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La CSJN revoca una sentencia de la Cmara Comercial, hace lugar a la aplicacin del principio de realidad econmica y sopesa la incidencia penal tributaria sobre los crditos verificables
redaccion@ergaomnes.com.ar La CSJN revoca una sentencia de la Cmara Comercial, hace lugar a la aplicacin del principio de realidad econmica y sopesa la incidencia penal tributaria sobre los crditos verificables M. 2116. XLII; REX; 23-06-2011 Miyazono, Ricardo s/ quiebra s/ incidente de verificacin por Fisco Nacional A.F.I.P..

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La CSJN, mediante el fallo dictado en la causa del asunto con fecha 23/6/2011 toma intervencin por la va extraordinaria luego que la SALA B de la CNCOM decidiera confirmar la decisin del a-quo que rechaz la verificacin de los crditos invocados por la AFIP en lo relativo a los tributos determinados sobre la base de considerar gravado el producto de las ventas de las acciones que posea el fallido de las sociedades annimas Lofirme y Transalud realizadas en 1997 y de donaciones y condonaciones de deuda que tuvieron lugar durante el perodo fiscal 1999. El argumento de fondo es que la AFIP no acredito la legitima existencia de tales crditos, puesto que las donaciones recibidas por el fallido y a las remisiones de deudas que aqul mantena, seal que la prueba de la simulacin de tales actos no poda ser suplida por el principio de la realidad econmica art. 2 de la ley 11.683 (1) ya que ste opera una vez que la prueba reunida permite descartar la forma jurdica negocial aplicada por su falsedad, en tanto que el monto de la donacin no puede hacer suponer su falsedad o inexistencia pues la desconfianza acerca de que una parte done a otra una parte importante de su patrimonio, no puede hacer prevalecer a los prejuicios por sobre las leyes en su contexto fctico Desconoce la sentencia la verificacin de elementos indiciarios que tengan por acreditados las operaciones de venta, a posteriori gravables El argumento de la AFIP para acceder a la va extraordinaria (CF Art. 14 de la ley 48) reside en el alcance y aplicacin de las leyes 11683 y 20628 (procedimiento e impuesto a las ganancias respectivamente) En la lnea de tiempo, y luego del dictamen de la Sra. Procuradora Fiscal, el tercero citado en autos (2) informa de su acogimiento a la ley 26476 (moratoria) y Art. 10 de la RG 2650 (3) habiendo incluido los crditos que el organismo pretende verificar. En ese sentido y atento la alegada desvinculacin de la AFIP pro el acogimiento solicita se declare la cuestin abstracta. Un dato que no es menor es que el fallido prest conformidad con la presentacin en plan de los crditos exteriorizados Acto seguido, y atento el hecho nuevo, el fiscal se opuso a que se declare abstracta la cuestin, puesto que hasta que no se cancelen la totalidad de las cuotas el inters de la incidentista se mantiene intacto El Fallo El tribunal analiza los trminos del Art. 2 ya citado y estudia pormenorizadamente el principio de realidad econmica que sostiene el andamiaje legal de la tributacin en la Republica Argentina. En especial observa que el Fisco al impugnar la DJ recalifico el tratamiento impositivo endilgado pro el contribuyente, entendiendo que haba indicios para colegir que no se estaba frente a meras liberalidades a favor del fallido, donaciones y remisiones de deudas no alcanzadas por el impuesto a las gananciasen realidad se trataba del pago de honorarios y gratificaciones gravados en los trminos de lo dispuesto por el art. 79, inc. f, de la ley de ese tributo. Se hace a posteriori una descripcin de los hechos ocurridos, con detalle de maniobras y fechas en que cada uno se desarrollo y el anlisis que luego le asigna realidad econmica mediante- la AFIP a las operaciones exteriorizadas En definitiva la pretensin fiscal se cie a recalificar las rentas con el carcter de ganancias de la cuarta categora, comprendidas en el art. 79, inc. f, de la ley 20.628 y sus modif. El tribunal por consiguiente falla Por lo tanto, el a quo no pudo, como lo hizo, mediante afirmaciones meramente dogmticas, desestimar la pretensin del organismo recaudador, sino que se impona que efectuara un circunstanciado examen del material probatorio reunido en la causa a fin de establecer si la recalificacin efectuada por aquel organismo y la consiguiente determinacin del impuesto fue correctamente realizada, es decir, si la totalidad de los hechos invocados por la administracin fiscal permitan sustentar aunque lo fuese en los trminos del art. 163 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, la conclusin acerca de que las formas jurdicas adoptadas por el contribuyente eran manifiestamente inadecuadas para traducir la verdadera sustancia econmica de los actos realizados (art. 2 de la ley 11.683). La misma conclusin termina aplicando al anlisis de las rentas exentas que

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expusiera en su DJ el contribuyente, validando por tanto la impugnacin fiscal

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Si bien se aparta de las conclusiones o afirmaciones meramente dogmticas del a-quo , hace lo propio con las afirmaciones de la SALA B de la CNCOM. Es as que en el considerando 13 sostiene que la decisin de la CNCOM se funda en la dogmtica afirmacin de que en modo alguno resulta suficiente que existan indicios que logren crear presunciones en contra de la existencia y legitimidad de las operaciones de venta de las empresas referidas (fs. 956) sin dar argumentos que sustenten tal aseveracin y sin considerar las concretas razones dadas por el organismo recaudador a fin de negar a los ingresos obtenidos por el fallido el carcter de rentas exentas (fs. 956) presenta deficiencias similares a las sealadas anteriormente en el considerando 8. Creemos relevante subrayar el argumento del considerando 14 en el que se determina (con acierto a nuestro criterio) que la existencia de una causa penal en los trminos de la ley 24769 en absolutamente nada condiciona la verificacin de los creiditos aqu discutida, dado que lo decidido en tales actuaciones no condiciona la procedencia de la presente verificacin de crditos en la que no es objeto de examen la eventual conducta delictiva del fallido ya que aun el sobreseimiento definitivo en aquella causa slo descartara la imputacin de que el acusado hubiese procedido con culpa capaz de fundar una condena por los aludidos delitos.. Por todo lo expuesto, con la disidencia de Zaffaroni (4) , se resuelve revocar la sentencia apelada con costas

Breve comentario Coincidimos con la posicin de la CSJN en cuanto a la aplicacin del principio de realidad econmica contenida en el Art. 2 de la ley 11683. La recalificacin de la exteriorizacin, previa impugnacin deviene indispensable en un sistema auto determinativo como el argentino Esta posibilidad completa el circulo de la autodeterminacin tributaria del Art. 11 de la ley 11683 y de las facultades reservadas de verificacin y control a fortiori de los Art. 33 y ccdtes de la ley 11683 Es que sin la posibilidad de recalificar la exteriorizacin la situacin seria desigual. Coincidimos tambin con lo resuelto en el considerando 14 en tanto que la posibilidad de un anlisis penal tributario no hace mella en la verificacin de los crditos en trato, puesto que aquella solo apunta al accionar doloso o culposo de la conducta delictiva

NOTAS (1) Ley 11683, ARTICULO 2 Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible se atender a los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los contribuyentes. Cuando stos sometan esos actos, situaciones o relaciones a formas o estructuras jurdicas que no sean manifiestamente las que el derecho privado ofrezca o autorice para configurar adecuadamente la cabal intencin econmica y efectiva de los contribuyentes se prescindir en la consideracin del hecho imponible real, de las formas y estructuras jurdicas inadecuadas, y se considerar la situacin econmica real como encuadrada en las formas o estructuras que el derecho privado les aplicara con independencia de las escogidas por los contribuyentes o les permitira aplicar como las ms adecuadas a la intencin real de los mismos. (2) CPCCN, Art. 94. - El actor en el escrito de demanda, y el demandado dentro del plazo para oponer excepciones previas o para contestar la demanda, segn la naturaleza del juicio, podrn solicitar la citacin de aqul a cuyo respecto consideraren que la controversia es comn. La citacin se har en la forma dispuesta por los artculos 339 y siguientes. (3) RG 2650/2009, AFIP, ARTICULO 10.- Se encuentran legitimados para efectuar el acogimiento al rgimen de regularizacin impositiva y de los recursos de la seguridad social, establecido en el Ttulo I de la Ley N 26.476, respecto de las deudas que este Organismo haya verificado o intente verificar, adems de los previstos en el Artculo 9 de la presente-, todos los sujetos a los que: a) Se les hubiere extendido el estado de quiebra, o b) se encuentren demandados o citados en incidentes de extensin de quiebra o acciones de responsabilidad en los trminos del Ttulo III, Captulo III de la Ley de Concursos y Quiebras, o c) se los hubiere citado como codemandados, terceros interesados y/o en cualquier otro carcter en los incidentes de verificacin, de revisin o demanda de verificacin tarda de crditos de esta Administracin Federal. La adhesin de los sujetos aludidos se formalizar con arreglo a lo previsto en el citado artculo y ser posible nicamente cuando se verifique el avenimiento a que hace mencin el Artculo 8 de la presente, en cuyo caso este Organismo prestar su conformidad. (4) El Dr. Zaffaroni entiende que resulta aplicable el Art. 280 del CPCCN , Art. 280. - LLamamiento de autos. Rechazo del recurso extraordinario. Memoriales en el recurso ordinario. Cuando la Corte Suprema conociere por recurso extraordinario, la recepcin de la causa implicar el llamamiento de autos. La Corte, segn su sana discrecin, y con la sola invocacin de esta norma, podr rechazar el recurso extraordinario, por falta de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de trascendencia. Si se tratare del recurso ordinario del artculo 254, recibido el expediente ser puesto en secretara, notificndose la providencia que as lo ordene personalmente o por cdula. El apelante deber presentar memorial dentro del trmino de DIEZ (10) das, del que se dar traslado a la otra parte por el mismo plazo. La falta de presentacin del memorial o su insuficiencia traer aparejada la desercin del recurso. Contestado el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo se llamar autos. En ningn caso se admitir la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos.

Publicado por ErgaOmnes.com.ar el 12/07/2011

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