CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN CIVIL

Magistrado Ponente: PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA

Bogot, D. C., catorce (14) de septiembre de dos mil nueve (2009).

Discutido y aprobado en Sala de 14-09-2009

REF. Exp. No. 11001 02 03 000 2009 01417 -00

Decdese el incidente de desacato iniciado por Gustavo Romero Castiblanco contra la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot, integrada por los magistrados Luis Roberto Surez Gonzlez, Germn Valenzuela Valbuena y Oscar Fernando Yaya Pea.

ANTECEDENTES

1. El incidentante asevera que el Tribunal no ha dado cumplimiento al fallo de tutela de 28 de mayo de 2009, mediante el cual esta Corporacin concedi el amparo de su derecho fundamental al debido proceso y, en consecuencia, tras dejar sin valor y efecto la sentencia de 30 de noviembre de 2008, proferida por esa Corporacin, le orden que en el trmino de veinte das

procediera a resolver nuevamente la alzada interpuesta contra el fallo de primera instancia.

2. Afirma que el Tribunal al proferir la providencia de 3 de julio de 2009, hizo caso omiso de la orden de tutela.

3. Solicita que se le ordene a dicha Corporacin que acate lo all resuelto y, subsecuentemente, decrete la

terminacin del proceso ejecutivo hipotecario adelantado en su contra.

4. Del escrito contentivo del aludido incidente y mediante provedo de 12 de agosto de 2009, por el trmino de tres das, se corri traslado a la parte incidentada, para los efectos previstos en el inciso 2 del artculo 137 del C. de P. Civil.

El magistrado ponente del Tribunal acusado descorri el referido traslado, oponindose a la prosperidad del incidente, aduciendo que, en cumplimiento del fallo de tutela, se profiri sentencia el pasado 3 de julio, de conformidad con los parmetros sealados por esta Corporacin, en la que se analiz especialmente la indivisibilidad de la hipoteca y la eventual extincin de la garanta ante la decadencia de la obligacin principal, concluyendo que como parte del crdito garantizado subsiste, el bien queda afecto a su pago, a lo que adicion que el juez de primera instancia no orden la cancelacin del gravamen, aspecto que no fue objeto de la apelacin y, por ende, no habra lugar a tocar ese punto.

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5. Por auto de 25 de agosto de la presente anualidad, se abri a pruebas el incidente, decretndose las pedidas por las partes.

6. Fenecido el trmino probatorio y agotado el trmite respectivo, procede la Sala a fallar el incidente, previas las siguientes:

CONSIDERACIONES

1. Como es evidente, la accin de tutela se endereza a la proteccin inmediata y efectiva de los derechos fundamentales de las personas, de tal modo que verificada su vulneracin o amenaza, las rdenes que los jueces impartan para resguardarlos deben ser cabalmente observadas. En ese orden de ideas, el cumplimiento del fallo es la respuesta que normalmente se espera de la autoridad accionada; sin embargo, excepcionalmente, puede presentarse que su ejecucin no se ajuste ceidamente a los parmetros que se le han sealado, caso en el cual, el artculo 27 del Decreto 2591 de 1991, prev el procedimiento que debe agotarse para obtener su acatamiento.

En efecto, dicho precepto prescribe que si la autoridad obligada no ajusta su accionar al mandato que el juez constitucional le impone, ste requerir al superior del

responsable para que lo haga cumplir y, de ser el caso, abra el correspondiente proceso disciplinario; y si este ltimo tampoco procede conforme se le ha instruido, aquel adoptar directamente

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todas las medidas para su pleno cumplimiento, sin perjuicio de disponer los trmites a que haya lugar.

No obstante su carcter general, la aplicacin de tales pautas en la Rama Judicial deben ajustarse a su estructura orgnica especial, es decir, que no existiendo superior jerrquico de los jueces y magistrados, sino funcional, la facultad de acudir a aqul para que haga cumplir la orden impartida resulta inane, de tal modo que, en principio, su poder coercitivo se circunscribe estrictamente a conminar al juzgador accionado para que d cumplimiento cabal al fallo de tutela; todo esto sin olvidar que el juez competente mantiene la potestad de sancionar al funcionario infractor por desacato, mediante el procedimiento incidental pertinente, sin que ste pueda concebirse como supletorio del trmite de cumplimiento, pues los dos instrumentos, dada su dismil naturaleza, coexisten.

Recurdese que el desobedecimiento al fallo en los trminos del mencionado artculo 27, comporta una

responsabilidad objetiva, al paso que la sancin por desacato supone una responsabilidad subjetiva del transgresor, en la medida que es imperativo apreciar, no solo el incumplimiento, sino, tambin, las condiciones en las que ste se produjo, vale decir, el descuido o negligencia que le sean imputables, a travs de juicios valorativos que den cuenta de su nimo rebelde.

2. El artculo 52 del Decreto 2591 de 1991 estatuye que la persona que incumpliere una orden de tutela, incurrir en desacato sancionable con arresto hasta de seis meses y multa

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hasta de veinte salarios mnimos mensuales, sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar.

La sancin por desacato, se traduce, subsecuentemente, en una de las consecuencias que se derivan del incumplimiento de una orden impartida por el juez de tutela, imputable a la incuria o negligencia del destinatario del mandato, o bien porque su inactividad o deficiente gestin es producto de su rebelda manifiesta. La jurisprudencia constitucional ha precisado sobre el punto que Dicha figura jurdica se traduce en un medida de carcter
coercitivo y sancionatorio con que cuenta el juez de conocimiento de la tutela para sancionar a quien desatienda sus rdenes expedidas para proteger de manera efectiva derechos fundamentales. (Sentencia T-188 de 2002).

Es ms, la Corte Constitucional ha estimado que la potestad sancionadora conferida al juzgador constitucional en este preciso evento, est inmerso dentro de sus poderes disciplinarios, asimilables a los que el artculo 39, numeral 2, del Cdigo de Procedimiento Civil le concede al juez, recalcando que las sanciones que imponga tienen una naturaleza correccional (Sentencia C-092 de 1997). Y agrega, As pues, al ser el desacato un manifestacin del
poder disciplinario del juez la responsabilidad de quien en l incurra es subjetiva, lo que indica que no puede presumirse la responsabilidad por el slo hecho del incumplimiento sino que para que haya lugar a imponer la sancin se requiere comprobar la negligencia de la persona comprometida.

(Sentencia T-459 de 2003).

Sguese de lo anterior que la sancin por desacato deriva de un propsito inequvoco del accionado de eludir las

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ordenes dimanantes del amparo concedido; en otros trminos, el solo incumplimiento per se no comporta una evidente afrenta a la decisin del juez constitucional, pues se requiere una manifiesta desatencin a la orden emitida, lo que exige corroborar la exteriorizacin de conductas dirigidas a evitar de alguna manera acatar el fallo de tutela, lo que hara surgir, claramente, un nimo eminentemente subjetivo que el juzgador competente debe valorar en cada caso en particular, sopesando, itrase, si aflora en el funcionario acusado ese inters interno para apartarse de la decisin protectora. As lo ha reiterado la Corte Constitucional en diferentes providencias (entre otros, autos 108 de 26 de mayo de 2005 y 126 de 5 de abril de 2006. Sentencias T-1038 de 9 de agosto de 2000 y 458 de 2003).

3. Descendiendo al caso objeto de estudio, observa la Sala que el Tribunal, mediante sentencia de 3 de julio de 2009, obrante a folios 35 a 47 del expediente, dictada en cumplimiento al fallo de tutela proferido el 28 de mayo del ao en curso por esta Corporacin, revoc parcialmente la providencia impugnada emitida por el Juzgado 31 Civil del Circuito de Bogot y, subsecuentemente, orden que siguiera adelante la ejecucin respecto del ejecutado Gustavo Romero Castiblanco por la suma de $4.334.651,5, junto con los intereses moratorios a la tasa mxima legal, desde el 20 de abril de 1995 y hasta que se verifique el pago y, decretar la venta en pblica subasta del inmueble hipotecado.

Para

arribar

dicha

determinacin

consider

la

Corporacin acusada que el ejecutado Romero Castiblanco, renunci a la prescripcin del ttulo ejecutivo que en su favor

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haba operado desde el ao 1998, pues se abstuvo de formular la excepcin pertinente, encaminada a obtener su declaratoria.

Advirti que ante el triunfo de la prescripcin a favor de la otra ejecutada, Rosa Castillo Quiroga y como los deudores son dos, el acreedor solo puede cobrarle al otro ejecutado el 50% de la deuda, razn por la cual la ejecucin se ver afectada en esta proporcin.

Precis que de conformidad con lo dispuesto por los artculos 2457 y 2537 del Cdigo Civil, a pesar de haber operado la prescripcin para uno de los deudores solidarios, como la deuda permanece para el otro al subsistir el dbito cambiario, el inmueble, en su totalidad, queda afecto al pago del saldo que puede cobrar el acreedor.

Agreg que como en la sentencia de primera instancia no se orden la cancelacin del gravamen y los ejecutados no apelaron este punto, ese tema ha ganado firmeza, a lo que se adiciona que dado el carcter de la hipoteca que se juzga, abierta-, no hay lugar a disponer sobre ella, ante la eventual subsistencia de obligaciones garantizadas.

4. Analizada dicha providencia advierte la Corte que esta no refleja lo que haba previsto la Corporacin en el fallo de tutela, sin embargo, tal diferencia no traduce ese propsito de apartarse del mismo, sino al parecer es el resultado de una percepcin equivocada del sentido del amparo concedido y

subsecuentemente de la orden emitida. No encuentra la Sala manifestaciones dirigidas, de manera clara y contundente, a

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desviar la proteccin concedida, o sea, no hay esa actitud subjetiva de desconocer la determinacin procedente de esta Corporacin, y en esas circunstancias, sin duda alguna, es palpable que no hay lugar a sancin por desacato. Desde luego, lo anterior no es bice para zanjar la situacin planteada con miras a evitar mayores dilaciones y, generar, plenamente, la satisfaccin del derecho protegido. Para ello, importa asentar las siguientes precisiones.

a) Los ejecutados Gustavo Romero Castiblanco y Rosa Castillo Quiroga, segn escritura pblica No. 5419 del 7 de julio de 1987, corrida en la Notara 27 del Crculo de Bogot, como se desprende del folio de matrcula inmobiliaria que obra en el expediente, adquirieron en comn y proindiviso, el inmueble objeto de persecucin en la accin ejecutiva de que trata el proceso de donde tuvo origen el amparo constitucional.

Los mismos seores, por medio de la Escritura Pblica No. 0591 del 10 de marzo de 1994, otorgada en la Notara No. 16 del Crculo de Bogot, hipotecaron a la sociedad ejecutante la totalidad del fundo y en los siguientes trminos explicitaron tal determinacin: LA PARTE HIPOTECANTE por medio de la presente escritura pblica, constituye hipoteca abierta en primer grado en favor de la CAJA FINANCIERA COOPERATIVA LTDA CREDISOCIAL-, sin lmite de cuanta y esta la acepta sobre: un lote de terreno ubicado en el Municipio de Bosa, anexo al Distrito Capital de Santa fe de Bogot, lote de terreno que se desprende de otro de mayor extensin conocido con el nombre de LOTE B, resultando ste de la divisin material del predio LA

PROVIDENCIA, lote que se identifica dentro del plano de loteo

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con el nmero trece (13) de la manzana B, con una cabida superficiaria de sesenta y seis metros cuadrados (66.oo M2), distinguido en la actual nomenclatura urbana con el nmero cincuenta y nueve y cincuenta y cinco sur (59-55 sur) de la carrera ochenta y dos B (82-B) y comprendido dentro de los siguientes linderos: (.).

De dicho documento escriturario se infiere, sin temor a dudas, que los deudores dieron en garanta LA TOTALIDAD del bien raz, no hubo gravamen parcial o por cuotas partes, por ello, la caucin hipotecaria recay sobre todo el predio.

Igualmente, y esto es particularmente descollante en la decisin que se adopta, ante el incumplimiento de la deuda adquirida, la acreedora precipit la ejecucin forzada en cuya demanda incoativa solicit la venta de todo el fundo. As lo peticion a la autoridad judicial: Se ordene por medio de sentencia, la venta en pblica subasta del inmueble ubicado en la carrera 82 B No. 59-55 Sur (Bosa), de Santa fe de Bogot, cuyos linderos especifico en el acpite de hechos de la presente demanda. No obstante la mencin de su cabida y linderos la hipoteca del inmueble recae sobre cuerpo cierto, a fin que (sic) con el producto de la venta se pague a mi representa las cantidades ya mencionadas -hace notar la Sala-.

Splicas que evidencian con total nitidez que la entidad financiera reclam no una parte del predio, ni una cuota del mismo, concretamente, la perteneciente a cada uno de los deudores, sino, reitrase, la totalidad del mismo, por ello, desacertado resulta fraccionar el litisconsorcio que implica la

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vinculacin, por mandato legal, se insiste, de los propietarios del bien, con mayor razn, como en el caso de esta especie, que la deuda deviene solidaria.

b) Entendida la hipoteca como la garanta constituida en seguridad del cumplimiento de una obligacin, que involucra, en este caso, un bien inmueble, es ste, en ltimas, el que ofrece el verdadero respaldo a tal compromiso, de suerte que, connotada su categora de derecho real, de suyo surgen caractersticas cuya observancia resulta ineludible y, desde luego, debieron quedar analizadas en la providencia adoptada como respuesta al amparo concedido. As, se tiene que: i) El gravamen hipotecario no puede dividirse (art. 2433 C. C.). ii) La hipoteca, como caucin que es, implica un compromiso netamente accesorio; en esa perspectiva, sin duda alguna, extinguida la obligacin cuyo respaldo recae en el bien hipotecado, por ah mismo, sin resistencia de ninguna ndole, la garanta debe fenecer. Esta terminacin puede provenir de cualquiera de las formas contempladas en la ley con miras a la extincin de las obligaciones (art.1625, 2540 y ss idem y art. 632 del C. Co.). iii) La persecucin adelantada con respecto al inmueble, materializacin de uno de los atributos de la hipoteca (art. 2452 ib.), torna inevitable la vinculacin de aquellas personas que aparecen como titulares del derecho de dominio, sea que tal calidad concurra o no con la de deudores, cual, de manera perentoria, lo previene el inciso 3 del artculo 554 del Cdigo de

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Procedimiento

Civil,

amn

que

surge,

con

claridad

incontrovertible, una relacin procesal indisoluble frente a quienes detentan tal carcter de propietarios, esto es, que se conforma una especie de litisconsorcio necesario en la parte accionada.

c) Esas sucintas referencias constituyeron el marco con respecto al cual fue convocado el Tribunal en procura de abordar la solucin de la litis y, en particular, al anlisis de las vicisitudes acaecidas por la extincin parcial de la obligacin pretensa, dada la acogida de la excepcin propuesta. En los siguientes trminos dispuso la sentencia de tutela que el ad-quem aprehendiera el estudio del tema: 4. (.) no obstante, dicho juzgador no se detuvo a analizar ni patentiz, como era su deber, reflexin alguna en torno a la indivisibilidad de la hipoteca, consagrada en el artculo 2433 del citado estatuto civil, tampoco de los efectos que pueden producir la extincin de la obligacin, o parte de ella, segn podra inferirse de la conclusin del Tribunal, respecto de la garanta en cuanto a su carcter de accesoria (artculo 2457 y 2537 ibidem), pues sta pende necesariamente de aqulla. Tampoco asent el fallador consideracin alguna en torno al abrupto fraccionamiento de la parte en cuanto, siendo dos los propietarios del inmueble cuya venta en pblica subasta (como un todo) persigue el ejecutante, debieron indisolublemente ser citados al proceso.

5. Colgese, entonces, luego de la confrontacin de la orden impartida y la providencia proferida en cumplimiento de ella, que el Tribunal no abord, en su verdadera dimensin, los aspectos planteados. En efecto, habida cuenta la calidad de la

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ejecucin (accin hipotecaria), los demandados no podan ser, por mandato legal, otros que los propietarios del predio. Son ellos, en esencia, los destinatarios del reclamo coactivo, pues su inmueble es el reclamado en procura de satisfacer la obligacin insoluta. Y siendo ello as, como efectivamente lo es, no resulta procedente que uno cualquiera de los propietarios sea absuelto por prescripcin extintiva y, por ende, liberado de la persecucin judicial, mientras que el otro de los titulares del dominio deba mantenerse vinculado a la contienda, dado que, sin titubeo alguno, tal eventualidad patentiza el rompimiento de la unidad en la parte demandada, realidad que, sin duda, surge equivocada.

Puestas de ese modo las cosas, es patente que en situaciones como las que este caso evidencia, y dada la imposibilidad de segmentar la cohesin de la parte demandada, se forma entre los ejecutados una relacin inquebrantable, lo que inevitablemente conduce a inferir que la excepcin de prescripcin propuesta por uno de ellos favorece a los dems.

Por lo dems, es irrefragable que la almoneda de todo el inmueble, a pesar de haber marginado de la ejecucin a uno de los ejecutados, quien detenta, en todo caso, derecho de dominio sobre el bien hipotecado, como lo resuelve ahora el sentenciador ad quem, comporta impulsar el trmite pertinente con

desconocimiento del debido proceso, pues a espaldas de ese propietario habr de continuar la efectividad de la garanta, cuando se ha extinguido la obligacin principal. Basta nada ms, entre otros actos a realizar, visualizar la subasta pblica del fundo para concluir que el predio resultar enajenado por cuenta de su propietario no obstante que ste ya no hace parte de la litis.

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Ahora, no debe perderse de vista que el remate es uno de los actos procesales que, por disposicin legal, comporta la existencia de un mandato a travs del cual, en una ficcin de la norma, la parte deudora-propietaria, faculta al funcionario judicial para enajenar en su nombre; empero, como fcil puede palparse, no es admisible, razonablemente, argirse la existencia de tal representacin cuando de quien debe provenir la misma, result ser excluido de la ejecucin, dejando, nicamente, en el proceso, a uno de los titulares del dominio, detentador slo de una porcin o cuota del predio afectado a la obligacin. Es elemental, entonces, que la dicha representacin no puede validarse con respecto al deudor liberado, pues, por obvias razones, el juez ejerce tal potestad en la medida en que l haga parte de esa relacin procesal.

En conclusin, considera la Corte que la ocurrencia de los hechos procesales descritos impona, sin duda, una decisin diferente como fue enunciado en el fallo de tutela.

6. En tales circunstancias, la Sala se ve precisada a hacer uso de las facultades previstas en el citado artculo 27 y, en consecuencia, dejar sin efecto la sentencia acusada de incumplimiento y conminar al Tribunal a que emita otra en la que acate la orden impartida.

DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casacin Civil, RESUELVE:

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1. Dejar sin efecto la sentencia proferida el 3 de julio de 2009 por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot, Sala Civil, dentro del proceso ejecutivo hipotecario promovido por la Caja Financiera Cooperativa Ltda. Credisocial contra Rosa Castillo Quiroga y Gustavo Romero Castiblanco.

2. Ordenar al Tribunal que en el trmino de diez (10) das hbiles contados a partir del momento en que reciba el expediente del juzgado de conocimiento, dicte una nueva sentencia por medio de la cual d cumplimiento al fallo de tutela emitido por esta Corporacin el 28 de mayo de 2009, teniendo en consideracin, en todo caso, lo sealado en esta providencia.

3. Notifquese esta decisin a las partes, conforme a lo estipulado en el artculo 30 del Decreto 2591 de 199 y remtasele copia al Tribunal acusado.

WILLIAM NAMN VARGAS

JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR

RUTH MARINA DAZ RUEDA

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PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA

ARTURO SOLARTE RODRGUEZ

CSAR JULIO VALENCIA COPETE

EDGARDO VILLAMIL PORTILLA

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