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Derechos Fundamentales Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 2011

VIII UNIDAD DERECHOS LIGADOS AL ORDEN PBLICO ECONMICO SUMARIO: I. El Orden Pblico Econmico; II. La igualdad ante las cargas pblicas; III. El Derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica; IV. El Derecho a la no discriminacin en materia econmica; V. La libertad para adquirir toda clase de bienes; VI. El Derecho de propiedad; VII. El Derecho de la propiedad intelectual. I. El Orden Pblico Econmico (Concepto Principios Bsicos Consagracin Constitucional) Concepto previo: el Orden Pblico La nocin de Orden Pblico Econmico que estudiaremos en las prximas pginas nos obliga a preguntarnos previamente acerca de una idea anterior, como es la de Orden Pblico. En primer trmino, debiramos recordar que Orden Pblico es un concepto jurdico indeterminado, un concepto vlvula, cuyo contenido es fijado por la interpretacin dinmica que se le va dando con el tiempo. Lo que hoy entendemos por orden pblico, posiblemente hace unos aos sera algo muy distinto. Por otra parte, el concepto de orden pblico vara fuertemente, segn como operen tambin, diversas variables1. As, en primer lugar, depender de la posicin poltica, ya que lo que se requiere para que se cumplan los estndares de orden pblico para un conservador, pueden ser criterios muy diferentes de lo que opine un liberal, o incluso, un socialista. En segundo trmino, el concepto de orden pblico ser diferente segn la utilidad, segn el uso que le demos al trmino, segn el contexto en el que se emplee. As, por ejemplo, el orden pblico es un deber que le corresponde al Poder Ejecutivo que tendr que ver esencialmente con el debido resguardo de la seguridad pblica; mientras que usar la terminologa normas de orden pblico, por ejemplo en el mbito del derecho privado, tendr que ver especialmente por determinadas normas que quedan fuera de las posibilidades de disposicin de las partes, como las relativas a las relaciones de familia o el cuidado de los menores. Entonces, pareciera que el trmino en anlisis ser definido jurdicamente tambin, segn la disciplina jurdica que lo estudie. Si recurrimos al derecho comn y general, como es el Derecho Civil, debiramos, recurrir, por ejemplo, a lo expresado por los profesores Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, para quienes orden pblico es el conjunto de normas y principios jurdicos que tienden a resguardar primordialmente los intereses generales de una sociedad determinada en un momento histrico de su existencia. El respeto de esas normas y principios resulta indispensable para mantener la organizacin de dicha sociedad, el buen funcionamiento de las instituciones bsicas que la configuran".

MAC HALE, THOMAS (1968): Orden, orden pblico y orden pblico econmico.

Anales

de la Facultad de Derecho Cuarta poca - Vol. VIII- Ao 1968 - N 8

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Concepto de Orden Pblico Econmico Dicho lo anterior, debemos mencionar que el orden pblico antes mencionado cuenta tambin con una dimensin econmica, con una determinada regulacin bsica, imperante en un momento determinado, y que no puede ser alterada por los particulares ni por los rganos constituidos, ya que normalmente queda fijada directamente en la Carta Fundamental. Sobre este particular, ya en 1936, Georges Ripert sealaba que "junto a la organizacin poltica del Estado, hay una organizacin econmica, tan obligatoria como la otra. Existe, en consecuencia, un orden pblico econmico" Ms tarde, hacia 1941, Ral Varela Varela seal que el orden pblico econmico "es el conjunto de medidas y reglas legales que dirigen la economa, organizando la produccin y distribucin de las riquezas en armona con los intereses de la sociedad". Ese mismo ao, en 1941, se desarroll en Chile, el Segundo Congreso Latinoamericano de Criminologa, verificado en Santiago en 1941, consider fundamentalmente que determinados delitos econmicos no slo vulneran el inters o bienes privados de la vctima, sino que tambin se viola el orden pblico econmico, por lo que se sugera penalizarlos fuertemente. As las cosas, ya bajo la Constitucin de 1980, la definicin de Orden Pblico Econmico (OPE) mayormente utilizada en la doctrina es la que proporciona Jos Luis Cea: es el conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla en armona con los valores de la sociedad nacional formulados en la Constitucin. A partir de este concepto pueden extraerse algunas conclusiones: (a) El OPE es un conjunto de principios y normas jurdicas , por lo tanto es un sistema normativo, y no una mera descripcin de un sistema. (b) El OPE organiza y regula la economa del pas. Que organice la actividad econmica significa que la ordena, que la regule implica la aplicacin de normas dirigidas a controlar o limitar la actividad de los distintos entes que participan de la economa. (c) Esta organizacin y regulacin no es neutra, sino que debe operar en plena armona con los grandes valores constitucionales. Principios bsicos de Orden Pblico Econmico Chileno En Chile, el OPE se sustenta principalmente sobre cuatro principios bsicos, s saber: (a) Libertad: expresado por la libertad econmica, por la autonoma de la voluntad, la libertad para adquirir todo tipo de bienes. (b) Igualdad: especialmente en lo relativo a la igualdad de trato e igualdad de oportunidades, tambin en la igualdad ante los tributos y dems cargas pblicas. (c) Subsidiariedad: El Estado slo podr participar en aquellas actividades que los particulares no estn en condiciones de asumir. (d) Propiedad: Manifestado en el derecho de propiedad, en la propiedad intelectual, etc.
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A estas cuatro caractersticas bsicas, podemos agregar dos ms, como el de la solidaridad (manifestado por ejemplo, en el principio de no afectacin de los tributos: todos ellos se destinan a las arcas pblicas para costear los gastos generales del pas), y el dinamismo (conforme al cual, no corresponde restringir la rapidez de las transacciones, y que se expresa por ejemplo por el rol de la costumbre jurdica en el derecho comercial chileno). Expresiones constitucionales del Orden Pblico Econmico Los autores discurren entre las distintas manifestaciones del Orden Pblico Econmico. Nosotros destacaremos las siguientes: (a) Principio de Subsidiariedad (art. 1 inciso tercero), el cual se expresa, segn hemos visto en varias garantas constitucionales (art. 19 N 3, 9, 11, 12, 18, etc.) (b) Igualdad ante la ley, y proscripcin a toda forma de arbitrariedad (art. 19 N 2) (c) Derecho a vivir en un medio libre de contaminacin y restriccin de otros derechos en proteccin del medio ambiente (art. 19 N 8) (d) Derecho a la proteccin del Trabajo (19 N 16) (e) Igualdad ante las cargas pblicas (art. 19 N 20) (f) Derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica (art. 19 N 21 inciso primero) (g) Regulacin del Estado Empresario (art. 19 N 21 inciso segundo) (h) No discriminacin econmica (art. 19 N 22) (i) Libertad para adquirir todo tipo de bienes (19 N 23) (j) Derecho de Propiedad (19 N 24) (k) Derecho de propiedad intelectual (19 N 25). En atencin a que ya hemos estudiado varios de estos derechos y principios, en las prximas pginas, slo desarrollaremos aquellos que no hemos revisado: la igualdad ante las cargas pblicas; el Derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica; el Derecho a la no discriminacin en materia econmica; la libertad para adquirir toda clase de bienes; el Derecho de propiedad; y el Derecho de la propiedad intelectual. II. La Igualdad ante las Cargas Pblicas (19 N20) (Derechos protegidos Igualdad Legalidad Justicia No afectracin) Derechos protegidos El artculo 19 N 20 de la Carta Fundamental consagra el derecho a la igual reparticin de los tributos en proporcin de las rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual reparticin de las dems cargas pblicas (inciso primero). Esta norma y sus siguientes incisos consagran algunos principios relevantes en esta materia, a saber: (1) igualdad; (2) legalidad; (3) justicia; y (4) no afectacin de los tributos. Principio de Igualdad La Constitucin establece el derecho a la Igual Reparticin de los Tributos en proporcin a las rentas o en la proporcin o forma que fije la ley, y la Igual Reparticin
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de las dems cargas pblicas. Para entender completamente este principio, debemos entender primeramente que la relacin que existe entre carga pblica y tributos, es una relacin de gnero a especie, vale decir los tributos es un tipo de carga pblica. En general, las cargas pblicas son prestaciones de carcter personal o patrimonial que debe cumplir una persona, por mandato de la ley en de la sociedad. Estas cargas pblicas pueden ser patrimoniales o personales. Sern patrimoniales, cuando impliquen un detrimento pecuniario. Dentro de ellas, las cargas patrimoniales ms importantes son los tributos, los cuales pueden ser definidos como aquella prestacin obligatoria, comnmente en dinero, exigida por el Estado en virtud de su poder de imperio, para financiar el cumplimiento de sus funciones y cometidos. En tanto, las cargas pblicas sern personales cuando se refieran a servicios especficos que deba brindar una persona con un determinado fin pblico (ej: servicio militar, vocal de mesa, etc.) En materia tributaria, debe cumplirse con el Principio de Isonoma, lo que involucra la imposibilidad de realizar discriminaciones arbitrarias en este mbito. Sin embargo, esta igualdad no es absoluta (y por eso constituye isonoma), ya que es posible hacer diferencias en relacin con las rentas, o bien segn la progresin o forma que fije la ley. Respecto de las dems cargas pblicas (las patrimoniales que no sean tributos, y las personales), se aplica una absoluta igualdad, ya que no se circunscribe dentro de sistemas de proporcin o progresin. En este contexto, los tributos podrn ser distribuidos de modo proporcional o progresivo, en tanto que las dems cargas (las prestaciones de carcter personal, y dems obligaciones de carcter patrimonial y que no sean jurdicamente tributos), debern ser distribuidas en forma completamente igualitaria. Principio de Legalidad Segn la norma en estudio, son varias las materias que quedan reservadas exclusivamente a la ley. En efecto, de acuerdo a esta disposicin, slo la ley podr: (a) establecer los tributos y las dems cargas pblicas (b) establecer el sistema de reparticin de los tributos en forma proporcional o progresiva, (c) fijar, excepcionalmente el destino de los tributos a un fin especfico Principio de Justicia Segn el inciso 2 del numeral 20, la ley no podr establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos. Esto quiere decir que los tributos debern ser adecuados a los objetivos de bien comn que se persigan, y en ningn caso podrn afectar el ncleo esencial de otro derecho fundamental, al punto tal de, por ejemplo fijar impuestos que haga imposible el uso de un bien o la realizacin de una determinada actividad econmica. Principio de no Afectacin
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Los tributos ingresarn al patrimonio de la Nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado. Creemos que esta norma significa un reconocimiento al Principio de Solidaridad que tambin posee nuestro Orden Pblico Econmico, puesto que todos los recursos que se obtengan por va impositiva o tributaria irn destinados a cubrir los gastos comunes de toda la poblacin, redistribuyendo la riqueza del pas. Finalmente, la Constitucin establece dos excepciones a este principio, ya que en determinados casos, la ley podr destinar determinados tributos a: (a) fines propios de la Defensa Nacional, o (b) financiamiento de obras de desarrollo local, para lo cual podr establecer que algunas actividades o bienes de clara identificacin regional o local sean gravados para estos fines Garantas Judiciales El derecho a la Igualdad ante las cargas pblicas no se encuentra amparado por la accin de proteccin del art. 20 de la CPR, fundamentalmente porque se trata de un derecho dirigido especialmente contra el legislador, contra quien no procede dicha accin constitucional, sino las acciones dirigidas al control de constitucionalidad en sede de Tribunal Constitucional. III. Derecho a Desarrollar Cualquiera Actividad Econmica (19 N 21 CPR) (Derechos protegidos Contenido del derecho a desarrollar cualquier actividad econmica Limitaciones a la libertad econmica Regulacin de la libertad econmica Estado empresario Garantas Judiciales) Derechos protegidos El artculo 19 N 21 de la Constitucin consagra bsicamente dos derechos fundamentales, a saber: (a) el derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica, propiamente tal (inciso 2), y (b) el derecho a que se respeten las normas sobre Estado Empresario Contenido del derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica La libertad establecida en el artculo 19 N 21 inciso 1, se refiere a un derecho de amplio contenido, ya que comprende toda actividad productiva, comercial, de intercambio o de servicio que desarrollen las personas con fines econmicos. Por su parte el concepto de actividad econmica ha sido discutido, por cuanto a juicio de algunos se refiere a todo tipo e conducta que implique intercambio de bienes y servicios, an sin fines lucrativos. Para otros, sin embargo, se refiere exclusivamente a la actividad lucrativa propiamente tal, esto es, con bsqueda de ganancia particular de tipo patrimonial. El profesor Fermandois Vohrnger seala que si no hay presencia de lucro, la
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actividad no ser econmica. As lo ha resuelto la jurisprudencia cuando seala que la actividad desarrollada por las universidades que no pertenecen al Consejo de Rectores (universidades privadas) se ven amparadas slo por la libertad de enseanza y no por la libertad econmica, toda vez que en estricto rigor se trata de instituciones sin fines de lucro, segn lo dispuesto en el artculo 1 del DFL N 1 del Ministerio de Educacin del ao 1980. En todo caso, siempre va a relacionarse con la transaccin de bienes esencialmente escasos, ya que el fenmeno de la escasez de bienes, forma parte del alma de la Economa. Por otra parte, es necesario distinguir la actividad econmica de la actividad empresarial, la primera mencionada en el inciso 1 y la segunda en el inciso 2 del numeral 21. Al respecto la comisin de estudios de la nueva constitucin estableci que la actividad empresarial forma parte de la actividad econmica, o sea se vinculan en una relacin especie-gnero. Vale decir, la actividad empresarial consistira en la actividad econmica desarrollada en forma asociada, esto es por un conjunto de personas que forman dicha empresa. Disentimos, sin embargo de esta idea ya que en estricto rigor una empresa puede estar formada por una sola persona, lo que se ve reforzado por la reciente creacin de las empresas individuales de responsabilidad limitada. Limitaciones constitucionales de la libertad econmica La Carta Fundamental establece en forma expresa las limitaciones a este derecho, ya que dispone que la actividad econmica que se protege no podr ser contraria a la moral, orden pblico y seguridad nacional. Estas restricciones se encuentran establecidas constitucionalmente y por lo tanto, no corresponde a la ley o a manifestaciones de la potestad reglamentaria, otro tipo de prohibiciones y restricciones. Es ms, parte de la doctrina estima que, cuando ms el legislador podr intervenir fijando con exactitud las conductas no amparadas por este derecho, a travs de una ley interpretativa de la Constitucin. Regulacin de la libertad econmica El Constituyente adems ha sealado que las actividades econmicas debern respetarlas normas legales que la regulen. Por lo tanto, no estar protegida la actividad que no sea compatible con dicho marco jurdico. La expresin normas legales que la regulen genera dos cuestiones importantes que deben ser dilucidadas: (a) Significado de la frase normas legales. Aqu la cuestin es establecer si slo la ley puede regular la actividad econmica o bien, si tambin puede hacerlo la autoridad administrativa a travs de reglamentos y otros actos. Al respecto, hay dos posiciones: - Para un grupo de autores, la expresin normas legales slo se refiere a la ley, y para ello argumentan lo siguiente: (1) la palabra legal es el adjetivo de ley y por lo tanto, literalmente slo puede asimilarse a ella; (2) de acuerdo al artculo 19 N 26 y 64 del Cdigo Poltico, slo las leyes podrn regular garantas constitucionales; (3) aceptar que la autoridad administrativa regule la actividad econmica puede generar un mbito de corrupcin y arbitrariedad que es ms posible que se produzca que si slo
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interviene una ley en sentido estricto. Para otro grupo de autores, la frase se refiere no slo a las leyes, sino que tambin a normas de carcter reglamentario, y se apoyan en las siguientes ideas: (1) son normas legales no slo las leyes sino en general, todas las normas que se dicten conforme a la ley; (2) la actividad econmica, por naturaleza es dinmica y, por lo mismo su regulacin tambin debe serlo, lo que no ocurrira si slo fuera desarrollada a travs de leyes; (3) es absurda la pretensin que la administracin pblica es ms corruptible que el legislador, y en verdad ambos generan las mismas garantas de probidad y seguridad para las personas.

(b) Significado de la expresin Regular. Hemos sealado que slo las limitaciones establecidas en la Constitucin son vlidas, respecto del derecho que estudiamos. Por lo mismo, las normas legales a las que alude el inciso 1 del numeral 21, en ningn caso pueden significar o imponer ms restricciones que las sealadas por la Carta fundamental. En este mismo sentido, por lo tanto, la regulacin debe ser entendida como la tarea dirigida a establecer la forma como debe desarrollarse la actividad econmica. Al respecto, el Tribunal Constitucional a sealado: sujetar una actividad a una regulacin significa establecer la forma o normas conforme a las cuales debe realizarse, pero en caso alguno puede ser que, bajo el pretexto de regular, se llegue a impedir el ejercicio de una actividad (rol 146 de 1992), y en caso alguno, bajo pretexto de regular una accin al privado, se pueden llegar hasta obstaculizar e impedir la ejecucin de los actos lcitos amparados por el derecho consagrado en el artculo 19 N 21 de la Constitucin Poltica (rol 167 de 1993). Estado empresario En concordancia con el Principio de Subsidiariedad consagrado en el artculo 1 inciso 3 de la CPR, se establece una serie de regulaciones en materia de actividad empresarial del Estado empresario. Se a establecido que lo que dispone el artculo 19 N 21 inciso 2 consagra una especie de garanta negativa, que consiste en que slo excepcionalmente el rgano pblico podr actuar en la vida econmica. Esto se expresa a travs de dos figuras constitucionales: (a) El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. Dentro del concepto de organismo al que alude la norma se incluyen tambin las empresas del Estado, ya que de acuerdo al artculo 6 de la ley 18.575 ellas slo podrn ser creadas por ley. (b) En el caso que el Estado desarrolle una actividad empresarial, estar sometido a la legislacin comn, salvo que una ley de qurum calificado, y por motivos calificados establezca excepciones Garantas Judiciales Este derecho se encuentra amparado por la accin constitucional de proteccin, pero adems, las infracciones a este numeral pueden ser denunciadas por la va del amparo econmico, que es una accin regulada por ley, que estudiaremos en la prxima unidad temtica.
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IV. Derecho a la no discriminacin econmica (19 N 22 CPR) (Contenido del derecho Limitaciones al derecho Garantas Judiciales) Contenido del derecho El artculo 19 N 22 de la CPR, en su inciso 1 establece el derecho a la no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica. Esta norma es otra expresin ms de la proscripcin a todo tipo de arbitrariedad, establecida en el inciso 2 del artculo 19 N 2 de la Carta Fundamental. Como sealamos en su oportunidad, no es ilegtimo hacer diferencias entre los sujetos, sino que ms bien, ellas no podrn ser arbitrarias, o sea antojadizas, caprichosas o alejadas de la razn. Limitaciones al derecho De acuerdo al inciso 2 del N 22, podrn autorizarse beneficios econmicos directos o indirectos en favor de algn sector, actividad, o zona geogrfica, o establecer gravmenes especiales que afecten a unos o a otras. Por beneficios directos, se entienden los subsidios, o sea un auxilio pecuniario que se otorga a determinadas personas o grupos para que tengan una vida digna. Por beneficios indirectos se entienden las franquicias que se refiere al no pago de impuestos o aranceles, con fines especiales. El otorgamiento de estos beneficios, sin embargo, deber cumplir con tres requisitos establecidos en la propia Constitucin: (a) debern otorgarse por ley; (b) no deben significar discriminacin; (c) la estimacin del costo des estos beneficios deber incluirse anualmente en la ley de presupuesto. Garantas judiciales El derecho a la no discriminacin en materia econmica, se encuentra protegido por la accin constitucional de proteccin del art. 20 de la Carta FundamentalV. Libertad para adquirir toda clase de bienes (19 N 23 CPR) (Contenido del derecho Limitaciones al derecho Garantas Judiciales) Contenido del derecho Este derecho, tambin denominado Libre apropiabilidad de bienes (Jos Luis Cea) es un derecho nuevo, incorporado slo a partir de la Carta del 80. En efecto, el artculo 19 N 23, en su primera parte consagra La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes. Segn Verdugo y Pfeffer (ver bibliografa), esta garanta ha sido establecida con el objeto de establecer el libre acceso, a fin de hacer ingresar al dominio privado de las personas a cualquier ttulo lcito, toda clase de bienes, sea muebles o inmuebles,
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corporales o incorporales y, en general, de todas las cosas susceptibles de ser incorporadas a un patrimonio personal, y proteger as a las personas, de actos legislativos o de autoridad que las excluyan de este libre acceso a alguna categora de bienes Por lo tanto, claramente este derecho (como muchos de los que componen el orden pblico econmico) constituye una verdadera garanta del particular frente al Estado, toda vez que este ltimo no podr impedir a las personas que ellas puedan convertirse en legtimas dueas de sus cosas. En este sentido, el derecho en anlisis debe ser entendido como el derecho a la propiedad o sea el derecho a ser propietario; a diferencia de la garanta del artculo 19 N 24 consistente en el derecho de propiedad, vale decir, el derecho a ser protegido en su calidad de propietario ya constituido. Limitaciones al derecho La Carta Fundamental establece tres limitaciones o restricciones a este derecho, y ellas consisten en lo siguiente: (a) no podrn ser adquiridos por los particulares, los bienes que la naturaleza ha hechos comunes a todos los hombres: se trata de las cosas que forman parte del patrimonio de toda la humanidad, como el aire, el altamar, la luz, etc. (b) Tampoco podrn ser objeto de apropiacin por los particulares, los bienes que deben pertenecer a la Nacin toda. Para estos efectos, la ley deber otorgar esta calidad a dichos bienes. Se refiere a los Bienes nacionales de uso pblico, como las plazas, las calles o las playas. A diferencia de las cosas sealadas en la letra (a), stas podrn ser desafectadas por ley, en cambio las anteriores ello es imposible, toda vez que la naturaleza las ha hecho comunes a todos los hombres. (c) Por ltimo, una ley de qurum calificado podr establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes, y siempre que as lo exija el inters nacional. Garantas judiciales La libertad en anlisis, se encuentra protegida por la accin constitucional de proteccin del art. 20 de la Carta FundamentalVI. El derecho de propiedad (19 N 24 CPR) (Contenido del derecho Modo de adquirir y administrar el dominio Las limitaciones al derecho de propiedad La propiedad minera Los derechos sobre las aguas) Contenido del derecho El artculo 19 N 24 CPR consagra el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. Para fijar el ncleo esencial del derecho de propiedad debemos tener en consideracin, las siguientes cuestiones: (a) la propiedad, tambin llamada dominio constituye un derecho real, vale decir de
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aquellos que se ejercen sobre cosa determinada, y se encuentra definida en el Cdigo Civil, el cual seala que: es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno (art. 582). La proteccin del dominio es, segn veremos, triplemente universal, ya que protege las diversas especies de dominio, sobre toda clase de bienes, y sobre todas las atribuciones propias del dominio. (b) Se protege la propiedad en sus diversas especies, o sea, no slo el dominio pleno, esto es aqul que rene la facultad de usar, gozar y disponer de la cosa. Tambin se protege la nuda propiedad, vale decir aquel derecho que tiene el propietario de una cosa que la a entregado en usufructo ( la propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad). Lo mismo ocurre con la propiedad fiduciaria y, en general con todo tipo de dominio establecido en el ordenamiento jurdico. Incluso ampara la propiedad privada, estatal y mixta. (c) Se ampara el dominio sobre toda clase de bienes. Esto quiere decir, la propiedad sobre bienes corporales o incorporales, muebles e inmuebles, derechos provenientes del orden pblico o de relaciones privadas, etc. Tambin se extiende al dominio sobre crditos o derechos personales. (d) Corresponde tambin a la esencia misma del derecho, el respeto no tan slo por la calidad misma de propietario, sino que tambin el respeto al ejercicio de todas las atribuciones propias del dominio. O sea, se protege tambin las facultades de usar, gozar o disponer del objeto especfico. En este mismo sentido, segn veremos, la privacin de alguno de estos atributos o facultades esenciales por parte del Estado, tambin debe estar precedido de una expropiacin conforme a la Constitucin y a las leyes. Modo de adquirir y administrar el dominio Segn el inciso 2 del numeral en anlisis slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella. Por lo tanto, esta materia es de estricta reserva legal, sin que pueda la autoridad administrativa establecer normas al respecto. Las limitaciones al Derecho de Propiedad Este derecho slo reconoce dos tipos de limitaciones: (a) aquellas que deriven de su funcin social; y (b) la expropiacin. 1.- La funcin social de la propiedad El inciso 2 del artculo 19 N 24 de la CPR, establece: slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblica y la conservacin del patrimonio ambiental. Sobre la funcin social de la propiedad corresponde sealar lo siguiente: (a) Concepto de funcin social. La Constitucin no define la funcin social de la propiedad, sin embargo, podemos citar los conceptos de algunos autores, como
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el de Lautaro Ros, quien establece que es la capacidad o aptitud que los bienes poseen - segn su naturaleza - para satisfacer necesidades propias de la comunidad; o como el de Jos Luis Cea: es el resultado de la correcta aplicacin de una frmula o ecuacin jurdico-social, que permite conciliar el ejercicio de derecho de propiedad por su dueo, de un lado, con las necesidades del mantenimiento y desarrollo de la comunidad, de otro. (b) Evolucin de la funcin social. Al respecto, debemos entender el nacimiento de esta figura, luego de un proceso, dentro del cual podemos destacar los siguientes hitos: (1) el socialismo de mediados del siglo XIX o socialismo utpico, el cual puso nfasis en los graves abusos desatados por el ejercicio del derecho de propiedad, criticando las graves diferencias sociales que se vivan en la poca; marcando su punto ms notorio, la aparicin del Manifiesto Comunista de Marx y Engels, el que propona la abolicin de la propiedad privada de los medios de produccin; (2) la Doctrina Social de la Iglesia, expresada principalmente en las encclicas sociales nacidas a partir de la denominada Rerum Novarum del Papa Len XIII de 1891; doctrina que abord la Cuestin Social desde un punto de vista cristiano, y que se mantuvo al menos hasta el papado de Juan Pablo II; (3) la positivizacin de este concepto en el derecho comparado occidental, ocurrido luego de la Segunda Post Guerra (Constitucin Italiana de 1947, Constitucin de la Repblica Federal alemana de 1949, Constitucin Espaola de 1978; (4) en Chile, la funcin social solo aparece constitucionalmente en la Carta de 1980, toda vez que ni la Constitucin del 25 (la cual slo se refera a limitaciones o reglas relacionadas con el orden social, concepto muy diferente a la funcin social), ni el acta constitucional N 3 de 1976 (referida a Derechos y Deberes Constitucionales) hicieron mencin de ella. (c) Efectos de la funcin social: en virtud de su funcin social, la ley podr establecer limitaciones y obligaciones en relacin con la propiedad. Por limitacin, se entiende una restriccin al derecho de propiedad, o sea, el establecimiento de ciertas conductas o facultades que no podrn ejercer los titulares de la misma. Por obligaciones, debe entenderse la imposicin de cargas o sea de gravmenes o deberes relacionados con el ejercicio de este derecho. (d) Fijacin de la funcin social y de sus efectos. Slo la ley podr establecer las limitaciones y obligaciones que deriven de la funcin social de la propiedad. Por lo tanto, es materia de reserva legal tanto la calificacin de la funcin social (la que, en todo caso deber circunscribirse a los parmetros que sealaremos), como el establecimiento de las limitaciones y obligaciones especficas que se apliquen. (e) Parmetros de la funcin social de la propiedad. Si bien slo el legislador podr calificar la funcin social, la Constitucin dispone que sta podr nicamente comprender cuanto exijan: (1) los intereses generales de la Nacin; (2) la seguridad Nacional; (3) la utilidad pblica; (4) la salubridad pblica y (5) la conservacin del patrimonio ambiental 2.- La expropiacin
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Como vimos, el derecho de propiedad slo admite dos tipos de limitacin: aquellas que deriven de la funcin social de la misma, y la expropiacin regulada en los incisos 3 a 5 del artculo 19 N 24. (a) Exclusividad de la expropiacin. La expropiacin constituye la nica forma por medio de la cual se puede privar a alguien de su propiedad, del bien sobre el cual recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio. (b) Legalidad de la expropiacin. Para que proceda, es necesario una ley general o especial que autorice la expropiacin. Se enfatiza que la labor del legislador es autorizar la expropiacin, y no realizar la expropiacin. Vale decir, quien expropia es una autoridad administrativa que acta en virtud de una ley que previamente lo ha habilitado para actuar. Por este motivo, cuando se reclame judicialmente de la expropiacin, lo que se impugnar ser el acto administrativo expropiatorio, mas no la ley que permiti la expropiacin. Esta ltima, sin embargo, podr ser revisada a travs de un recurso de inaplicabilidad o de una accin de inconstitucionalidad, ambas ante el Tribunal Constitucional. (c) Causales de expropiacin. La ley general o especial que autorice la expropiacin, slo podr ampararse en causa de utilidad pblica o de inters nacional , en ambos casos, calificada por el legislador (d) Indemnizacin. Todo acto expropiatorio dar siempre derecho al pago de una indemnizacin, por el dao patrimonial efectivamente causado. De esta ltima frase se desprende que, salvo acuerdo en contrario, esta reparacin solo cubre el dao patrimonial y no el dao moral. Adems, slo cubre el dao emergente (efectivamente causado), y no el lucro cesante (o sea, lo que dejara de percibir la persona afectada si continuara en su calidad de propietario). (e) Fijacin y pago de la Indemnizacin. El monto de la indemnizacin deber ser fijado de comn acuerdo entre las partes o bien, de no existir dicho acuerdo, en virtud de sentencia dictada conforme a derecho por los Tribunales ordinarios. Por su parte, la indemnizacin ser pagada en dinero efectivo al contado, a falta de acuerdo. Agregamos que habitualmente, el fisco paga por intermedio de la justicia, debiendo el particular acudir al Tribunal Civil correspondiente al lugar donde tiene domicilio el rgano expropiante con el objeto de retirar los fondos correspondientes. El retiro de esta cantidad no significa renuncia al derecho de reclamo por el acto expropiatorio y, por lo mismo, no existe obstculo para deducir la accin respectiva. (f) Accin de reclamo por acto expropiatorio. La Constitucin establece que el expropiado podr reclamar la legalidad del acto expropiatorio ante los Tribunales ordinarios, procedimiento que se encuentra regulado en el Decreto ley 2.186 de 1978. (g) Toma de posesin material. El rgano expropiante slo podr tomar posesin del bien respectivo, previo pago del total de la indemnizacin. A falta de acuerdo en
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cuanto a su monto (por ejemplo, est pendiente una accin de reclamo ante Tribunales), ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. Tambin en caso de reclamo, el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin material. (h) Es efectivamente la expropiacin una limitacin al derecho de propiedad? Si bien nosotros consideraremos a la expropiacin como una limitacin al derecho de propiedad, debemos aclarar que hay autores que opinan de modo diverso. Nosotros, y parte de la doctrina, sealamos que la expropiacin es una limitacin al derecho de propiedad por cuanto lo restringe, corresponde a una hiptesis donde el derecho en anlisis no podr invocarse vlidamente, ya que opera una causa de utilidad pblica o inters nacional, especialmente calificado por el legislador, el cual a su vez, se encuentra habilitado o autorizado por la Carta Fundamental para hacerlo (o sea, responde a la pregunta en qu casos no puedo ejercer legtimamente mi derecho?). En cambio, cierta parte de la doctrina piensa que las nicas limitaciones que se pueden imponer a este derecho sern las que provengan de la funcin sociual de la propiedad, y que la expropiacin no corresponde a una limitacin, ya que no restringe el derecho, sino que lo elimina, y por lo mismo debe ser entendido ms bien como una privacin. La propiedad minera El artculo 19 N 24 regula abundantemente la propiedad minera. Dentro de los principios ms importantes establecidos en esta norma destacaremos lo siguiente: (a) el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo inalienable e imprescriptible de todas las minas. (b) lo anterior se entiende a pesar de la propiedad de las personas, sobre los terrenos superficiales, los cuales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que seale la ley para facilitar la exploracin, explotacin y beneficio a dichas minas. (c) La ley determinar las sustancias, salvo los hidrocarburos lquidos o gaseosos que pueden ser objeto de concesiones de exploracin o explotacin, las que adems se constituirn siempre por resolucin judicial. (d) Una ley orgnica constitucional establecer: (1) la duracin de la concesin; (2) las obligaciones que origine y (3) el rgimen de amparo de la misma (L.O.C. N 18.097 de 1982) (e) La concesin minera obliga a su dueo a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifique su otorgamiento. (f) La exploracin, explotacin y beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus organismos en la forma que seala la Constitucin. (g) El titular de una concesin minera tendr un derecho de dominio sobre dicha concesin, el cual estar protegido por la garanta constitucional del artculo 19 N 24 (derecho de propiedad). Los derechos sobre las aguas
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De acuerdo al inciso final del artculo 19 N 24, los derechos de los particulares sobre las aguas reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos Garantas judiciales El derecho de propiedad est cubierto por la accin de proteccin del art. 20 de la Carta Fundamental. VII. Derecho de la propiedad intelectual y a la libre creacin artstica (19 N 25 CPR) (Derechos protegidos Libertad de crear y difundir las artes Propiedad intelectual Regulacin supletoria Garantas judiciales) Derechos protegidos El artculo 19 N 25 de la Carta Fundamental consagra bsicamente dos derechos: (a) libertad de creacin y difusin de las artes (b) el derecho de propiedad intelectual Libertad de crear y difundir las artes La Constitucin asegura a todas las personas este derecho que se vincula directamente con la libertad de pensamiento, con la libertad de expresin, la libertad de enseanza y el derecho a la educacin. Pero adems, se establece expresamente la libertad para crear y difundir las artes, norma que fue incorporada por ley de reforma constitucional N 19.742 de 2001, la misma que elimin la censura previa para las obras cinematogrficas. Se debe enmarcar tambin dentro del deber del Estado de estimular la creacin artstica y de proteger e incrementar el patrimonio cultural de la Nacin, establecido en el artculo 19 N 10 inciso 6. Propiedad intelectual La Constitucin protege tambin la propiedad intelectual, incluyendo a su vez dentro de ella, el derecho de autor sobre las creaciones artsticas y la propiedad industrial, fijando diversas garantas al efecto. De esta forma, dentro de la propiedad intelectual, debe claramente distinguirse: a) El derecho de autor sobre sus creaciones intelectuales y artsticas de cualquier especie, por el tiempo que seale la ley y que no ser inferior al de la vida del titular. El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la paternidad, la edicin y la integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley; y b) Se garantiza, tambin, la propiedad industrial sobre las patentes de invencin, marcas comerciales, modelos, procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas, por el tiempo que establezca la ley. En este caso, la proteccin la
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determina la ley, pero no es necesario que corresponda a toda la vida del titular. Regulacin supletoria Finalmente, respecto de la propiedad intelectual, la Constitucin hace aplicable las normas establecidas para el derecho de propiedad del artculo 19 N 24, relativas al modo de adquirir y administrar la propiedad, a la funcin social de la misma, y a la expropiacin. Garantas Judiciales Los derechos consagrados en el art. 19 N 25 se encuentran protegidos por el recurso de proteccin del art. 20 de la Carta Fundamental. BIBLIOGRAFA 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. CEA EGAA, JOS LUIS (2002): Derecho Constitucional Chileno; tomo II, Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago de Chile. CUEVAS FARREN, GUSTAVO (2006): Proteccin Constitucional de la Libertad Econmica, Notas y Reflexiones, en Letras Jurdicas, Revista Electrnica de Derecho de la Universidad de Guadalajara, Mxico FERMANDOIS VHRINGER, ARTURO (2001): Derecho Constitucional Econmico, Tomo I, Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago. QUINZIO FIGUEIREDO, JORGE MARIO (2004): Tratado de Derecho Constitucional, Tomo II, Editorial Lexis Nexis, Santiago de Chile. MAC HALE, TOMAS: Orden, orden pblico y orden pblico econmico. Anales de la Facultad de Derecho Cuarta poca - Vol. VIII- Ao 1968 - N 8 ROS LVAREZ, LAUTARO (1987): El Principio Constitucional de la Funcin Social de la Propiedad, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LXXXIV, N 2, Santiago de Chile. RUIZ TAGLE VIAL, PABLO (2000): Principios constitucionales del Estado Empresario, en Revista de Derecho Pblico, volumen 62, Universidad de Chile, Santiago de Chile. VERDUGO MARINKOVIC, MARIO; PFEFFER URQUIAGA, EMILIO; NOGUEIRA ALCAL, HUMBERTO (2003): Derecho Constitucional, Tomo II, segunda edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile.

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