismo podr orientar y asesorar a las partes, tal y como lo marca la ley. Deber entonces apoyarse en aquellos medios de los cuales habla Larraud, que le son conferidos por la ley. Para el Maestro Bernardo Prez Fernndez del Castillo las actividades del notario son ... escuchar, interpretar y aconsejar a las partes; preparar, redactar, certificar, autorizar y reproducir el instrumento... Dichas actividades las explica en el siguiente sentido: Escuchar. Para que el notario pueda actuar en la celebracin de un contrato o asesorar a una persona, debe escuchar a esta sobre el asunto que le plantee, de este modo el notario como conocedor del derecho le podr guiar y aclarar consecuencias que posiblemente el cliente no saba que podran suceder. Interpretar. Mediante esta actividad el notario busca desentraar el sentido de aquello que escuch previamente y as buscar la manera de hacer cumplir la voluntad de su cliente. 3. - NATURALEZA JURDICA Y CARACTERSTICAS DE LA FUNCIN NOTARIAL Se ha discutido en muchas ocasiones si la funcin del notario es pblica o no. Algunos autores opinan que el notario es un funcionario pblico, otros afirman que es un profesionista liberal, y otros que desarrolla una funcin pblica. De cualquier forma, aunque la Ley del Notariado no indica expresamente en su articulado que la funcin notarial es de orden e inters pblicos, lo entendemos al tenor del Artculo 2 LN que literalmente dice: Arto. 2. - El Notariado es la Institucin en que las Leyes depositan la fe pblica, para garanta, seguridad y perpetua constancia de los contratos y disposiciones entre vivos y por causa de muerte.
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Reformado por el Arto. 2 del Decreto 394, dem.

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Se considera que pertenecen a la funcin pblica los representantes de los rganos de administracin pblica, que se dividen en centralizados, descentralizados y autnomos. Al margen de las disposiciones legales y de las opiniones doctrinales es un hecho que la actividad del notario se realiza en nombre del Estado a travs de particulares. La funcin notarial tiene un carcter precautorio, debe ayudar, atender, colaborar y auxiliar a aquellas personas que as lo soliciten en tanto se trate de cuestiones jurdicas. la funcin notarial tiene un carcter preventivo, y tiende a lograr la inobjetabilidad de los derechos privados, haciendo ciertas las relaciones y situaciones subjetivas concretas de que ellos derivan. En este sentido, la funcin notarial pretende otorgar seguridad jurdica otorgando su fe a los actos en que intervenga el notario. Dentro de las caractersticas de la funcin notarial se encuentra la de imparcialidad. En otro orden de ideas, la tcnica es una ms de las caractersticas de la funcin notarial, ya que buena parte de la actuacin del notario depende principalmente de la perfeccin de su tecnicismo. Como conocedor del derecho y auxiliador y orientador del mismo, debe saber aplicar la ley a cada caso concreto que se le presente. 4. - LA FE PBLICA Y FE NOTARIAL Origen de la Fe Pblica El libro ms grande y ms ledo de manera permanente a travs de los siglos de nuestra era es la Biblia. Es la historia sagrada. En las sagradas escrituras se narra, la historia de la humanidad, desde el inicio hasta la narracin de la vida, sacrificio y resurreccin de Jesucristo.

En uno de los Libros de la Biblia, en el viejo testamento, encontramos el Libro llamado Exodo y en su versculo 18, encontramos un relato de gran valor histrico al escudriar los antecedentes de la delegacin de la fe pblica:

Dice as: "Y fue Jetro el suegro de Moiss a visitarlo y vio que pasaba todo el da atendiendo directamente a todos los integrantes del pueblo, y le dijo: "No est bien lo que haces. Desfallecers del todo t y tambin este pueblo que est contigo; porque el trabajo es demasiado pesado para ti; no podrs hacerlo t solo". Y continu dndole consejo: "Escoge de entre todo el pueblo varones de virtud, temerosos de Dios, varones de verdad, que aborrezcan la avaricia; y ponlos sobre el pueblo por jefes. Y ensea a ellos las ordenanzas y las leyes; y mustrales el camino por donde deben andar y lo que deben hacer". En esta historia bblica podemos encontrar antecedentes documentados de la creacin de los Depositarios de Fe Pblica, que le aconseja JETRO a su yerno Moiss, personajes que seran
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seleccionados por su virtud y por su comprobado aborrecimiento o rechazo de la avaricia, o sea llenos de tica. As naci la fe pblica. La Humanidad encontr siempre en los depositarios de fe pblica la solucin de sus problemas. La Historia nos dice que los nombres fueron cambiando con el paso de los siglos; pero la funcin se mantuvo hasta la aparicin de los profesionales con fe pblica ligada al ejercicio de sus labores.

Se conoce la fe segn el origen de la autoridad de que provenga; puede ser fe religiosa o humana. La fe religiosa proviene de la autoridad de Dios, que ha revelado algo a los hombres. La fe humana proviene de aseveraciones hechas por el hombre. La fe significa confianza, creer en algo, es una conviccin. Por tanto, para que la fe pueda ser pblica, es decir, frente a todas las personas, necesita de la facultad legal para ser otorgada a determinados funcionarios tanto del Estado como particulares. La fe pblica es una presuncin legal de veracidad respecto a ciertos funcionarios a quienes la ley reconoce como probos y verdaderos facultndoles para darla a los hechos y convenciones que pasan entre los ciudadanos. Esta afirmacin es citada por Gimnez-Arnau del Maestro Gonzalo de las Casas. Es por ello que Gimnez-Arnau establece que la fe pblica no ser la conviccin del espritu en lo que no se ve, sino la necesidad de carcter jurdico que nos obliga a estimar como autnticos e indiscutibles los hechos o actos sometidos a su amparo, queramos o no queramos creer en ellos. Gimnez-Arnau comenta que la expresin fe pblica tiene un doble significado; uno es en el sentido jurdico, dar fe significa atestiguar solemnemente, entendido como acto positivo; por el contrario dar fe en el sentido gramatical significa otorgar crdito a lo que otra persona manifiesta; significa una funcin pasiva. Doctrinalmente en el derecho notarial se conocen dos tipos de fe pblica; la originaria y la derivada. La originaria cuando el hecho o el acto del que se pretende dar fe es percibido por los sentidos del notario. Por ejemplo cuando el notario asienta una certificacin de hechos en su protocolo o da fe del otorgamiento de un testamento. La fe pblica derivada consiste en dar fe de hechos o escritos de terceros, en este caso el notario no ha percibido sensorialmente el acontecimiento del hecho o el otorgamiento del acto que plasmar en su protocolo. Tal es el caso cuando el notario protocoliza el acuerdo del Consejo de Administracin de una Sociedad Annima, otorgndole poderes a un tercero. El Estado tiene dentro de sus fines la realizacin del derecho; para llegar a tal fin debe establecer la reglamentacin de las diversas funciones de la fe pblica. La fe pblica puede distinguirse en las siguientes clases: fe pblica administrativa, fe pblica judicial, fe pblica extrajudicial o notarial y en fe pblica registral. La fe pblica administrativa tiene por objeto dar notoriedad y valor de hechos autnticos a los actos realizados por el Estado. "Esta fe administrativa se ejerce a travs de documentos expedidos por las
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propias autoridades que ejercen la gestin administrativa en los que se consignan rdenes, comunicaciones y resoluciones de la administracin". Los documentos de carcter judicial, son los que gozan de la fe pblica judicial. Debido a la trascendencia de las actuaciones ante los Tribunales -de la materia que sea- es menester que est revestido de un sello de autenticidad que se imprime en ellos por virtud de la fe pblica judicial. Las relaciones jurdicas realizadas entre particulares necesitan hacerse constar en escrituras pblicas para producir sus efectos jurdicos. Por ello para hacer constar dichos actos es necesario hacerlo a travs de la fe pblica notarial. Ms adelante se explicar la forma en que la fe notarial se apoya en la publicidad de los actos por medio del Registro Pblico de la Propiedad y Mercantil. Ya se coment anteriormente que el Estado debe encargarse de otorgar seguridad jurdica a los particulares, de la misma forma en que se les da certidumbre a los actos del mismo. El Estado debe proteger los derechos privados, as como garantizarlos contra cualquier intento de violacin. Por esto el Estado solamente podr proteger aquello cuya existencia le conste. Es entonces el Estado quien reviste a determinadas personas con la fe pblica notarial; la ley del notariado establece este carcter que posee el notario. Para robustecer lo plasmado anteriormente nos remitiremos a la teora que plantea el maestro Pedro Avila acerca de la fe pblica, la cual indica que "la funcin del notario es la de dar fe de ciertos actos; y el valor del instrumento el de hacer fe de su existencia y de todo o parte de su contenido". Lo anterior nos indica que entre la fe que otorga el notario con su intervencin y el instrumento donde plasma el acto existe una relacin estrecha debido a que ambas se complementan mutuamente para realizar una funcin especfica, que en este caso es la de dar fe de actos o hechos jurdicos y tener constancia de los mismos. Podemos afirmar entonces, que la fe pblica notarial tiene una funcin preventiva, y su actual desarrollo forma la preparacin de las pruebas preconstituidas, dichas pruebas no nacen el transcurso de un juicio, sino que son anteriores a l. El derecho notarial satisface la necesidad general de toda prueba, ya que el notario acta en el mismo instante en que se produce el hecho; en cambio, en los sistemas de prueba en general el hecho se comprueba generalmente despus de que ocurri. Luis Carral y de Teresa hace referencia al comentario del Maestro Sanahuja, que a la letra dice " para que la fe pblica pueda captar el hecho, precisa que el agente jurdico se halle interesado en hacer contar el acto que se propone llevar a cabo, lo que, como es natural, slo ocurre cuando el hecho ha de producir un hecho jurdico favorable, o sea, la concesin o reconocimiento de derechos, y no cuando la consecuencia jurdica ha de ser una sancin en cuyo caso el autor del acto (ilcito) tendr inters en evitar la existencia de toda prueba". 5- PUBLICIDAD DE LOS DERECHOS REALES Los Derechos Reales son aquellos que se refieren a las cosas -res que en latn significa cosa-. Al intervenir el notario en una escritura concerniente a un bien mueble o inmueble, est dando fe del acto que se pretende realizar.
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En el caso de los bienes inmuebles, stos deben ser inscritos en el Registro Pblico de la Propiedad y Mercantil, con el fin de dar certidumbre de la propiedad de estos bienes. El notario debera encargarse de hacer tal inscripcin, especificando de quin es la propiedad, si existe gravamen alguno y cul es el origen de la misma. La publicidad de los actos es el medio idneo para oponer los actos jurdicos frente a terceros, en este caso la propiedad de bienes muebles o inmuebles; ya que, de quedarse el acto solamente en las escrituras, se tendran que consultar a las mismas, lo cual sera un gran problema, en cambio, cuando se inscribe en el Registro Pblico el acto est respaldado de tal manera que cualquiera que tenga inters jurdico en el negocio de que se trate podr recurrir al mencionado organismo.

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TEMA CUATRO SISTEMAS NOTARIALES


1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. DIVERSOS CRITERIOS DE CLASIFICACION CLASIFICACION GENERALMENTE ACEPTADA SISTEMA ANGLOSAJON SISTEMA NOTARIAL LATINO SISTEMA DE FUNCIONARIOS JUDICIALES NOTARIADO DE FUNCIONARIOS ADMINTRATIVOS EL DERECHO NOTARIAL POSITIVO 1. Inglaterra 2. El notariado en los Estados Unidos de Norteamrica 3. El notariado en Francia 4. El notariado en Rusia 5. El notariado en Espaa

DIVERSOS CRITERIOS DE CLASIFICACION. Los sistemas notariales de los diversos pases han sido clasificados atendiendo a diversos criterios. Si aceptamos, basndonos en la evolucin histrica del notariado, que este progresa y se desarrolla siguiendo ciertos patrones comunes en los que es posible sealar determinadas etapas, podemos usar la clasificacin del profesor Argentino Eduardo B. Pond38, de Notariados de tipo latino (Francs) o plenamente desarrollados, dentro de los cuales distingue los sistemas puro de la mayor parte de las naciones de Europa Occidental y de Latinoamrica, Quebec (Canad) y Luisiana (EEUU) y los diferenciados o con notas caractersticas propias (el abogado Notario de ciertas provincias de la Repblica Federal Alemana, el Notario representante de la magistratura judicial de Austria, el Notario de eleccin popular del cantn de Zurc, Suiza, el Notariado Turco y Libans que asienta las escrituras en hojas sueltas que despus pega en el libro protocolo y el Japons, que permite la identificacin por un sello registrado en las oficinas del gobierno, que el otorgante debe llevar consigo para acreditar su identidad si no es conocido por el Notario, por citar solamente algunos de sus particularidades) y Notariados de evolucin frustrada dentro de los cuales ubica los sistemas de Inglaterra, y Estados Unidos, Portugal, Venezuela, y la Federacin Rusa, a los cuales habremos de referirnos mas adelante. Otra clasificacin atiende a la dependencia o independencia del Notario con respecto a los poderes pblicos, distinguiendo entre Notariado profesional o libre y notariado de funcionarios pblicos y, estos notarios, los Notarios judiciales y administrativos. Otra ms se basa en el carcter de la funcin y agrupa los sistemas en dos categoras: los Notario consejos o juristas y los que son simples fedatarios o fedantes, o lo que es lo mismo, Notariados privados y pblico o Notariados sajn y latinos.

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Profesor argentino de Derecho Notarial.-

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Otros, en fin, se basan en el nmero limitado o ilimitado de notaras o en las existencias de una colegiacin obligatoria, en que la corporacin notarial est investida de funciones de supervisin y control del Notario, y distinguen, respectivamente, los Notariados numerarios de los de libre ejercicio y los Notarios colegiados de los no colegiados. Nosotros, modificando en parte la clasificacin de Bellver Cano, aglutinamos los sistemas notariales en cuatro grandes grupos y atendiendo, tanto el carcter de la funcin como al grado de independencia con que se ejercita: a) Notariados de profesionales libres o sistema sajn, b) Notariado de profesionales o sistema latino o francs; c) Notariado de funcionarios judiciales, y d) Notariado de funcionarios administrativos.

CLASIFICACION GENERALMENTE ACEPTADA A. SISTEMA ANGLOSAJON (NOTARIADO DE PROFESIONALES LIBRES) Este sistema es el ms conocido con el nombre de sistema sajn y es el que se practica fundamentalmente en los Estados Unidos, Inglaterra y Suecia. Entre sus principales caractersticas encontramos las siguientes: E l Notario es un profesional privado, aunque est sujeto a todos los requisitos y limitantes que para el ejercicio de su profesin le seala el Estado, tal y como ocurren en nuestro pas, por ejemplo, con los mdicos slo ingenieros, abogados, etc. El Estado no delega en los Notarios, como inmediatamente veremos, ningn poder fideifaciente siendo un mero testigo profesional. E l Notario slo autentica las firmas del documento y no su contenido. Su actuacin no confiere carcter solemne ni autentico al documento que autoriza. Siempre hay necesidad de presentar (i.e. en los tribunales) el documento original y, si se impugna su autenticidad debe sta probarse por la declaracin de los firmantes del documento, de los testigos autenticadores y el Notario, o por un perito calgrafo. L a redaccin del documento, cuando no se usan formas impresas o se trata de asuntos rutinarios y simples est a cargo del solicitor o procurador o mandatario de la parte, y de los barristers o abogados, nicos autorizados para la defensa en juicio oral de sus clientes. En los Estados Unidos la redaccin est a cargo del attorney o counsellor at law (abogado). De modo que, en la formacin del documento notarial intervienen varias personas N o se necesita ser abogado ni tener conocimientos jurdicos especiales para ser nombrado Notario. En los requisitos para el cargo privan las condiciones morales. C onsecuencia lgica de que los Notarios son profesionales libres, es que no exista colegiacin forzosa. L os protocolos no existen en el sistema del Notario sajn, porque no requiere guardar archivos originales; inmediatamente despus de que el Notario intervenga un documento,
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devuelve el original a los interesados, conservando nicamente en un libro especial, los de taller bsicos de su actuacin. Resulta curioso observar los atavismos del Notariado ingls que justifica la calificacin de Pond de Notariado de evolucin frustrada. Como un resabio del Notario anejo 39 a la funcin religiosa, el arzobispo de Canterbury40 sigue nombrando los notarios del reino en virtud de un estatuto de Enrique VIII. Como una reminiscencia del carcter de oficios enajenados que tuvieron las escribanas, es permitido al Notario que, antes de retirarse, presente y recomiende su sustituto (generalmente un empleado de la Notaria), cuyas calificaciones para el cargo son aceptadas sin discusin si el Notario transfiere afirma que las tiene y, como un residuo del Notariado judicial, los Notarios pueden ser comisionados para toma declaraciones por escrito, lo que tambin se hace en Estados Unidos. En los bufetes de los abogados norteamericanos es usual que todas las secretarias sean notarios. El abogado desdea (salvo casos excepcionales, tales como testamentos) actuar como notario, auque casi siempre lo es tambin. Y en la estaciones (bombas) de gasolina, farmacia y oficinas de corredores de inmuebles es frecuente ver empleados Notarios. Su actuacin es breve. Piden las partes que firmen y juren, en su caso, a su presencia, tras lo cual escriben la fecha, firman ellos mismos y fijan un sello seco al documento. Los honorarios guardan relacin con el trabajo. Ordinariamente no pasan de medio dlar, y muchas veces ni se cobran.
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Anejo: anejo, ja adj: 1 Agregado a otra cosa, con dependencia de ella.- 2 m. Cosa aneja a otra. Salvat Editores, S.A. 1999 40 Canterbury: Canterbury (antigua Durovernum), ciudad del condado de Kent, al sureste de Inglaterra, junto al ro Stour, centro eclesistico de la Inglaterra protestante. La ciudad actual, formada en 1974, comprende la ciudad antigua y condado municipal de Canterbury, y el rea de las ciudades costeras de Whitstable y Herne Bay. El comercio de grano y lpulo, dos de los principales cultivos de la regin, se controla desde aqu. Destacan las industrias dedicadas a la fabricacin de textiles, ladrillos y cerveza. El turismo tambin es importante para la economa. La cercana Whitstable es famosa por sus viveros de ostras. La ciudad de Canterbury est dominada por su enorme catedral, hoy primada de la Iglesia de Inglaterra que data de finales del siglo VI. La catedral actual se construy entre 1070 y 1180, y tiene importantes aadidos de los siglos XV y XIX. La Capilla de la Santsima Trinidad, en la parte trasera del altar, contiene el sepulcro de Santo Toms Becket, asesinado aqu en 1170. En el extremo oriental de la catedral se encuentra la torre circular conocida como Capilla de la Corona o Corona de Becket. Al norte se localizan los claustros, la sala capitular, el baptisterio, el deanato, la biblioteca, y el King's School (un colegio de segunda enseanza fundado en el ao 598). Entre las reliquias romanas de Canterbury se incluyen las ruinas de la muralla y el suelo de mosaico de una villa. Tambin se encuentra en la ciudad el Colegio de San Agustn (1848) para la formacin del clero anglicano, la Universidad de Kent en Canterbury (1965), y la Escuela Superior de Arte de Canterbury (1874). El origen de Canterbury es muy antiguo. La ciudad fue ocupada por los romanos en el siglo I d.C. A finales del siglo VI fue la capital con Etelberto el Santo, rey de Kent. El primer misionero cristiano de Inglaterra, San Agustn de Canterbury, lleg de Roma en el ao 597, fund un monasterio, y convirti a Etelberto al cristianismo. Posteriormente, la ciudad se convirti en un centro religioso y cultural sajn. Desde el siglo VIII al XI, Canterbury fue invadida peridicamente por los vikingos, quienes incendiaron la catedral en el 1011. El sepulcro de Santo Tomas Becket fue objeto de peregrinaje desde el siglo XII hasta 1538, ao en que se desmantel la catedral y se confiscaron sus tesoros bajo las rdenes de Enrique VIII. En el siglo XVI los refugiados protestantes franceses y flamencos introdujeron en Canterbury la industria textil. Los bombardeos alemanes durante la II Guerra Mundial, causaron graves destrozos a la catedral y otras construcciones cercanas que despus fueron restauradas. Poblacin (segn datos estimativos para 1991) 127.100 habitantes. Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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B) SISTEMA NOTARIAL LATINO El sistema notarial de tipo latino es utilizado en la mayora de los pases occidentales, razn por la cual ha logrado alcanzar un grado superior de madurez a los sistemas. Puede decirse que: El Notario latino es profesional del Derecho encargado de una funcin pblica consistente en la autenticacin de hechos y en recibir, interpretar y dar forma legal la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confirindoles autenticidad, conservar los originales de estos y expedir copias que den fe su contenido. De esta definicin resultan sus caracteres, a saber; El Notario es a la vez un profesional libre y funcionario pblico si se entiende esto ltimo solamente en el sentido de que se desempea una funcin pblica y no como dependencia directa de autoridad administrativa o de otro orden pues ordinariamente forma parte de un Colegio que vela por el cumplimiento de sus deberes, ejerce facultades disciplinarias y sirve de rgano administrativo intermedio entre los poderes pblico y los Notario. por esta razn muchos autores y algunas leyes niegan su carcter de funcionarios pblico reconociendo slo su condicin de profesional. Su funcin respecto de los actos jurdicos en que interviene, consiste, en primer lugar en recibir e interpretar la voluntad de las partes, es decir, debe indagar y tratar de precisar y fijar con claridad qu se proponen las partes para despus, interpretando esa voluntad, expresarla con sus propias palabras eliminando lo superfluo o intrascendente y usando modos o formas de expresin que reflejen fielmente esa voluntad. Consiste tambin, en segundo lugar, en emitir su dictamen legal acerca de la legalidad o ilegalidad, validez o nulidad del acto que sus clientes se proponen realizar as como de los requisitos que deben ser cumplidos para su eficacia plena, es decir, debe dar forma legal a la voluntad de las partes, para que se cumpla y produzca los efectos deseados por ellas. En tercer lugar usando su fe pblica, imparte autenticidad a los hechos o actos jurdicos ocurrida a su presencia. O, en otras palabras contribuye a la adecuada expresin de las estipulaciones, asegura su validez jurdica y lo confiere autenticidad. Respecto a la competencia, en la mayora de los pases la funcin notarial abarca todos los llamados actos de jurisdiccin voluntaria. En nuestro pas, como bien lo sabemos, los actos de jurisdiccin voluntaria estn atribuidos a los tribunales fe justicia. En algunos pases existen corrientes que intentan desplazar algunas actuaciones notariales tradicionales para ponerlas en manos de otras personas, como sucede por ejemplo, con ciertos actos que realizan los agentes de bolsa en pases en donde existen mercados de valores. Entre los pases que siguen el sistema latino podemos citar, en Europa, a Francia, Italia, Portugal, Alemania (en algunos estados), Austria, Holanda, Suiza, (algunos cantones), Estado Vaticano; en Amrica tenemos a los Argentina, Bolivia, Brasil, la provincia canadiense de Qubec, Colombia, Costa Rica, Chile, Ecuador, Guatemala, Hait, Honduras, el estado norteamericano de Louisiana, Mxico, Nicaragua, Paraguay, Per, Puerto Rico y Uruguay.
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C) NOTARIADO DE FUNCIONARIOS JUDICIALES. El Notariado, en manos judiciales, es propio de las provincias de Wutemberg y Badn. La funcin notarial es ejercida por los tribunales de justicia, por medio de los funcionarios judiciales. Consecuencia lgica de lo anterior, el notariado se convierte en una magistratura judicial, de jurisdiccin cerrada y obligatoria. En cuanto a los instrumentos pblicos, estos son resoluciones judiciales pblicas, con validez erga omnes y con autoridad de cosa juzgada. Dicha resolucin judicial es imprescindible para la eficacia de los actos jurdicos, que provienen directamente de la ley. Esta concepcin de la funcin notarial como parte de la judicial, es un resabio del Derecho Romano. D) NOTARIADO DE FUNCIONARIOS ADMINISTRATIVOS Por la ley del 14 de mayo de 1926 y su reglamento de l 4 de octubre del mismo ao, el notariado ruso fue organizado como una dependencia estatal. Como funcionario del Gobierno estaba adscrito al comisariato de justicia y percibe un salario estatal. Le est prohibido en consecuencia, recibir dinero por parte de los otorgantes de los documentos que autoriza en el ejercicio de su funcin. El instrumento autorizado por tal funcionario goza de autenticidad total, erga omnes. Los instrumentos originales son propiedad exclusiva del Estado, los cuales pasan a formar parte de sus archivos pblicos. En sntesis, el sistema notarial de funcionarios administrativos, se pueden resumir en dos notas esenciales: El Notariado es una asistencia del poder ejecutivo del estado territorial, demarcada y obligatoria. La escritura pblica es prueba e instrumento del acto jurdico y del derecho derivado del mismo, con efectos de resolucin firme. El Notariado est asimismo estatizado en Portugal. En cada pueblo o ciudad hay una o ms Notarias. En este caso funcionan agrupadas. Dos Notariados americanos deben incluirse en este grupo: los de Venezuela y Cuba. En Venezuela existieron separadamente las escribanas y Oficinas de Anotacin de Hipotecas, siguiendo el patrn espaol, hasta poco despus de su separacin de la Gran Colombia en 1930 en que se promulg el cdigo de procedimiento judicial que atribuy a los tribunales el otorgamiento de poderes y su registro, y dispuso que los escribanos y, donde no los hubiere, los jueces, continuaran otorgando los dems documentos hasta que se abrieran las oficinas de registro, las que fueron creadas por la ley de 24 de mayo de 1936, pasando entonces a dichas Oficinas las funciones de los escribanos, que fueron suprimidos, crendose Un hbrido... mitad Notaria y mitad Registro. Desde
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entonces actan como fedatarios los Registradores Subalternos, empleados pblicos, a los que qued prohibido intervenir en la redaccin de los documentos y quedan tambin autorizados por el cdigo de procedimiento de 1916 para autenticar los documentos. Posteriormente se han creado oficinas pblicas autenticadoras a las que impropiamente se les llama Notaras. En Cuba, despus del repudio de los abogados a una nueva ley del Notariado libre anunciada por el Comandante en Jefe de la Revolucin Fidel Castro Ruz, se desisti de su promulgacin. Numerosas leyes revolucionarias obligaron (bajo pena de confiscacin total y otras) a las personas afectadas por ciertas leyes (reformas urbanas y agraria, rebaja del precio de lotes urbanos vendidos a plazos, etc.) a comparecer ante notario y otorgar actas de declaracin jurada suministrando la informacin que el Gobierno necesitaba para aplicarles las leyes revolucionarias. Posteriormente los estudios Notariales fueron registrados y examinados por funcionarios oficiales y se coaccion a los notarios que denunciaron a sus clientes bajo amenaza de considerarlos cmplices de ellos si as no lo hacan (por ejemplo se libraron contra varios Notarios alcances de impuestos adeudados por sus clientes y hasta se les arrest con estos. De 1959 a 1965 el nmero de Notarios en la ciudad de la Habana, disminuy en 158 a 19. Segn expone en su obra el Notarialista tico Oscar Salas, en Cuba, desde 1965, se crearon los bufetes colectivos de abogados y Notarios nombrados libremente por el Estado pagados por este, que prestan sus servicios gratuitos a quienes los soliciten. Adems siguieron actuando algunos de los antiguos Notarios, a quienes no se haba desprovisto de su condicin de profesionales privados. No obstante, se les disminuy muchas de sus antiguas facultades. Unas de las pocas que les quedaba, la de autenticar solicitudes de pasaportes y otros documentos necesarios para marchar al exterior, fue atribuida en 1967 a los bufetes colectivos con carcter exclusivo. Otro la de celebrar matrimonios, fue suprimida a Notarios privados y conferida exclusivamente a los Notarios de los bufetes colectivos. En 1968, con motivo de haber concedido el colegio Notarial de la Habana una licencia a una seora notaria que despus emigr de Cuba, fueron ocupadas e intervenidas las oficinas del colegio por la fuerza pblica y clausuradas permanentemente. El colegio pas a ser una dependencia del Ministerio de Justicia, como los bufetes colectivos. El Notario que acept ser sustituido accidentalmente de aquella y recibi protocolo fue privado de sus funciones como tal y hasta de su carn de abogado, necesario para el ejercicio como letrado. Otra forma de limitar las actividades de los Notarios privados fue la de inspeccionar (en 1966) sus maquinas de escribir y registrar en el Ministerio de Justicia su marca, ao tipo de letra, etc. Junto con un ejemplar de escritura de dicha maquina de modo que el Notario no pudiera usar otra al expedir sus testimonios o copias. Podran exponerse muchos otros ejemplos similares. El resultado de este y Otras medidas es que no quedan actualmente en la Habana ms de cuatro Notarios privados y que en la mayor parte de las ciudades cubanas el Notariado profesional o privado ha desaparecido por completo. En la actualidad no deben ya de existir los notarios privados en Cuba, despus de cuarenta y tres aos de revolucin.

EL DERECHO NOTARIAL POSITIVO:


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Al examinar el Derecho Notarial en sus manifestaciones positivas en los diferentes pases en que lo veremos, admiramos en l, gran variedad de factores subjetivos, objetivos y formales y en el alcance y valor de sus productos, lo que denota que hay que tomar en cuenta las tradiciones y caractersticas nacionales de los pueblos las cuales quedan reflejadas en las instituciones, para que stas tengan vigor y permanencia. INGLATERRA. En este pas los supuestos y corolarios del Derecho Notarial no se traducen en una realidad jurdica que gira alrededor de la vigorosa figura del Notario sino que se manifiesta sin fuerza ante la omnipotencia del Poder Judicial y como formacin suelta. No obstante, se halla dentro de la actuacin del Notario el sistema contractual. Ms, para que exista en el Derecho Ingls, es requisito esencial, la consideration o sea, que resulte de l, algn beneficio para el que forma la promesa o algn detrimento para el que la recibe; pero hay contratos sin consideration que son vlidos aunque sujetos a la prueba. De suerte que hay dos clases de contratos: a) los sin forma legal o sin consideration sujetos a los efectos de la prueba en juicio, como los de Cesin de la propiedad intelectual, el seguro martimo, el de reconocimiento de deuda, etc. y b) los Contratos cuya validez depende de la forma o consideration, que deben estar revestidos de tres elementos: la firma, el sello que es imprescindible en uno y otro contrato, y la entrega del documento original a la otra parte. A esta clase de contratos estas sujeta la compraventa y todos los relativos a inmuebles. El sello en los primeros es en funcin de formalidad, y en los segundos en funcin de autenticidad, de la que derivan el estopel en virtud del cual no se admite prueba en contrario, y los acreedores gozan de privilegios. Tambin es elemento formal el timbre, sin el cual no surte efecto el documento. Inglaterra tiene regulada la actuacin del Notario y a las ya nominadas autenticar o atestiguar declaraciones jurdicas, contratos, testamentos y, dirigir y aconsejar a las partes en sus relaciones jurdicas, y autorizar affidavits41. En asuntos nacionales solo puede hacer protesto de letras; y, por costumbre pueden formularse ante Notario los protestos martimos, certificaciones de averas y contratos de fletamento. Los notarios para sus atribuciones estn divididos en tres condiciones: 1 de la City, que ejercen en Londres, en Westminster en Southward, y diez millas alrededor de la Bolsa; 2 Los Generales autorizados pira ejercer en toda Inglaterra, menos en donde actan los de City; 3 los de Distrito. Todos son nombrados por el arzobispo de Canterbury. Como se ve, se prescinde en gran parte en Inglaterra de la fe pblica, ya que los ingleses van resolviendo sus cosas consuetudinariamente a medida que van surgiendo van dictando las normas pertinentes o desenvolviendo la costumbre establecida, espritu practico este que lo tienen en cierta forma neutralizado por su hondo apego a la tradicin. EL NOTARIO EN LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMERICA.

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Autenticacin (fe pblica)

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En casi todos los Estados de esta Unin rigen principios anlogos a los de Inglaterra con respecto a la forma de los contratos; aunque no tienen el requisito del sello en muchos Estados, pues en la mayora de ellos en sustitucin de esta formalidad slo ponen las iniciales L. S. (Locus Sigilli 42). Los notarios comparten funciones judiciales con otros funcionarios en la toma de declaraciones testificales contenciosas en todos los Estados. La autenticacin de los contratos relativos a inmuebles puede verificarse de dos maneras: por el reconocimiento o por la prueba. La primera consiste en la declaracin ante Notario u otro funcionario legal que hace el firmante de un documento, expresando que lo ha manifestado en el documento corresponde a su libre voluntad; y, el segundo consiste en que, el testigo o testigos de un acto acudan a la oficina de un funcionario competente manifestando, que el documento que se les presenta fue firmado en su presencia. Son competentes para el nombramiento de Notarios: El Gobernador de los Estados previo consentimiento o consulta del Senado o de la Corte de Justicia del Distrito respectivo; y, en el Distrito de Columbia los nombra el Presidente de los Estados Unidos. En Delaware pueden nombrar Notarios, los recaudadores de contribuciones para el servicio de una Compaa o de un Banco. La competencia territorial la tienen reducida Generalmente los Notarios al Distrito donde residen; pero, en Massachusets se extiende al Estado entero; y, en Florida hay Notarios de Distrito y Notarios de Estado. Las Compaas de attorneys y las counsellors at law suelen tener un Notario en sus oficinas, ya como Socio de la Compaa, ya como empleado. El tiempo que tarda el nombramiento o funcin del Notario es varo tambin, ya que es por un trmino de diez aos o vitalicio en Louisiana y otros Estados o mientras ejercen el cargo los Jueces que los nombran como en Vermont. (Sanahuja y Soler). EL NOTARIADO EN FRANCIA. Despus de la tormenta revolucionaria del 7943 nos dice Sanahuja, fue reglamentado el Notario por Ley de Ventoso del ao XI, que aun est vigente como orgnica del Notariado y reformada por otra de 1902. Conforme a ella los Notarios son funcionarios pblicos y sus facultades emanan del Poder Ejecutivo. La misin del notario francs es la de autenticar los actos y contratos que ante ellos se otorguen es decir, revistindolos de autenticidad; asegurar su custodia y expedir copias de ellas. Son tambin consejeros de sus clientes y de asuntos de familia y econmicos, al extremo de que se han dedicado a funciones de banqueros y de agentes de negocio; y por Acuerdo de Jueces y Tribunales pueden representar a presuntos ausentes en inventarios y particiones. Los actos y contratos los dividen en dos grupos: los de mayor importancia de los que redacta el Notario en una matriz o minuta que autoriza como original y conserva en su estudio y expidiendo copias del mismo; y, los de menor importancia o actos sencillos que no revisten permanencia que
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En el lugar del sello. El lugar donde el sello deber ser ubicado o ha sido ubicado en otras copias del documento 43 Se refiere a la Revolucin Francesa

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les redacta en un solo ejemplar brevet como los actos de notoriedad, recibos de arrendamiento, certificados, existencia, etc. La constitucin de una Hipoteca puede hacerse en minuta o en brevet. El nmero de notarias es limitado a uno en cada Cantn con demarcacin notarial. El cargo constituye un oficio y su titular tiene el derecho de presentar sucesor, salvo caso de destitucin; tiene pues el carcter de sucesin directa o patrimonial. En todo lo dems es semejante al Notariado nuestro. EL NOTARIO EN ITALIA. El Notariado en Italia esta muy influenciado por la legislacin francesa. El Notario de esta nacin es un profesional del Derecho ms bien que un funcionario, pues aunque el Estado le encomienda la funcin no es un rgano del Estado. Responde personalmente de su actuacin pues no se concibe una responsabilidad del Estado en tal sentido; adems ejerce el notario su ministerio con fin personal de lucro y en competencia unos de otros, Son autorizantes de actos y contratos con fe pblica y, admiten depsitos y expiden copias. Conservan los originales, pero en cuanto a poderes para pleitos pueden entregar su original. El nombramiento lo obtiene por Concurso a por Oposicin. EL NOTARIO EN RUSIA. El Notario en Rusia lo podemos considerar en las tres etapas que nos presenta: la poca del Notario de la Rusia presovitica, la del Notario de la Rusia sovitica y la poca actual. En la legislacin presovitica antes de la abdicacin del Zar en Marzo de 1917, se reconocan dos clases de Notarios: el Ordinario o autenticador que al llenar el Libro de su registro Notarial lo enviaba al archivo notarial del Distrito a cargo del Notario Mayor que era el encargado de legalizar, legitimar y conservar los libros, mas o menos como el actual Registrador del Registro Pblico. En la etapa de la Rusia Sovitica, la Seccin Notarial del Estado se regulaba por un Notario, un adjunto, un Secretario y un determinado nmero de Auxiliares. Compete a la Seccin la redaccin de cualquier documento que otorguen los particulares, el Estado, las Cooperativas, los Sindicatos, y las oficinas Pblicas. Actualmente el notariado ruso se ha adscrito al sistema notarial Latino y es regulado directamente por el Colegio Notarial de la Federacin Rusa. El Colegio notarial Federal de Rusia es una organizacin nocomercial (sin fines de lucro) aglutinante de todos los colegios profesionales notariales locales de la Federacin Rusa, basados en sus principios y los Principios del Notariado Latino. El Colegio fue fundado en 1993 de conformidad a la Ley de la Federacin Rusa sobre el notariado. El Colegio Notarial de la Federacin Rusa une a 79 colegios notariales locales de la Federacin y desde 1995 es miembro de la Unin Internacional del Notariado Latino44. EL NOTARIADO EN JAPON
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Fuente: Sitio web de la Unin Internacional del Notariado Latino

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En Japn el notario es un funcionario pblico que es nombrado por el Ministerio de Justicia y que trabaja en la jurisdiccin u rbita del Departamento de Asuntos Legales en la que fue nombrado.- No recibe salario alguno del Gobierno sino que cobra honorarios a sus clientes por los servicios notariales que presta.- En consecuencia el notario no es un funcionario pblico, en el estricto sentido de la palabra.- Es una especie de oficial judicial que desempaa sus obligaciones en forma imparcial e independiente y da consejos legales a las personas que no tienen conocimientos jurdicos suficientes. Segn la Ley notarial, el Ministerio de Justicia puede nombrar a una persona como notario siempre que rena las siguientes condiciones: Primero: Una persona que est calificada como para desempearse como Juez, Fiscal, o abogado en ejercicio. Segundo: Una persona que el Comit Notarial evaluador considere que tiene el ms amplio conocimiento y experiencia equivalente a la que tiene un Juez, Fiscal o un Abogado en ejercicio, debida a la larga carrera desempeada en asuntos legales. Tercero: Una persona de nacionalidad japonesa mayor de 20 aos de edad que haya completado un programa de entrenamiento de aprendiz o practicante de notario de no menos de 6 meses luego de haber aprobado un examen de idoneidad. En realidad, para estar calificado para desempaarse como Juez, Fiscal o Abogado se tiene que aprobar el National Bar Examination, que es uno de los ms difciles exmenes; completar un ao y medio de Curso de entrenamiento como aprendiz de leyes y finalmente aprobar un segundo examen. En la prctica, sin embargo, los notarios son nombrados mediante el cumplimiento de la primer o segunda condicin de las tres expuestas anteriormente. Cerca del 73 por ciento de los notarios son ex jueces y fiscales pblicos y el resto son ex jefes del Departamento de Asuntos Legales. Son nombrados aproximadamente a los 60 aos de edad luego de haber servido como Jueces, fiscales pblicos o como jefes, y continan ejerciendo hasta los 70 aos de edad. Por lo tanto tienen un amplio conocimiento y profunda experiencia como profesionales del derecho. NUMERO DE NOTARIOS45 En la actualidad (2001) hay cerca de 545 notarios trabajando en 301 oficinas notariales extendidas por todo Japn.- El ejercicio notarial es incompatible con el ejercicio de otros cargos pblicos y actividades comerciales, como tambin con el cargo de Directores o empleados de compaas, desde el momento de su nombramiento EL NOTARIADO EN ESPAA. El Derecho Positivo Notarial de Espaa empez en los principios del siglo pasado incluidos sus principios en la Novsima Recopilacin46 de 1805. Despus se present un proyecto en 1860 y, tras
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El dato es del ao 2002.- Sitio Web, Embajada del Japn en Managua. Novissima recopilacin de las leyes del Reino de Navarra: hechas en sus Cortes Generales desde el ao de 1512 hasta el de 1516 inclusive. Pamplona : Aranzadi, 1964. - 3 v. - (Biblioteca de derecho foral; en los prelim.: Diputacin Foral de Navarra, Institucin Prncipe de Viana. - Edicin realizada conforme a la obra de Joaqun de Elizondo, ao 1735, v. I, p. 200.

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larga discusin se aprob en 1862 como Ley orgnica del Notariado, que con reformas, aclaraciones y agregados rige todava en Espaa. En esta Ley el Notario es Funcionario Pblico autorizado para dar fe conforme a las leyes de los contratos y dems actos extrajudiciales. Deslinda la fe pblica judicial de la fe pblica extrajudicial o notarial en el sentido de simple autenticacin. En toda Espaa no hay mas que una sola clase de Notarios, y constituye cada partido judicial un Distrito de Notariado. Es as que en Espaa el notario es un profesional del Derecho que ejerce simultneamente una funcin pblica para proporcionar a los ciudadanos la seguridad jurdica que promete su Constitucin (art. 9) en el mbito del trfico jurdico extrajudicial. El notario tiene una formacin jurdica contrastada, no slo porque es siempre licenciado en Derecho, sino porque adems es seleccionado mediante unas rigurosas oposiciones que garantizan su formacin, y que los Colegios Notariales procuran actualizar y poner al da constantemente. El notariado espaol est integrado en el notariado latino, asociacin internacional que agrupa prcticamente a todos los notarios del continente europeo (Alemania, Francia, Italia, etc.), incluidos los pases procedentes del Este (Rusia, Lituania, Hungra, Repblicas Checa y Eslovaca, Eslovenia) y estando en trmite de incorporacin los restantes, gran nmero de pases africanos, de los que el ms recientemente incorporado es Sudfrica, todo el continente latinoamericano, ms la provincia de Quebec en Canad, y de Luisiana en Estados Unidos, Turqua y Japn en Asia, y est en creciente expansin, que pronto totalizar cerca de cien pases, todos con un notariado similar, formado por profesionales libres, investidos de la facultad de dotar de fe pblica o autenticidad a los actos en que intervienen y que garantizan a los particulares la seguridad en las transacciones. Los notarios en Espaa, unos dos mil ochocientos, son profesionales que gozan de la estima del pblico en general y estn repartidos geogrficamente por todo el territorio espaol, por lo que al ciudadano le ser fcil encontrar alguno cerca de su domicilio, en el que depositar su confianza. Los notarios estn organizados por Colegios, que les apoyan en su funcin y al tiempo controlan su actuacin, todo bajo la supervisin del Ministerio de Justicia. En Espaa hay absoluta libertad para la eleccin de notario, excepto algn supuesto establecido legalmente, como las actas de declaracin de herederos. Los aranceles notariales son los mismos para todos los notarios; estn fijados por el gobierno mediante Real Decreto y son obligatorios, es decir, ni los notarios ni los Colegios pueden modificarlos, y los notarios estn obligados a aplicarlos estrictamente en toda su actividad profesional. La demarcacin notarial, fijada por el Gobierno, garantiza que el usuario de los servicios notariales, viva donde viva, tenga un notario cerca de su domicilio.

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TEMA CINCO SISTEMA NOTARIAL LATINO47


1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

QUE ES LA UNION INTERNACIONAL DEL NOTARIADO LATINO DECALOGO DEL NOTARIO CARACTERISTICAS DEL NOTARIADO LATINO VENTAJAS DE LA INTERVENCION NOTARIAL DESVENTAJAS DE LA CONTRATACION PRIVADA ACTIVIDADES DEL NOTARIO FUNCION PUBLICA Y SOCIAL DEL NOTARIADO

QUE ES LA U. I. N. L? La Unin Internacional del Notariado Latino (UINL) es una organizacin no gubernamental que nuclea a pases cuyo sistema notarial es de tipo latino, es decir, fundado en el derecho romano germnico, constituida para promover, coordinar y desarrollar la actividad notarial en el orden internacional, con la finalidad de asegurar, mediante una ms estrecha colaboracin entre los notariados, su dignidad e independencia, para un mejor servicio a las personas y a la comunidad. La Unin representa la unidad espiritual y la institucin del Notariado Latino, cuyos miembros son juristas y consejeros independientes e imparciales que, por delegacin de la autoridad pblica, confieren autenticidad a los documentos que redactan, como instrumento de garanta de la seguridad jurdica y de la libertad contractual. Fundada en Buenos Aires, el 2 de octubre de 1948, a iniciativa del notario argentino Jos Adrin Negri, en ocasin de celebrarse el Primer Congreso Internacional del Notariado Latino, y ratificada en Madrid en el ao 1950. En la actualidad nuclea 67 pases de Europa, Amrica, frica y Asia. El Notario Latino Muy interesante es la definicin y dimensin de la figura del notario. Sobre l descansa uno de los aspectos fundamentales de la institucin notarial; y en su ejercicio y misin, hace cotidianamente derecho notarial. Diariamente siente vivencias jurdicas; su pensamiento es fecundo al interpretar las relaciones que el mando moderno, en su avasallante tecnologa ofrece a las relaciones humanas en lo jurdico-econmico. El notario latino es "colaborador nato y calificado del poder pblico, con la ventaja de que no slo aplica la norma rgida al derecho positivo sino que sabe encontrar el encuadre flexible dado por los usos y costumbres". Presta adems una labor social de alcance y contenido social, mediante un deber de consejo a quienes acuden a l. De all que lo primero que ha de hacer el notario es iniciar una serie de procedimientos, quizs de orden psquico, tendientes a conseguir una fiel interpretacin de la voluntad de las partes, pues ''no se limita a recibir y transcribir,
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Fuente: Sitio web UINL

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investiga la verdadera voluntad de las partes, su real intencin, y recin luego las dirige hacia las formas jurdicas que correspondan, dndole a las declaraciones una redaccin documental que evite cualquier oscuridad o dudan. Se evidencia mediante la autora del documento por parte del notario, el papel principalsimo que desempea en el mundo jurdico de la vida social. Por eso al notario latino se te exige el conocimiento adecuado y cientfico del derecho. Visto as al notario latino, cmo se le definira desde el punto de vista jurdico? Veamos algunos intentos de definicin expuestos en eventos y congresos internacionales: a) I Congreso de Buenos Aires. 1945: El notario es el profesional de Derecho encargado de una funcin publica, consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confirindoles autenticidad, conservar los originales de stos y expedir copias que den fe de su contenido. En su funcin esta comprendida la autenticacin de hechos". b) III Congreso de Per. 1954: "Los notarios son los profesionales del Derecho ms prximos a la vida por su situacin en el punto de confluencia de las leyes y de los hombres. Esta situacin les impone ser un elemento vivificante en la sociedad; en sus relaciones con quienes depositan en ellos su confianza, deben humanizar las normas jurdicas y adoptar la contratacin a las necesidades de los particulares.... c) IV Congreso de Brasil. 1956: El notario latino por el hecho de estar encargado de aplicar la ley en los contratos que autoriza, acta como un asesor de las partes en cuanto a ella; adems, ante su oscuridad, sin contradicciones y sin omisiones, el esta llamado a aclararla e interpretarla. El notario latino da vida a la ley y esta vida es la expresin tanto de la voluntad del legislador como de las partes. Debe saber adoptarse tanto a los casos particulares como a las situaciones creadas por la evolucin econmica y social del pas en que acta. d) VII Congreso de Mxico. 1965: Como profesional del Derecho la funcin asesora del Notario abarca todos los aspectos relaciones con el negocio que las partes le someten. El asesoramiento en materia fiscal incluye ilustra acerca de las diversas formas jurdicas que puedan resultar mas adecuadas para el logro de los fines lcitos que se proponen alcanzar conciliando los intereses de las panes en el reparto equitativo de la carga
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fiscal; el probable alcance del impuesto, tos riesgos y dificultades, que puedan resultar de una calificacin diversa y las consecuencias tributarias futuras derivadas del negoci. Su actividad asesora no tiene ms limites que lo lidio48. e) X Congreso de Montevideo. 1969: El notariado debe realizarse con espritu de reafirmacin en sus lneas institucionales: 1) de profesionales del Derecho que ejerzan una funcin pblica en su triple labor asesora, configuradora y autenticadora; 2) con la conviccin de que la permanencia de esas lneas institucionales constituye la cumplida garanta que lo habilita del modo ms idneo para realizar la seguridad y certeza que el estado y la sociedad le tienen confiados. f) XI Congreso de Atenas. 1971: ..reitera la necesidad de que el notariado preste atencin a las modificaciones vertiginosas que se operan en el mundo y a los adelantos de la tcnica en cuanto puedan influir sobre su quehacer, a fin de adaptarse, en lo necesario, para prestar su funcin de servicio.... g) XII Congreso de Buenos Aires. 1973: ...la necesidad de la intervencin de una persona invertida de la funcin pblica, competente e imparcial en todo tipo de contratacin an y sobre todo cuando una de las panes sea una persona u organismo pblico. Que la nica persona idnea para cumplir esta funcin en una forma adecuada es el notario, dado que l es garanta de imparcialidad y competencia cientfica. h) XIV Congreso de Guatemala. 1977: ...la importancia primordial del documento notarial de cuya formacin el notario es protagonista en cuanto se refiere a su estructuracin formal y a su contenido jurdico en cuya eleccin a los fines de la consecucin de los resultados queridos por las partes, el notario concurre, cumpliendo as su propio deber de libre profesional altamente calificado como gula jurdica e informador de las partes sobre los aspectos y las consecuencias del negocio jurdico que van a realizar. DECALOGO DEL NOTARIO 1 - Honra tu ministerio.

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lidiar (v. litigar ) intr. Batallar, pelear: ~ con, ocontra, infieles; ~ por la fe. 2 Hacer frente a uno, oponrsele. 3 Tratar con personas enfadosas. 4 tr. Correr, sortear [al toro o animales semejantes]; torear. CONJUG. como cambiar. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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2 - Abstente, si la ms leve duda opaca la transparencia de tu actuacin. 3 - Rinde culto a la verdad. 4 - Obra con prudencia. 5 - Estudia con pasin. 6 - Asesora con lealtad. 7 - Insprate en la equidad. 8 - Cete a la ley. 9 - Ejerce con dignidad. 10- Respeta la Ley CARACTERISTICAS DEL NOTARIADO LATINO El notario es un profesional de derecho dotado de una funcin pblica por delegacin del Estado. En cuanto a la FUNCION DEL NOTARIO. Profesin liberal. Formacin jurdica especial. Moralidad. Investidura. Responsabilidad. Depositario de la fe pblica. Control de legalidad. Autora del documento. Imparcialidad. Deber de asesoramiento y consejo. En cuanto al DOCUMENTO NOTARIAL. Autenticidad. Fuerza probatoria. Fuerza ejecutiva. Matricidad. Conservacin. VENTAJAS DE LA INTERVENCION NOTARIAL. Una de las instituciones de mayor tradicin profesional es la del notariado. Su actuacin a travs del tiempo ha dejado una huella de seguridad jurdica y de confianza en los distintos niveles sociales. De tal manera es slida su imagen que, muchas veces, se compara al notario con el antiguo sacerdote o mdico familiar, depositario de, confianza y discrecin. La obra del notario, el acta y la escritura pblica, es confiable en su contenido y certeza jurdica. En casi todos los pases contemporneos se consideran con pleno valor probatorio los actos y contratos asentados por l. La institucin notarial no debe su eficacia y valor a coyunturas o accidentes actuales, sino que son producto de una larga evolucin, sus antecedentes se iniciaron en la oscuridad de los primeros tiempos de la escritura. En un principio, los notarios eran prcticos en la redaccin de contratos y actos jurdicos; posteriormente su oficio se desarroll y adquirieron la fe pblica; al comienzo en forma endeble, ms tarde consolidada y legislativamente aceptada. La evolucin del notariado ha llevado a la seleccin de los notarios por medio de exmenes. Los
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pases ms avanzados en materia notarial han establecido el ingreso al notariado por medio del examen de oposicin. Los exmenes de aspirante y oposicin han dado magnficos resultados, pues la preparacin y el nivel cientfico y tcnico del cuerpo notarial han ido cada vez ms en aumento, su integridad moral es reconocida tanto por las autoridades administrativas como por ciudadanos y legisladores. POR QUE EN TODOS LOS TIEMPOS Y EN LA MAYORIA DE LOS PAISES SE HA ESTABLECIDO LA FORMA NOTARIAL PARA LA VENTA DE INMUEBLES, OTORGAMIENTO DE TESTAMENTOS, ETCETERA? ESTO ES PORQUE CON LA INTERVENCION DEL NOTARIO: Se obtiene claridad en las circunstancias y contenido de los contratos. Se garantiza la existencia de lo ocurrido ante su fe, constituyendo una prueba con valor irrefutable y fuerza ejecutoria. Se evitan las nulidades en los contratos, pues interviene un tcnico calificado. Se orienta a las partes en forma imparcial, previnindolas por decisiones poco meditadas o precipitadas. Sirve de medio para alcanzar una publicidad reconocible por terceros. El notario se responsabiliza de la redaccin y legalidad del instrumento, a tal grado que, provocada la nulidad de la escritura otorgada ante su fe, responde por los daos y perjuicios. El notario es eficaz y responsable coadyuvante de las leyes administrativas y fiscales. Con la existencia del protocolo, se garantiza la conservacin del instrumento y la posibilidad de su fiel reproduccin. NO CABE DUDA DE QUE EL LEGISLADOR, VISTO EN SU ASPECTO UNIVERSAL, HA SIDO SABIO EN EXIGIR LA FORMA NOTARIAL FRENTE A LA CONTRATACION PRIVADA. DESVENTAJAS DE LA CONTRATACION PRIVADA Est redactada por personas que no son peritos. Si el documento se extrava, no existe matriz de donde sacar copias. En caso de nulidad del instrumento, no existen responsables para el pago de daos y perjuicios. Con frecuencia contienen clusulas nulas. Por la deficiencia en su redaccin, los documentos comnmente son rechazados en el Registro Pblico de la Propiedad. No tiene la proteccin del Registro Pblico de la Propiedad, en caso de que exista doble venta o de que el inmueble se encuentre gravado, ni se constata si el vendedor realmente es el propietario del inmueble. No constituye prueba con pleno valor probatorio ni fuerza ejecutiva. Por lo general, las clusulas del contrato se redactan en favor de la parte ms poderosa y no ponderando la imparcialidad. ACTIVIDADES DEL NOTARIO: ESCUCHAR Cuando alguna persona desea celebrar algn contrato o se encuentra envuelta en un problema jurdico, acude al notario, y en una primera audiencia, le plantea sus conflictos, los cuales son
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escuchados con atencin. El notario investiga y trata de conocer todas las circunstancias que le puedan dar oportunidad de entender la inquietud de las partes y sus alcances. Posiblemente, en el bosquejo de las situaciones de hecho presentadas ante su consideracin, existan matices que es preciso aclarar, de los que pudieran resultar consecuencias que los clientes no se haban imaginado. INTERPRETAR El notario, despus de escuchar a sus clientes, se sensibiliza y busca los motivos y causas que han tenido para llevar a cabo una operacin, interpretando su voluntad y pretendiendo descubrir sus deseos y el modo de satisfacerlos dentro del mbito jurdico. ACONSEJAR Una vez que los problemas han sido establecidos por las partes y asimilados por el notario, ste, dentro de su repertorio jurdico, se encuentra en aptitud de dar un consejo eficaz. Es muy frecuente que un planteamiento jurdico tenga diferentes soluciones, las cuales pueden encontrarse en los negocios jurdicos tpicos o buscando una solucin atpica particular, podramos decir un "traje a medida". La capacidad, preparacin jurdica, conocimientos y experiencia del notario son fundamentales para dar una solucin y aconsejar lo ms adecuado ante los hechos presentados por sus clientes. PREPARAR Para la preparacin y redaccin de una escritura pblica se necesitan cumplimentar requisitos previos a la firma. Por ejemplo, en las traslativas de dominio de un bien inmueble, debe obtenerse: del Registro Pblico de la Propiedad, el certificado de libertad de gravmenes; contar con el ttulo de propiedad; acta de matrimonio del enajenante, a fin de examinar el rgimen bajo el cual contrajo nupcias; y, cuando existan, satisfacer los requisitos administrativos. Cumplimentados stos, se procede a redactar el instrumento. REDACTAR En la redaccin es necesario expresarse con propiedad, claridad y concisin. Adems, el notario debe utilizar lenguaje jurdico. Las partes han expresado su deseo. El notario califica y determina el tipo de acto jurdico de que se trata y procede a la redaccin de las clusulas, en las que vuelca su creatividad de profesional del derecho, demostrando su calidad de jurisconsulto. Desarrolla su labor de perito en derecho reconocida por la ley, as como su prctica en la redaccin adquirida a travs de la experiencia. Gracias a su estudio, conoce cules son las disposiciones que integran el orden jurdico, sabe adecuarlas y ordenarlas para formar el instrumento necesario a las partes. La redaccin de las clusulas requiere sabidura legal. CERTIFICAR En la certificacin, el notario da fe adecuando la funcin notarial al caso particular. Es la parte donde manifiesta el contenido de su fe pblica, que es: fe de existencia de los documentos relacionados en 61 Ramn Romn. Derechos Reservados.

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la escritura; fe de conocimiento; fe de lectura y explicacin del instrumento; fe de capacidad de los otorgantes y, finalmente, fe de otorgamiento de la voluntad. Por su calidad de fedatario, el notario, al certificar, formula un juicio de certeza que se impondr a los dems. AUTORIZAR La autorizacin de la escritura es el acto de autoridad que convierte el documento en autntico, el notario ejerce sus facultades como fedatario pblico, da eficacia jurdica al acto de que se trate, permite en el caso de un hecho, que las circunstancias asentadas produzcan los efectos de prueba plena. La autorizacin es el acto del autor y creador de la escritura notarial. CONSERVAR Y REPRODUCIR El notario satisface plenamente a los ideales de Seguridad jurdica, no slo por la actividad de examinar y redactar que integra su funcin, sino tambin porque responde a los principios de conservacin y reproduccin del documento. En los documentos privados, no hay la posibilidad de reproduccin, pues a diferencia del notarial, no existe una matriz que lo conserve en forma permanente. Accesorio a estas actividades netamente notariales, las leyes tributarias le imponen al notario obligaciones fiscales. Adems, si un documento es inscribible en el Registro Pblico de la Propiedad, el notario normalmente se encarga de su inscripcin. Igualmente, sin ser un empleado del fisco y sin recibir remuneracin alguna, puede ser un eficaz colaborador en la aplicacin de las leyes fiscales, tales como la del Impuesto al Valor Agregado, sobre la Renta y otras, especialmente cuando hace constar la adquisicin de un bien inmueble. En todas estas etapas de la actividad del notario, debe caracterizarlo su veracidad, imparcialidad, espritu conciliador, discrecin en los secretos recibidos, preparacin tcnica y jurdica, desempeo personal, equidad en el cobro de los honorarios y cumplimiento de las dems normas ticas y jurdicas.

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Links de Notariados Miembros COSTA RICA www.abogados.org.cr/icoden CROACIA www.hjk.hr / www.hjk.hr/indexe LETONIA www.notary.lv HUNGRA www.mokk.hu LONDRES www.cheeswrights@co.ok POLONIA www.krn.org.pl RUSIA www.notariat.ru REPBLICA DE SAN MARINO www.tradecenter.sm/avvocati-notai ESLOVAQUIA www.notary.sk SUIZA http://notairessuisses.ch REPBLICA CHECA www.notarkom.cz TURQUA www.noterler.birligi.org.tr COLEGIO NOTARIAL DO BRASIL-CONSELHO FEDERAL http://www.notariado.org.br CONSIGLIO NAZIONALE DEL NOTARIATO http://www.notariato.it/default.htm ASOCIACION NACIONAL DEL NOTARIADO MEXICANO http://www.notariadomexicano.org.mx UNION NATIONALE DES NOTAIRES PUBLICS DE ROUMANIE http://www.unnpr.ro CONSEJO GENERAL DEL NOTARIADO ESPAOL
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http://www.notariado-cg.es CHAMBRE DES NOTAIRES DU QUEBEC http://www.cdnq.org BUNDESNOTARKAMMER (Alemania) http://www.bnotk.de CONSEIL SUPERIEUR DU NOTARIAT FRANCAIS http://www.notaires.fr FEDERATION ROYALE DES NOTAIRES DE BELGIQUE http://www.notaire.be KONINKLIJKE NOTARIELE BEROEPSORGANISATIE (Holanda-Pases Bajos) http://www.notaris.nl ASOCIACION DE NOTARIOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS JUDICIALES DE CHILE http://www.chilnet.cl/rubros/notario1.htm COLEGIO DE NOTARIOS DE LIMA http://www.notarios.org.pe ASOCIACION DE NOTARIOS DE PUERTO RICO http://www.anota.org NOTARIES ASSOCIATION OF NEW ORLEANS http://www.lna.org COLEGIO DE ESCRIBANOS DEL PARAGUAY http://www.cep.org.py CONSEJO FEDERAL DEL NOTARIADO ARGENTINO http://www.cfna.org.ar OSTERREICHISCHE NOTARIATSKAMMRER (Austria) http://www.notar.at FUNCION PBLICA Y SOCIAL DEL NOTARIADO. En el XXI Congreso Internacional del Notariado Latino, celebrado en Berln, en el ao 1995, se aprob la siguiente declaracin: En los pases miembros de la Unin Internacional del Notariado Latino, que poseen un orden jurdico de Derecho Civil y una Ley Orgnica del Notariado: 1. El Notario ejerce funciones pblicas en el marco de actividades no contenciosas instauradas por el Estado, y cumple numerosas funciones sociales en el mbito del orden social nacional, y con este fin es un oficial pblico delegado autnomo de la autoridad pblica del Estado. 2. Las funciones pblicas y sociales del Notariado estn, de un modo muy particular, al servicio del respeto y salvaguarda de la legalidad y mantenimiento de la seguridad jurdica y de la equidad.
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3. El Notario ejerce sus funciones estableciendo actos autnticos provistos de fuerza probatoria y ejecutoria, prestando, por otra parte, un servicio de consulta y de asistencia completa al ciudadano, estando estas ltimas actividades ntimamente ligadas a la autentificacin as como al cumplimiento de actos judiciales dentro del marco de la jurisdiccin voluntaria, con lo que el Notario contribuye as a agilizar el poder judicial del Estado. 4. El Notario ejerce sus funciones pblicas de manera imparcial, guardando el secreto profesional as como su independencia substancial, econmica y personal en el marco de una profesin liberal especficamente regulada, aportando su contribucin especfica a la proteccin del consumidor. 5. La institucin del Notariado, por la organizacin territorial de la profesin y en el marco de sus competencias, garantiza la asistencia jurdica a favor del ciudadano en todo el territorio nacional, y de igual modo tras las fronteras y en particular mediante la libre circulacin de documentos notariales. 6. El Notario est sometido a un control severo y regular con respecto a todas sus actividades y funciones por las Cmaras o Colegios Notariales y por las autoridades del Estado, con lo que se asegura la responsabilidad personal de sus actividades y funciones. 7. El Notario adquiere y mantiene su competencia jurdica mediante la habilitacin universitaria, una formacin post universitaria de orden prctico y un perfeccionamiento permanente de su formacin profesional.

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TEMA SEIS EL NOTARIADO EN NICARAGUA SU PROCESO EVOLUTIVO.


1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Organizacin poltico administrativa de Nicaragua El Escribano en Nicaragua Mvil de la Leyes Castellanas Clasificacin de los Notarios Su Nombramiento Requisitos para ser Notario Obligacin de los Notarios Responsabilidad en el Ejercicio Periodo de la independencia de Nicaragua.

10. Primera expresin normativa del derecho notarial en Nicaragua. 11. Razn de la incorporacin al cdigo de procedimientos civiles, la ley de cartulacion. 12. La Ley del Notariado actual 13. Escribano y Notario. 14. El nombre Notario en la segunda mitad del siglo XIX 15. Abolengo etimolgico de ambas expresiones: escribano y notario. Organizacin poltica administrativa de Nicaragua. Segn se cuenta, el primer conquistador que consign el nombre de Nicaragua en un documento espaol fue Gil Gonzlez Dvila, quien al informar al Rey dndole cuenta del descubrimiento de estas tierras, con fecha 06 de marzo de 1524, le dice: "Como ove andando cinquenta leguas tuve nueva de un gran cacique que se llama Nicaragua...". El centro o asiento de los dominios de este cacique, estuvo en el actual istmo de Rivas, en Nicaraocalli, donde posea grandes riquezas, segn testimonio de los primeros cronistas hispanos. Historia Al igual que todos los pases hispanoamericanos, Nicaragua comienza una nueva historia e ingresa a la historia del Viejo Mundo a finales del siglo XV, gracias a la osada y espritu aventurero del marinero genovs Cristbal Coln49, y por la ambicin y codicia de los Reyes Catlicos de Espaa,

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Cristbal Coln (c. 1451-1506), navegante y descubridor, tal vez de origen genovs, al servicio de

la Corona de Castilla, hombre polmico y misterioso, autodidacta y gran observador, descubri para los europeos nuestras tierras las que fueron denominadas por ellos como el Nuevo Mundo el 12 de octubre de 1492, fue el primer almirante, virrey y gobernador de las Indias, y ense a los hombres de mar de su tiempo el camino a seguir para ir y volver del continente que habra de llamarse Amrica. Esta escrito que toc tierras nicaragenses en su cuarto viaje, bautizando el Cabo Gracias a Dios, cabo ubicado en la Regin Autnoma del Atlntico Norte de Nicaragua.

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que aumentaban su gloria despus de haber expulsado a los musulmanes de Granada, en la pennsula ibrica y haber terminado con seis (6) siglos de dominacin rabe. Despus de sobrepasar muchos infortunios, Coln descubre por primera vez, tierra firme americana, al divisar las tierras hondureas al suroeste de las Islas de la Baha, en el Mar Caribe. Y es que en sus tres viajes anteriores slo haba descubierto islas, las islas caribeas de Cuba, La Espaola, Borinquen, Las Bahamas, Islas Vrgenes, Jamaica, etc., que representan a los actuales pases de Cuba, Hait y Repblica Dominicana, Puerto Rico, Las Bahamas, Islas Vrgenes, Jamaica, etc., respectivamente. Sin embargo Coln sale de aguas hondureas con un mal recuerdo, debido a que las aguas estaban turbulentas impulsndolo a continuar navegando ya por aguas nicaragenses hasta doblar en un cabo que le brind proteccin, cabo que llam por tal favor, Cabo Gracias a Dios. Pero Coln no se detuvo y continu su reconocimiento de las costas nicaragenses hasta llegar a la desembocadura de un gran ro, en la cual mand botes a recoger madera, los cuales, sin embargo naufragaron en las traicioneras aguas de la barra del ro, por lo que Coln no dud en llamarlo: Ro del Desastre (conocido hoy en da como Ro Grande de Matagalpa). De esta forma es recibido y despedido Cristbal Coln de aguas nicaragenses, con rumbo a aguas costarricenses al sur de la desembocadura del Colorado, boca surea del Ro San Juan. Los espaoles no pisaran tierra firme nicaragense sino hasta que Gil Gonzlez Dvila llegara a estas tierras buscando el famoso Estrecho Dudoso que unira el Mar del Sur (Ocano Pacfico) y el Ocano Atlntico. Las primeras tierras nicaragenses que reconoce Gil Gonzlez proveniente de Panam atravesando Costa Rica, son las de Nicoya (actualmente parte de Costa Rica). Precisamente en estas tierras es recibido por el cacique Nicoya quien le comunica la presencia de un cacique ms rico hacia el norte. Dvila se encamina al norte, atravesando Nicoya y Guanacaste hasta encontrarse con el cacique Nicarao con quien entabla un dilogo demostrando Nicarao su gran capacidad intelectual. Nicarao y su pueblo aceptan la fe catlica y se convierten pacficamente. Durante su estancia en Nicaraocalli (hoy San Jorge), Dvila conoce el Lago Cocibolca, al cual llam Mar Dulce, y conoce tambin al cacique Diriangn, quien lo obligara a retirarse al punto donde haba acordado encontrarse con los barcos de Nio y Cereceda, quienes haban recorrido toda la costa del Pacfico y descubierto el Golfo de Fonseca, al cual llamaron as en honor del Arzobispo Presidente del Gran Consejo de Indias, protector de Dvila. La conquista de Nicaragua la iniciara a finales de 1523 Francisco Hernndez de Crdoba, por mandato de Pedrarias Dvila, Gobernador de Castilla de Oro. Crdoba sigui el itinerario de Dvila, desembarcando en la Pennsula de Nicoya, y recorriendo sus costas y las de Guanacaste, ms no tuvo el mismo recibimiento que el anterior y tuvo que ir luchando hasta llegar al Lago Cocibolca. La primera ciudad que fund Crdoba en Nicaragua, fue la ciudad de Bruselas, en Nicoya la cual sin embargo no tuvo gran existencia. La segunda ciudad fundada en Nicaragua es Granada entre el poblado amerindio de Xalteva y el Lago Cocibolca; la tercer ciudad que fund Crdoba fue la ciudad de Len junto al poblado amerindio de Imabite a orillas del Lago Xolotln. Al reconocer el norte del pas, fund la cuarta ciudad: Segovia. De estas cuatro ciudades fundadas por Crdoba, slo Granada permanece en el sitio original de su fundacin, siendo por ello la ciudad ms antigua en tierra firme en todo el continente americano (este honor debera corresponderle a Panam, pero esa ciudad fue asaltada e incendiada por los piratas, modificndose posteriormente su ubicacin).
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Francisco Hernndez de Crdoba no pudo continuar sus conquistas en tierras nicaragenses porque Pedrarias lo acus de traidor. Pedrarias viaj desde Panam hasta Granada donde apres a Crdoba y lo llev a Len donde lo decapit en plena plaza central. Recientemente se encontraron restos humanos debajo de las ruinas de la capilla de la catedral, y se espera que sean tanto de Crdoba como del primer obispo en Nicaragua, Monseor Antonio Valdivieso, asesinado presuntamente por descendientes de Pedreras.

Cuando tomo posesin del cargo de Gobernador de la Provincia de Nicaragua don Pedrarias Dvila, llamado as por contraccin de su nombre Pedro Arias de vila, nombrado para tal cargo por Real Cdula de 16 de Marzo de 1527, es decir, a los veinticinco aos de haber sido descubierta Nicaragua para los europeos por Coln y, teniendo autorizacin de hacer cumplir para el regular y recto ejercicio de esa gobernacin las mismas instrucciones que se le haban dado para la de Castilla de Oro, organiz el rgimen administrativo de la ciudad con el Alcalde Mayor Licenciado don Francisco de Castaeda, con don Diego de la Tovilla, Tesorero, y con los vecinos Regidores don Martn Enriqueza, don Martn de Medrano y don Diego de Madrigal. As mismo, orden previo el pedimento respectivo, al Gobierno eclesistico de la Provincia con el primer Obispo don Diego Alvarez de Osorio con el cargo adems de protector de los indios e hizo tambin para la firmeza y legalidad de las transacciones econmicas, que se concediera la Escribana Pblica de la ciudad de Len de Nicaragua a Don Francisco Hurtado con todos sus derechos y preeminencia por Real Cdula, expedida el 14 de Junio de 1528.50 De este modo bajo el mando civil y militar de don Pedrarias Dvila, empez la vida organizada de la Provincia de Nicaragua.

EL ESCRIBANO EN NICARAGUA. Por el hecho de que fuera Isabel de Castilla y no Fernando de Aragn, la que patrocinara los proyectos descubridores del primer almirante de Indias, fue motivo que los territorios descubiertos por Caln, se incorporaran polticamente a la Corona de Castilla, y, que fuera el Derecho Castellano y no los otros vigentes en la pennsula, el que rigiese desde los primeros momentos la vida jurdica de las Indias Occidentales. Pero los acontecimientos especiales y propios, raciales y Geogrficos del nuevo mundo como una realidad imperativa hicieron variar la intencin de los Monarcas espaoles y tuvieron que dictar normas nuevas para poder hacer frente a situaciones lejanas y desconocidas, y, naci as el Derecho propiamente, indiano51, quedando por consiguiente el Derecho Castellano con un carcter meramente supletorio. No obstante, en lo que hace al Notariado no hubo normas especiales, puesto que apenas estaba naciendo en Espaa, y se aplic respecto a l, en Nicaragua, la ley de las Siete partidas del Derecho Castellano, en las cuales, segn escribe don Alfonso el Sabio, cre la Escribana para cada pueblo y cabeza de jurisdiccin en cierto nmero para autorizar las escrituras e instrumentos con asistencia de dos o tres testigos, y con derechos para sus trabajos.
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Len: La sombra de Pedrarias. El Derecho Indiano se fue componiendo de las recopilaciones de las cedulas reales y otras resoluciones del reino que fueron regulando paulatinamente y coyunturalmente los aspectos de la vida y las relaciones jurdicas en los territorios ocupados. El cuerpo de todas esas normativas fue denominado despus Recopilacin de Leyes, componen lo que es el derecho indiano.

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MOVIL DE LAS LEYES CASTELLANAS. Bajo el reinado de Isabel la Catlica se impuso, con la ocupacin de nuestro continente denominado Amrica, una poltica colonizadora impulsada por el decidido mvil del implantamiento de la doctrina cristiana, actitud que se reflej ampliamente en la Recopilacin de Leyes 1680, labor legislativa que necesit el gobierno de las colonias y en la que se encuentran diversas Cdulas sobre la Escribana, en la Amrica. CLASIFICACION DE LOS NOTARIOS DURANTE LA COLONIA. Siguiendo las leyes de entonces, los Escribanos se clasificaban: en Reales, que ejercan la profesin en todo el reino (nuestro territorio se verti parte del reino); de nmero, que eran fijos y determinados y solo ejercan su oficio en el pueblo o Distrito que se les asignaba, con exclusin de cualesquiera otros; de Ayuntamientos o de Consejo que asistan a las Juntas o sesiones de esos Cuerpos y autorizaban sus acuerdos; y de Cmara que actuaban dentro de los tribunales superiores. SU NOMBRAMIENTO. Llegaban a Nicaragua ya nombrados por el Rey, previo examen y aprobacin del Consejo Real, (Fuero Real Ley 1ra. Lib. 1 y Ley 3 Lib. 7 Nov. Recopilacin). Despus correspondi a las Audiencias territoriales examinar a los Escribanos con orden del Gobierno y que pertenecan al Distrito de ellas. REQUISITOS QUE HABIAN PARA SER NOTARIO: Para ser Escribano se necesitaba, siguindose siempre las mismas leyes de Espaa: ser Hombre libre, lego, mayor de veinticinco aos de edad, que no podra ser dispensada, tener suficiente instruccin en la materia y prctica de cuatro aos con un Escribano; gozar de buena reputacin, poseer bienes para responder de los excesos y culpas que cometiere en el ejercicio de la profesin, ser hijo legtimo y de sigilo52. Todo esto por Cdula de 21 de noviembre de 1603, incorporada a la Recopilacin de Indias. NO PODRIAN SER ESCRIBANOS LOS MESTIZOS Y LOS MULATOS. Por Cdulas de don Felipe II en Madrid a 15 de Noviembre de 1576, y de 7 de Junio 1621, se dijo: Ordenamos que los Virreyes, y Audiencias Reales no admitan ni consientan informaciones a Mestizos, ni Mulatos para Escribanos, y Notarios Pblicos, proveyendo, que en todas se ponga especial pregunta, de que los pretendientes no lo son, y despachen provisiones para todos las justicias de sus Distritos, ordenndoles que hagan lo mismo; y si acaso con engao se dieren algunos ttulos a Mestizos, o Mulatos, y constare que lo son, no los consientan usar de ellos, aunque sea en interino, y los recogern, de forma que no puedan volver a su poder53.

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sigilo (lat. sigillu; doble etim. sello) m. p. us. Sello (utensilio y lo impreso). 2 Secreto que se guarda de una cosa o noticia: ~ profesional, el que guarda el abogado, el mdico, etc., acerca de lo que le comunican con ocasin de su profesin; ~ sacramental, el inviolable que guarda el confesor, de lo que oye en la confesin sacramental. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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(Recopilacin de Leyes de los Reinos de las Indias).

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Esto dio origen muchos aos ms tarde al juicio siguiente: "Don Dionisio de la Quadra solicit al Cabildo de Granada en el ao de 1781 ser investido con el cargo, de Escribano de nmero, de la ciudad, la, que le fue concedida con la oposicin del Sndico Escribano Don Francisco Solrzano, que se alz de la resolucin ante la Audiencia de Guatemala, por decir que el Seor de la Quadra descenda de una liberta y que por lo tanto no tena la limpieza de sangre necesaria. Ms, habiendo la Audiencia confirmado la resolucin apelada, se alz nuevamente el Sndico, para ante el Rey don Carlos IV, quien no slo declar la pureza de sangre del Seor Quadra, sino que mand que l y toda su familia en lnea recta, antepusieran el D.O.N. a sus nombres, y que usaran del privilegio de entrar al templo con espuelas. (Tomado del curso de Historia del Derecho del Dr. Don Alejandro Hurtado Chamorro, Profesor de la extinta Universidad de Granada). Basadas las leyes, en los requisitos o condiciones que deban reunir los Notarios o Escribanos, para poderse inscribir como tales, deba, presentar el interesado, su fe de bautismo; certificacin de prcticas con un Escribano, y el fiat54 o comprobacin extendida por el Municipio del pueblo de su domicilio, de ser hijo legtimo, de honradez y buena fama, tener arraigo, suficiencia de conocimientos y pureza de sangre (Leyes de Partidas y de la Recopilacin). OBLIGACION DE LOS NOTARIOS. Tenan como obligacin los Escrbanos, las siguientes: autorizar los actos y contratos a que fueren llamadas y extender las correspondientes escrituras; dar fe y testimonio de lo que ante ellos pasar; tener un libro llamado Registro o Protocolo para sentar en l, las escrituras que las partes les mandaren hacer; a extender cumplidamente las escrituras esto es, sin abreviaturas, los nombres completos ya fuesen de personas o pueblos, y los nmeros y cantidades escritas en todas sus letras sin iniciales ni Guarismos, todo bajo pena de nulidad; dar copias a las partes de las escrituras que ante ellos se celebraren. (Leyes de Partida y de la Recopilacin). Conservar con todo cuidado y bajo su responsabilidad los registros o protocolos y signarlos a fin de ao, bajo pena de suspensin; enviar a la Audiencia de Guatemala, copia literal del ndice que deba tener el protocolo, en los primeros ocho das del mes de Enero con el fin de evitar fraudes. En fin eran casi las mismas que tienen en la actualidad los Notarios. RESPOSABILIDAD EN EL EJERCICIO. Con respecto a la responsabilidad en el ejercicio de la profesin, se les aplicaba penas de acuerdo don la poca, pues muy antiguamente, se aplicaba al Escribano que cometa falsedad en las cartas o privilegios reales, la pena de muerte y confiscacin de bienes; y si la cometa en otros instrumentos o en procesos o causas en que actuare incurra en pena de mutilacin de la mano derecha y en la de infamacin perpetua55 En fin el rgimen notarial que se segua en Espaa hasta el advenimiento en ella de La Ley Orgnica del Notariado del 2 de Mayo de 1862, que con sustanciales y diferentes reformas se mantiene en la actualidad, era lo mismo que rega, en Nicaragua como continuacin del imperio espaol, dando el mismo espectculo que nos describe el Notario Don Jos Gonzlez Palomino al comentar el notariado de Espaa; de que siendo tan despojado de un Derecho nico notarial, se hayan mantenido los Notarios de nuestra patria, tan severamente ajustados a la tica profesional, lo que dio lugar a que nunca se hubiere impuesto a ellos, ninguna de las penas graves que se tenan
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fat (lat. fiat, hgase) / m. p. us. Consentimiento o mandato para que una cosa tenga efecto. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos. 55 . (Leyes 7 y 8 tt. 9 Part. 2 Ley 16 Part. 3 Ley 6 Part. 7)

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establecidas. Tan solo como una ilustracin histrica en justo recuerdo, de aquellos Notarios de nuestra poca colonial, se enumera en orden cronolgico los nombres de los que ejercan las diferentes funciones que se les encomendaban, conforme a las leyes de la Pennsula, son: Don Nicols de Solrzano Don Roque Joseph de Tassn Don Andrs Zamora y Narvez Don Juan Chrisstoma Buitrago Don Benito Joseph Abaunza Don Francisco Xavier Guzmn Don Joseph Longinos de Castro Don Andrs Bendaa Don Joseph de Herradora Escribano Pblico de su Majestad. Ejerci en Len 1688 Escribano Pblico y de Cabildo Ejerci en Len en 1690 Escribano Real, de Cabildo y Reales Cajas. Ejerci en Len en 1735 Escribano de su Majestad, de Minas, de Cabildo y Real Hacienda. Ejerci en Granada en 1750. Escribano de Real Hacienda, de Minas y de Registro. Ejerci en El Realejo en 1764. Escribano de Gobierno. Ejerci en Len en 1766. Escribano de Cabildo, Real Hacienda y de Guerra. Ejerci en Rivas en 1780. Escribano Pblico y de Gobernacin. Ejerci en Granada en 1783. Escribano Pblico y Real Hacienda de Minas, de Registros y de la Santa Cruzada de todas las Indias. Ejerci en Len, en 1787.

Como se ve, ejercan los Notarios durante todo el perodo colonial, diferentes funciones de notara, como eran, las de Escribano Pblico; Escribano Real; Escribano de Cabildo; Escribano de Reales Cajas; Escribanos de Minas; Escribano de Guerra; Escribano de Registros; Escribanos de la Santa Cruzada de las Indias. De esta manera se lleg al perodo de nuestra independencia, o sea al ao de 1821.

PERIODO DE LA INDEPENDENCIA DE NICARAGUA. Proclamada la independencia del Gobierno de Espaa sin ningn plan de gobierno y sin responsabilidad de la trascendencia del acto de parte de los diputados firmantes del acta tuvieron que dejar al Congreso, que deba formarse en caso de que confirmara la independencia, tanto la forma de Gobierno como la ley constitutiva necesaria. De esta manera qued Nicaragua a merced de las pasiones polticas e intereses creados de parte de sus dirigentes, y en esta condicin proclamaron la anexin al imperio de Iturbide en Mxico el 5 de Enero de 1822. Cosechando los pueblos del istmo centroamericano desastrosas consecuencias de tal anexin al extremo que el General Filsola lugarteniente de Iturbide aconsej fuere convocado el Congreso Nacional, que reunido el 24 de Junio de 1823 con el Nombre de Provincias Unidas del Centro de Amrica, las declar libres cualquier otra potencia y libres tambin en su Gobierno y en su administracin. Esta Asamblea Nacional Constituyente en Decreto del 9 de Agosto de 1823, prohibi se exigiere servicio pecuniario en el recibimiento de los Escribanos, y dijo: La Asamblea Nacional Constituyente de las Provincias Unidas del Centro de Amrica considerando que la aptitud y virtudes sociales son nicas cualidades, que deben buscarse para el desempeo de
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los oficios y destinos pblicos, y deseando alejar del Gobierno an las apariencias de venalidad, ha tenido a bien decretar: y DECRETA: Art. 1, Al despachar el Supremo Poder Ejecutivo ttulos de Escribano, no exigir servicio pecuniario. Art. 2. En estos ttulos se expresar quedar sujetos los interesados a las reformas que haga la ley Orgnica de Tribunales. El 22 de Noviembre de 1824 se decret la Constitucin Federal de Centro Amrica; y el 8 de Abril de 1826, la Constitucin Federal del Estado de Nicaragua. Pero, como desgraciadamente la Federacin Centroamericana, solo produjo desaciertos y anarqua para sus pueblos no pudo mantenerse, y el 30 de abril de 1838 declar solemnemente la Constituyente, que el Estado de Nicaragua era libre, soberano e independiente, de todo otro poder. PRIMERA EXPRESION NORMATIVA DEL DERECHO NOTARIAL EN NICARAGUA. Llegado al alto cargo de Director Supremo del Estado el General Don Frutos Chamorro el 1 de abril de 1853 se promulg el Decreto Legislativo del 23 de Mayo de 1853. estableciendo las cualidades que deben adornar al que quisiere recibirse de Escribano, que dice: Art. 1. Para recibirse de Escribano se requiere ser seglar, de veinticinco aos, cristiano catlico, apostlico, romano, tener moralidad y buenas costumbres y poseer los conocimientos necesarios. Art. 2. Los cuatro primeros, requisitos se comprobarn ante la municipalidad de la cabecera del Distrito en que el solicitante resida, librndose de esta certificacin por el secretario respectivo, y el ltimo con atestado de haber cursado el derecho a lo menos por dos aos, de haber practicado otros dos o ms con un letrado o escribano en ejercicio. El tiempo del servicio efectivo en una judicatura de 1 instancia podr reputarse en el de pasanta susodicha. Art. 3. Los que pretenden optar a dicho oficio, debern obtener previamente el fiat 56 del Poder Legislativo acompaando a la exposicin del caso los documentos que comprueben los antedichos requisitos, segn la calificacin que de ellos haga el expresado Poder, lo conceder o negar en votacin secreta por medio de signos afirmativos y negativos, que previamente designar y har poner en manos de los votantes el Presidente de cada Cmara. Art. 4. Obtenido el fiat, se devolvern al interesado los expresados documentos con los cuales podr presentarse ante alguna de las Supremas Secciones Judiciales en solicitud de examen, al cual se proceder en caso de no rendirse justificaciones que destruyan el todo o parte de los referidos documentos, a cuyo fin se oir al Ministerio Fiscal o a cualquier ciudadano que se presente con tal objeto. Art. 5. El examen se har pblicamente en Corte plena, observndose para la votacin lo prevenido en el Art. 30. Dada la aprobacin, corresponde al mismo Tribunal expedir al ttulo por solo los derechos de actuacin, Art. 6. Todas las diligencias relativas al examen, sern puramente instructivas; y una vez denegada la admisin a l, o la aprobacin del examinado, este no podr presentarse de nuevo con el mismo objeto antes de seis meses. Art. 7. Queda derogada la ley del 10 de Mayo de 1845 y su adicional del 28 de Junio de 1846. El 30 de Abril de 1854 se promulg la Constitucin legitimista del nominado Gral. Don Frutos Chamorro con la que derog la Constitucin liberal, de absolutas libertades de 1838; y, despus de larga y sangrienta Guerra, se promulg la Constitucin del 19 de Agosto de 1858 ya definitivamente
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organizada Nicaragua, en Repblica. Esta guerra puso muy en alto el honor centroamericano contra Walter. Esta misma Asamblea Constituyente declar electo Presidente de la Repblica al General Don Toms Martnez, el cual en Acuerdo ejecutivo del 18 de Agosto de 1859, estableci la forma en que deban extenderse los ttulos de Escribano Pblicos que dice: El Gobierno en uso de sus facultades, Acuerda: 1. Los ttulos de los Escribanos Pblicos de Nicaragua, se extendern en la forma siguiente: Por cuanto el seor D. N. natural y vecino de (aqu el nombre del pueblo, villa o ciudad) catlico, apostlico, romano y mayor de veinticinco aos, ha solicitado la autorizacin correspondiente para poder ejercer el oficio de Escribano Pblico, Nacional a cuyo fin ha presentado los documentos por la Ley; y habiendo sufrido el examen que est prevenido y obtenido la aprobacin del Supremo Tribunal de justicia, en auto de tal fecha, cuyo tenor es el siguiente: (aqu el auto de aprobacin). Y habindose dado noticia al optante y prestado el juramento de ley, se expide en su favor este ttulo de Escribano Pblico de Nicaragua, para que en su virtud pueda ejercer el enunciado Oficio con arreglo a lo que por derecho esta dispuesto en la materia, teniendo para ello, la autorizacin necesaria y la fe pblica que por las presentes letras se le confieren, debiendo usar previamente este signo (aqu el signo), que al efecto se le da por este Supremo Tribunal. Y se manda a todas las autoridades comprendidas en la demarcacin de esta seccin Suprema Judicial, y se encarga y ruega a las dems de fuera de ella, den entera fe y crdito a todos los actos, actuaciones e instrumentos que aparezcan autorizados por el referido seor D. N. en forma y conforme a derecho, como tal Escribano Pblico de Nicaragua, recibida y autorizado conforme a las leyes. Y para que se le haya y repute en ejercicio del expresado oficio, se le libre por esta seccin de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica el presente ttulo, firmado por los seores Magistrados que la componen, sellado con el sello del Tribunal, y refrendado por su Secretario de Cmara, en la ciudad de tal a los tantos das del mes de tal ao del seor, tantos (L. S.), (aqu las firmas) 2. Comunquese a quienes corresponde - Managua, Agosto 18 de 1859. (Cdigo de la legislacin). Todas estas tres leyes, la de 1823, la de 1853, y la de 1859, se encuentran en la Compilacin, que con el ttulo de Cdigo de Legislacin de la Repblica de Nicaragua se form en cumplimiento del Art. 3 del Decreto Legislativo del 19 de Enero de 1840, tenindose para ello presente, la recopilacin cronolgica de las leyes y decretos gubernativos formados en 1861, y las disposiciones legislativas y ejecutivos emitidas despus, hasta fines de 1863. Esta compilacin asidua y laboriosa fue necesaria para la poca en la que no habiendo todava Cdigos en Nicaragua, haba que extraer de toda la legislacin del pas las disposiciones vigentes, que sin orden ni coherencia se hallaban diseminadas en completa confusin. Es obra del Dr. y Maestro Licenciado Don Jess de la Rocha, en virtud de comisin de S. E. el seor Senador Presidente Don Nicasio del Castillo. Continuado el avance administrativo de la Nacin, se promulg el primer Cdigo Civil sancionado el 25 de Enero de 1867, y el Primer Cdigo de Procedimientos Civiles aprobado el 29 de Marzo de 1871, fecha en la cual empezaron a regir ambos Cdigos. En este Cdigo de Procedimientos Civiles, recopilado y anotado de orden del seor Presidente Dr. Don Adn Crdenas y del Sr. Ministro y Sub-Secretario de Gobernacin Dr. Don Teodoro Delgadillo y Dr. Don Bruno H. Buitrago respectivamente, se contiene el Ttulo III. De la Cartulacin Captulo nico, que trata: De los funcionarios que cartulan y de las formalidades de los instrumentos pblicos, que contiene veintin artculos contados del 1.040 al 1.060 inclusive. Tambin incorpora en ese mismo Captulo en notas al articulado: el Art. 4, del Decreto Gubernativo del 2 de Mayo de 1862, que dice: Habiendo sucedido que algunos Jueces de 1 instancia, Escribanos de la Repblica
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ejercen su oficio, y cuando dejan el destino, llevan consigo sus protocolos, de que resulta grave perjuicio a todos los habitantes del Distrito, se proviene: Que todo Juez de 1 instancia, que al propio tiempo sea escribano debe cartular solamente como Juez en todo asunto o negocio de su jurisdiccin. Incorpora tambin, el Art. 3. de la Ley del 11 de Marzo de 1875, que dice:, Todo funcionario que cartule est obligado dentro de dos meses a dar aviso a las respectivas juntas de los legados (piadoso, que se refiere a Iglesias, pobres vergonzantes o pordioseros, o a beneficio del alma) de esta clase que se registren en los instrumentos que autoricen, bajo la multa de un valor igual a la mitad de las cantidades legadas, cuya multa se har efectiva gubernativamente a solicitud de cualquiera de las personas encargadas de dichos establecimientos, y el Art. 1 de la Ley del 3 de Marzo de 1877, en la que se declara que no es motivo de nulidad en los juicios ni en los instrumentos pblicos, el haberse dejado de usar en ellos del papel sellado correspondiente; pero el Tribunal, Juez o Escribano culpable ser condenado a la multa del cuatro tanto del valor del papel que debi usarse; en este mismo artculo se deroga la parte final del Art. 86 de la Ley del 20 de Marzo de 1875 que permita los Escribanos cartular por s y ante s, en asuntos que no sean a su favor. Existe as mismo incorporado al Captulo De la Cartulacin la Ley del 27 de Enero de 1883 que dice: Art. 1 Son vlidos los instrumentos en que las firmas del Escribano, de los otorgantes o de los testigos que estn escritas en abreviaturas o con iniciales el nombre propio con tal que sus nombres estn completos en el cuerpo del instrumento. Tambin son vlidos los instrumentos pblicos en que los cartularios, otorgantes o testigos hayan usado, adems de sus nombres y apellidos, las iniciales o abreviaturas de otros nombres o apellidos ya sea en el cuerpo del instrumento o en las firmas. Estas ltimas leyes, fueron incorporas al Cdigo de Procedimientos Civiles en su Segunda Edicin de 1884. RAZON DE LA INCORPORACION AL CODIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES, LA LEY DE CARTULACION. La razn de que el breve tratado de la Cartulacin que dejamos referido haya sido incorporado como parte del articulado del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1871 y su Segunda Edicin de 1884 se debi a que de antiguo se tena la idea de que el Notario tena la misin primordial de suministrar la prueba preconstituida en el instrumento pblico y, por consiguiente los principios del notariado constituan materia integrante del Derecho Procesal. Tiempo despus en el lapso de treinta y cuatros aos, fueron derogados los Cdigos Civil y de Procedimiento Civiles por Decreto del 7 de Noviembre de 1905 dictado por el Presidente de la Repblica General Don Jos Santos Zelaya, en el cual se dio por debidamente promulgado el nuevo Cdigo de Procedimientos Civiles llevando como anexas la Ley del Notariado y la del Colegio de Abogados. Estos Cdigos fueron revisados definitivamente por la comisin legislativa respectiva y por los Abogados Don Julio Hermgenes Buitrago, Don Jos Francisco Aguilar y Don Francisco Paniagua Prado, estando en vigencia desde el expresado ao de 1905 hasta el presente con sus correspondientes leyes anexas. Esta nueva manera de presentar la Ley del Notariado los legisladores nicaragenses fue la consecuencia lgica y natural de haberse llegado a tener modernamente el convencimiento pleno, de que el Notario no trata de narrar los hechos tal como han ocurrido como sucede con la prueba
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misma, sino que se propone dirigir los intereses de las partes en el sentido mas adecuado a las normas de la Ley y dar fe de su consensu como parte de sus disposiciones. De aqu es pues, que ya en nuestra vida actual legislativa apareci la vigente Ley del Notariado anexa al Cdigo de Procedimientos Civiles. Esto por supuesto que, la doctrina moderna, no desconoce en manera alguna que el instrumento pblico sea tambin una prueba preconstituida pero no como un objeto primordial. LA LEY DEL NOTARIADO ACTUAL La ley del notariado nuestra no tiene en manera alguna el carcter especfico de un Cdigo, es decir, de una coleccin ordenada de disposiciones en una concatenacin armnica de su articulado; pero bien puede tenerse y aplicarse como una alternativa de codificacin o principio de un Cdigo de Notariado, puesto que no puede interpretarse de otro modo al ser presentado en forma de anexo al Cdigo de Procedimientos Civiles. Esta dividida en siete captulos con sus ttulos correspondientes y, que son: El Notario y el concepto de Notariado; Requisitos para el ejercicio del notariado; Obligaciones de los Notarios; De la guarda y conservacin de los Protocolos; De la Protocolizacin de los Documentos; Disposiciones generales; De la responsabilidad de los Notarios57. Toda esta Ley esta referida al Notario y al Instrumento Pblico. De lo expuesto anteriormente podemos decir, que el Derecho Notarial vigente en nuestro pas se halla contenido en las suficientes normas jurdicas: la Ley del Notariado que dejamos relacionada, como accesoria del Cdigo de Procedimiento Civil, y sus reformas; el Cdigo de Comercio; el Cdigo de Procedimiento Civil; el Cdigo Civil y, la Legislacin Tributaria en sus diversas leyes de Impuestos sobre bienes inmuebles y mobiliarios; la de Trasmisin de Derechos relativos a inmuebles; la sobre Herencias y Legados; la de Impuestos sobre la Renta y sus complementarias; la de Timbres; la de tributacin comn y la creadora de la Direccin General de Ingresos. Todas stas naturalmente en sus disposiciones con respecto a lo que establecen la eficacia y valor de los instrumentos pblicos y a los requisitos que algunos de ellos deben contener. Son tambin fuentes de nuestro Derecho notarial, la Costumbre, pero limitada a la consignacin de clusulas y circunstancias que la practica tiene sealadas como ms eficaces para asegurar la inatacatabilidad de sus derechos, sin que pudiesen aplicarse a establecer requisitos que afecten la autenticidad del documento ni a poder abolir con ella los requisitos que la ley establece. ESCRIBANO Y NOTARIO. En el Derecho antiguo bajo la palabra Escribano se comprenda la de Notario pero despus, en el derecho moderno, fueron separados ambos cargos, dndose el de Escribano al oficial o secretario pblico, que con ttulo legtimo estaba destinado a redactar y autorizar con su firma los autos y diligencias de los procedimientos judiciales; y, el de Notario, al oficial que tena a su cargo todo lo que concierne a la fe extrajudicial. El nombre de Escribano, segn la ley 1. Tt. 19, Part. 3. es el home que es sabidor de escribir, con lo que nos da su etimologa, como nos lo dice Escriche. En este sentido de sabidores de escribir, los diferentes oficiales que ejercan en Roma, la profesin de recibir los otorgamientos de los contratos, reciban como hemos dicho, diversos nombres, como de Scribe o escribiente; de Cursores o logographi, porque escriban tan rpido como se habla; de Notarii, porque escriban por notas o minutas; de Tabularii o Tabelliones, porque escriban en tablillas; de Actuarii, para denotar a
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Derogada esta parte.

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los que redactaban las Actas pblicas y las resoluciones de los jueces, o sean sus actuaciones; de Chartularii, para los que reconocan y Guardaban los instrumentos pblicos. En Espaa, los Escribanos fueron creados por Don Alfonso El Sabio, y se adoptaron en su legislacin, los mismos nombres o denominaciones de los romanos, conservndose por los espaoles los nombres de Tabelliones o Cursores, de Cartularios de la palabra carta o especie de escritura o instrumento, para los que autorizaban estas cartas, y, de Actuarios para los que llevaban la instruccin de los procesos. Esas nominaciones pasaron a la de Amrica y en ella a Nicaragua, con la aplicacin que se haca durante la colonia, de las leyes de Espaa. El nombre de Notario viene de la palabra latina nota, que significa ttulo, escritura o cifra, ya sea porque los Escribanos reciban antes en cifras o abreviaturas los contratos, ya sea porque en todo instrumento ponan, como todava ponen, su sello, marca o signo para autorizarle. Lo mismo es pues, jurdicamente Escribano que Notario pblico, pero en algunas partes prevaleca la costumbre de llamar Escribano al que entenda en los negocios seglares58, y Notario, al que entenda en los negocios eclesisticos. La denominacin de Escribano se mantuvo durante toda la Edad Media y en Nicaragua se mantuvo durante ms de la primera mitad del pasado Siglo, pues nos presenta el Cdigo de Procedimientos Civiles sancionado el 27 de Enero de 1867 y puesto en vigor el 22 de Mayo de 1871, el captulo IV que trata de los Escribanos y Secretarios de actuacin; lo mismo que se hace mencin de ellos en el Art. 1064 del citado Cdigo. EL NOMBRE NOTARIO EN LA SEGUNDA MITAD DEL SIGLO XIX. Sobre el por qu triunf el empleo de la voz Notario en la segunda mitad del siglo XIX sobre la voz Escribano, podemos decir con Jimnez Arnau que aparte de la influencia que ejerci la Ley francesa del 16 de Marzo de 1803, en la que se emplea el nombre de Notario, es tambin motivo de ese cambio el de tratarse de distinguir los Notarios eclesisticos que gozaban de fuero; lo que quizs, al plantarse la reforma del notariado se hizo prevalecer la denominacin de Notario sobre la de Escribano. En la legislacin nicaragense encontramos ya la ley Orgnica de Tribunales del 19 de Julio de 1894 que en su ttulo XVI trata de los Notarios y la Ley del 25 de Febrero de 1896, Reglamento del Registro Conservatorio, que nos dice en su Art., 1: El Registrador de bienes inmuebles, que fuere Notario Pblico, le es prohibido cartular sobre actos y contratos que deban inscribirse en su respectiva oficina. ABOLENGO ETIMOLOGICO DE AMBAS EXPRESIONES: ESCRIBANO Y NOTARIO. Se cree tambin que por proceder el Escribano de esclavo se haya abolido su nombre; pero en contra de esto puede decirse que tanto el Escribano como el Notario proceden de oficio de esclavos. El primer o primitivo Scriba o escribidor fue un esclavo liberto; y el Notarius, tomador de notas o taqugrafo, fue tambin originario de esclavo. Hay quienes creen que se quit el nombre de Escribano porque en el Siglo de Oro de Espaa fue instrumento de befa59 el Escribano y de mordaces stiras, como lo fue el Mdico, y cuantos aparentemente viven de la sociedad; sin que se pueda negar que fue cierto lo desleal, falaz y engaador en que se convirti el Escribano, por lo que

seglar (v. secular ) adj. Relativo a la vida, estado o costumbre del siglo o mundo. 2 adj.com. Lego (sin rdenes clericales). SIN. 1 Secular. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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befa f. Expresin de desprecio grosera e insultante.// Salvat Editores, S.A. 1999

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se hizo objeto de pullas60 ingeniosas y picantes de los poetas de ese tiempo. De Quevedo61 es este Epigrama: En sepulcro de Escribano una estatua de la fe? No la pusieron en vano, que afirma lo que no ve.

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pulla f. 1 Palabra o dicho obsceno./ 2 Dicho agudo y picante con que en broma se zahiere a uno. Salvat Editores, S.A. 1999 61 Quevedo y Villegas, Francisco de (1580-1645). Escritor espaol. De familia hidalga, creci en un ambiente cortesano.

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TEMA SIETE EL SUJETO DEL PODER DE DAR FE


1. 2. 3. 4. 5. 6. El Notario. Concepto Concepto legal del notario (nuestra legislacin) El notario como sujeto de la fe pblica Otros Sujetos que Ejercen la Funcin Notarial El Notariado Ejercido por los Jueces: Agentes Diplomticos y Consulares. Notario Consular

EL NOTARIO: Concepto: Notario62, funcionario pblico autorizado para dar fe, conforme al ordenamiento jurdico, de los contratos y dems actos extrajudiciales. Se trata de un funcionario de caractersticas especiales, dada la complejidad de su misin y los amplios conocimientos de Derecho que se requieren para llevarla a cabo; la independencia con la que procede, decidiendo por s y ante s; la posibilidad de que sea elegido con libertad por los particulares, salvo excepciones; y la forma especial de remuneracin procedente para los mismos. Adems de la funcin primordial de dar forma y autentificar los actos y negocios jurdicos de los particulares, el notario realiza otras actividades que pueden ser previas al otorgamiento del instrumento y preparatorias del mismo, posteriores y complementadoras de la actividad instrumental recepcin de depsitos y expedicin de comunicaciones entre otros o independientes del instrumento, como son las certificaciones o los testimonios. Buscando los orgenes del notario tenemos que la ley creadora del colegio de Tabelliones, dice: La profesin de Escribano es un oficio pblico establecido y Autorizado por la potestad correspondiente para recibir, conservar y dar testimonio de los actos de las personas legtimas. Ninguno de los antiguos cdigos de Espaa tiene definicin alguna de Notario, pues tan solo el de las Siete partidas se expresa as: Escribano, tanto quise decir como home que es sabidor de escribir, Segn el Art. 1 de la Actual ley orgnica notarial de Espaa, el Notario es el funcionario pblico autorizado para dar fe, conforme a las leyes de los contratos y dems actos extrajudiciales; y, en el Art. 2, dice: Al Notario le corresponde ntegra y plenamente el ejercicio de la fe pblica en cuantas relaciones de Derecho Privado traten de establecerse o declararse sin contienda judicial. En cuanto al carcter de funcionario pblico que da el precepto espaol al Notario Pblico, ha sido censurado por diversos juristas; pero dado que sea funcionario pblico solo quedara por establecerse s es a la vez Funcionario del Estado. Sobre de esto existen dos posiciones: una, de que el notario no es un rgano del Estado, y, otra, de que si lo es. Los de la primera posicin del Notario, sostienen que solo es un rgano de la comunidad jurdica que funciona sin intervencin directa del Estado: y, se basan para ello, en que no se halla retribuido con fondos pblicos, peculiaridad de los rganos estatales; en que, los servicios del Estado son jurdicamente fungibles lo que no ocurre en los servicios notariales para los que el pblico escoge el notario que le conviene y quiere. Tambin tienen como razn a su favor, de que si tiene el Notario la
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atribucin del poder jurdico determinado de dar fe, condiciona a s mismo la ley la atribucin de un poder jurdico con determinadas condiciones. Para los de la segunda posicin, o sea, de que el notario es un rgano del Estado, son razones las siguientes: de que si no ejecuta la coaccin y ms bien la evita cumple con ello la voluntad del Estado de que la coaccin no existe para ser aplicado, sino ms bien, para provocar el cumplimiento de la ley; y de que, la fe pblica no ha sido siempre funcin inherente a la soberana del Estado, de la cual es depositario el Notario. Ante estas posiciones contrarias del Notario y otras eclcticas63, debe contemplrsele en su posicin polifactica, dice Sanahuja y Soler, como poseedor de carcter pblico y privado al mismo tiempo; de que es un funcionario pblico y tambin un profesional del Derecho; de que es as mismo un funcionario del Estado y un funcionario de los particulares. En este concepto mltiple el Notario debe tener la confianza del Soberano que delega en l la fe pblica para que d testimonio de La verdad sobre los hechos que puedan originar derechos que el mismo soberano puede hacer ejecutar; y, debe tener tambin la confianza de los Particulares en su carcter de consejero de la comunidad social en que acta. Se puede afirmar categricamente que el Notario es un rbitro de la Verdad. Concepto legal del notario (nuestra legislacin) Nuestra ley anterior no daba un concepto de lo que era el Notario, se limitaba dar una leve indicacin de lo que era su trabajo, cartular, interponer la fe publica. La Ley Notarial vigente en su Arto. 10 de manera categrica dice que los notarios son Ministros de Fe Pblica encargados de tres funciones: redactar, autorizar y guardar. Lo califica como Ministro de Fe Pblica para no equipararlo a los dems miembros de la organizacin del Estado, exigindole requisitos y dndole una competencia especial, tanto en sentido material como territorial (Ministro - Ministrare igual a dar). Redactar: Quiere decir poner por escrito de manera ordenada la voluntad de los contratantes. Esa redaccin notarial tiene que ser clara y ajustada concordante con lo que han dicho los contratantes no le es permitido al notario agregar clusulas o partes distintas a las acordadas por los contratantes porque el documento debe reflejar lo que han querido ellos. Qu necesita para redactar? Conocimientos gramaticales y jurdicos porque el trmino redaccin va mas all de la formula gramatical simplemente; se necesita el conocimiento amplio de cada institucin jurdica contractual contemplada en la legislacin; Escritura publica es una institucin Jurdica particular. Autorizacin: Es sinnimo de autntica y autorizar quiere decir ser autor responsable de la formacin del documento transmitindole al mismo valor autntico. Es posible por qu el notario de previo ha recibido investidura del Estado que es la fuente principal de la fe pblica. Custodia - Guardar Propia del sistema latino, y consiste en guardar dentro del Protocolo la suma de escrituras matrices que forman el Protocolo, el cual debe guardarlo de manera permanente, y cuidndose el notario para que el que necesita una nueva copia pueda obtenerla, para que en caso de duda de la validez del documento o autenticidad pueda ser confrontado con su original del Protocolo o texto matriz. En la forma de guardar esos documentos nuestra legislacin establece medidas.
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eclecticismo m. 1 Doctrina que concilia elementos diversos de otras filosofas. 2 fig. Modo de juzgar u obrar que adopta un temperamento intermedio. Salvat Editores, S.A. 1999

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El notario como sujeto de la fe pblica En sntesis, nuestra ley notarial tipifica al Notario como sujeto con responsabilidad polifactica que ejerce una funcin integral en la contratacin. Otros sujetos que ejercen la funcin Notarial La calificacin del Ministro de Fe Pblica es aplicable tambin a otras personas que de manera excepcional y temporal pueden ejercer el notariado, en otras palabras de los notarios que ejercen su labor con carcter principal, tambin la ley faculta a otros funcionarios para que puedan ejercer el notariado de manera excepcional, y con limitaciones esa funcin. Entre esos funcionarios se destacan las judiciales (jueces), de una parte y por otra se destacan los Cnsules en el campo exterior cada uno con sus caractersticas propias pero siempre dentro de la lnea asesoras autenticadoras y en la esfera de la contratacin privada. EL NOTARIADO EJERCIDO POR LOS JUECES: En principio debemos decir que como parte de la especializacin de funciones no es apropiado que funcionario del poder judicial puedan ejercer el notariado porque se quiere que cada funcionario se dedique al ejercicio de sus actividades. La doctrina no esta de acuerdo con eso porque quiere un avance del Derecho Notarial y del Notariado sin embargo debido a circunstancias propias de cada pas algunas veces por falta de notarios y otros por falta de comunicacin rpida. El legislador se ve obligado a autorizar a personas distintas de la de los notarios aunque sea excepcionalmente para que ejerzan dicha funcin y autorizan escrituras publicas. En nuestro pas segn el artculo 141, numero 6 de la Ley Orgnica del Poder Judicial 64, El cargo de Magistrado y Juez es incompatible con el ejercicio privado de la abogaca y del notariado. Sin embargo lo puede hacer en el protocolo del Juzgados, en los casos que se amerite para mejor proveer en alguna litis que estuviere conociendo. En el juzgado de Distrito de lo Civil se lleva un Protocolo del Juzgado que lo usa la persona que acta corno Juez y que es distinto al que es usado por los notarios. En qu casos puede actuar como notario el Juez Civil de Distrito? Solo en los actos y contratos en los que el acta y se necesita que se otorgue en las escrituras publicas que se relaciones con el juicio. Por Ej.: En caso de disolucin por mutuo consentimiento la escritura de convenio y fianza la puede autorizar y otorgar el Juez; en un juicio ejecutivo o en una venta forzada que es cuando un demandado no cumple con el otorgamiento de esa venta definitiva el Juez se ve obligado a autorizar esa escritura en el protocolo del juzgado en cumplimiento de la sentencia dictada por el mismo. El juez acta por s y ante si que quiere decir que el en el carcter en que acta y en representacin del demandado procede a autorizar lo siguiente y al final que en cumplimiento a lo acordado en la sentencia tal transfiere o traspasa los derechos tales al seor tales. Otro Ej.: Es el caso de protocolizacin de memoria testamentario en que las diligencias y los autos pasan a formar parte del protocolo. Las escrituras pblicas que autorizan el juez en el juzgado deben ser firmadas por el secretario. Excepcionalmente los Jueces Civiles Locales tienen competencia para ejercer el Notariado como lo establece el artculo 55, numeral 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial el que dice: Los Juzgados Civiles Locales son competentes para: () Autorizar en calidad de Notario, contratos cuyo valor no
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Ley No. 260 del 7 julio 1998.- Publicada en la Gaceta No. 137 del 23 julio 1998

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exceda de la cuanta que para su competencia haya fijado la Corte Suprema de Justicia, sujetndose a las formalidades establecidas por la ley para la cartulacin, siempre que en el lugar no haya Notario. FUNCIN NOTARIAL EJERCIDA POR: NOTARIOS - Nacional - ampliamente - Extrajudicial. O Casos que resulten en juicios donde han estado intervenido como jueces en el Protocolo del juzgado, con firma del secretario.

JUECES DE DISTRITO LOCALES CIVILES

Magistrados, Jueces del - no pueden ejercer el notariado. Trabajo, Registrador Pblico, Jueces de Distrito del Crimen, Defensores Pblicos, Fiscales, Secretarios de Actuacin Jueces Partidores e no pueden ejercer el notariado. inventariantes encargados de saber cuanto son los bienes y repartirlos. En los casos en que el juez Partidor tenga que vender alguno de los bienes de la Sucesin, a fin de pagar deudas y compromisos, actuara como representante de la sucesin, pero la escritura de venta respectiva no la puede autorizar l mismo. AGENTES DIPLOMTICOS Y CONSULARES. Comunidad Internacional. Representantes Diplomticos. Representante Consular. En la comunidad internacional cada pas, para que representen sus intereses en el exterior, designan dos clases de representantes: 1. Representante Diplomtico, que son de intereses protocolarios; de intereses del gobernante, a fin de conocer la filosofa y direccin del gobierno. 2. Representante Consular, no son los de intereses polticos sino de carcter econmico, su origen es cartagins. Todos los pases tienen representantes econmicos, de carcter permanente cuya funcin es ayudar en la importacin de bienes, etc. Esa representacin consular, en el mundo moderno, muchas veces acta junto al representante diplomtico-, algunas veces se le encargan funciones de tipo consular. De acuerdo con nuestra legislacin, el representante consular acta o cumple varios fines: a) Registrador del estado civil de las personas, b) Puede celebrar matrimonios. e) Acta como Notario d) da a conocer fines y avances econmicos de nuestro pas.
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NOTARIO CONSULAR Su actuacin se puede calificar como Notarios Administrativos, porque su funcin depende de un nombramiento temporal y est vinculado al cargo consular que desempea; no tiene una investidura permanente como el Notario de nuestro pas- no se exige la preparacin jurdica universitaria, pero s alguna preparacin y conocimiento jurdico. La competencia territorial est limitada al lugar de su nombramiento, el que se llama tambin territorio notarial. Competencia Material: Puede intervenir en actos y contratos que vengan a surtir efecto en Nicaragua, sin importar que sea extranjero el interesado. Regulaciones legales (aplicables): El Reglamento del Servicio Consular de 1880, que en su Arto. 44 establece que el Cnsul reviste el carcter de autoridad pblica en los actos que tengan que surtir efecto dentro del pas. El Arto. 45 establece que puede otorgarse ante el Cnsul Instrumentos Pblicos y estos surten efecto en Nicaragua tal como los Instrumentos que autoriza un Ministro de Fe(Notario) El Arto. 46 establece que los Cnsules pueden extender certificaciones y autorizar firmas de documentos que vengan a Nicaragua. Funcin de Cnsules y Aranceles Consulares: La ley Consular de 1905, en su Arto. 22 dice: Los Cnsules son Ministros de Fe Pblica y en tal carcter pueden intervenir en los actos y desempear las funciones que la ley seala a los Notarios Pblicos. El Arto. 23 de la misma ley seala que los Cnsules harn las veces de responsables del registro Civil en el lugar donde estn nombrados. 1) La Ley del Notariado en el Arto. 8 y 9, sus Protocolos, libros encuadernados abiertos en la ley, se diferencian con los libros del Notario Pblico en que aquellos no son pliegos de papel sellado, sino un libro encuadernado de previo Los Cnsules como reciben una remuneracin salarial fija en virtud de su nombramiento administrativo, los aranceles consulares ingresan al patrimonio del Estado (ingreso fiscal IR) de acuerdo con la Ley contenida en La Gaceta del 28/3/80; esos aranceles se pagan en dlares en el lugar en donde se ejerce la funcin. En caso que los documentos requieren un impuesto de Timbre adicional ese se va a exigir en el momento de autenticarse en el Ministerio del Exterior dentro del pas. AUTORIZACIN DE MATRIMONIO, un arancel de 10 dlares, registro del estado civil 5 dlares, Actos Notariales, El Poder Generalsimo 50 dlares, Autentificaron de firma 10 dlares, Autorizacin de Testamento y actos de testamento cerrado un arancel de 50 dlares. Tambin hay casos de autorizacin gratuita que son de uso oficial del Gobierno Y de autorizacin de documentos extranjeros en virtud del principio de reciprocidad.

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TEMA OCHO LA INCORPORACION DEL NOTARIO EN NICARAGUA


1. Antecedentes 2. Sistema Nicaragense para Incorporarse a la profesin de Notario 3. De la Incorporacin o Ingreso en la Carrera de Notario en Nicaragua 4. Reclutamiento a la profesin de abogado y de notario en Centroamrica 1.- Antecedentes: Para que una persona pueda Incorporarse o destinarse al cuerpo y servicio de dador de fe pblica, forzosa y necesariamente tiene que ser Notario Pblico como Sujeto o agente de ese poder. En el desenvolvimiento histrico del desarrollado, desde el origen o principio del notariado, la adscripcin al cuerpo notarial ha seguido dos formas o sistemas: el de la creacin espontnea y, el de nombramiento. El primero se lo llama as porque la gente espontneamente o lo que es lo mismo decir, de su propia voluntad y movimiento, acuda a la persona que por su ilustracin y moralidad les inspiraba confianza para encargarles la direccin de sus asuntos y redaccin de sus contratos y disposiciones de ltima voluntad, cosa que no ha perdido su vigencia en lugares recnditos de nuestra geografa. Natural resulta que estos Notarios no debieron permanecer en estado de indiferencia y abandono sino que, por el mismo cuidado de los intereses comunes, se organizaron en Cuerpos o Colegios notariales con el apoyo oficial de los Emperadores, como lo obtuvieron de Justino II, y de Len el filsofo que estableci en su Constitucin como ya lo vimos requisitos que deban de adornar al que debla ser admitido coro Tabellin. El segundo se haca por nombramiento oficial que originariamente lo haca el Rey, como lo estableca el Fuero Real. Este nombramiento se quebrant despus con el fraccionamiento del poder de los Reyes, durante la Edad Media, resultando por eso una gran variedad de nombramientos de Notarios en toda Europa; as en Blgica los seores feudales tenan la facultad de nombrar Notarios, en Francia lo hacan los grandes seores, producindose tambin los Notarios del Papa o eclesisticos, y los de los seores de feudos o notarios feudales que ya los conocemos. En el siglo XIX con las nuevas ideas de la soberana y considerndose que era parte de ella la facultad de nombrar Notarios, se proveyeron los Estados el nombramiento de Notarios aunque muchos de ellos no lo siguieron. En la poca actual los Notarios de Espaa, nos dice Escobar de la Riva en su aportacin al Segundo C. I. N. L.65 presentaron los diversos Sistemas existentes para la adscripcin al notariado, que son: a) Sistemas que no atienden a la preparacin tcnica, sino a factores extraos a la funcin notarial. Estos son l, por nombramiento poltico; 2, por compra privada; 3, por subasta pblica; y 4 por herencia. b) Sistemas que atienden la preparacin tcnica, o paridad de prestigio inicial con la Abogaca, que se descompone en los siguientes: 1, El que exige el examen por suficiencia. Este sistema se subdivide en cuatro grupos: a) el que, el examen lo decide todo y no es preciso ninguna otra cosa ms de instruccin general; b) el que exige adems del examen, el ttulo que acredite la instruccin general;65

Congreso Internacional del Notariado Latino

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c) ttulo que acredite instruccin general y estudios universitarios de derecho y d) ttulo que acredite un grado de instruccin general y estudios universitarios de derecho. 2, Seleccin por ttulo universitario y examen, en rgimen de libertad de ejercicio; y en rgimen de limitacin numrica de notarios. 3, Seleccin por ttulo universitario y oposicin, que se desarrolla en dos formas: la de ternas, y, la que requiere una prctica rigurosa, un examen oral sobre Derecho Civil, Internacional Privado o Impuestos, que se usa en Ginebra. SISTEMA NICARAGUENSE PARA INCORPORARSE A LA PROFESION DE NOTARIO La incorporacin a la profesin de Notario Pblico en Nicaragua ha pasado por diversos procesos reglamentarios. Primeramente durante la dominacin de Espaa, conforme las Siete Partidas la adscripcin al notariado se haca por medio de la compra de la autorizacin para ejercer el oficio de Notario en subasta pblica oficial de lo que Guard diligencias originales. Con este sistema solo se atenda a la garanta econmica del aspirante y no a su capacidad intelectual e ilustrativa, exigindose nicamente que fuera home buen sabidor de escribir como lo disponan las Siete Partidas. Corrido el tiempo y ya independiente Nicaragua con Universidad establecida en Len, cre en ella el Presidente de la Repblica Coronel Don Evaristo Carazo en 1887 las Facultades o Escuelas de Derecho y Notariado y de Medicina y Ciruga dirigidas ambas por un Rector y las que daban respectivamente los Ttulos de Licenciado en Derecho y de Notario pblico, y de Licenciado en Medicina y Ciruga. Como se ve, se llevaba el sistema de exigirse al aspirante a Notario pblico, el ttulo correspondiente y estudios universitarios. En el ao de 1893 el gobierno del Presidente General Don Jos Santos Zelaya confiri a las Escuelas universitarias sus Directivas propias a cada una de ellas, y cre el ttulo de Doctor para ambas; ms con respecto al notariado su estudio se haca junto o separadamente del estudio del Derecho bajo la direccin de la Directiva de esa Escuela que tena un plan separado para el estudio del Notariado conforme el cual se requera el aprobarse por examen nueve materias divididas en tres cursos que se hacan en tres aos. Hubo muchas personas que vivieron todava en la dcada de los setenta con slo el ttulo de Notario. Ya al ttulo se le exiga un estudio especializado necesariamente universitario. Cambiada la organizacin de la actual Universidad Nacional y Autnoma se cambi el nombre de Facultad de Derecho y Notariado, por la de Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales incorporndose el estudio del notariado en el estudio del Derecho como clase especial correspondiente al Quinto Ao, y, otro prctico en el Sexto Ao. El ttulo que se extiende, hasta 1990, es el de Doctor en Derecho, pero ste acredita que se extienda por el Tribunal Supremo de Justicia el de Licenciado en el ejercicio de la Abogaca, y esta autorizacin a la vez acredita que se extiende por el mismo, Tribunal Supremo el ttulo de Notario Pblico. En la actualidad la persona obtiene en la Universidad el Ttulo de Licenciado en Derecho y al Incorporarse ante la Corte Suprema de Justicia recibe de sta los Ttulos de Abogado y de Notario. Es pues el mismo sistema del ttulo extendido previo estudio y exmenes universitarios.

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DE LA INCORPORACION O INGRESO EN LA CARRERA DE NOTARIO EN NICARAGUA, EN LA ACTUALIDAD. Segn el Art. 1 de la L. del N.: Los Notarios se reciben o incorporan de la manera prevenida en la ley fundamental de Instruccin pblica, en la Orgnica de Tribunales66 y en los Tratados. El reconocimiento del titulo de Abogado expedido fuera de la Repblica no lleva consigo el de Notario, si el mismo ttulo no autorizase al interesado para ejercer dicho oficio. A los Notarios extranjeros cuyo ttulo se les reconozca en Nicaragua, se les exigir de previo fianza escriturada que garantice que al ausentarse del pas dejarn sus protocolos en el Registro de la Propiedad de su vecindario en la Repblica. Esta Fianza que se dar a beneficio de la Hacienda Pblica debe ser de C$1,000.00 a 2,000.00 calificado por la Corte Suprema de Justicia, en cuya secretara se custodiar el testimonio correspondiente. El inciso primero del presente artculo, se refiere a dos actos completamente distintos: el uno al de recibirse una persona tomando la investidura para ejercer la facultad o profesin de Notario pblico, y, el otro, al de incorporarse o agregarse el investido de Notario al grupo o cuerpo del Notariado nicaragense. En ambos casos se sujeta el interesado a la Ley fundamental de Educacin Pblica (Ley General de Educacin) en aquel tiempo se le llamaba Instruccin Pblica, a la orgnica del poder Judicial, Ley de Carrera Judicial y a los tratados. Naturalmente que los tratados se aplican en el caso de que el aspirante se presente con ttulo expedido fuera de Nicaragua. El segundo inciso precepta, que los que aspiran a ser incorporados con ttulo expedido fuera de la Repblica sin distincin de nacionales o de extranjeros, deben presentar segn la redaccin del artculo, el ttulo reconocido de Notario pues si fuese de Abogado no se les tendr como Notarios si el mismo ttulo no acredita al aspirante de tener conocimiento especializado en la materia de Notario. En el tercer inciso se autoriza a los Notarios extranjeros para que ejerzan la profesin en Nicaragua, exigindoselas previamente Fianza que garantice la entrega o devolucin de sus protocolos al ausentarse definitivamente del pas. Este inciso necesariamente obliga a una recta y adecuada interpretacin para lo cual cabe preguntarse quines son los Notarios Extranjeros que autoriza ejercer su profesin en Nicaragua? Para esto hay que ver que, Extranjero es, el originario de pas de otra soberana y los condiciona o reglamenta el Art. 1 de la Ley de extranjera de la manera siguiente: Todas las personas nacidas fuera del territorio nicaragense de padres extranjeros: los nacidos fuera del territorio de Nicaragua, de padres extranjeros no domiciliados o de padre extranjero y madre nicaragense, mientras no reclamen la nacionalidad nicaragense; los nacidos fuera del territorio de Nicaragua, de padres naturaliza dos que hayan perdido su nacionalidad y la mujer nicaragense casada con extranjero. Los extranjeros conforme el Art. 27 Cn. gozan, en la Repblica de Nicaragua de todos los Derechos civiles y garantas que se conceden a los Nicaragenses, con las restricciones que establecen las
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Debe de leerse: Ley Orgnica del Poder Judicial, la que, en efecto, desde 1998 junto con su Reglamento regula la incorporacin y el control de los Notarios. En Cuanto al rgano de Aplicacin debe de leerse la Ley de Carrera Judicial, Ley 501.

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leyes. Estn obligados a obedecer las leyes a respetar a las autoridades y a pagar todas las contribuciones ordinarias y extraordinarias a que estn sujetos los nicaragenses; se excepcionan los derechos polticos En consecuencia de lo expuesto, el Notario extranjero no puede ejercer su oficio en Nicaragua por ser un ministro o funcionario pblico con reconocida autoridad, por lo que pudiere decirse que el inciso tercero del Art. 1 L. del N, es completamente inoperante pero, como est fungiendo en nuestra ley debe entenderse que se refiere nicamente a los Notarios extranjeros que hayan adquirido la nacionalizacin nicaragense conforme el Art. 19 Cn. es decir que se hubieren convertido en nicaragenses conforme el Art. 4 de la Ley de Extranjera. Este criterio lo confirma el nmero cinco del Art. 53 Cc. que claramente dice: No podrn ser corredores, los extranjeros no naturalizados en la Repblica. En cuanto a la caucin personal que se exige a esta clase de Notarios, se debe a que los actos y contratos que autoriza el Notario, surten su efecto por regla general en el pas en que se otorga, donde casi siempre son tambin las personas contratantes; y puede suceder, que no siendo el Notario originario o natural del lugar en que se incorpora, vuelva a su tierra natal de la que se encuentra ausente por cualquier circunstancia llevndose consigo los protocolos y dejando as burlados o comprometidos los intereses de los particulares. El Derecho notarial comparado ensea que en casi todos los reglamentos de la materia se exige como condicin indispensable del notario, que sea natural del pas, como una precaucin indispensable que se tiene dada la trascendental circunstancia de que las instituciones privilegiadas de un pas, por la clase de derechos que confieren y por la naturaleza de los efectos que producen no deben ser patrimonio de la universalidad de individuos; precaucin que no tuvieron nuestros legisladores. LA PROFESION DE ABOGADO Y DE NOTARIO EN CENTROAMERICA El Abogado y el Notario adquieren su formacin jurdica en Centroamrica a travs de la educacin universitaria. Los estudios de esta educacin comprenden las diferentes ramas del derecho privado, pblico y Procesal internacional y notarial; y estn complementadas en algunos pases cmo el nuestro con materias de cultura general (filosofa, Sociologa, Literatura, Gramtica, Historia e Idiomas), en algunos otros existen tambin casos de orden prctico con los cuales se pretende dar al futuro profesional la capacidad tcnica necesaria para el ejercicio de la abogaca y del notariado, como se empieza a hacer ya en Nicaragua. La duracin de la carrera vara de unos pases a otros prevaleciendo la de seis aos que tambin adopt la Universidad Nacional Autnoma de Nicaragua en los aos sesenta. Por la posicin que el profesional jurdico ocupa en la sociedad en el ejercicio de su profesin, se est llevando en la actualidad en los pases centroamericanos y aqu en Nicaragua, el enfoque de los problemas jurdicos en funcin del medio de la sociedad y de la cultura, ponindose ya un plausible inters en la complementacin de los estudios meramente jurdicos con disciplinas de cultura general. En lo referente al grado universitario vara en los distintos pases de la Amrica del Centro, incluso el ttulo que cada Universidad confiere a sus Graduados. El Salvador da el titulo de doctor en Derecho como lo daba Nicaragua, pero que tiene ya recientemente adoptado el ttulo de Licenciado dando tambin el de doctor para el que hiciere ms extensos sus estudios o conocimientos en la materia y por consiguiente con mayor numero de aos de estudios. En Honduras se da el ttulo de
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Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales. En Costa Rica, el de Licenciado en Derecho y en Guatemala los de Abogado y Notarios, juntamente con el diploma de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales. Actualmente la carrera es servida en Nicaragua por las Universidades miembros del Consejo Nacional de Universidades, menos la UNA y la UNI y por muchas universidades privadas, entre las que se destacan la Universidad Popular de Nicaragua, la Universidad Paulo Freire, Universidad del Valle, entre otras.

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TEMA NUEVE EJERCICIO DE LA FE PBLICA


1. Objetivos 2. Autorizacin para cartular

3. Iniciacin del ejercicio de la fe publica despus que la CSJ nos autoriza para cartular.
4. 5. 6. 7. Amplitud o cuanta de la competencia material. Casos de prohibicin en el ejercicio del notariado. Casos de Incompatibilidad. Caractersticas de Incompatibilidad.

Objetivos: Conocer el campo de amplitud. Limitaciones y prohibiciones. Extincin del ejercicio de la fe pblica. Derechos del investido como notario para ejercer sus funciones. 1) Facultades del Notario despus de ser autorizado para cartular. 2) Competencia desde un punto de vista material y desde un punto de vista territorial. Autorizacin para cartular:67 Cuando el Abogado se incorpora como Notario Pblico adquiere la profesin, an no posee la facultad para ejercerla. La capacidad del ejercicio se adquiere mediante la autorizacin por acuerdo de la Excelentsima Corte Suprema de Justicia para ejercer la profesin del notariado, la cual es quinquenal y tiene que renovarse cada cinco aos. La vigencia del Quinquenio no tiene que ver con la consecutividad anual del protocolo la cual es vitalicia, mientras ejerzamos la profesin. Podra darse la situacin de que se nos vence la autorizacin quinquenal a medio ao y por cualquier circunstancia de la vida no logramos obtener la subsiguiente autorizacin, en ese caso simplemente esperamos tal resolucin y no autorizamos escritura alguna, pero no se cierra el Protocolo. En el transcurso del mismo, vencido el quinquenio y obtenido la nueva autorizacin, el da que corresponde cambiamos la fecha en nuestras escrituras del vencimiento de nuestra autorizacin. El ejercicio de la fe pblica comienza con la autorizacin para cartular. Que pasa si estamos autorizados y no hemos ejercido el notariado, es decir, no hemos abierto nuestro protocolo? En ese caso tenemos la obligacin de informar tal hecho a la oficina de control de notarios y enviar tal informe en lugar del ndice en la fecha respectiva. No obstante, aunque no cartulemos acumulamos los 10 aos de estar incorporados para los fines de la Ley que da mayor utilidad a la institucin del notariado. Iniciacin del ejercicio de la fe publica despus que la CSJ nos autoriza para cartular. Las Leyes de Nicaragua no especificaron de manera clara y positiva el surgimiento de una nueva situacin. Hay que interpretar el Arto. 10 y derivar de all el derecho que surge para comenzar a trabajar, en el campo notarial, el cual seala que, cuando un Notario recibido o incorporado puede
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LEY QUE REGULA LAS RESPONSABILIDADES DE ABOGADOS Y NOTARIOS INCORPORADOS A LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DECRETO N 658

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proceder al ejercicio de la profesin despus que la Corte lo autoriza. La Corte puede de inmediato iniciar el ejercicio de toda las facultades que la legislacin, de manera conjunta o aislada, contempla desde ese momento; entonces, se abre lo que se llama el campo de actuacin del Notariado, o sea el campo y materia donde podr actuar, o sea, territorio y materia jurdica constituyendo su competencia. La competencia en el notariado nicaragense tiene dos campos: 1) Territorial Que es el espacio la cantidad de espacio donde puede actuar vlidamente, esa cantidad de espacio lo establece el Arto. 3 L. N. vigente y la. Ley 105 de Reforma a la Ley de Notariado y que reforma al Decreto 394. Siguiendo lo establecido por las normas sealadas, el territorio de actuacin del notario nicaragense es infinito, ilimitado, podemos cartular en cualquier parte del universo, en una nave interespacial, incluso, de ser posible, la condicin sine qua non68 es que el contrato o la relacin jurdica contractual tenga efecto en Nicaragua. 2) Desde el punto de vista Material. El mismo Arto. 3 L. N., dice que el notario puede intervenir en toda clase de actos y contratos lcitos. Actos y contratos que no estn encomendados a otros funcionarios, Ver Arto. 41 L. N. Que dice que los notarios no pueden intervenir en actos privados a su arbitrio. En actos y contratos en que la Ley autoriza su participacin Ej. : Contratacin inmobiliaria es decir toda la esfera extrajudicial (todo lo que esta fuera de competencia del Juez) Ej.: Todo testigo debe declarar ante el Juez y secretario. (Nunca ante un notario) Incluso en materia penal el notario puede actuar como mediador en el marco de la oportunidad que otorga la nueva legislacin penal nicaragense en la resolucin alterna de conflictos, lo que podemos ver claramente en el artculo 57 de la obra citada, el que dice: Mediacin previa. En los casos en que la mediacin proceda, de previo a la presentacin de la acusacin o querella, la vctima o el imputado podrn acudir en procura de un acuerdo total o parcial ante un abogado o notario debidamente autorizado (...). El Notario levanta un Acta, sea protocolizada o extraprotocolar, la que ser aprobada por el Juez competente, poniendo de esa manera fin a la litis. En conclusin el notario puede intervenir en toda clase de situaciones extrajudicial autorizado por la ley. Excepciones; el notario segn nuestra Ley Procesal Civil el notario, en ausencia del funcionario o secretario judicial, puede autorizar las actuaciones del Juez. (Una leve pretensin en el campo judicial. En la formacin del inventario de bienes (en la jurisdiccin voluntaria), puede practicar el notario nicaragense. Amplitud o cuanta de la competencia material. A esto los notarios ordinarios tienen fe pblica, autorizacin para intervenir en actos y contratos sin limitacin de cuanta, los que tienen limitacin de cuanta son algunos jueces cuando actan como notarios. Lmites o caso de excepcin, prohibicin a la competencia. Hay situaciones determinadas por la ley en que por diferentes casos debe el notario abstenerse de autorizar documentos unas veces la prohibicin es de manera general y otras veces de carcter temporal y especifico las prohibiciones principales estn contempladas en el Arto. 43 L. N.
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sine qua non / (lat.) /loc. adv. Expresin con que se indica una condicin imprescindible sin cuyo cumplimiento no es vlido o correcto el resultado final. / Enciclopedia Microsoft Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.

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Casos de prohibicin en el ejercicio del notariado. Casos de Incompatibilidad. En el primer caso (prohibicin, el notario mantiene su autoridad y facultad para actuar en los dems casos que no le estn prohibidos casos especficos que la L. N. lo expreso en su Arto. 43. En el caso de incompatibilidad el notario tiene que cesar completamente en el ejercicio de sus funciones o debe abstenerse de seguir actuando como tal, contrario al caso anterior aqu en ningn caso. RAZN DE LAS PROHIBICIONES: Lo que se quiere, al establecer prohibiciones es que el notario funcione con plena imparcialidad, que haya pleno conocimiento de los otorgantes capacidad y licitud del caso concreto (legalidad. CASOS DE PROHIBICION (Arto. 13 L. N.) O sea que para poder actuar se requiere: 1) Conocimiento directo para garantizar la eficacia del contrato es necesario que haya concordancia entre las personas que fsicamente llegan donde el notario con el nombre de ellos mismos para evitar suplantaciones de personas pero como no es posible conocer a toda persona la legislacin acepte y prev los testigos de conocimientos (que son distintos de los instrumentales, vigentes para los testamentos, a falta de los testigos -de conocimientos se requiere hacer uso, de documentos de identidad que se da en la mayora de los pases con gran poblacin. Actualmente en nuestro pas hay una constelacin de disposiciones siendo la ltima la del Consejo Supremo Electoral en donde tenemos que exigir la Cdula de identidad o el documento que el mismo Consejo habilite supletoriamente para efectos de identificacin. De todas formas esta ltima disposicin deroga a cualquiera que se le oponga, por lo que impera la de la identidad efectiva del compareciente por medio de su cdula de identeidad. 1) Incapacidad: Slo puede contratar las personas que tienen aptitud para consentir como los mayores de edad, nuestra legislacin contempla que en algunos casos algunos menores pueden ser mayorizados o emancipados. La emancipacin que puede ser voluntaria, en escritura pblica o legal. La emancipacin legal es cuando se contrae matrimonio en la que desde este momento el emancipado puede actuar como mayor de edad. El derecho mencionado se da el caso que cuando un menor de veintin aos ha adquirido bienes como producto de su trabajo y puede celebrar contratos incluso como s fuera un mayor de edad la nulidad tambin ser relativa. En casos de contratos en que intervengan parientes, se presume que en estos casos el Notario actuar parcialmente, y que su tendencia es beneficiar a los familiares. Esa limitacin no es indefinida, sino que limitada hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; suegra o cuados. CONSANGUINIDAD AFINIDAD Padre-hijo; primer grado Familia del cnyuge. Nieto-abuelo-, segundo grado Cnyuge-suegros; ler grado To-sobrino; tercer grado Cuados; 2do grado Con abuelo del cnyuge; 2do grado Cuando los otorgantes son familiares del Notario dentro de esos grados, pero el Notario no tiene ningn inters en ese contrato, puede autorizar Escrituras Pblicas.
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Tambin cuando los familiares son socios, miembros o representantes de una persona jurdica, el documento es vlido. EJERCICIO DEL NOTARIADO: Prohibiciones Arto. 43 L. del N. Incompatibilidad La exclusin, excluirse una funcin de otra. Casos de Incompatibilidad en Nicaragua. - En la funcin judicial-. El Arto. 4 L. N. establece que el ejercicio del notariado es incompatible con todo cargo pblico que tenga anexa jurisdiccin en el orden judicial. - Cuando un abogado o notario ejerza e funcin judicial, debe de cerrar su Protocolo lo que significa que debe ejercer su funcin notarial de manera que no puede autorizar ninguna escritura pblica y en casos que se necesita librar algn testimonio de los Protocolos anteriores debe comisionar a otro notario para que lo haga con el objetivo de clasificar la funcin que cada uno ejerce para que no haya confusin o duda de una funcin y otra, y por otra parte para que el Juez dedique todo su tiempo a la funcin judicial. La persona que ejerce el cargo de Registrador Pblico esta inhibido, no puede estar desempeado tal cargo y ejerciendo el notario por la razn de que no puede el calificar los ttulos que como notario autoriza. Quien ejerce el cargo de notario del estado (notaria del estado) quienes llevan un protocolo para autorizar y extiendo documentos donde interviene el Estado. Aqu se esta ejerciendo su labor en una funcin determinada. CARACTERSTICAS DE INCOMPATIBILIDAD. A diferencias de las prohibiciones aqu son de carcter general. Tambin es temporal (carcter) porque depende del nombramiento o de su vigencia o de su persona en su funcin judicial incluidas las funciones del trabajo.

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TEMA DIEZ CONTENIDO DEL PODER DE DAR FE DEL NOTARIO.


1. 2. 3. 4. 5. Lo que contiene el Poder de dar fe Deberes u obligaciones del notario como sujeto de la potestad de la fe publica. Deber de prestar el servicio pblico. Deber de residencia u oficina. Deber de moralidad.

6. Deber del sigilo. 7. Deber u obligacin del sello. 8. Deberes u obligaciones de los notarios como autenticantes y archiveros. LO QUE CONTIENE EL PODER DE DAR FE. El poder de dar fe que adquiere la persona investido o autorizada era el ejercicio de sus funciones de Notario, le hace contraer deberes u obligaciones y adquirir derechos. Deberes u obligaciones del Notario. Deber, es la obligacin que incumbe a cada cual por razn de su estado, oficio, cargo, etc.; y, en este sentido en la Institucin Notarial como acontece en todas las relaciones del Estado con sus funcionarios, el concepto dominante es la obligacin general que el Notario adquiere de prestar el servicio pblico adecuado a su ministerio, el cual se descompone en varias obligaciones atendiendo al tiempo, lugar y forma de la prestacin; prestaciones que no son absolutas sino que se hallan limitadas o condicionadas con alguna contraprestacin. Estos deberes u obligaciones del Notario son de dos clases segn Sanahuja y Soler: a) las que le competen como Notario, esto es, como Sujeto de la potestad de dar fe que le llegan desde el momento preciso en que la superioridad lo inviste como tal Notario dador de fe pblica; y b), las que le corresponden como autenticante y como archivero, es decir, como Sujeto de las relaciones concretas de autenticacin y custodia de los instrumentos pblicos, que surgen en l al constituirse cada relacin mediante el ejercicio de su funcin. DEBERES U OBLIGACIONES DEL NOTARIO COMO SUJETO DE LA POTESTAD DE LA FE PBLICA. Estos son, el de prestar el servicio pblico; el de tener una residencia u oficina; el de tener la debida moralidad; el de observar Sigilo; y, el de tener un Sello. DEBER DE PRESTAR EL SERVICIO PBLICO. Este deber lo adquiere el Notario como Ministro o Funcionario de fe pblica, esto es, como Sujeto de la potestad de dar fe que la ley le confiere en el ejercicio de su funcin, que por su carcter de pblica tiene que ser obligada su prestacin; naturalmente que no de obligacin absoluta como ya lo expusimos sino limitada o condicionada por la ley. La Ley notarial de Espaa hace incurrir en responsabilidades al Notario que sin justa causa negare la intervencin de su oficio, lo que no impone de manera alguna la ley del Notariado Nicaragense; pero no obstante, tiene como la espaola causas legales de denegacin y de suspensin del servicio notarial, con lo que se puede decir que el Notario nicaragense tiene obligacin legal de prestar el servicio que se le pide siempre qu no tenga justa causa de excusa, o que no se ha halle comprendido en las causas de denegacin o de suspensin que la impone la ley. Son causas de denegacin del ministerio notarial, las siguientes:
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a) Cuando habindose entregado al Notario una minuta para que adapte a ella la redaccin de la escritura se nieguen los otorgantes a que se aclare para su debida comprensin; b) la falta de presentacin del Certificado del Registrador Pblico en el caso del Art. 3811 C.; c) cuando la representacin del que comparece en nombre de una tercera persona natural o social, no est legtimamente acreditada, o no le corresponda por las leyes; d) cuando en los contratos de servicios, de obras de adquisicin y trasmisin de bienes del Estado o de los Municipios, las resoluciones o bases de los contratos no estn arregladas a la Ley general o local; e) cuando la resolucin judicial base de la escritura no se haya tramitado con arreglo a la ley; f) cuando la persona que intervenga en nombre de la Administracin no sea a quien se le atribuyen las leyes; y g) en fin en todos los casos en que los actos o contratos, en todo o en parte fueren contrarios a la ley, a la moral y a las buenas costumbres, es decir, no fuesen lcitos. Son tambin causas de denegacin de la fe notarial las comprendidas como prohibitivas en el Art. 43 de La Ley del Notario ya expuesta. Son causas de suspensin del servicio notarial, la falta de los documentos de identidad de la parte u otorgantes desconocidas para el Notario; y la falta de las Boletas fiscales en su caso. Por todas estas causas y por cualquier otra justa que impidiera al Notario terminar completamente la escritura, no podr inutilizarla y se conservar como las dems; y, en este caso expresar el Notario en nota puesta al pie de la escritura la circunstancia que impidi su terminacin; llevar tambin esta misma escritura el nmero que le corresponda con respecto a las anteriores, Art. 32 L. del N. DEBER DE RESIDENCIA U OFICINA. El Notario por la misma ndole de su funcin pblica debe tener un lugar propio y adecuado donde se encuentre debidamente establecido su estudio o notara que es lo mismo decir, su Oficina pblica como la ordena tener la ley de 11 de junio de 1915 Art. 6 ya citada en Captulos anteriores. La naturaleza especial de la materia objeto de la funcin del Notario como son los Contratos y Testamentos requieren como razn de la residencia de ese Funcionario, su presencia constante en el lugar que determina como su domicilio, en el que pueda atender el llamado que se le haga ya que de no ser as, frustrara la necesidad de sus servicios. Adems el Notario debe tener vinculacin vecinal, con los habitantes del lugar de su residencia, pues solo de esa manera por presencia fija, sosegada y vigilante, puede desarrollar con eficacia el ejercicio de su funcin. Solo as puede conocer personalmente a los individuos de una localidad, conocer ms o menos la moral de los negocios que le encomiendan a las intenciones de las partes que ante sus oficios notariales puedan concurrir. Adems en la nueva legislacin penal acusatoria, entr a jugar un papel importante la mediacin o sea la Resolucin Alterna de Conflictos, en cuyos casos se pueden poner fin a una litis mediante un acta de mediacin autorizada por un notario, de conformidad con la ley y con la debida licencia de la Corte Suprema de Justicia. El principio de la residencia fija que debe tener el Notario se encuentra en todas las legislaciones notariales. DEBER DE MORALIDAD. Bien puede decirse que el deber que tiene el Notario de conformar sus actos por lo menos en los que afecten a la fe pblica a los preceptos categricos y terminales de la Moral, es el primero y ms importante de todos cuantos tiene que cumplir.

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El Notario en la Sociedad es el que oye en intimidad los secretos y dificultades de los que llegan a l en demanda de sus consejos y, resuelve as los asuntos con su laudo que representa la escritura de arreglo que autoriza en su protocolo. Estas cosas no las podra llevar a efecto el Notario si no pudiera responder con dignidad y rectitud a esa confianza que deposita en l la sociedad, para lo que necesita mantenerse abroquelado69 con la irrompible malla de la Moral. Es por esta razn que el Notario para que pueda proceder y mantenerse en el ejercicio de su profesin debe mantener siempre la honradez y buenas costumbres que prob tener ante la Corte Suprema de Justicia para recibir la investidura de Notario, ya que de lo contrario, caera sobre su vida profesional, el anatema70 vergonzante de la imposicin de una pena cual es la suspensin u otra penal. DEBER DEL SIGILO. Este deber, que es lo mismo decir, ocultacin o silencio que se guarda de una cosa o noticia, es lo mismo que sacramentalmente inviolable guarda el Sacerdote catlico de lo que se le confiesa en el tribunal de la penitencia. Mas, hasta donde llega la extensin y lmites de este deber profesional del Notario? Las legislaciones notariales en general nada dicen al respecto y la jurisprudencia no ofrece copiosa fuente. En la legislacin de Nicaragua, apenas el Cdigo Penal en su Captulo IX. Ttulo VI del libro II nos habla de la "Revelacin de Secretos" como delito peculiar a los empleados pblicos, dentro de los cuales incluye a los "Escribanos (Notarios) en el Art. 256 y, a los que aplica la pena de inhabilitacin especial en segundo grado y multa, cuando revelen los secretos que se les confan por razn de su profesin; salvo los casos en que la ley los obligue a hacer tales revelaciones. De estas disposiciones podemos deducir que siendo el secreto notarial el que garantiza la seguridad de las transacciones, es de inters Pblico y por consiguiente no puede ser violado ni por relevacin que respecto a l le hubieren hecho las partes o los tribunales. Los hechos que estn dentro del deber del Sigilo del Notario, son secretos por su propia naturaleza o secretos por razn de confidencia; as por ejemplo, son secretos por su misma naturaleza, las convenciones y hechos que constata, y los conexos con estos actos en relacin ntima por lo que puedan ser causa, explicacin o preparacin (cartas y otros documentos anlogos y reservados. Son hechos secretos por razn de confidencia, aquellos que con este carcter le hayan sido confiados al Notario. En cambio hay hechos que se encuentran fuera del deber del Sigilo o secreto notarial que son aquellos destinados por la ley a ser publicados o inscritos en el Registro Pblico; pero para la doctrina francesa el Notario debe tambin callar estos hechos y dejar que sean puestos en conocimiento de los terceros por la va trazada por la ley. Sobre la extensin o amplitud del secreto notarial se ha discutido mucho entre los juristas; y, sobre ellos hemos tenido a la vista lo dicho por los autores Sana hoja y Escobar de la Riva. DEBER U OBLIGACION DEL SELLO. Otro deber u obligacin del Notario conforme nuestra ley notarial es tener un Sello para usarlo de la manera que prescribe el Art. 5 L. del N. que dice: Todo Notario Pblico deber tener un Sello para
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abroquelar tr. 1 Maniobrar con las velas para que reciban el viento por la proa. 2 Escudar, proteger. 3 pral. (con) Cubrirse con el broquel o escudo para defenderse. 4 (con, de) Valerse de cualquier medio de defensa. Salvat Editores, S.A. 1999 70 anatema amb. 1 Condena de la Iglesia que aparta de la comunidad de fieles y prohibe el uso de los sacramentos. 2 Maldicin, imprecacin. Salvat Editores, S.A. 1999

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sellar con tinta o en blanco las copias o testimonios que expida de los instrumentos que autorice o tenga a la vista, las cubiertas de los testamentos cerrados en que extienda el otorgamiento y el acta de clausura anual de los protocolos. El sello tendr en el centro el escudo de armas con la leyenda en su base de Repblica de Nicaragua y en la circunferencia el nombre del Notario Pblico y la leyenda de Notario Pblico, o Abogado y Notario Pblico, segn el caso. Para los actos referidos de cartulacin los jueces harn uso del sello del juzgado. ORIGEN DEL SELLO. El sello o utensilio en el que se hallan grabadas en hueco o en relieve: armas, divisas, cifras, leyendas, etc., tuvo su origen dentro del Derecho antiguo de Espaa en la Constitucin de Len el Filsofo, en la que se orden que al prestar el juramento los Tabelliones deban cumplir con toda lealtad su cargo, y, se les entregar por el Prefecto respectivo un sello o anillo al que se le dio el nombre de anillo signatario con el que deban sellar las escrituras. Tena segn se supone grabado el busto del Emperador en quien resida la fe pblica. Despus, en la Edad Media en que se introdujo el notariado en toda Europa, cambiando la legislacin francesa el nombre de Tabullario por el de Notario se sustituy el anillo signatario por el Signo que segn juristas deriva de este anillo su nombre. LO QUE ERA EL SIGNO EN EL NOTARIADO. El Signo en el notariado era el conjunto de trazos, rasgos y figuras que los Notarios agregaban a su firma en los documentos pblicos con una cruz arriba entre las palabras; en testimonio de verdad. Este signo de uso obligado para los Notarios lo conceda el Rey. Publicada tiempo despus en Espaa la ley Orgnica Notarial, se le dio a los Notarios la facultad de elegir cada cual su propio Signo y, aada esta Ley, en su artculo final que, el Notario a continuacin de las firmas de otorgantes y testigos, autorizar la escritura y en general los instrumentos pblicos, signando, firmando y rubricando". Por real Orden de 28 de regosto de 1876 se dio premios y honores a los Notarios, y la prerrogativa de usar sobre el pecho al lado izquierdo una medalla de oro, ovalada, con filete blanco en su contorno, conteniendo en el anverso un libro-protocolo cerrado y orlado con ramos de olivo, con la inscripcin alrededor: Nihil prius Fide, Esta expresin era, y es, el lema del Notario: Nada antes de la fe. Son las palabras con las que el poeta romano Propercio exalt a la Verdad, poniendo por testigo a los dioses. En Nicaragua. As el Signo de los Notarios en Espaa, pas a Nicaragua como extensin de ese reino, y lo ponan los Notarios de esa entonces. Provincia, a la par de sus firmas en las escrituras matrices y dems documentos que autorizaban; y, su uso lleg a Nicaragua hasta ya muy pasada la Independencia. En acuerdo de 28 de agosto de 1859, se deca: Los ttulos de los Escribanos Pblicos de Nicaragua, se extendern en la forma siguiente,... debiendo usar previamente este SIGNO (Aqu el Signo) que al efecto se le da por este tribunal. Continuado el tiempo y llegado el ao de 1864, fue redactado el Cdigo de Procedimiento Civil que se promulg en el ao de 1871, y en el cual se estableci el uso obligatorio del Sello por el Notario como lo dispuso el Arte 1043 que, en su parte atinente dice: Todo Escribano que cartule deber tener un SELLO en lugar del Signo, para sellar con tinta o en blanco las Copias o Testimonios que expidan, etc. Es pues que desde el referido ao de 1871 el Sello es de uso obligatorio para los Notarios nicaragenses. DEBERES U OBLIGACIONES DE LOS NOTARIOS COMO AUTENTICANTES Y ARCHIVEROS.
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Estos deberes son los que se refieren a la parte formal del instrumento pblico, que veremos al hablar de ellos; pero de antemano hacemos ver que la ley del Notariado nuestra, congloba en catorce nmeros en el Art. 15 las obligaciones que de manera, general tienen los Notarios como autenticantes y archiveros del Instrumento Pblico. Estas son: 1. A extender en sus registros los Poderes, Testamentos, Contratos y dems escrituras, conforme a las instrucciones que de palabra o por escrito les dieron los otorgantes; pudiendo hacerse por cualquier medio manual o mecnico (Art. 2. Ley de 11 de Enero de 1967. 2. A manifestar los documentos pblicos de su archivo a cuantos tengan necesidad de instruirse de su contenido, a presencia del mismo Notario, con excepcin de los testamentos, mientras estn vivos los otorgantes. Con relacin a lo que prescribe el presente No. 2 del Art. 15 L. del N. existe la opinin de la Excelentsima Corte Suprema de Justicia en Consulta de 23 de Octubre de 1957, que dice: "Sr. Registrador Pblico del Departamento de Carazo, Jinotepe. En contestacin a su consulta de 10 de los corrientes, digo a Ud. de orden de la Corte Suprema de Justicia, que la disposicin que prohbe a los Notarios mostrar los testamentos otorgados en sus Protocolos, no es aplicable cuando los Protocolos pasaron al Registro por causa legal, pues el Registro es pblico y puede ser consultado por todos ( Art. 324C.). Naturalmente el Registrador debe vigilar a quienes consultan los documentos a su cargo, tanto para que no se hagan alteraciones en ellos como para que los traten con el debido cuidado. De Ud., Atte. R. Sotomayor - Srio. Corte Suprema de J.". Tal parece que tal opinin del Supremo Tribunal no tiene fundamento legal por la intencin jurdica del numeral 2 que vemos y por la naturaleza propia del Registro. La intencin jurdica del N 2 es la de mantener el secreto del Protocolo, como condicin general que le asiste por medio de la accin directa del Notario como custodio y archivero de ellos, por lo que ordena, que no pueden mostrarse sino a los interesados, a sus causahabientes o a cuantos tengan necesidad de instruirse de su contenido a presencia del mismo Notario; ms sta obligacin que le viene al Notario en el preciso momento en que concreta una relacin jurdica como autenticante de ella y archivero de los documentos que autoriza, cobra mayor fuerza de aplicacin cuando se trata de Testamentos, sobre los cuales es precepto legal, que las disposiciones de ltima voluntad o testamentarias sean inviolables mientras vive el otorgante, y que de consiguiente nadie, fuera del mismo otorgante o su delegado especial, puede examinarlos, conforme a los Arts. 15 N 2 y 71 L. del N. como as lo establece la misma Corte Suprema en resolucin que corre en la pagina 133 del B.J. de 1913. Es pues, de esta manera que el Notario cumple con la obligacin de guardin y custodio de sus protocolos, en el ejercicio de su funcin, la que de inmediato cesa por su muerte o suspensin ya que esto produce en consecuencia el abandono de sus protocolos que es precisamente lo que la ley prev, en los Arts. 46 y 48 L. de N. ordenando que al morir el Notario o que fuese suspenso en el ejercicio de sus funciones o se ausentar de la Repblica, recoja el Registrador respectivo o le remitan los protocolos de estos Notarios para su custodia y Guarda como archiveros de ellos en su carcter de sustituto del Notario inexistente fsica o legalmente. Pero esto no quiere decir que los protocolos nuevamente archivados pierdan su condicin de secretos por esa sola circunstancia, puesto que el Registrados es tan solo un archivero sustituto que contina en ese carcter con las mismas obligaciones que impone el Art. 15 N 2 y el Art. 71 ya citados, sobre todo para la inviolabilidad de las disposiciones testamentarias que continan gozando de ese privilegio mientras viva el testador, desde luego que no obra como Registrador sino como un fiel custodio del protocolo; mxime que este cargo de archivero lo puede
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desempear cualquier persona o Funcionario designado por la Ley. En cuanto a la naturaleza pblica del Registro la da el Art. 3940 C. en armona con el Art. 1 del R. del R. al decir que El Registro es pblico y puede ser consultado por cualquier persona Pero esto no tiene relacin ninguna con la opinin del Supremo Tribunal puesto que slo se refiere al fin principal que tiene la institucin del registro o sea, la de hacer pblico, escrito y perdurable la gran cantidad de datos introducidos a 1 por los diferentes tipos de Documentos destinados a los tres Registros que conforme a nuestro sistema registrar lo componen conforme el N 3935 C.: El Registro de la Propiedad, el de Hipotecas y el de las personas; siendo visiblemente ostensible el relativo a la propiedad inmueble. De esto fluye que los Protocolos de los Notarios, muertos o suspendidos no son parte del Registro como tal Institucin por lo que no les comprende la publicidad del registro sino que solamente se hayan bajo la responsabilidad y guarda del Registrador como archivero y custodio de ellos, y sujeto por consiguiente a las disposiciones que como tal le impone Numeral 2 del Art. 15 L. d. N. 3. A no permitir que por motivo alguno se saquen de su oficio los protocolos, salvo los casos exceptuados en el Pr. Ellos bajo su responsabilidad s pueden llevar sus protocolos en el ejercicio de sus funciones. 4. A tener un libro llamado Registro o Protocolo compuesto de pliegos enteros de cinco crdobas hoy para extender en l las escrituras que ante ellos se otorgaron. Los inventarios no se extendern en el protocolo sino por separado, para que concluidos se pasen al respectivo Juez lo mismo que las particiones. Tampoco se redactar en el protocolo las sustituciones de los poderes, sino que se extendern al pie o a continuacin del poder, o citando el folio del expediente en que corre agregando o insertando en la sustitucin el poder sustituido. 5. A extender las escrituras, actas e instrumentos cumplidamente y no por abreviaturas, poniendo todas las letras de los nombres de personas o pueblos, y no solamente las iniciales, y usando tambin de todas sus letras, y no de nmeros o guarismos para expresar, cantidades, fechas, o citas, etc. 6. A dar a las partes copias de las escrituras que autorizaron, a mas tardar dentro de tres das de habrseles extendido. 7. A conservar con todo cuidado y bajo su responsabilidad los protocolos, los cuales depositarn en el correspondiente Juzgado de Distrito cuando tengan que salir fuera de la Repblica. Lo dispuesto por este N 7 inciso 1 est en contradiccin con lo que dispone el N 2 del Art. 48 de la misma Ley del Notariado que es la que prevalece por estar comprendido dentro del Captulo IV que trata: "De la guarda y conservacin de los protocolos, a cargo exclusivo Segn el Art. 46 del Registrador del respectivo Departamento, Artculo este que fue reformado por Art. 2 de la Ley de 13 de noviembre de 1913, como adelante lo veremos. Los notarios numerarn los protocolos correlativamente, desde el primero que hubieren formado, aunque este sea anterior a la presente ley. Los protocolos existentes en los archivos pblicos que no estuvieren numerados los sern por los respectivos archiveros, con divisin de los pertenecientes a cada Notario difunto o cada Juzgado. 8. A formar un ndice al fin de cada ao, de las escrituras y documentos contenidos en su protocolo, con expresin de los otorgantes, objeto de la escritura, folios en que se encuentra y fecha de su otorgamiento. 9. A remitir a la Corte Suprema de Justicia en los primeras quince das de cada ao copia literal del ndice, a que se refiero el nmero anterior. 10. A advertir a las partes si debe registrarse la escritura que autoricen haciendo mencin de esta advertencia en la misma escritura.
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11. A extender todos los documentos y escrituras en el papel sellado que corresponda, con arreglo a la ley y bajo las penas que ella seale. 12. A poner al pie de los ttulos de propiedad de las firmas una razn que exprese las modificaciones que sufra dicha propiedad segn la nueva escritura que ante ellos se otorgu. 13. A enviar en los das primeros y quince de cada mes en papel Comn un ndice de los contratos que hubiere autorizado, al Registrador Departamental con expresin de la fecha de su otorgamiento, nombre de las partes y naturaleza del acto o contrato. 14. A certificar las escrituras pblicas o ttulos de antigua data en conformidad a lo dispuesto en el Art. 2369 del Cdigo Civil. La ley del Notariado nicaragense es muy severa en la exigencia del cumplimiento por el Notario de los deberes que para 1 impone, al extremo que el Art. 44 dice: El Notario que contraviniera a las prohibiciones establecidas en el Art. 43, y en las obligaciones impuestas en el Art. 15, incurrirn en la pena de diez a doscientos pesos de multa, que le impondr el Juez de su domicilio, sin perjuicio de las otras responsabilidades civiles o criminales a que pueda quedar sujeto. Esta multa que dejamos referida es la de cuatro a ochenta crdobas en la actualidad, al tenor de la Ley d 27 de Marzo de 1915.

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TEMA ONCE DERECHOS DEL NOTARIO.


1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Naturaleza de los derechos del notario. Derecho de ausentarse del lugar de su domicilio o residencia: Prerrogativas y honores del notario. El notario es autoridad. Derechos del notario como funcionario pblico. Derecho a la retribucin notarial. Observaciones a las teoras sobre la retribucin. Lo que dispone sobre los emolumentos del notario la legislacin de nicaragua.

NATURALEZA DE LOS DERECHOS DEL NOTARIO. Los derechos que las leyes del notariado conceden los Notarios, tienen generalmente carcter orgnico pues consideran a stos en corporacin o entidades colectivas; y, el uso de ellos por los Notarios puede calificarse de pblico subjetivo, porque dependen de la propia iniciativa de los Notarios, y para ejercerlos se necesita que cumplan con requisitos determinados para cada caso, es decir, que la facultad que se les concede est generalmente vinculada al cumplimiento de un deber de inters pblico relacionado con el inters privado. Estos derechos se pueden reducir a los siguientes: el Ausentarse del lugar de su domicilio; el de gozar de prerrogativas y de honores; el de tener retribucin por sus trabajos Profesionales. DERECHO DE AUSENTARSE DEL LUGAR DE SU DOMICILIO O RESIDENCIA: Este derecho lo da la ley en general, por el deber que tiene el Notario de mantener una residencia o lugar en el que se halle su Oficina Pblica para or y atender a los que necesiten de sus servicios y, naturalmente, la facultad de ausentarse de ese lugar vara en la manera de realizarla segn el sistema organicista de cada Pas, con respecto a la competencia territorial del Notario. En Nicaragua en donde esta competencia es omnmoda para el Notario sobre todo el territorio de la Repblica, solo tiene como exigencia que, al autorizar el Notario una escritura pblica fuera de su domicilio o residencia, debe hacer constar la calidad o condicin de transitoria la permanencia que tiene en el lugar que acta. El Notario nicaragense por no estar colegiado hasta el momento, puede ausentarse de su domicilio libremente sin que pida permiso para ello a ninguna superioridad de vigilancia de sus funciones, como deben hacerlo los Notarios de Espaa y dems pases de circunscripciones jurisdiccionales limitadas o reducidas. Sin embargo si salen de la Repblica con nimo de fijar su domicilio fuera de ella, deben hacer entrega de sus protocolos en la forma que indica el No. 2 de la Ley de 13 de Noviembre de 1913 que reforma el No. 2 del Art. 48 de la Ley del N. que se leer as: Estn obligados a remitir los protocolos al Registrador o entregarlos a este tan luego los reclame: Los Notarios que se ausentan de la Repblica para domiciliarse fuera de ella. En este caso, a menos de urgencia imprevista debern hacer la remisin quince das antes de la partida. Puede tambin un Notario por causa de ancianidad o de enfermedad prolongada, por cualquier otro motivo de imposibilidad o porque tenga que ausentarse de la Repblica sin Intencin de domiciliarse fuera de ella, depositar sus protocolos en el Registro Pblico de la cabecera de su vecindario, bajo inventario, del cual se enviar copia a la Corte Suprema y a la Corte de Apelaciones respectiva. En tales casos, salvo las de ausencia, el Notario conservar la facultad de designar el Cartulario que debe librar los
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testimonios, pudiendo cuando lo tenga a bien, designar al Jefe del Registro pblico donde se custodian. Puede tambin el cartulario en todo tiempo hacer cesar el depsito voluntario. PRERROGATIVAS Y HONORES DEL NOTARIO. El Notario en el desempeo de su cargo, goza como derecho o atributo de dignidad, de prerrogativas y de honores. El Notario por la elevada funcin que ejerce en el seno de la sociedad con demostrada y reconocida moral en su vida y costumbres, es acreedor a que se le guarden honores en la dignidad de su cargo, con la preeminencia o superioridad que le da derecho la majestad de su funcin. La Ley del Notariado de Espaa concede privilegios; en cambio, la Ley del Notariado nicaragense nada dice al respecto, pero la Corte Suprema de Justicia as lo manda en el ttulo de que extiende al Notario como ya lo vimos, en el que dice: por el que se manda a todas las autoridades sujetas a la Corte Suprema de Justicia y se encarga y ruega a las dems, que le guarden los honores y preeminencias que les corresponden. Estos honores y preeminencias son: a. Ser considerado como AUTORIDAD, en el desempeo de sus funciones. b. Tener como FUNCIONARIO pblico categora reconocida y privilegios especiales. EL NOTARIO ES AUTORIDAD. El Notario por su propia condicin de tal, tiene la calidad o prerrogativa de ser AUTORIDAD ente la ley y la sociedad, y en tal virtud impone la creencia de legitimidad en todos sus actos y procederes, puesto que esta creencia es la esencia vital de la autoridad. El insigne penalista Cuello Caln, califica de Autoridad a los Notarios; como as tambin los califica la jurisprudencia de los tribunales de Espaa. La Ley del Notariado de Nicaragua no tiene esta distincin de autoridad para el notario; ni el Cdigo Penal al hablar de los delitos de Atentado y Desacato contra las Autoridades en sus Artos. 175 y 176 respectivamente, da a los Notarios el concepto de Autoridad; razn por la cual se dio el Decreto siguiente: La Asamblea Nacional Legislativa de la Repblica de Nicaragua: Decreta: nico: En la palabra autoridad de que se sirven los Artos. 175 y 176 Pn. y la Ley de 8 de Marzo de 1895, estn comprendidos los NOTARIOS, Jueces inventariantes, partidores y Agrimensores en el ejercicio de sus respectivas funciones. Cumplase.- Managua, 14 de Febrero de 1902. DERECHOS DEL NOTARIO COMO FUNCIONARIO PBLICO. Los reglamentos notariales de Espaa especialmente y de otros pases extranjeros, conceden al Notario como Funcionario pblico ciertas distinciones y preeminencias, como el de tener categora administrativa de primera, segunda y tercera clase segn la posicin jurisdiccional del Notario. En la ley de Nicaragua no se dice nada a ese respecto como ya se dijo. Tambin puede usar el Notario en Espaa como distincin de su cargo una medalla con el lema notarial Nihil prius fide; sera muy bueno que el Notario nicaragense tenga y use su medalla distintiva. El estudio oficina del Notario tiene categora de pblica pudiendo poner en ella una placa con su nombres profesin y lema. DERECHO A LA RETRIBUCION NOTARIAL. Este es otro de los derechos primordiales del Notario, esto es, a ser pagado, retribuido o recompensado por el trabajo que en servicio pblico y en actividad privada, presta comedidamente a los particulares.
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La retribucin del Notario segn la mayora de los autores, debe estar de acuerdo con el servicio que presta y no puede considerarse aisladamente porque abarca otros actos obligatorios en su funcin los cuales son: el or antes de su trabajo redactoral la exposicin de motivos que le hacen los que pretender otorgar ante 1 un instrumento pblico, e interpretar esta expresin de voluntad acordndola a la ley. Aconseja tambin lo necesario para llevar a las partes a la realizacin del negocio jurdico. Adems sabe que para el ejercicio de su profesin la que no puede ejercerla cuando tenga cargos incompatibles con ella; y tiene que permanecer en su domicilio y vivir con el decoro que requiere el prestigio y consideracin social- Este criterio lo contiene el Art. 2117 Pr. Inciso. 4 con respecto a los honorarios de los Abogados y Procuradores. Sobre la retribucin o emolumentos del Notario existen diversas teoras, siendo tres las principales segn Jimnez Arnau que son: 1. 2. Retribucin por Arancel tarifa uniforme. Retribucin mediante sueldo.

3. Retribucin conforme el libre criterio del profesional. OBSERVACIONES A LAS TEORIAS SOBRE LA RETRIBUCION. Del examen de estas tres teoras, se puede sentar con el aplomo de una observacin atenta, que la 2 o de la Retribucin por sueldo no puede ser admitida porque siendo prestado el servicio notarial directamente a los particulares en su beneficio exclusivo en actos absolutamente voluntarios, atrofiara las energas del Notario. La tercera o Retribucin libre al criterio del Profesional es muy dada a suscitar concurrencias poco decorosas que proporcionan motivos para el abuso. Sobre la primera nos dice Sanahuja y Soler, que, por las crticas de que adolecen las teoras anteriormente referidas el legislador ha adoptado casi siempre en todas partes como medio para remunerar los servicios del Notario, el pago por el ARANCEL que es el Cuadro o Tarifa Oficial que determina los honorarios o derechos exigibles por la prestacin del oficio de Notario, Abogado, Procurador, etc. Los antecedentes del Arancel Notarial se encuentran en la Ley 1ra. Ttulo VIII - libro 1 del fuero Real de Espaa. LO QUE DISPONE SOBRE LOS EMOLUMENTOS DEL NOTARIO LA LEGISLACION DE NICARAGUA. Como un Derecho Constitucional todo servicio debe ser remunerado con equidad, salvo los meramente gratuitos; el Art. 7 L. del N. concede a los Notarios el derecho de gozar de los emolumentos que hubiesen convenido con las partes. Si no hubiere precedido convenio, se estar, para tasar sus honorarios, a la Tarifa que hubiesen Publicado y en defecto de esta a los Aranceles Generales, este artculo estaba en armona con los Art. 91 y 376 Pr. siendo el Art. 91 el que autorizaba a los Abogados, Notarios y Procuradores, a publicar Tarifas personales conforme a las cuales cobraran sus honorarios. Ms, ste criterio que autorizaba la tarifa personal favoreca el abuso de los profesionales que se present en diversos casos, en los que verificado el convenio verbal haba quienes en el seno de la confianza cobraban el valor de sus servicios conforme a la Tarifa, que haban publicado con un precio de mayor elevacin, amparados en la falta de lectura de la Gaceta, Diario Oficial en la que se publicaban. Movidos los legisladores por el inters de remediar estos abusos promulgaron la ley de Aranceles de 15 de noviembre de 1949 por la que se reforma al referido artculo 7 por medio del Art. 118 de la Ley, que dice: Nunca podrn los Abogados, Notarios ni Procuradores exigir honorarios ajustados a Aranceles propios, aunque se hayan publicado en la Gaceta, y siempre se ajustarn a estos
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Aranceles, pero son admisibles, los honorarios que por convenio hubieren hecho de antemano con sus clientes. En Nicaragua han regido los ARANCELES siguientes: el del 28 de Marzo de 1873; el de 9 de Octubre de 1897; el de 31 de Octubre de 1898; el de 3 de Octubre de 1903; el de 19 de Febrero de 1906 y, el actual de 15 de Noviembre de 1946. La legislacin Notarial y Civil da el nombre de Honorarios a los emolumentos del Notario; y, segn el Art. 85 del Cdigo de Aranceles nominado y el Art. 2117 Pr. los honorarios se pagarn al Notario cuando no se trate de crdobas, en la clase de moneda que haya sido objeto el trabajo verificado.

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TEMA DOCE RESPONSABILIDAD NOTARIAL


RESPONSABILIDAD71 DE LOS NOTARIOS 2. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA, PROFESIONAL, ADIMINSITRATIVA.
1.

GUBERNATIVA

1. Concepto de esta responsabilidad. 2. Importancia de la responsabilidad notarial 3. Doctrina de la responsabilidad notarial. 4. Actos notariales en los que no tiene responsabilidad el notario. 5. Clases de responsabilidad. 6. Responsabilidad gubernativa o disciplinaria. 7. Los actos de materia disciplinaria 8. Responsabilidad disciplinaria o administrativa 9. Procedimiento para exigir la responsabilidad disciplinaria 10. Sanciones disciplinarias CONCEPTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. Cuando nosotros iniciamos esta noble carrera empezamos a configurarnos nuestro pensamiento y entender que dejamos de ser un ciudadano ms, comn y corriente. Nuestra investidura nos convierte en los fedatarios pblicos con capacidad vitalicia, hay funcionarios pblicos cuyo ejercicio es temporal. El del Notario es vitalicio. En consecuencia al ser investido el Notario del poder de dar fe, lleva involucrado en ese mismo poder los Deberes y Derechos que la ley le impone y concede respectivamente como ya lo conocemos, con la natural sancin por el incumplimiento de sus deberes u obligaciones. De esto fluye lgicamente el concepto de la responsabilidad notarial, que podemos definirla con Sanahuja y Soler, como la atribucin de la consecuencia jurdica coactiva que se produce por la inobservancia de la conducta Responsabilidad, del latn " Respondeo ", la Responsabilidad es entendida en un sentido amplio, como la propiedad de los actos humanos de un ser libre en virtud de la cual ste da cuenta de ellos. La idea de Responsabilidad, en este sentido, implica las de libertad y la ley. Se dice que alguien es responsable cuando es dueo de su juicio y de sus decisiones libres y cuando su acto debe ajustarse a una norma, desde la que debe ser juzgado. En ltimo trmino la responsabilidad es siempre individual y, a travs de la conciencia, ante Dios, fuente ltima de responsabilidad, pero el carcter social del hombre configura tambin una responsabilidad social en diferentes mbitos: familiar, profesional, poltica, histrica. El Diccionario de la Real Academia Espaola la define como: Cargo u obligacin moral que resulta para uno del posible yerro en cosa o asunto determinado".

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Responsabilidad (liability) Derecho.- Deber jurdico que corresponde a aquellas personas que han cometido un delito o falta por dolo o culpa, y segn el cual stas deben hacer frente a las consecuencias jurdicas que dichos hechos produzcan. Espasa Calpe, S.A.

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Es el conjunto de notas por las que un sujeto ha de dar razn a otros de un acto o de un hecho. La responsabilidad aade algo a la imputabilidad; sta es la simple atribucin de un hecho a un sujeto determinado, aquella implica el deber de dar cuenta del acto a otros. Sobre la responsabilidad los hermanos Mazeaud dicen: "Todo problema de responsabilidad supone un dao cuya vctima pide reparacin. a diferencia de la responsabilidad moral, la responsabilidad jurdica no existe sin una accin o una abstencin y sin perjuicio." y en este sentido jurdico, al exigirse la existencia de un dao, sea pasado, presente o futuro, pero cierto, los Hermanos Mazeaud nos sealan el contenido especifico de la obligacin que surge en cabeza del sujeto pasivo de ella, la de reparar el dao. Como se sabe las obligaciones, pueden tener su contenido en Dar, Hacer o No hacer. La obligacin de responder puede ser una de cualquiera de ellas. No hacer: se ha de suspender el dao (abstenerse de realizar la conducta daosa); Hacer: realizar una conducta de hacer reparadora de un dao. Dar: Pagar una suma de dinero como compensacin por el dao que se es responsable Cuando el Perjuicio afecta a la sociedad, su autor puede ser castigado con una pena, existe entonces responsabilidad penal. Cuando el perjuicio afecta a una persona privada, su autor puede ser obligado a repararlo, existe entonces responsabilidad civil. En ese sentido jurdico la responsabilidad tiene como fundamento el principio Nemin Laedere, que proscribe nadie puede causar dao a otro y por lo mismo "una persona es responsable civilmente cuando queda obligada a reparar el dao sufrido por otra" De manera introductoria y sin perjuicio de que ms adelante tratemos ms in extenso el tema, podemos afirmar que la responsabilidad exige tres elementos: 1. Objetivos: (acto, ilicitud y dao) 2. Subjetivos (dolo o culpa) 3. Nexo causal Acto: puede constituir tanto un hacer positivo como en omitir un deber Ilicitud: o antijuridicidad. Proviene de su propia condicin de haber causado un dao no querido por el Derecho y se excluye si el autor obra amparado por una causa legitimadora, como puede ser el ejercicio de un derecho, segn la regla Neminen laedit qui suo iure utitur, la legitima defensa o el estado de necesidad (necessitas non habet legem) Dao es el menoscabo o destruccin de un bien o inters protegido por el ajeno.

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Culpabilidad a ttulo de dolo (intencin de causar dao) o culpa (descuido, negligencia, imprudencia, impericia o violacin de reglamentos), con la salvedad de algunos casos de responsabilidad objetiva. IMPORTANCIA DE LA RESPONSABILIDAD NOTARIAL Si para todas las funciones jurdicas del poder pblico la responsabilidad u obligacin de compensar o reparar un dao causado en el desempeo de ellas, es prenda de garanta, puesto que hace suponer que estar enmarcada en los cnones de la Ley y la Moral; es de mayor importancia en lo que hace a la funcin del Notario que como dador de fe pblica con la potestad que le da el Estado con carcter personalsimo, realiza el acto o contrato que se le encomienda sin ninguna intervencin ni vigilancia directa, por la sola confianza que la sociedad tiene puesta en 1. Esto hace que la ley tenga mas rigor en exigir responsabilidad a los Notarios, que burlan o abusan de la confianza que inspira su noble profesin. DOCTRINA DE LA RESPONSABILIDAD NOTARIAL. El Notario que en la actualidad ya no es nicamente el sabedor de escribir como en los tiempos en que naci, sino que es, una fuerza inteligente, emanacin de la soberana, que da forma legal al instrumento hacindolo autntico y cierto en su contenido, al tiempo que le da vida oficial y es firme engendrador de derechos y obligaciones legales, debe tener en doctrina legal una responsabilidad correlativa a esta funcin como precepto inmutable para la garants del cumplimiento de sus deberes. Sin embargo, para algunos juristas el alcance de la responsabilidad del Notario, es meramente moral y no jurdica. Mas, si tomamos en cuenta que el acto notarial afecta no solo a los intereses de los que intervienen en su otorgamiento sino tambin a los terceros en sus debidos casos, el Notario debe ser responsable no solo de la falta en sus deberes, sino tambin del vicio de nulidad que ocurriere en, el acto sometido a su autorizacin ACTOS NOTARIALES EN LOS QUE NO TIENE RESPONSABILIDAD EL NOTARIO. La responsabilidad notarial no puede traspasar el campo de accin que el Notario tiene sealado; esto es, debe concretarse a los hechos en que personalmente interviene y que estn directamente sometidos a su criterio. En este sentido existen dentro de la funcin notarial actos sobre los cuales el Notario autorizante no tiene responsabilidad, por estar fuera del campo de accin de la fe pblica notarial pues, son ajenos al acto aunque relacionados con l. Por ejemplo, si el otorgante del documento se presenta al Notario como un mayor de edad y en tal supuesto lo acepta, sin que tenga tal calidad, no tiene por esto el Notario ninguna sancin mientras nada en contraro conste en la misma escritura, ya que, el averiguar por el Notario si el compareciente sea realmente mayor de edad, est fuera de la funcin notarial y la responsabilidad del acto la tiene solo el que comete el fraude. Por esta misma causa no tiene responsabilidad el Notario que le fuere declarada nula una escritura por los tribunales en virtud de un criterio de hermenutica 72 legal. En la actualidad en que debemos exigir la presentacin de la cdula de identificacin ciudadana para autorizar los instrumentos pblicos, podra darse quizs la remota, pero no imposible, posibilidad de que nos presenten una cdula alterada, en que un menor de edad simule mayor edad, en ese caso, el Notario no conlleva responsabilidad.
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hermenutica f. Arte de interpretar los textos. Salvat Editores, S.A. 1999

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CLASES DE RESPONSABILIDAD. La responsabilidad en que pueden incurrir los Notarios la divide la ley del notariado en tres clases que son: a) Gubernativa (administrativa) o Disciplinaria: b) Penal y c) Civil. Existen tambin la Fiscal, en donde el notario est obligado a cancelar los timbres de Ley de los instrumentos para los que est establecido este requisito y la Administrativa. RESPONSABILIDAD GUBERNATIVA O DISCIPLINARIA. Esta responsabilidad de una materia especial solo afecta al Notario y tiene lugar para corregir infracciones que no han llegado a ocasionar perjuicio a persona determinada, por ser meramente indisciplinaria afectadas al decoro personal. Es de medios ejecutivos y rpidos para que se mantenga en todo tiempo la normalidad orgnica. Propiamente lo ilcito dentro del orden disciplinario dice el jurista Betti, consiste en la contravencin a las normas internas de una institucin o comunidad dotada de Autonoma y organizada para fines colectivos propios como sucede en los Colegios de Notarios de Espaa y otros pases que son los que tienen por medio de sus Directivas la competencia para conocer do estas acciones contrarias a las que se estiman correctas; pero, en los pases como Nicaragua en donde todava no existen las organizaciones notariales, incumbe esta facultad a la Corte Suprema de Justicia o a las Cortes de Apelaciones en Salas unidas conforme el Art. 5 de la Ley de 28 de Mayo de 1913, que reforma al Art. 75 de la L. del N. QUE SON LOS ACTOS DE MATERIA DISCIPLINARIA? Ni el Reglamento Notarial de Espaa ni la Ley del Notariado nicaragense, establecen tipos concretos de faltas disciplinarias. La Ley de 1913 nuestra, solo nos habla en el Art. 5 de faltas menores en los deberes de la profesin del Notario, de negligencias en el cumplimiento de estos deberes y, de conducta escandalosa o inmoral; y, en el Art. 7 nos habla de la falta al respeto debido a las Cortes o a alguno de sus miembros, ya sea por palabras vertidas en su presencia ya en escritos presentados a cualquier funcionario judicial'; y hoy le agregamos vertidas en las radios o en la televisin. Esto se debe indudablemente, nos dice el tratadista Gonzlez Palomino, a que la materia de conducta profesional netamente llevada en la persona, no afecta al violar la correccin de sus actos, la validez del acto profesional ni obliga a la reparacin, ni el resarcimiento, ni a la ejecucin forzada ni a la pena, y por consiguiente, no se dictan para esas violaciones reglas de derecho fijas y terminantes, sino que se ajustan a normas de regulacin -sobre la honorabilidad y correccin de la conducta del Notario. De aqu una paradoja, El Notario como tal, no tiene jefes, y est en cambio sometido a una rigurosa disciplina en cuanto a su conducta personal, en cuanto afecte el decoro de la profesin. La conducta personal del Notario y an la de su familia afectan el prestigio de su profesin, puesto que no es fcil ni mucho menos posible separar la conducta personal de la profesin, por lo que es de 1gica natural que se exprese la ley nuestra en la forma que lo hace. Responsabilidad Disciplinaria o Administrativa Segn el Jurista argentino Henri: La Responsabilidad Administrativa es la que nace del incumplimiento de la Ley del Notariado o del reglamento o de las resoluciones que se dicten para su mejor observancia y ajustes a los principios de la tica profesional. Es de gran importancia sealar que a la responsabilidad administrativa se le ha denominado tambin con otros trminos, como es disciplinaria y profesional, lo que va a estar de acuerdo con el sistema notarial adoptado por cada legislacin y las formas en que se desenvuelva este tipo de responsabilidad dentro de un mbito o territorio. Pases como Espaa y Argentina hacen notables
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diferencias entre la responsabilidad notarial disciplinaria y administrativa, radicando esta en la naturaleza de los deberes contrados y los rganos que ejercen la jurisdiccin. Por un lado se observa que el incumplimiento del notario de deberes concretos sealados por la ley del notariado creada especialmente para l, acarrea una responsabilidad disciplinaria que vendra en gran medida a afectar los intereses del pblico. En nuestra legislacin consideramos la responsabilidad administrativa, fiscal, profesional y disciplinaria como una sola situada dentro de una misma jurisdiccin, que en nuestro caso es la Corte Suprema de Justicia. Una de las razones por la que no se visualiza la diferenciacin entre una y otra responsabilidad, radica en que en Nicaragua no hay una organizacin colegiada del notario, ste aunque depende de la Corte Suprema de Justicia, quien da la debida autorizacin, es autnomo en cuanto a su actuar como notario, es independiente, no tiene que pertenecer a determinada organizacin para ejercer su funcin como tal. La responsabilidad disciplinaria no excluye la civil ni la penal ya que an cuando el notario fuese condenado por un delito y este no llevare consigo la pena principal o accesoria de inhabilitacin para el cargo, el mismo hecho que dio lugar a la sancin penal puede producir una sancin de orden disciplinaria como la suspensin en el ejercicio del cargo. As mismo puede ser condenado civilmente a resarcir los daos cometidos y ser corregidos disciplinariamente por el mismo hecho. Esto se fundamenta en que a la responsabilidad disciplinaria no se aplica el principio Non Bis Idem (Nadie puede ser juzgado dos veces por la misma causa. Igualmente no se aplica el principio Nulla Poena Sine Lege, No hay pena sin ley previa, pues existe una gran variedad de conductas que no pueden ser expresadas taxativamente y lo que el legislador hace es establecer un mximo y un mnimo de intensidad para determinar la pena aplicable y dicta sanciones cuando los actos sean contrarios a la tica profesional o las buenas costumbres. Dentro de este contexto se establecen una serie de causales que pueden dar origen a la responsabilidad disciplinaria de las cuales la mayor parte de estas se encuentran taxativamente establecidas en nuestra ley notarial: 1. Cuando el notario tiene contra s un auto de prisin y mientras dure sta existe la suspensin (Arto. 11 L. N.). 2. Cuando los notarios estn cumpliendo penas ms que correccionales o cuando por sentencia hayan sido inhabilitados para ejercer el notariado (Arto. 11 L. N.). 3. Cuando haya otorgado y autorizado un instrumento pblico sin cumplir con los requisitos o solemnidades de ley. (Arto. 67 L N.). 4. Autorizar actos en que le est prohibido intervenir por razones de parentesco (Arto. 43 inciso 4 L. N.). 5. Autorizar escrituras de actos ilcitos. (Arto. 43 inciso 3 L. N.). 6. Negarse indebidamente a autorizar escrituras o actas o expedir copias o testimonios (Arto. 15 inciso 6. Arto. 73 L. N. 7. El no remitir a las autoridades que la ley seala (El R.P.P y CSJ.) los ndices o testimonios que deben enviar cada ao a ms tardar el treinta y uno de Enero. (Arto. 15 inciso 8,9 IN.). 8. No cumplir con el deber de cuidado y conservacin del protocolo. (Arto. 15 inciso 7 L. N. 9. Omitir el deber de entregar el protocolo a las autoridades encargadas de recibirlo (Juzgado de Distrito o Registrador de la Propiedad), por ejemplo en el caso que tenga que salir fuera de la repblica (Arto. 15 inciso 7, Arto. 48 inciso 2,3 L. N.
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10. Poner datos falsos en sus protocolos o en los testimonios, copias o certificaciones que expida. 11. No cumplir con las obligaciones contradas con los clientes aunque sean ajenas a los deberes notariales pero que forman parte de sus compromisos con los clientes. 12. Por la conducta viciosa o inmoral del notario.... Procedimiento para Exigir la Responsabilidad Disciplinaria: Segn Decreto 1618, del 28 de Septiembre de 1969 (Ver Apndice Iniciacin Notarial), se establece como rgano competente a la Corte Suprema de Justicia para el conocimiento del sealado como infractor de la Ley del Notariado y sus reformas. La Corte Suprema de Justicia puede conocer de esta falta a travs de: Denuncia. Oficio Por cualquier medio de difusin masiva El mximo tribunal manda oficio al departamento de estadsticas. Si de esto se desprende cierta seguridad y certeza se le enva copia de la queja y se mandar a pedir al sealado como infractor un informe de su conducta, en el cual podr brindar cuantas explicaciones y justificaciones crea necesario, as como pruebas de su inocencia. En la prctica se ha acogido como suficiente trmino para rendir el informe el de cinco das ms el trmino de la distancia. En este momento puede ocurrir: 1. Que el sealado como infractor enve el informe y la Corte Suprema de Justicia abra a pruebas por un trmino discrecional. Este trmino generalmente es de 10 das (testificales, documentales, etc. 2. Que el sealado como infractor no enve el informe o no comparezca, en este caso se le manda un telegrama donde se le informa que si no se presenta en 48 horas se le va a apercibir, sino acude a la Corte Suprema sta resolver an sin ste. En ambas circunstancias el tribunal disciplinario lo sancionar o absolver sobre la base del procedimiento gubernativo de A verdad sabida y buena fe guardada. Este es un proceso de naturaleza administrativa que se caracteriza por ser breve y flexible, no con rigidez procesal ordinaria, sino que recoge las partes lgicas y fundamentales de un proceso como es escuchar al quejoso, or explicaciones de las personas contra las cuales se queja. Es un proceso sin forma ni figura, es el conocimiento bsico de los hechos. En caso de resultar que se ha cometido falta, la Corte Suprema podr imponer las sanciones correspondientes y por tanto se incurrir en una falta disciplinaria, de su resolucin, no cabe recurso alguno (Arto. 2, Decreto 1618. Cuando resulta que de esta falta se ha incurrido en un delito oficial, la Corte Suprema se reserva el derecho de enviarlo a la Sala de lo Criminal de la Corte de Apelaciones que corresponda, quien conocer y aplicar el procedimiento que establece la ley, por la sustraccin de las causas de responsabilidad contra los jueces de distrito, es decir, que se aplicar el Juicio con Formacin de Causa. De forma deja abierta la causa para ir por la va Civil. Sanciones Disciplinarias La sancin disciplinaria es la pena que por ley, resolucin o dictamen se aplica al funcionario, que por culpa ha infringido un precepto de orden legal y se impone como correctivo por causa de la violacin de ciertos deberes que afectan su condicin de depositario del protocolo y por ende de la fe pblica, como por razn de la obligatoriedad que le incumbe en el cumplimiento de la Ley Orgnica del Notariado.
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El Dr. Salas considera que las sanciones imponibles son apercibimientos, reprensiones, multas, suspensin temporal y revocacin definitiva de la licencia o autorizacin para ejercer. Segn el Arto. 3 del Decreto 1618 del 28 de Agosto de 1969, las sanciones disciplinarias pueden ser: a.Sanciones Correccionales: Las que se aplican a los abogados y notarios en los actos de infracciones al cumplimiento de las obligaciones en el ejercicio de dichas profesiones que no constituyan delitos o conducta escandalosa (Arto. 3 Decreto No. 1618) que pueden ser: Amonestacin Privada: Advertencia en privado. Multa: Sancin pecuniaria a la que se establece una fecha de pago y que va a ser de C$ 200.00 a C$ 1,000.00 Crdobas. Suspensin: Prohibicin de ejercer la funcin que puede ser privacin parcial del ejercicio hasta por dos aos. b.Sanciones Depurativas: Privacin total del ejercicio de la profesin. Cancelarle definitivamente la autorizacin para cartular cuando se trata de reincidencia, en el caso de que se haya cometido un delito oficial (Decreto 1618, Arto. 2. Las sanciones implican decretar la cancelacin de la matrcula la notificacin al registro y el secuestro de los protocolos que equivalen a la incapacidad del oficio pblico cuando se trata de suspensiones parciales y privacin total del ejercicio de la profesin. En todos los casos la suspensin comprender las profesiones de abogado y notario pblico cuando se trata de suspensiones parciales y privacin total del ejercicio de la profesin si la persona a quien se impone la sancin tuviere ambos ttulos (Decreto 16-18, Arto. 5) Una vez que concluya el trmino de la suspensin parcial el notario puede volver a ejercer su profesin una vez que ha sido rehabilitado por la Corte Suprema de Justicia. Segn datos estadsticos de la Corte Suprema de Justicia hay aproximadamente ocho mil Abogados y Notarios, de los cules aproximadamente el 50% ejerce el notariado activamente y cada ao se suspende por irregularidades en el ejercicio aproximadamente al 2%.

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TEMA TRECE Responsabilidad Penal73 del Notario


1. Definiciones 2. Clasificacin de Delitos que Generan Responsabilidad Penal a. Usurpacin y Abandono de Funciones b. Incumplimiento de Deberes, Desobediencia y Resistencia o Denegacin de auxilio. c. Falsedad de Documento Pblico d. Infidelidad en la Custodia de Documentos e. Apropiacin Indebida f. Divulgacin o Violacin del Secreto Profesional Muy distinta a la responsabilidad disciplinaria en cuanto a sus efectos, la Responsabilidad Penal nos puede llevar a la privacin de la Libertad, dependiendo del grado de irregularidad que se cometi. La Responsabilidad Penal tiene como elementos bsicos que la accin debe ser tpica, esto es que la conducta punible est descrita previamente en la ley como aplicacin del principio de Nulle Poene sine lege, antijurdica, que, sin justa causa, ponga en peligro (tentativas) o lesione el bien jurdico tutelado y culpable, es decir que el autor haya actuado con dolo directo o culpa. En el caso de la quiebra de los bancos hay varios notarios implicados en dicho proceso de descomposicin. Algunos han sido indiciados. Si le damos seguimiento a los sucesos de los juicios veremos si los profesionales son procesados por acciones u omisiones en el ejercicio de la profesin o si son procesados por delitos comunes en asociacin con los otros funcionarios. Sin embargo se habla de falsificaciones de firmas lo que puede conducir a la deteccin de instrumentos nulos por falsedad, lo que implicara tambin las responsabilidades respectivas de los profesionales involucrados. Otros actos reprochables cometidos por colegas estn emergiendo en el caso de las simuladas terceras maquinadas con el objeto de apropiarse de bienes de casos pblicos y que en la cadena de corrupcin se han detectado conductas antieticas, an con nombre y apellidos de los involucrados. Como punto de partida debemos considerar el significado de responsabilidad penal. As encontramos que Cabanellas define la Responsabilidad Penal como aquella que se concreta en la aplicacin de una pena, por accin u omisin (dolosa o culposa) del autor de una u otra. Los Notarios son Ministros de fe Pblica, encargados de redactar, autorizar y guardar en los archivos, instrumentos que ante ellos se otorguen. Es precisamente en la Fe Pblica donde radica la Responsabilidad Penal (refirindonos estrictamente a los delitos funcionales) si consideramos a la primera como la confianza o autoridad legtima que se les atribuye a estos funcionarios acerca de actos, hechos y contratos realizados en su presencia y que se tienen por autnticos y con fuerza probatoria mientras no se demuestre su falsedad. As como la custodia de esos ritos otorgados ente l basado precisamente en la confianza del requeriente, en la fe de que ese acto privado, confidencial y de inters personal del requeriente, se ha realizado con la fidelidad, lealtad y custodia de dicho funcionario.
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responsabilidad penal (criminal liability).- Derecho. Responsabilidad derivada de una actuacin u omisin dolosa o culposa que supone un delito tipificado por ley. Las sanciones impuestas por el Cdigo Penal son la privacin de la libertad, una sancin econmica u otras medidas cautelares. Adems, toda persona responsable penalmente de un delito tiene tambin una responsabilidad civil derivada de l. Espasa Calpe, S.A.

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Al respecto el Arto. 2 L. N. expresa lo siguiente: El notario es la institucin en que las leyes depositan la fe pblica para garanta, seguridad y perpetua constancia de los contratos y disposiciones entre vivos y por causa de muerte. Consecuentemente este funcionario puede incurrir en delito, en el caso de que sustraiga, oculte o destruya, en todo o en parte, esos instrumentos y documentos que han sido confiados, ya que se estara violando esa confianza depositada, la misma que le otorga esa fe pblica de la que se encuentra investido por la ley. Se estara defraudando al Estado antes que todo, que es quien le ha autorizado para el ejercicio del cargo. Adems de esto, se traiciona la confianza del particular y de la sociedad misma, por su calidad de funcionario pblico. Como nos dice el tratadista Couture, estamos aqu en presencia de un fenmeno espiritual colectivo, inherente al pueblo en su conjunto: El bien jurdico probado por la ley penal ms que la creencia del pueblo, es su confianza. Clasificacin de Delitos que Generan Responsabilidad Penal El Dr. Salas hace una clasificacin de los delitos que generan responsabilidad penal al notario, criterio en el que nos basaremos para hacer nuestra clasificacin: a.Usurpacin y Abandono de Funciones Nuestra legislacin penal contempla estos delitos. As encontramos en el Ttulo XI, Captulo I Pn. sobre usurpacin de ttulos y funciones. El Arto. 487, nos dice: Comete delito de usurpacin de autoridad el que asumiere o ejerciera funciones pblicas sin ttulo o nombramiento o sin haber sido investido de su cargo mediante promesa y sufrir la pena de un mes a un ao. Usurpar significa apropiarse de un ttulo, calidad facultades o circunstancias de que se carece; En este caso se estara realizando el ejercicio ilegal de un derecho que no corresponde, puesto que para el ejercicio del notariado en el Captulo II, Arto. 10, inciso b) L. N., expresa que para el ejercicio de esta profesin se requiere de la autorizacin de la Corte Suprema de Justicia y enumera un sin nmero de requisitos para tal fin. Como tambin nos seala el Dr. Salas la Usurpacin de Funciones es comenzar a desempear las funciones de notario antes de reunir los requisitos que las leyes exigen para ello. En lo relativo al abandono de funciones, el Arto. 381 Pn. establece: El que sin motivo legal abandone con nimo de no volver a su ejercicio, el empleo o cargo pblico que desempea ser condenado a inhabilitacin absoluta de uno a dos aos.... En este sentido es extensivo a los notarios porque aunque no tengan la calidad de empleados pblicos, s ejercen funciones que les atribuye el Estado. b.Incumplimiento de Deberes, Desobediencia y Resistencia o Denegacin de auxilio. El notario por su calidad de funcionario pblico investido de fe pblica por la ley, est obligado al cumplimiento de sus deberes a fin de preservar la tranquilidad social y cumplir con el fin con que ha sido creada la institucin del notariado. En el Captulo III L. N., se enumera la carga de las obligaciones de los notarios como fedatarios pblicos. As por ejemplo el Notario incurrira en incumplimiento de una obligacin, si ste omitiere extender en sus registros los poderes, testamentos, contratos y dems escrituras, conforme a las instrucciones que de palabra o por escrito les dieren los otorgantes. Nuestra legislacin penal seala en el Arto. 377Pn. , inciso 1: El funcionario o empleado pblico que tocndole como tal el cumplimiento y ejecucin de una ley, reglamento u orden superior legalmente comunicada, no los cumpla y ejecute o no los haga cumplir y ejecutar, cometen delito de desobediencia.
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Este mismo funcionario tiene la carga de brindar auxilio a otros rganos del Estado, como por ejemplo jueces o tribunales frente a los que se est ventilando un proceso determinado. A este respecto el Arto. 15 L. N. nos seala: El notario est obligado a manifestar los documentos pblicos de su archivo a cuantos tengan necesidad de instruirse de su contenido, a presencia del mismo, notario, con excepcin de los testamentos, mientras estn vivos los otorgantes. As mismo el Cdigo Penal en el arto. 384 nos dice: Los funcionarios pblicos que siendo requeridos para auxiliar a otra autoridad, a fin de precaver o castigar delitos, o que advertidos por el superior competente rehusasen o retardaron prestar auxilio que dependa de sus facultades, para cualquier acto del servicio pblico, sufrirn multa de quinientos a un mil crdobas. Es importante hacer notar que aqu se trata de faltas que no conllevan una sancin mayor, mientras que la desobediencia trae inhabilitacin del cargo. c.- Falsedad de Documento Pblico Para Escobar de Rivas la falta de veracidad puede conducir a la veracidad en el testamento o documento. Por su parte el Dr. Salas expresa que: la falsedad es un delito caracterizado por el dolo del agente, por mutacin de la verdad, es decir, esconder lo verdadero y hacer prevalecer lo que es contrario a la verdad. Es decir, que la falsedad implica precisamente falta de verdad, de legalidad en el acto y de autenticidad en el documento, porque se adultera la voluntad de las partes, lo que produce la nulidad de los actos y contratos realizados. La falsificacin es de mayor gravedad si lo hace un funcionario pblico. Nuestra legislacin penal establece, en el Arto. 473 Pn. , lo siguiente: Ser castigado con presidio de tres a cinco aos e inhabilitacin especial por el mismo tiempo, el funcionario o empleado pblico que abusando de su oficio, cometiese falsedad.... Y enumera un sinnmero de casos especficos que castigan prcticamente el nimo de engaar y defraudar la confianza depositada en l por razn de su cargo. A diferencia de la falsedad civil de un documento, que consiste en la falta de solemnidad y eficacia legal, la falsedad criminal de un documento consiste en la falta de verdad. d.Infidelidad en la Custodia de Documentos La infidelidad representa el quebrantamiento, la ruptura de la confianza depositada. Al respecto la Ley del Notariado en el Arto. 15 inciso 7o., seala la obligacin del notario a conservar con todo cuidado y bajo su responsabilidad los protocolos.. Es decir, la conservacin de los instrumentos y documentos que ante l se otorguen con la debida proteccin, amparo y diligencia debida. Y al hablar de diligencia debida implica la conservacin celosa y esmerada de dichos documentos como un buen padre de familia. El Arto. 396 Pn. al tratar sobre la infidelidad en la custodia de documentos observa lo siguiente: El funcionario o empleado pblico que substraiga o destruya documentos o papeles que le estuvieren confiados por razn de su cargo, ser castigado con prisin de dos a tres aos. e.Apropiacin Indebida Como dice el D r Salas: es frecuente, entregar al notario fondos para abonar impuestos o derechos de requisitos u otras cuentas. Nuestra legislacin penal seala en el Captulo X sobre malversacin de caudales pblicos, en el Arto. 406: El funcionario o empleado pblico que hace uso para s o para otro, de caudales
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que custodia o administra, sufrir la pena de inhabilitacin especial de uno a dos aos y multa de veinticinco a cincuenta por ciento sobre la cantidad de que hubiera hecho uso. Malversar significa aplicar a usos propios, fondos que le han sido confiados, es decir, dar un uso distinto del que han sido destinados. En este caso se castiga el nimo, la intencin y el dolo de desviar el uso de esos fondos. f.- Divulgacin o Violacin del Secreto Profesional El notario es un depositario de la confianza de sus clientes, que concurren a l en demanda de una consulta y en consecuencia no puede defraudar la fe que inspira su ministerio. El notario entra en posesin de conocimientos y noticias que le revela su cliente por razones de necesidad, por lo tanto el notario tiene la obligacin de respetar estas noticias que le han sido reveladas. En nuestra legislacin penal la violacin de secretos sin justa causa que pueda producir un dao, es penada con arresto inconmutable de seis meses a dos aos y con multa de cincuenta a veinte mil crdobas, segn lo expresa el Arto. 239 Pn. En el Captulo IX del Ttulo VII sobre delitos peculiares de los funcionarios y empleados pblicos, del Libro II en el Arto. 404 Pn. establece que: los escribanos que revelen los secretos que se les confen por razn de su profesin, salvo los casos en que la ley les obligue a hacer tales revelaciones, ser castigado por inhabilitacin especial de uno a dos aos y multa de veinticinco a doscientos crdobas y an ms, si de esta revelacin desautorizada, resultara dao al cliente, la multa podr elevarse hasta quinientos crdobas a favor de la parte damnificada. El Procedimiento a seguir frente a delitos cometidos por notarios o depositarios de Fe Publica, anteriormente se encontraban sealados en los Artos. 74 y 75 de la Ley del Notariado y stos a su vez nos remitan al procedimiento, contenidos en el Cdigo de Instruccin Criminal, a seguir cuando exista Responsabilidad de los Funcionarios Judiciales por delitos o faltas cometidos en el ejercicio de sus cargos. A partir de 1969, con la promulgacin del Decreto 1618 (28 de Agosto de 1969), los artculos 74 y 75 L. N. fueron derogados y los delitos cometidos por Abogados y Notarios en el ejercicio de sus funciones pasaron a ser juzgados por la Sala de lo Penal de la Corte de Apelaciones que ejerce jurisdiccin en el lugar donde se cometi el delito y se substanciarn de acuerdo al procedimiento que la ley previene para las causas de Responsabilidad contra los Jueces de Distrito. Con la Promulgacin del Cdigo de Procedimiento Penal, los delitos cometidos por los notarios en el ejercicio o no de su profesin pasan a ser juzgados por el fuero comn (sistema acusatorio), a menos que la causa se abra y cierre ante la Comisin Disciplinaria de la Corte Suprema de Justicia.

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TEMA CATORCE LA RESPONSABILIDAD CIVIL


1. Responsabilidad notarial en Nicaragua 2. Responsabilidad civil 3. Responsabilidad civil segn la doctrina 4. Responsabilidad civil en Nicaragua RESPONSABILIDAD NOTARIAL EN NICARAGUA La responsabilidad implica la inobservancia de una norma jurdica por parte de un sujeto obligado que trae aparejada una sancin. La Responsabilidad Notarial existe porque el notario est obligado a cumplir una funcin pblica, y de este modo responde a las exigencias lcitas de los particulares que acuden en demanda de sus servicios notariales. En consecuencia, las cualidades inherentes de todo notario deben ser la rectitud y la honestidad, traducidas en la confianza que en ellos depositan quienes acuden en busca de seguridad para sus actos jurdicos y la necesidad que tiene el Estado de que se de autenticidad a los mismos. RESPONSABILIDAD CIVIL74 Consiste en la obligacin de resarcir, en lo posible, el dao causado y los perjuicios inferidos por uno mismo o por un tercero. Las legislaciones modernas toman en consideracin diferentes aspectos al considerar la responsabilidad entre las que podemos sealar: Efectos formales del instrumento que determinan la funcin del fin perseguido con la intervencin notarial Vicios de fondo que determinen nulidad absoluta, pues de existir stos, el notario debe abstenerse de intervenir, o nulidad relativa, que es que se produzca por vicios previstos por el notario y se los haya hecho saber a los otorgantes. Incorrecta eleccin del asesoramiento jurdico para la realizacin del fin propuesto. Deficiente asesoramiento en cuanto a las consecuencias del acto en que particip el Notario. Indeseable conducta del Notario como depositario o mandatario de sus clientes. Las leyes en cuanto a las funciones del Notario, se han organizado bajo una rigurosa reglamentacin, donde se advierte de sanciones disciplinarias que giran sobre sus servicios y que supone que tiene que evitar las fuentes de responsabilidad, la cual tiene como caracterstica primordial el ser forzosa, pues se impone para poder reparar el dao causado. En esta responsabilidad van insertos dos conceptos, el de imputabilidad, derivada de una omisin del notario y el de responsabilidad, en la cual el notario debe subsanar la falta cometida e indemnizar los perjuicios correspondientes. Con estos dos conceptos se trata de calificar el tipo de sancin, es decir, establecer la naturaleza de la pena, sea sta civil o penal. Para que la responsabilidad Civil del Notario se produzca, es preciso que concurran dos elementos, uno objetivo, como agente del dao, que consiste en el incumplimiento o falta de cumplimiento de la obligacin y otro subjetivo, el cual consiste en la imputabilidad que asume el autor del dao. Al respecto el jurista Gonzlez Palomino, dice que el elemento objetivo debe darse simultneamente con el elemento subjetivo, y que para que esto suceda el notario debe no observar las cargas impuestas a su profesin, lo cual es suficiente causal para imputar responsabilidad,
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responsabilidad civil (civil liability). Derecho Obligacin establecida legalmente que tiene una persona de reparar los daos o perjuicios que ha ocasionado a otra como consecuencia de una accin o de una omisin propia o de un tercero del que responde.- Espasa Calpe, S.A.

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donde el primero ser irrelevante sin el segundo. En cuanto al elemento subjetivo, es importante que sea imputable directamente al notario, pues el dao por s solo, no genera responsabilidad. Responsabilidad Civil segn la Doctrina. Segn el tratadista Llerena: La responsabilidad Civil de todos los escribanos, por falta de cumplimiento de sus deberes, fuera de lo criminal hay dos clases, la primera por daos y perjuicios ocasionados a las partes y segunda las multas que establecen los reglamentos, que deben pagar por cada falta, independiente de la primera. Segn Machado: El escribano pblico desempea una funcin muy delicada, donde la ley le ha atribuido importantes facultades, como la transmisin de la Propiedad y la manifestacin de voluntades y que en consecuencia deben estar sometidas a leyes seversimas en cuanto a la responsabilidad de sus funciones. Responsabilidad Civil en Nicaragua. En Nicaragua, el Notario presta promesa ante la Corte Suprema de Justicia, quien es el rgano facultado para sancionar sus malas actuaciones Notariales. En nuestra legislacin son varios los casos de responsabilidad civil encontrndonos por ejemplo, la obligacin del Notario de tener a la vista los certificados registrales al momento de constituir o transferir derechos reales, contemplado este caso en los siguientes artculos: Arto. 3811 C.: Los Notarios ante quien se otorguen escrituras en que se constituya hipoteca, debern exigir un certificado del encargado del Registro, en que conste los gravmenes anteriores o la libertad de la finca, expresando todas estas circunstancias en la escritura. Arto. 3812 C.: Los Notarios que omitan este requisito incurrirn en la pena de pagar los daos y perjuicios que causaren, y en caso de insolvencia, en la suspensin de su oficio por un ao. Por su parte el Arto. 16 de la Ley de Notariado hace extensiva esta obligacin para el Notario expresando lo siguiente: Ningn cartulario podr autorizar escritura alguna de transferencia de dominio de bienes races, sin llenar de previo el requisito de que habla el artculo 3811 C. El Arto. 21 del Reglamento del Registro Pblico, tambin nos habla de la responsabilidad civil del Notario, siempre relacionado con la transferencia de bienes inmuebles, donde ste est obligado a hacer un estudio de los ttulos que se le pidan al enajenante, con el objeto de verificar si en realidad es dueo de la propiedad que est enajenando. El Arto. 22 del mismo Reglamento, nos indica que cuando por descuido, malicia o ignorancia del Notario, un ttulo no es inscribible por un defecto causado por un Notario, por su cuenta debe hacer la escritura de subsanacin e indemnizar los perjuicios que ocasionare su falta. En este mismo sentido el arto. 1641 del Pr. seala que en caso de que la negativa de inscripcin se funde en faltas de ritualidades que ha debido observar el Notario el Juez de Distrito dar traslado a ste por tercero da y con lo que diga, o en su rebelda, el Juez resolver lo que fuera de justicia. En lo que concierne al Derecho Sucesorio, a las disposiciones mortis causa, el Cdigo Civil en los Artos. 1050 y 1066 seala que ser nulo un testamento abierto o cerrado cuando no se han observado las solemnidades establecidas para cada caso y responsabiliza al Notario que lo haya autorizado por los daos y perjuicios causados a las partes sin exclusin de una multa determinada favor de los perjudicados.

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TEMA QUINCE ETICA NOTARIAL


I. NOCIONES GENERALES Y FUNDAMENTO DE LA ETICA a. Nocin del orden tico o moral b. Fundamentacin de la tica c. Divisin de la tica II. LA ETICA NOTARIAL a. Deberes del notario hacia la autoridad b. Deberes del notario hacia la sociedad c. Deberes del notario hacia sus compaeros y su profesin NOCIONES GENERALES Y FUNDAMENTO DE LA ETICA NOCION DEL ORDEN ETICO O MORAL De nios, desde que adquirimos uso de su razn, alcanzamos conocimiento bsico de las nociones de bien y de mal, de lo que es moralmente bueno o malo. Y ello tan pronto como de las nociones de verdadero o falso. Sabemos espontneamente que mentir, robar o desobedecer a nuestros padres, es malo. A diferencia del animal, nuestro entendimiento nos pone en contacto inmediato -aunque sea confusamente- con un orden de fines que determina la bondad o la malicia de nuestros actos. As como el animal cumple el orden natural por sus propias tendencias y sus instintos naturales, y otros seres inferiores a travs de tendencias ciegas, el hombre es capaz de conocer intelectual o abstractamente ese orden y relacionarlo con sus impulsos y su conducta concreta. La moral es as, ms que una dimensin del hombre, la participacin de ste a travs de su conciencia reflexiva en el orden del universo que se relaciona con l. Slo, pues, los actos que el hombre realiza bajo la luz del entendimiento, es decir, voluntarios, poseen la calificacin de buenos o malos, carcter moral. Otros muchos actos que el hombre realiza -fisiolgicos, instintivos, etc.- son ajenos a una consideracin moral. La ciencia filosfica que estudia esta gran perspectiva de la vida humana se llama tica o moral. La palabra tica procede de la voz griega ethos, que significa: a) Carcter, modo de reaccionar, conjunto de sentimientos, ideas, hbitos y creencias que distinguen a un hombre; esto es, su actitud ante la vida. As se deca de los hroes y personajes de la tragedia antigua que tenan un ethos, es decir, un principio directivo de sus actos que otorgaban a stos un sentido profundamente personal. b) Costumbre. Esta segunda acepcin puede considerarse derivada por traslacin de la anterior. En efecto: en toda sociedad de hombres domina un conjunto de creencias, de ideas y de sentimientos, un ethos o carcter general, que inspira el modo ms comn de obrar dentro de ella. Este modo habitual y general de obrar los hombres de una sociedad se llama costumbre.

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La costumbre en la sociedad es como el hbito en el individuo, algo que se hace fcil y casi inconscientemente por la repeticin de los actos. La costumbre se llama en latn mos; de aqu el nombre de moral, con que tambin se designa a esta ciencia filosfica. Las costumbres -las sanas y antiguas costumbres, por cuya conservacin se preocupaban los antiguos- eran y son consideradas como norma visible de conducta, del bueno y recto obrar. La tica (o moral) no es, sin embargo, un mero estudio descriptivo de las costumbres vigentes en la sociedad, sino que trata de las buenas costumbres en lo que tienen de buenas o rectas, o, ms exactamente, de aquello que les hace ser buenas, que es lo mismo que hace buenas a las acciones y actitudes de los hombres individualmente considerados. La tica o moral ser as aquella parte de la filosofa (filosofa prctica) que estudia el obrar humano en cuanto a las normas y fines que determinan su rectitud. El objeto de una ciencia es algo que al propio tiempo puede ser estudiado por otras ciencias. A esa realidad de que trata una ciencia se llama, como sabemos, su objeto material, pero cada ciencia estudia su objeto desde su propia perspectiva o punto de vista, en lo cual consiste su objeto formal. La tica tiene como objeto material los actos humanos (y las costumbres, que de ellos emanan), y como objeto formal, la moralidad de estos actos humanos, es decir, su adecuacin o inadecuacin con la norma moral. Sin embargo, la tica no es una ciencia puramente deductiva que, a partir de la idea de bien, pueda extraer todas las normas morales. Debe partir, ciertamente, de principios generales, pero debe tambin tener en cuenta la naturaleza del sujeto humano que obra, su modo de obrar y las condiciones de sus actos. De aqu sus relaciones con otras ciencias filosficas, especialmente la metafsica y la psicologa. FUNDAMENTACION DE LA ETICA La tica, por cuanto estudia la adecuacin o inadecuacin de los actos humanos a su norma de licitud, esto es, su moralidad, no puede dejar de fundamentarse en los principios de la metafsica, que es la ciencia del ser y de sus relaciones generales. Si la conducta que se ajusta a la ley moral es aquella que conduce al hombre hacia su fin o hacia su bien, su conocimiento exigir poseer previamente una doctrina acerca del fin o del bien del hombre y de su conexin dentro del mundo, doctrina que nos es suministrada precisamente por la metafsica. En rigor, la tica es una parte o aplicacin de la metafsica, por cuanto esta estudia el ser, las distintas clases de seres y las relaciones entre los mismos. La nocin de bien que maneja la tica se apoya en el concepto de ser, que es objeto de la metafsica. El bien es el mismo ser, en cuanto que puede perfeccionar a otro ser y resultar apetecible o deseable para l. De los seres, slo Dios, que es plenitud y acto puro, carece de tendencia y de movimiento: nada puede perfeccionarlo, puesto que El es la perfeccin absoluta. Pero los dems seres, que contienen en s mezcla de acto y de potencia -de ser y de no ser-, tienden naturalmente hacia su propia plenitud a travs de los seres que los perfeccionan, que son su bien. / / Los seres, dentro del orden del Universo, estn relacionados unos con otros de forma tal que se perfeccionan o complementan mutuamente. En rigor, todas las cosas, en cuanto al ser que tienen, pueden perfeccionar a algn otro ser y resultar para l deseables. De aqu que la nocin del bien sea tan extensa y universal como la de ser (todo ser es bueno, es decir, deseable). Bien es as el mismo ser con relacin a algo o alguien que lo apetezca y al que perfeccione.
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Pero los seres de la Naturaleza tienden hacia su propio bien o perfeccin de muy distinta manera. Los seres de la Naturaleza no viviente tienden de un modo ciego, inconsciente, en virtud de tendencias naturales impresas en su ser (as la cada de los graves o las afinidades qumicas de los cuerpos, etc.). Los seres vivientes dotados de conocimiento (los animales) tienden hacia lo que les perfecciona o conviene de un modo consciente, pero no reflexivo; es decir, conocen lo que les perfecciona y se sienten atrados por ello, pero desconocen las razones de apetibilidad, es decir, el porqu aquello les conviene. El ser racional (el hombre), en fin, tiende de un modo no solo consciente, sino reflexivo o racional; conoce no slo la cosa apetecida, sino las razones por las que la cosa es deseable. En esta forma de tender racional o reflexivo radica, como vimos anteriormente, la libertad o libre albedro del hombre: dado que las cosas que rodean al hombre son, como toda criatura, una mezcla de ser y de no ser (son imperfectas), la razn humana capta los motivos y los contramotivos de deseabilidad, y as la voluntad no se halla determinada o impulsada necesariamente hacia un objeto determinado. La tica estudia de este modo la cuestin de cmo la criatura racional y libre puede y debe utilizar el movimiento que hacia su plenitud o perfeccin tiene impreso en su ser, y que realizar libremente. De lo cual se deduce que la tica o moral no slo no puede separarse de la metafsica, sino que viene a ser como su culminacin, ya que trata del modo de tender rectamente o de perfeccionarse la criatura ms consciente y perfecta de este mundo, que es la criatura racional. DIVISION DE LA ETICA Suele dividirse a la tica en dos partes: A) tica general, que tiene por objeto la esencia y fundamento del orden moral. En ella se estudia: el acto moral, el bien o fin ltimo del hombre, la ley moral (o norma objetiva de moralidad), la conciencia moral (o norma subjetiva de moralidad) y los hbitos morales (virtudes y vicios). B) tica especial. En ella se trata de la moralidad en las diversas direcciones en que se especifica la vida humana segn los objetos de la misma. Se llama tambin doctrina de los deberes o deontologa (deberes para con Dios, para con el prjimo y para con uno mismo). Existe tambin una deontologa de los distintos estados civiles y profesiones de los hombres. II.- TICA NOTARIAL. El notario, como nico depositario de la fe pblica de la cual ha quedado investido por el Estado, en el ejercicio de su funcin reviste de credibilidad, certeza y seguridad jurdica a aquellos documentos en los que interviene, por lo que tiene la obligacin de ser veraz, honesto, leal y diligente en su trabajo y en relacin con la sociedad en que se desenvuelve, con las personas que requieren sus servicios y con sus compaeros de profesin. Deber as actuar con la mayor deferencia y exaltacin a la dignidad de su profesin, abstenindose de todo aquel comportamiento que suponga descrdito profesional o personal. En consecuencia, velar por el cumplimiento de estos deberes por s mismo y por sus compaeros de profesin. Como abogado, tambin deber cumplir fielmente los preceptos que le imponen los cnones de tica Profesional y en particular, los que le ataen como notario. La presente propuesta es un postulado, su contenido es moralizador y podra ser el inicio de una propuesta para ir construyendo nuestro Cdigo de tica Notarial. Del seno del grupo puede surgir una propuesta mejorando el presente proyecto. El presente material puede ser estudiado junto con nuestro antiguo Cdigo de Moral Profesional, de 1920, contenido en Iniciacin Notarial.
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I. Deberes del notario hacia la autoridad Criterio General Como depositario de la fe pblica que le ha delegado el Estado, el notario deber cumplir con su obligacin de fidelidad y proteccin a los principios fundamentales que le caracterizan. En todo momento tendr presente que es un profesional del Derecho que ejerce una funcin pblica y como tal, su funcin es personal, indivisible e indelegable. En ningn caso podr delegar en otros la realizacin de aquellos actos que la ley le ha delegado exclusivamente dentro de su funcin. 1. El notario no ocultar maliciosamente a las autoridades profesionales competentes, una incompatibilidad o incapacidad legal que tuviere o le sobreviniere posteriormente para el ejercicio de la profesin. Tampoco podr negar, desfigurar o alterar de cualquier modo, datos o informes que se le solicitaren al respecto. El notario deber asegurarse de obtener una mayor capacitacin profesional mediante la asistencia y participacin en actividades acadmicas y profesionales que le mantengan al da en sus conocimientos jurdicos. Asimismo, deber abstenerse del ofrecimiento pblico de gestiones e intervenciones incompatibles a la profesin notarial, u ofrecer ddivas, beneficios, comisiones o compensacin alguna para conseguir clientela. Tampoco deber aceptar o solicitar honorarios extras u otros beneficios para la realizacin de actuaciones irregulares o incompatibles con su funcin notarial. Deber evitar la publicidad excesiva. La publicacin de su nombre, grados acadmicos, domicilio, telfono y horas de oficina, as como informacin relativa a sus honorarios por servicios profesionales rutinarios est permitida, siempre que guarde el decoro y dignidad de la profesin. La embriaguez habitual, o el uso de sustancias controladas y en general, la conducta no acorde con la dignidad y respeto del cargo es indigna del notario y no ser permitida. No podr negarse a prestar la funcin notarial sin razn legtima, ni podr autorizar documentos fuera del pas. Deber cumplir con las reglas de manejo y conservacin del Protocolo y el procedimiento de visitas de su inspeccin. A esos efectos, tendr el Protocolo disponible para su inspeccin en el momento en que sea requerido.

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I. Deberes del notario hacia la sociedad Criterio General Constituye un deber fundamental del notario la estricta observancia de las disposiciones legales y reglamentarias vigentes para ofrecer un servicio de calidad y eficiencia a todo aqul que le requiere su ministerio. Entre sus deberes primordiales est el asesoramiento, consejo, e informacin que sobre el asunto en cuestin debe brindar a los comparecientes, aunque no se le solicite. Ello comprende las debidas advertencias sobre el estudio de antecedentes, la seleccin y redaccin del instrumento adecuado al acto, el conocimiento o identificacin y el examen de la capacidad de los otorgantes y las consecuencias del negocio jurdico que se pretende realizar.

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1. Constituir violacin tica el demorar injustificadamente la entrega de documentos a los interesados o aplicar los fondos que le fueran entregados a otra inversin que no sea la dispuesta por las partes, o retenerlos de cualquier forma. 2. Igualmente, no podr autorizar documentos en los que intervengan sus parientes dentro de los grados prohibidos, o que contengan disposiciones a su favor; o en las que comparezcan instituciones, sociedades, o personas jurdicas en las que el notario o su cnyuge tengan participacin de control mayoritario. 3. Aconsejar a un compareciente la adopcin de formas jurdicas o documentales inadecuadas o innecesarias, con el propsito de obtener una mayor retribucin constituye una violacin tica. 4. Igualmente lo ser demorar, sin causa justificada, la rendicin de cuentas de los fondos retenidos o recibidos en el ejercicio de su funcin notarial. 5. Tampoco podr retener documentos indebidamente con miras a asegurarse su intervencin en nuevos negocios, ni obligar directa o indirectamente a los comparecientes a utilizar sus servicios notariales. 6. Aunque no existe el secreto profesional entre el notario y las personas que requieren sus servicios, ste deber ser prudente y discreto para garantizar la confidencialidad de los hechos y circunstancias que conozca en todas las fases de la gestin notarial, disponindose que esta obligacin subsiste aunque no se haya prestado el servicio o no haya concluido finalmente. Esta norma aplicar tambin al personal de la oficina notarial. 15. No podr ocultar datos e informacin importantes que interesen a las partes del acto o contrato y que pudieran afectarles. Deber abstenerse de dar fe de datos que no le consten y cuando stos le consten, deber describirlos fielmente con exactitud en los instrumentos que autorice. El notario deber adherir y cancelar los timbres de ley, en su caso, cuyo valor se le hubiese entregado para esos fines, segn lo dispuesto por ley. En los instrumentos pblicos, deber hacerlo en el momento ms cercano a su otorgamiento y autorizacin. Tampoco deber omitir o demorar indebidamente la entrega de copias certificadas de los mismos a la parte con legtimo inters. Debe quedar terminantemente prohibido desfigurar o disimular los negocios jurdicos que celebren los interesados, o autorizar contratos notarialmente ilegales. El notario no deber retardar o dejar de prestar el servicio que se le hubiese pagado parcial o totalmente, ni modificar injustamente los honorarios profesionales pactados. El notario deber observar fielmente las normas establecidas en cuanto a la incompatibilidad de funciones. A tales efectos, su deber de imparcialidad no le permite asumir la representacin legal posterior de ningn otorgante de una escritura que haya autorizado, para reclamarle judicialmente al otro las contraprestaciones contenidas en la misma. El notario que cometa error manifiesto al aconsejar al compareciente, causndole dao econmico, no acte con la diligencia debida y por esto se derive perjuicio, no acte con probidad y veracidad, incurra en parcialidad manifiesta, sea imprudente en el desempeo de la funcin notarial, causando dao material o moral y viole los principios de legalidad y rectitud,
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ser disciplinado y sancionado por la Corte Suprema de Justicia, independientemente del resultado de la accin judicial correspondiente. III. Deberes del notario hacia sus compaeros y su profesin

Criterio General El notario debe respeto y consideracin a sus compaeros de profesin, por lo que deber ejercer su funcin dentro de un marco de sana y leal competencia, preservando la imagen del notariado ante la comunidad, elevando el nimo de compaerismo y solidaridad y cooperando con todo aquello que est dirigido a enaltecer su profesin. Igualmente, el notario de mayor experiencia deber esforzarse por ayudar, aconsejar y dirigir con excelencia y rectitud a los notarios que comienzan, dndoles el mejor ejemplo de responsabilidad y conformidad con la fe pblica de la cual han sido investidos por el Estado. 1. El notario deber defender el decoro del cuerpo de notarios y el prestigio de la profesin, guardando celosamente las disposiciones legales y ticas y abstenindose de intervenir en aquellos negocios incompatibles o que estn en oposicin con los principios esenciales del notariado. 2. Las expresiones y sealamientos de un notario respecto a un colega, tienen que evitar el desmerecer o manchar su buen nombre y prestigio. Tampoco deber intervenir personal y directamente en la fijacin de honorarios de otro, a menos que acte como mediador o amigable componedor. No se debe permitir la particin de honorarios profesionales con personas ajenas al notariado. 3. No deber hacer gestiones para conseguir el otorgamiento de documentos que no le corresponden o que han sido concedidos a otro colega, ni intervenir en asuntos confiados a otro. 4. Deber abstenerse de realizar ofertas de mejoras de honorarios o ventajas en los gastos de documentacin para lograr obtener contratos, o que lo coloque en posicin competitiva desleal respecto a sus colegas.

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