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MAGISTRADO PONENTE: LEVIS IGNACIO ZERPA Exp. N 10.509 Mediante Oficio N 1.

839 del 27 de enero de 1994, el Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del entonces Distrito Federal y Estado Miranda, remiti a la Sala Poltico-Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, el expediente N 620 de la nomenclatura de ese Tribunal, contentivo del recurso de apelacin ejercido en fecha 13 de diciembre de 1993, por la abogada Beln Len Celaya, actuando como abogada adjunta de la Direccin General Sectorial de Asuntos Fiscales de la Procuradura General de la Repblica, en representacin del FISCO NACIONAL, segn Oficio-poder N D.G.S.A.F. 130385, expedido el 03 de diciembre de 1993 por el Procurador General de la Repblica, contra la sentencia dictada por el prenombrado rgano jurisdiccional en fecha 22 de noviembre de 1993, que declar con lugar el recurso contencioso tributario interpuesto por CARTN DE VENEZUELA, C.A., (subsistente de la fusin celebrada con Cartoenvases Valencia, S.A.), conforme consta de Acta de Asamblea Extraordinaria de Accionistas de fecha 30 de abril de 1996, inscrita en el Registro Mercantil Primero de la Circunscripcin Judicial del entonces Distrito Federal y Estado Miranda en fecha 16 de mayo de 1996, bajo el N 3, Tomo 119-A Pro, publicada en la edicin nmero 1.306 del diario Publicaciones El ndice Legal, C.A., de fecha 27 de mayo de 1996; contra la Resolucin de Sumario Administrativo N HCF-SA-131 de fecha 07 de abril de 1992, emanada de la Direccin de Control Fiscal de la Direccin General Sectorial del entonces Ministerio de Hacienda (hoy Ministerio del Poder Popular para las Finanzas) y las correspondientes Planillas para Pagar (Liquidacin) nmeros 10-10-1-01-65000150, 10-10-2-01-65-000150 y 10-10-3-01-65-000150, expedidas a su cargo el 06 de octubre de 1992, por las cantidades de Bs. 3.657.070,52; Bs. 1.828.535,26; Bs. 9.382,02

y Bs. 2.437.437,50, en conceptos de impuesto sobre la renta, multas e intereses moratorios, respectivamente, correspondientes al ejercicio econmico coincidente con el ao civil 1985. Segn consta en auto del 27 de enero de 1994, la apelacin se oy libremente, remitindose el expediente a la Sala Poltico-Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia mediante el citado Oficio N 1.839 de la misma fecha. El 22 de febrero de 1994, se dio cuenta en Sala, aplicndose el procedimiento de segunda instancia previsto en la entonces vigente Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, se design ponente y se fij el dcimo (10) da de despacho para comenzar la relacin. El 15 de marzo de 1994, la representacin judicial del Fisco Nacional consign el escrito de fundamentacin de su apelacin. As, el 12 de abril del mismo ao, el abogado Carlos Luis Romero, inscrito en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el N 9.646, actuando en su carcter de apoderado judicial de la sociedad mercantil recurrente, como se evidencia de documento poder otorgado ante la Notara Pblica Primera del entonces Distrito Sucre del Estado Miranda el 09 de marzo de 1987, quedando anotado bajo el N 65, Tomo 02 de los respectivos Libros de Poderes; consign escrito de contestacin a dicha apelacin. Por auto del 21 de abril de 1994, se fij el dcimo (10) da de despacho para que tuviera lugar el acto de informes en el presente juicio; en tal sentido, el 17 de mayo de 1994, se realiz el referido acto, con la comparecencia tanto del representante judicial del Fisco Nacional, como del apoderado de la contribuyente, quienes consignaron sus respectivos escritos. Seguidamente se dijo VISTOS. El 16 de julio de 1996, la abogada Elvira Dupouy Mendoza, inscrita en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el N 21.057, actuando en su carcter de apoderada judicial de la sociedad mercantil CARTN DE VENEZUELA, C.A., (subsistente de la fusin celebrada con Cartoenvases Valencia, S.A.), segn poder otorgado en fecha 04 de diciembre de 1989, ante la Notara Pblica Primera del entonces Distrito Sucre del Estado Miranda, inserto bajo el N 17, Tomo 135 de los Libros de Autenticaciones llevados por esa Notara; manifest en nombre de su mandante la voluntad de acogerse al beneficio de remisin de la deuda tributaria, de

conformidad con lo previsto en el artculo 7 de la Ley de Remisin Tributaria (publicada en Gaceta Oficial N 35.945 de fecha 24 de abril de 1996). Mediante diligencia de fecha 06 de agosto de 1996, la apoderada judicial del Fisco Nacional solicit copias certificadas: de diligencia de fecha 16 de julio de 1996, mediante la cual la empresa Cartn de Venezuela, S.A., subsistente de la fusin con Cartonenvases Valencia, S.A., expres que se acoge a los beneficios de la Ley de Remisin Tributaria; del escrito de fecha 16 de julio de 1996, relativo a la fusin de sociedades y del poder otorgado por Cartn de Venezuela, S.A. en fecha 10 de julio de 1996, (). Igualmente solicit se sirva expedirme copia certificada de las Planillas de Liquidacin cursantes de los folios 43 al 59, ambos inclusive. (), solicitud acordada segn auto de fecha 08 de agosto de 1996. Luego, el 17 de septiembre de 1996, la abogada fiscal pidi se le expidiesen copias certificadas de: (), de la sentencia en Primera Instancia cursante a los folios 239 al 259, ambos inclusive; de la diligencia de apelacin del Fisco Nacional (); acordndose lo peticionado, segn consta en auto del 24 de septiembre de 1996. En consideracin a lo expuesto, la Sala mediante auto del 13 de noviembre de 1996, suspendi el curso del presente procedimiento hasta tanto constara en autos el finiquito otorgado por la Administracin Tributaria, en atencin a la referida solicitud de la contribuyente del 16 de julio de1 996 y previo el cumplimiento del trmite correspondiente. Igualmente, se orden la notificacin del Procurador General de la Repblica y del Gerente Jurdico Tributario del Servicio Nacional Integrado de Administracin Tributaria (SENIAT), a los efectos legales pertinentes. En fecha 24 de enero de 2000, se reconstituy la Sala Poltico-Administrativa y se design como ponente al Magistrado Levis Ignacio Zerpa. Por auto de fecha 06 de agosto de 2002, se dej constancia de la nueva constitucin de la Sala y se orden la continuacin de la causa. El 25 de julio de 2006, se dej constancia que en fecha 17 de enero de 2005, se incorporaron a esta Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, los Magistrados Emiro Garca Rosas y Evelyn Marrero Ortz, designados por la Asamblea Nacional el 13 de diciembre de 2004. Asimismo, que en fecha 02 de febrero de 2005, fue elegida la Junta Directiva, quedando conformada la Sala Poltico-Administrativa de

la siguiente forma: Presidenta, Magistrada Evelyn Marrero Ortz; Vicepresidenta, Magistrada Yolanda Jaimes Guerrero; y Magistrados Levis Ignacio Zerpa, Hadel Mostaf Paolini y Emiro Garca Rosas. Asimismo, se orden la continuacin de la presente causa; ratificndose como Ponente al Magistrado Levis Ignacio Zerpa. Vista la suspensin del presente procedimiento (13-07-96), la Sala mediante auto para mejor proveer N AMP-069 del 02 de agosto de 2006, solicit del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), informara sobre la expedicin del finiquito correspondiente, y de la sociedad mercantil Cartn de Venezuela, S.A, como parte interesada, que informara respecto de la obtencin o no del referido finiquito. Por ltimo, fue solicitado a la Contralora General de la Repblica el dictamen previo que dicho ente debi emitir, a los efectos de acordarse o no la remisin tributaria solicitada. As las cosas y practicadas como fueron las notificaciones ordenadas en el referido auto, esta alzada recibi de la Contralora General de la Repblica, en fecha 11 de octubre de 2006, el Oficio N 04-00-103 del 9 del citado mes y ao, al cual acompa su Dictamen N 04-00-01-342 del 29 de mayo de 1997, dirigido al Gerente Jurdico Tributario del SENIAT, en cuya oportunidad acord la procedencia de la remisin parcial del impuesto y la remisin total de la multa e intereses liquidados a cargo de la contribuyente. Mediante Auto N 105 del 09 de noviembre de 2006, la Sala solicit al Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), as como a la sociedad mercantil CARTN DE VENEZUELA, C.A., (subsistente de la fusin celebrada con Cartoenvases Valencia, S.A.), que informaran respecto al referido finiquito. Posteriormente, en fecha 07 de febrero de 2007, fue elegida la actual Junta Directiva del Tribunal Supremo de Justicia, quedando conformada la Sala PolticoAdministrativa de la siguiente forma: Presidenta Magistrada Evelyn Marrero Ortz; Vicepresidenta, Magistrada Yolanda Jaimes Guerrero y Magistrados Levis Ignacio Zerpa, Hadel Mostaf Paolini y Emiro Garca Rosas. Asimismo, se orden la continuacin de la presente causa.

En respuesta al requerimiento formulado el 09 de noviembre de 2006, la apoderada judicial de la sociedad mercantil recurrente, mediante escrito de fecha 13 de febrero de 2007, formul las siguientes consideraciones: () Expuesto lo anterior, debemos sealar que, en el caso concreto, tal como se ha expuesto, en fecha 16 de julio de 1996, mi representada procedi a manifestar mediante diligencia consignada en la presente causa, su voluntad de acogerse a los beneficios de la mencionada Ley respecto de las obligaciones tributarias determinadas en los actos administrativos impugnados. () () No obstante todo lo anterior, hasta la presente fecha, la Administracin Tributaria no ha procedido a consignar en el presente expediente la respectiva planilla sustitutiva conforme lo ordena el artculo 7 de la Ley de Remisin Tributaria, ni tampoco ha notificado a mi representada de la emisin de la planilla sustitutiva, con la finalidad de que la recurrente efecte el pago en los trminos previstos en esa Ley. Igualmente, debemos sealar que mi representada no ha efectuado trmite alguno por ante el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), por cuanto, tal como se ha expuesto, una interpretacin concatenada de las disposiciones contenidas en el artculo 7 de la Ley de Remisin Tributaria, permite concluir que la Administracin Tributaria se encuentra en el deber insoslayable de proceder a expedir y consignar para su pago las planillas sustitutivas correspondientes, una vez remitido el dictamen favorable de la Contralora General de la Repblica, tal como sucede en el caso concreto, por lo que la Ley de Remisin Tributaria no le ha impuesto al contribuyente o responsable, la carga de instar la emisin de las referidas planillas sustitutivas. En virtud de todo lo anterior, sirvan las razones de hecho y de derecho expuestas para dar repuesta al Auto para Mejor Proveer N AMP-105 de fecha 09 de noviembre de 2006, notificado a mi representada en fecha 23 de enero de 2007. Por ltimo, solicitamos respetuosamente a esa Sala Poltico Administrativa se sirva oficiar lo conducente al Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), con la finalidad de que proceda a expedir y consignar en el expediente la respectiva planilla sustitutiva para proceder a su pago inmediato, y concluir as, conforme a lo previsto en la Ley de Remisin Tributaria, el procedimiento iniciado mediante la solicitud de remisin efectuada en fecha 16 de julio de 1996. (). (Destacado de la Sala). Por ltimo, en atencin al Auto para Mejor Proveer N AMP-069 de fecha 02 de agosto de 2006, notificado el 12 de junio de 2007, la apoderada judicial de la

contribuyente por diligencia del 03 de julio de 2007, manifest que hasta la presente fecha mi representada no ha recibido notificacin de la expedicin de finiquito alguno correspondiente a la remisin tributaria solicitada. Luego, en sentencia N 01505 del 14 de agosto de 2007, la Sala acord abrir una articulacin probatoria de ocho (8) das de despacho, contados a partir de la notificacin del aludido pronunciamiento judicial, a los fines de que el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) probara lo conducente en relacin a la expedicin de las aludidas planillas de pago sustitutivas, respecto a la solicitud de remisin formulada por la sociedad mercantil recurrente, la cual fuera acordada incidentalmente por el Ministerio de Hacienda (actualmente Ministerio del Poder Popular para las Finanzas) y aprobada por la Contralora General de la Repblica, tal y como ha sido reseado supra. El 05 de octubre de 2007, se libraron las respectivas notificaciones. En fecha 29 de octubre de 2007, el Alguacil de la Sala dej constancia en autos de haber notificado al Contralor General de la Repblica de la decisin anterior. De igual modo, el 30 de octubre de 2007, el Alguacil de la Sala dej constancia en autos de haber notificado tanto al Gerente General de Servicios Jurdicos del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), como al Gerente de Litigio (E) de la Procuradura General de la Repblica, de la decisin del 14 de agosto del mismo ao. Posteriormente, el 19 de noviembre de 2007, el Alguacil de la Sala dej constancia en autos de haber notificado a la contribuyente Cartn de Venezuela, C.A., en la persona de su apoderada judicial, de la decisin supra identificada. Ahora bien, vencida como se encuentra la articulacin probatoria abierta en cumplimiento de lo ordenado en la sentencia N 01505 del 14 de agosto de 2007, pasa la Sala a pronunciarse no sin antes formular las siguientes consideraciones: I ANTECEDENTES

Mediante escrito presentado el 16 de diciembre de 1992 ante el Tribunal Superior Primero de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del entonces Distrito Federal y Estado Miranda, la abogada Elvira Dupouy Mendoza, supra identificada, actuando en su condicin de apoderada judicial de la sociedad mercantil Cartoenvases Valencia, S.A., inscrita en el Registro Mercantil de la Circunscripcin Judicial del entonces Distrito Federal y Estado Miranda el 26 de noviembre de 1965, bajo el N 133, Tomo 47-A; carcter que se evidencia de documento poder otorgado ante la Notara Pblica Primera del entonces Distrito Sucre del Estado Miranda el 09 de mazo de 1987, quedando anotado bajo el N 65, Tomo 02 de los Libros de Poderes correspondientes; interpuso recurso contencioso tributario contra la Resolucin de Sumario Administrativo N HCF-SA-131 de fecha 07 de abril de 1992, emanada de la Direccin de Control Fiscal de la Direccin General Sectorial de Rentas del entonces Ministerio de Hacienda (hoy Ministerio del Poder Popular para las Finanzas), y las correspondientes Planillas para Pagar (Liquidacin) nmeros 10-10-1-01-65-000150, 10-10-2-01-65-000150 y 10-10-3-01-65-000150, todas de fecha 06 de octubre de 1992. A travs de la mencionada resolucin, la Administracin Tributaria impuso reparo fiscal a cargo de la referida contribuyente por la cantidad de tres millones seiscientos cincuenta y siete mil setenta bolvares con cincuenta y dos cntimos (Bs. 3.657.070,52), por concepto de diferencia de impuesto sobre la renta, presuntamente causado y no pagado durante el ejercicio fiscal comprendido desde el 01 de enero de 1985 al 31 de diciembre del mismo ao. De igual modo, impuso multa por omisin de retencin, en la cantidad de un milln ochocientos veintiocho mil quinientos treinta y cinco bolvares con veintisis cntimos (Bs. 1.828.535,26), equivalente al cincuenta por ciento (50%) del monto del tributo omitido, de conformidad con lo previsto en el artculo 108 de la Ley de Impuesto sobre la Renta (del 23 de diciembre de 1981), en concordancia con lo establecido en el artculo 98 del Cdigo Orgnico Tributario de 1983, aplicable al caso de autos en razn del tiempo; multa por concurrencia de faltas por la cantidad de nueve mil trescientos ochenta y dos bolvares con dos cntimos (Bs. 9.382,02), de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 100 del mencionado Cdigo Orgnico; y por ltimo, liquid intereses moratorios por dos millones cuatrocientos treinta y siete mil cuatrocientos treinta y siete bolvares con cincuenta cntimos (Bs. 2.437.437,50).

Efectuado el procedimiento de distribucin de expedientes judiciales, le correspondi el conocimiento de la causa al Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del entonces Distrito Federal y Estado Miranda, el cual por auto del 11 de enero de 1993 le dio entrada bajo el N 620. Por consiguiente, orden la notificacin del Procurador General de la Repblica, del Contralor General de la Repblica y de la Direccin General Sectorial de Rentas del entonces Ministerio de Hacienda (actualmente Ministerio del Poder Popular para las Finanzas), a quien orden solicitar la remisin del correspondiente expediente administrativo. Culminada la sustanciacin de la causa, el Tribunal a quo, mediante sentencia del 22 de noviembre de 1993, declar con lugar el recurso contencioso tributario interpuesto; decisin que fue apelada por la representacin judicial del Fisco Nacional, mediante diligencia del 13 de diciembre de 1993. Por auto de fecha 27 de enero de 1994, el Tribunal de la causa oy la apelacin interpuesta en ambos efectos, y por consiguiente, orden remitir las actas a la Sala Poltico-Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia. II DEL FALLO RECURRIDO Vistos los alegatos y defensas de las partes, as como los elementos probatorios que reposan en las actas, el Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del entonces Distrito Federal y Estado Miranda expres en sentencia del 22 de noviembre de 1993, lo siguiente: () En el caso de autos la Administracin afirma en la Resolucin del sumario que la causa es el depsito colocado en el extranjero, pero que la causa del depsito es el capital utilizado para ello. No cabe duda, a juicio del Tribunal, que la causa es el depsito en el extranjero y, por lo tanto, la renta es extraterritorial. No cabe pensar en causas lejanas o remotas, ya que ello llevara a considerar que una cantidad depositada por un contribuyente en el extranjero, por provenir de una renta o de una donacin, o de una herencia, o de un premio de lotera o de un hipdromo o, en fin, de un prstamo, ocurridos en Venezuela, conducira a la conclusin de que los intereses producidos son territoriales, lo que resulta improcedente. En consecuencia, la

renta no tiene atributo de territorialidad, por tanto no es gravable en el pas y as se declara. En casos semejantes al del reparo Honorarios profesionales no mercantiles pagados sin retencin la jurisprudencia ha sostenido lo siguiente: () () En el caso de autos lo pagado por la recurrente a Cartn de Venezuela S.A. trata, segn la propia Administracin y segn el contrato que, promovido como prueba por la recurrente () de montos cargados segn notas de dbito por servicios correspondientes a actividades derivadas de su condicin de agente comercial, actividades de crdito y cobranzas, mercadeo, seguros, publicidad, relaciones pblicas y suministro de espacio en sus oficinas amuebladas. () () As que en el caso de autos los servicios prestados por Cartn de Venezuela a la recurrente y por los cuales sta le pag, no son actividades civiles de carcter cientfico, tcnico, artstico o docente y no se trata, en consecuencia, de honorarios profesionales no mercantiles, de donde es forzoso concluir que se trata de gastos, deducibles como todos los dems gastos causados normalmente y necesarios, y que no estn por tanto sujetos a la retencin prevista en los Artculos 39, Pargrafo Sexto, y 88 de la Ley de Impuesto sobre la Renta de 23 de diciembre de 1.981 aplicable rationae temporis al caso de autos. As se declara. Por derivar la multa impuesta de conformidad con los Artculos 98 del Cdigo Orgnico Tributario y 108 de la Ley de Impuesto sobre la Renta de los reparos, el reparo constituye una contravencin como dice la Administracin, al resultar los reparos legalmente improcedentes tambin lo es la multa y as se declara. La multa impuesta de conformidad con el Artculo 100 del Cdigo Orgnico Tributario por falta de retencin, al no ser lo pagado a Cartn de Venezuela honorarios profesionales no mercantiles y al no estar, en consecuencia, sujetos a retencin, resulta tambin, esta multa, legalmente improcedente. As se declara. Respecto a los intereses moratorios, en casos semejantes al de autos, la jurisprudencia ha sostenido: () () De manera que, en el caso de autos y para decirlo con palabras de la propia Corte, no ocurri que los intereses se hayan causado sobre crditos ciertos, lquidos y exigibles, por cuanto la Administracin Tributaria procedi a calcularlos sobre crdito ilquido, no exigible para el momento en que calcula dichos intereses y no se encontraba vencido el plazo para la cancelacin de los impuestos y multas determinadas, ya que estos crditos fueron liquidados conjuntamente con los intereses. No exista, agrega este Tribunal, el plazo para la cancelacin, los intereses

moratorios resultan, en consecuencia, legalmente improcedentes y as se declara. () () Por todas las razones expuestas, este Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario () declara con lugar el recurso interpuesto por Cartoenvases Valencia S.A. () (sic) (Subrayado del texto). III FUNDAMENTOS DE LA APELACIN En primer lugar, seala la representacin judicial del Fisco Nacional, en lo que respecta a la gravabilidad de los intereses obtenidos por la contribuyente por depsitos colocados en el exterior, que esos proventos ingresaron al pas y fueron convertidos en moneda nacional, siendo colocados posteriormente en la cuenta corriente N 01-00758E del Banco Provincial a nombre de Cartoenvases Valencia, S.A., por lo que el ingreso as percibido es gravable en Venezuela, en razn de que existen relaciones de causalidad que vincula esa operacin con actividades econmicas desarrolladas en el pas que hacen tributable el beneficio obtenido por esos capitales colocados en el exterior, con fundamento en lo dispuesto en el artculo 4 de la Ley de Impuesto sobre la Renta. En tal sentido, agrega que para el caso de autos consta de documento autenticado por ante la Notara Pblica Primera del Distrito Sucre (hoy Municipio Sucre) del Estado Miranda () cuya copia certificada acompaamos a este escrito, a fin de que sea agregado a los autos y surta los efectos legales pertinentes, que la contribuyente CARTOENVASES VALENCIA, S.A. y CORRUGADORA DE CARTN, S.A., empresas venezolanas y domiciliadas en el pas, celebraron un contrato mediante el cual CORRUGADORA DE CARTN, S.A. conviene que adeuda para el 15 de octubre de 1.984, () la cantidad de SETENTA Y SEIS MILLONES CUATROCIENTOS DIEZ MIL NOVECIENTOS CINCUENTA Y TRES BOLVARES (Bs. 76.410.953,oo) a CARTOENVASES VALENCIA, S.A., en virtud de diversas operaciones de crditos, prstamos sin inters y transferencias. Es el caso que para cancelar dicho monto CORRUGADORA DE CARTN, S.A., ha convenido y CARTOENVASES VALENCIA, S.A., ha aceptado en librar a favor de esta ltima, el principal ms los intereses de diversos certificados y participaciones en dlares de los Estados Unidos de Amrica que posee CORRUGADORA DE CARTN, S.A., en

diferentes Bancos hasta cubrir el total adeudado; en el entendido de que para calcular saldos y efectuar la compensacin, se tomar en cuenta la rata de cambio del da en que se acuerde la liberacin y se d aviso al Banco correspondiente. (sic). En razn de lo anterior, concluye al respecto que estos ingresos percibidos por la contribuyente constituyen materia gravable conforme el artculo 4 de la Ley de Impuesto sobre Renta, ya que la causa originaria de ellos se encuentra en la operacin econmica contenida en el contrato que las partes celebraron (). La celebracin de este contrato vincula la renta producida a la jurisdiccin venezolana, es decir, constituye una causa suficiente para que se considere como actividad econmica, efectuada en el pas, y el ingreso por concepto de intereses como territorial y, por ende, gravable (). De otra parte, en lo atinente a los honorarios profesionales no mercantiles pagados sin retencin, afirma la representacin fiscal que [l]a cantidad pagada es producto de los montos cargados segn notas de dbito de CARTN DE VENEZUELA, S.A., a la empresa CARTOENVASES VALENCIA, S.A., originadas en el contrato celebrado entre ambas empresas en fecha 07 de febrero de 1.985, cuya clusula primera estipula: Ambas partes convienen en que CARTN DE VENEZUELA, S.A., actuar como agente comercial de CARTOENVASES VALENCIA, S.A., y en consecuencia CARTN DE VENEZUELA, S.A., se obliga, por cuenta, en nombre y representacin de CARTOENVASES VALENCIA, S.A., a gestionar y realizar las actividades de crdito y cobranza, mercadeo, seguros, publicidad, relaciones pblicas, as como a suministrar espacios en sus oficinas principales debidamente amuebladas. Adems actuar como comisionistas de CARTOENVASES VALENCIA, S.A., comprometindose a realizar, por cuenta, en nombre y representacin de CARTOENVASES VALENCIA, S.A., todas aquellas operaciones que sean complementarias, conexas o derivadas de su condicin de agente comercial y que hayan sido autorizadas en forma expresa o tcita por CARTOENVASES VALENCIA, S.A. Asimismo, destaca que la clusula tercera del referido contrato estipula que CARTOENVASES VALENCIA, S.A., se obliga a rembolsarle a CARTN DE VENEZUELA, S.A., los costos sufragados por sta ltima por cuenta y en nombre de ella, con motivo de la prestacin de las actividades descritas en la clusula primera

En razn de lo anterior, asegura que [e]n el caso de autos los gastos declarados se acusan por la prestacin de servicios en materia de crdito y cobranzas, finanzas, procedimiento de datos, seguros, mercadeo, publicidad y relaciones pblicas (). Luego, las cantidades abonadas por CARTOENVASES VALENCIA, S.A., a CARTN DE VENEZUELA, S.A., por tales conceptos representan el pago de honorarios profesionales no mercantiles, en razn del carcter tcnico de estas actividades. Por consiguiente, si la contribuyente pretenda deducir tales erogaciones de su renta bruta a los efectos de obtener el enriquecimiento neto del ejercicio correspondiente al ao 1.985, los pagos referidos debi sujetarlos a las disposiciones legales que exigen la retencin del impuesto. Respecto de la multa impuesta de conformidad con lo establecido en el artculo 108 de la Ley de Impuesto sobre la Renta de 1.981, por un monto de un milln ochocientos veintiocho mil quinientos treinta y cinco bolvares con veintisis cntimos (Bs. 1.828.535,26), aduce que para [esa] Representacin Fiscal, consta suficientemente de las actas del expediente que los funcionarios fiscales se trasladaron a la sede de la contribuyente, basando su actuacin en los registros contables y comprobantes que los amparan, resultando incierta la afirmacin de la accionante de que los reparos fueron formulados con fundamento exclusivo en los datos suministrados por ella en su declaracin. Asimismo, cabe sealar que la Ley de Impuesto sobre la Renta ni su Reglamento hacen distinciones en cuanto a la naturaleza de los contratos, sino que toman en cuenta la configuracin de los hechos para subsumirlos en la abstraccin de la norma y determinar as su gravabilidad; adems, en el caso de autos como qued expuesto (), resulta evidente que los servicios prestados por CARTN DE VENEZUELA, S.A. a CARTOENVASES VALENCIA, S.A., constituyen actividades civiles de carcter tcnico, estando la contribuyente obligada a hacer la retencin del impuesto correspondiente en el momento del pago, para poder deducir tales erogaciones, por lo que mal puede alegarse que hay error de hecho y derecho en la interpretacin del aludido contrato (). De otra parte, con relacin a la fijacin de la multa anterior en su trmino medio, alega que la Ley Orgnica de Hacienda Pblica Nacional ordena que cuando se establecen para contravenciones fiscales una pena comprendida entre dos lmites, se har la aplicacin de ella conforme a los que dispone el Cdigo Penal, teniendo

tambin en cuenta la mayor o menor gravedad del perjuicio que la contravencin ocasione al Fisco (artculo 310). En ese orden de ideas, seala que [e]l Cdigo Penal establece que cuando la Ley castiga un delito o falta con pena comprendida entre dos lmites, se entiende que la normativa aplicable es el trmino medio, que se obtiene sumando los dos nmeros y tomando la mitad; luego se le reducir hasta el lmite inferior o se le aumentar hasta el superior, segn el mrito de las respectivas circunstancias atenuantes o agravantes que concurran en el caso concreto, debiendo compensrselas cuando las haya de una u otra especie (artculo 37). (sic). Por consiguiente, asegura que la actuacin de la Administracin Tributaria al imponer las sanciones en su trmino medio, se encuentra ajustada a derecho, por estar ceida a lo establecido en los artculos 310 de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional y 37 del Cdigo Penal. De otra parte, la recurrente no aport prueba alguna a los fines de que se rebajara la multa a su lmite mnimo, por consiguiente, consideramos procedente la multa aplicada en virtud de los reparos formulados; y as pedimos sea declarado. Siguiendo otro orden de ideas, aduce que [e]n relacin con la multa aplicada por la Autoridad Tributaria fundamentada en el artculo 100 del Cdigo Orgnico Tributario, esta Procuradura concluye en su procedencia, en virtud de que la contribuyente no cumpli con su obligacin como agente de retencin y tampoco aport prueba alguna para desvirtuar el reparo, motivo por el cual ste queda firme y consecuencialmente tambin las sanciones aplicadas, y as pedimos sea declarado. Por ltimo, respecto de los intereses moratorios liquidados a la recurrente, argument la representacin fiscal que [e]n el presente caso, la contribuyente incurri en mora de no pagar oportunamente su obligacin tributaria, la cual haba surgido al producirse el hecho generador; luego, exista una fecha cierta a partir de la cual comenzaron a correr los intereses moratorios efectivamente causados que es desde el ltimo da del lapso que tiene la contribuyente para presentar su declaracin definitiva de rentas correspondiente al ejercicio fiscal coincidente con el ao civil 1.985, esto es, desde el 31 de marzo de 1.986. Al no haberse satisfecho en esa oportunidad el impuesto que dio lugar a los reparos fiscales, surge la obligacin de pagar intereses moratorios como resarcimiento al Fisco por la demora en el pago, por consiguiente la liquidacin

por intereses moratorios a cargo de la contribuyente CARTOENVASES VALENCIA, S.A. est ajustada a derecho, y as pedimos sea declarado. Finalmente, solicita la representacin judicial del Fisco Nacional que el presente recurso de apelacin sea declarado con lugar. IV DE LA CONTESTACIN A LA APELACIN En primer lugar, rechaza el argumento de la representacin fiscal segn el cual el factor de conexin del enriquecimiento obtenido por la contribuyente en calidad de intereses derivados de depsitos colocados en el exterior, con el impuesto sobre la renta venezolano, sea que el dinero se haya convertido en moneda nacional y se haya depositado en una cuenta corriente de una entidad financiera venezolana. En tal sentido, aduce que [l]as afirmaciones contenidas en el Acta y defendidas por la Procuradura en su escrito, en cuanto a un supuesto carcter territorial de los intereses reparados, tienen fundamento en una interpretacin falsa y tergiversada de la norma aplicable, esto es, el Artculo 4 de la Ley de Impuesto sobre la Renta de 1.978. En atencin a lo anterior, destaca que los ingresos extraterritoriales no son gravables por el simple hecho de que en nuestro pas se acoge al principio de territorialidad de la renta, por el cual slo sern gravables los enriquecimientos obtenidos por actividades generadoras de renta realizadas en Venezuela o que se pueda afirmar que la conversin en bolvares de una renta extraterritorial, obtenida obviamente en moneda extranjera, pueda tenerse como la relacin de causalidad que hace territorial la renta. Por consiguiente, afirma que [n]o puede entonces pretender la apelante que se le de algn valor jurdico a una operacin que, como la conversin en bolvares de la moneda extranjera, no tiene ninguna relevancia jurdica para determinar la relacin de causalidad entre el enriquecimiento y las actividades econmicas. Agrega, a su vez, que el enriquecimiento obtenido como consecuencia de las colocaciones efectuadas en el extranjero, no tiene su origen sino en la realizacin extraterritorial del depsito de fondos colocados en el extranjero, negocio jurdico est realizado totalmente en el exterior.

De igual modo, con relacin al alegato de la representacin fiscal segn el cual la causa que origin el enriquecimiento proveniente de los aludidos intereses se encuentra en la operacin econmica contenida en el contrato que las partes celebraron, donde Corrugadora de Cartn, S.A., conviene en librar a favor de Cartoenvases Valencia, S.A., el principal ms los intereses de diversos certificados y participaciones en dlares americanos, hasta cubrir la deuda que tiene contrada con sta; advierte que tanto el ingreso al pas de los referidos intereses y su conversin en bolvares, como el contrato mediante el cual se acuerda transferir a su representada el capital y los intereses a cambio del pago de una deuda que no genera intereses, son dos hechos econmicos que no guardan relacin con el enriquecimiento que pretende gravarse. Y a mayor abundamiento, agrega que estos hechos econmicos no guardan relacin con el enriquecimiento, en lo que respecta al depsito, porque cuando ste se produjo ya la renta era disponible ms no gravable- pues se haban pagado los intereses extraterritoriales. En cuanto al contrato, porque el mismo solo sirvi para cancelar una obligacin, siendo la cesin de las colocaciones el medio de pago, que no gener per se ganancia alguna para [su] representada. Por consiguiente, arguye que [n]o existe, como se pretende, ninguna razn para considerar que la causa que produjo tal enriquecimiento tuvo lugar en Venezuela. Antes por el contrario, tal como se seal, dicha causa, ya sea el capital cuya colocacin origin los intereses la operacin de inversin como tal, es claramente localizable en el exterior. El capital bien mueble fuente productora del enriquecimiento- se encontraba ubicado en el extranjero operacin crediticia o actividad de inversin, en virtud de la cual las instituciones financieras extranjeras mencionadas en el Acta podan disponer de dicho capital por un determinado perodo, a cambio de pago a [su] representada de unos intereses, tambin tuvo lugar en el exterior. De otra parte, en lo concerniente al pago de presuntos honorarios profesionales no mercantiles por parte de la empresa recurrente, a favor de Cartn de Venezuela, S.A., refiere que la representacin judicial del Fisco Nacional se limit a argumentar que las labores que realizaba Cartn de Venezuela, S.A. a favor de Cartoenvases Valencia, S.A.

son de naturaleza civil y por tanto deben considerarse honorarios profesionales no mercantiles, sujetos a retencin. Siguiendo este orden de ideas, indica que el nico aspecto novedoso que adiciona la Procuradura General de la Repblica, es una teora acerca de la naturaleza de mandato civil de los servicios prestados a su representada, a efectos de contradecir el argumento relativo al carcter de comisin mercantil de la mencionada labor. En tal sentido, sostiene que [n]o seala la Procuradura cul es la aplicacin de esta doctrina al caso concreto de [su] representada y por qu el contrato a que se ha hecho referencia encuadra dentro del concepto de mandato civil y no comisin mercantil. En tal sentido, afirma que para determinar si los egresos en cuestin constituyen o no honorarios profesionales no mercantiles hay que atender a la naturaleza del servicio prestado. As, destaca que [e]l hecho que no estemos ante un acto objetivo de comercio, no implica que necesariamente estemos ante una actividad civil de carcter tcnico, como afirma la Resolucin confirmatoria del reparo y ratifica la Procuradura en su escrito de formalizacin. Aade, que las actividades desplegadas por Cartn de Venezuela, S.A. a favor de su representada son de naturaleza estrictamente gerencial y, por tanto, encuadran dentro de lo que se conoce como mandato mercantil o comisin, siendo que los pagos que se efectan con ocasin de dicho mandato corresponden simplemente a la distribucin de los costos y gastos incurridos entre dicha compaa y [su] representada, relacionados con la gerencia de ambas compaas. A lo anterior adiciona, que Cartn de Venezuela, S.A., no es una firma dedicada a la realizacin de actividades de asesora en materia legal, de informtica, contable, etc () Cartn de Venezuela es una empresa Mercantil cuya actividad comercial es la descrita en su documento constitutivo, que no es, por cierto, la prestacin de actividades de carcter civil. Si ello fuera as, no estaran gravadas por el Impuesto de Patente de Industria y Comercio sus actividades. Seala en apoyo a lo mencionado en el prrafo que antecede, que [l]os profesionales que laboran para Cartn de Venezuela S.A., no se dedican al ejercicio de su profesin en forma independiente y no han sido contratadas para asesorar a

terceros, sino tan solo para poner sus conocimientos al servicio del objeto comercial de la empresa. En suma, asegura que [m]al puede entonces confundir la Procuradura el carcter civil que pudieran revestir las actividades desarrolladas por sociedades o empresas dedicadas al asesoramiento de terceros dentro del ejercicio de alguna profesin, con la utilizacin de la infraestructura de una empresa Cartn de Venezuela- por parte de otra empresa Cartoenvases Valencia- como parte de un funcionamiento corporativo de un Grupo Industrial, Cartn de Venezuela no se dedica al asesoramiento profesional. A su vez, considera ilegal el rechazo de la deduccin de los gastos efectuados por tales conceptos, toda vez si bien el pargrafo sexto del artculo 39 de la mencionada Ley de Impuesto sobre la Renta, exiga, a efectos de su deducibilidad, que el pagador del servicio profesional hubiera practicado la retencin del monto total del impuesto causado, en el caso concreto de su representada esta exigencia se haca improcedente por cuanto no se estaba remunerando un servicio profesional no mercantil, de acuerdo a los trminos expuestos precedentemente. En otro orden de ideas, con relacin a la multa impuesta a cargo de su representada de conformidad con lo previsto en el artculo 98 del entonces vigente Cdigo Orgnico Tributario de 1983, refiere que el carcter accesorio de la aludida sancin respecto del reparo ilegalmente formulado, determina a su vez, la improcedencia de la supra mencionada penalidad. Sin embargo, pese al argumento anterior, considera que en razn de que el reparo fiscal fue formulado con fundamento exclusivo en los datos suministrados en la declaracin definitiva de rentas, proceda a favor de su representada la eximente de responsabilidad prevista en el numeral 3 del artculo 105 de la Ley de Impuesto sobre la Renta de 1.981, aplicable al caso de autos ratione temporis. Adicionalmente, invoca a su favor otra eximente de responsabilidad, especficamente la contenida en el literal c del artculo 79 del mencionado Cdigo Orgnico, relativa al error de derecho excusable en lo que respecta a las rebajas de impuesto objetadas en el acto administrativo impugnado.

En tal sentido, asegura que tanto en la posicin asumida por [su] representada para atacar la ilegal pretensin de la Administracin de considerar que la deduccin de los pagos hechos a Cartn de Venezuela C.A., por [su] representada no proceden, por no haber efectuado la retencin, as como en la slida argumentacin en la cual se bas [su] representada para considerar que sus ingresos por colocaciones en el exterior no pueden ser gravados por la Ley de Impuesto aplicable, puede apreciarse que, an en el supuesto negado de que este Tribunal considerase sin lugar [su] pretensin, [su] representada tom posicin basada en su interpretacin de normas legales aplicables y jurisprudencia que respaldaba su criterio al respecto. Por ltimo, advierte la representacin judicial de la empresa recurrente sobre la improcedencia del cobro de los intereses moratorios liquidados a su cargo por la Administracin Tributaria, en primer lugar, por cuanto su presunta causacin tiene como base una diferencia de impuesto calculada, a su decir, sobre reparos totalmente infundados; en segundo lugar, porque asegura que la liquidacin de los mismos es extempornea, toda vez que los reparos que le sirven de sustento a la presunta causacin de los intereses no se encuentran firmes; y finalmente, porque los conceptos reclamados no constituyen deudas dinerarias exigibles por la Administracin, hasta tanto no sea legalmente determinada o liquidada e intimado su pago al contribuyente, a menos que haya sido objeto del procedimiento de autoliquidacin, hiptesis diferente a la que se contrae este proceso (). En definitiva, solicita la representacin judicial de Cartoenvases Valencia, S.A. que el presente recurso de apelacin sea declarado sin lugar y, en consecuencia, se ratifique el fallo apelado en todas sus partes. V MOTIVACIONES PARA DECIDIR A partir de los alegatos y defensas de las partes, as como de los elementos de prueba que reposan en las actas judiciales, la presente controversia quedaba circunscrita en principio al examen de la juridicidad del fallo pronunciado por el Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario de la Circunscripcin Judicial del entonces Distrito Federal y Estado Miranda, mediante el cual declar con lugar el recurso contencioso tributario interpuesto por la sociedad mercantil Cartoenvases Valencia, S.A. contra la

Resolucin de Sumario Administrativo N HCF-SA-131 de fecha 07 de abril de 1992, emanada de la Direccin de Control Fiscal de la Direccin General Sectorial de Rentas del entonces Ministerio de Hacienda (hoy Ministerio del Poder Popular para las Finanzas) y las correspondientes Planillas para Pagar (Liquidacin) nmeros 10-10-101-65-000150, 10-10-2-01-65-000150 y 10-10-3-01-65-000150, todas de fecha 06 de octubre de 1992, por las cantidades de Bs. 3.657.070,52; Bs. 1.828.535,26; Bs. 9.382,02 y Bs. 2.437.437,50, en concepto de impuesto sobre la renta, multas e intereses moratorios, respectivamente, correspondientes al ejercicio econmico coincidente con el ao civil 1985. En tal sentido, correspondera a la Sala juzgar sobre la posibilidad de gravar con el impuesto sobre la renta, para el ao 1985, los intereses financieros generados por depsitos colocados en el exterior, que hubieren sido posteriormente ingresados al pas por los contribuyentes titulares de tales enriquecimientos. De igual modo, debera calificar esta superioridad la naturaleza de los servicios prestados por Cartn de Venezuela, S.A., a favor de la recurrente, para determinar si efectivamente se encontraba la accionante en la obligacin de efectuar la correspondiente retencin y enteramiento del impuesto sobre la renta generado por tales conceptos, y as precisar si el rechazo de los gastos deducidos era procedente, a tenor de las previsiones legales establecidas en las normas vigentes durante el ejercicio investigado. No obstante, en razn de haberse acogido la empresa contribuyente al beneficio otorgado por el Poder Nacional mediante Ley de Remisin Tributaria, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 35.945 de fecha 24 de abril de 1996, estima necesario esta Mxima Instancia formular las siguientes consideraciones: En primer trmino, vale destacar que la remisin o dispensa es un medio de extincin legal de las obligaciones, mediante el cual el titular de un derecho de crdito resuelve de manera unilateral, relevar a su deudor, total o parcialmente, del cumplimiento de la prestacin debida, supeditado en principio, a determinadas condiciones y trminos. De manera que la remisin extingue el vnculo jurdico que constrie al deudor a realizar una actividad o prestacin a favor de su acreedor, por un medio distinto al natural, en el entendido, que el acto volitivo mediante el cual el sujeto activo de la relacin crediticia renuncia total o parcialmente a su derecho, impide el lgico

desenlace de la relacin obligacional, cual es en definitiva el pago o cumplimiento (vid. artculo 1.264 del Cdigo Civil). En materia fiscal, el instituto en cuestin goza de los mismos atributos descritos anteriormente, con la salvedad de que por incidir directamente en las finanzas del Estado y, por ende, en el inters general, tiene una marcada regulacin de Derecho Pblico. Efectivamente, el otorgamiento de una remisin impositiva presupone una flexibilizacin del principio de indisponibilidad del tributo, conforme al cual el sujeto activo de la relacin jurdico tributaria (el Estado en cualquiera de sus manifestaciones), se encuentra a su vez, en la obligacin legal de detraer de las arcas privadas los montos adeudados por tales conceptos, sin que pueda en principio, renunciar a ellos, dejando de percibirlos total o parcialmente, y menos an, excederse de su real importe. Esta caracterstica es a su vez, una consecuencia natural del principio de legalidad que debe regir a toda actuacin administrativa, en especial del principio de legalidad tributaria que precepta que no pueden cobrarse tributos, ni otorgarse exenciones y exoneraciones sin previsin de ley; pero tampoco pueden dejarse de percibir aqullos que hayan sido legalmente previstos. Por consiguiente, si para dar nacimiento a una obligacin de naturaleza impositiva debe existir expresa disposicin de ley, la nica frmula jurdicamente vlida para renunciar al cobro del importe fiscal, debe necesariamente dimanar de la concepcin de un instrumento normativo capaz de representar la voluntad de quien detenta la potestad tributaria en cada supuesto (ley material). En suma, todas las particularidades reseadas anteriormente constituyen legtimas expresiones del principio de legalidad tributaria previsto en el artculo 224 de la Carta Magna de 1961, vigente y aplicable para la fecha en que se previ el examinado beneficio de remisin tributaria (24 de abril de 1996), el cual, en obsequio a la precisin, estima conveniente la Sala reproducir a continuacin: Artculo 224. No podr cobrarse ningn impuesto u otra contribucin que no estn establecidos por ley, ni concederse exenciones y exoneraciones de los mismos, sino en los casos por ella previstos.

En desarrollo del precepto constitucional supra transcrito, se dispuso en el artculo 49 del Cdigo Orgnico Tributario de 1994, tambin aplicable al caso de autos en razn del tiempo, lo siguiente: Artculo 49. La obligacin de pago de los tributos slo puede ser condonada o remitida por ley especial. Las dems obligaciones, as como los intereses y multas, slo pueden ser condonadas por dicha ley o por resolucin administrativa en la forma y condiciones que esa ley establezca. De igual modo, el numeral 2 del artculo 76 del mencionado Cdigo Orgnico, prev: Artculo. 76: Son causas de extincin de las acciones por infracciones tributarias: () () 2 La amnista. ()

Bajo este contexto normativo, el entonces Congreso de la Repblica de Venezuela promulg la Ley de Remisin Tributaria, publicada en la Gaceta Oficial N 35.945 de fecha 24 de abril de 1996, cuyo artculo 1 era del siguiente tenor: ARTCULO 1

De conformidad con lo previsto en el artculo 139 de la Constitucin de la Repblica y en los artculos 49 y 76, numeral 2 del Cdigo Orgnico Tributario, bajo las condiciones y procedimientos establecidos en esta Ley, se establece por una sola vez un rgimen nico, de carcter excepcional y temporal de remisin parcial de los tributos, as como de la totalidad de las multas e intereses provenientes de deudas pendientes por concepto de tributos administrados por el Servicio Nacional Integrado de Administracin Tributaria (SENIAT). Se excluye de esta remisin las deudas por concepto del Impuesto al Valor Agregado, promulgado mediante Decreto-Ley N 3.315 publicado en Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 4.664, Extraordinario, de fecha 30 de diciembre de 1993 y del Impuesto al Consumo Suntuario y a las Ventas al Mayor vigente. Este rgimen slo ser aplicable para las deudas por concepto de tributos y sus accesorios, hasta el Ejercicio Fiscal 1994, inclusive. Pargrafo Primero: No podrn incluirse en este rgimen lo correspondiente a retenciones o percepciones de impuestos efectuadas y no enteradas al Fisco Nacional. Pargrafo Segundo: Tampoco se incluirn en este rgimen, los montos adeudados por los contribuyentes del impuesto previsto en

el Decreto-Ley que establece el Impuesto sobre los Dbitos a Cuentas Mantenidas en Instituciones Financieras, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 35.541 del 2 de mayo de 1994, por concepto de tributos y sus accesorios derivados del incumplimiento del mismo. De la lectura del artculo anterior, se observa que a travs de la promulgacin de la referida Ley de Remisin Tributaria del 24 de abril de 1996, se creaba en la tributacin nacional un rgimen temporal y extraordinario, dirigido a relevar a los contribuyentes del pago de una porcin de los conceptos tributarios adeudados hasta el ejercicio impositivo coincidente con el ao civil 1994 inclusive, as como de la totalidad de las multas e intereses a cuya imposicin y/o liquidacin hubieren dado lugar los reparos fiscales formulados al efecto. Sin embargo, se exceptuaban del rgimen de remisin supra descrito, las deudas tributarias provenientes de la aplicacin de la Ley de Impuesto al Valor Agregado del 30 de diciembre de 1993, de la Ley de Impuesto al Consumo Suntuario y a las Ventas al Mayor vigente para la poca, y de la Ley de Impuesto al Dbito a Cuentas Mantenidas en Instituciones Financieras del 02 de mayo de 1994. De igual modo, quedaban exceptuadas de la aplicacin del rgimen especial de dispensa tributaria, las deudas generadas por la retencin o percepcin de impuestos que no fueran enterados al Fisco Nacional, en los trminos y condiciones previstos en la Ley. Asimismo, a travs del mencionado instrumento normativo se haca extensible el beneficio en cuestin a aquellos contribuyentes que aun habiendo ejercido los recursos administrativos y judiciales previstos en las leyes, manifestaran su voluntad expresa de acogerse a la absolucin de pago concedida en los trminos expuestos anteriormente. En tal sentido, los artculos 6 y 7 de la precitada Ley, establecan: ARTCULO 6

Los contribuyentes o responsables que se encuentren en la fase del sumario administrativo o hayan ejercido recursos administrativos o judiciales por reparos tributarios, podrn acogerse al rgimen previsto en esta Ley, mediante el pago parcial del tributo conforme a las modalidades establecidas en el artculo 8 y quedarn exentos del pago de la multa y de los intereses moratorios. ARTCULO 7

El contribuyente o responsable que haya ejercido el recurso jerrquico o el contencioso-tributario al momento de la entrada en vigencia de esta Ley, estampar una diligencia en el expediente, mediante la cual exprese que se acoger a sus beneficios y el proceso quedar suspendido, hasta tanto la Administracin expida el finiquito, en cuyo caso, el recurso se considerar desistido. En el caso del recurso jerrquico, cumplido el requisito del artculo 41 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, el Abogado del Fisco obtendr copia certificada de las planillas de impuesto, a fin de que la Administracin proceda a expedir la planilla sustitutiva correspondiente, la cual ser consignada para su pago inmediato. Una vez cancelada la planilla, el contribuyente o responsable proceder a solicitar su finiquito. En el caso del recurso contencioso-tributario, cumplido el requisito del artculo 41 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, el Abogado del Fisco obtendr copia certificada de las planillas de impuesto, a fin de que la Administracin proceda a expedir la planilla sustitutiva correspondiente, la cual ser consignada para su pago inmediato. Una vez cancelada la planilla, el contribuyente o responsable proceder a solicitar su finiquito. La Administracin slo otorgar el finiquito, cuando el contribuyente o responsable haya cancelado los impuestos correspondientes. El finiquito deber contener la mencin y los montos de las planillas exigibles pagadas, las planillas originales, en caso de que las hubiere, y las sustitutivas, con los respectivos montos, en caso de las obligaciones no exigibles. Una vez otorgado el finiquito, el procedimiento administrativo o jurisdiccional quedar concluido y el expediente respectivo ser archivado. Ahora bien, ntese de las normas supra reproducidas, que ante la posibilidad dada al contribuyente de acogerse al beneficio de remisin una vez iniciado el procedimiento administrativo o judicial, el Legislador Nacional estim necesario la realizacin de un cmulo de gestiones que condicionaban no slo la procedencia del propio beneficio, sino tambin la culminacin de los procesos recursivos que se mantuvieran en curso. El trmite en cuestin, comprenda en primer lugar: i) un acto de instancia o solicitud de parte del contribuyente, mediante el cual manifestara su voluntad de

acogerse al beneficio de remisin; ii) en segundo lugar, un juicio de valoracin o mrito de la solicitud a cargo de la Contralora General de la Repblica, conforme a lo previsto en el artculo 14 de la referida Ley de Remisin Tributaria, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 41 de la Ley Orgnica que rega las funciones del referido ente contralor; y iii) en tercer lugar, un requisito de orden material, relativo a la obtencin del finiquito expedido por la Administracin Tributaria, una vez elaborada la respectiva planilla sustitutiva y efectuado el correspondiente pago de la porcin del impuesto que hubiere determinado la Administracin Contralora. Bajo estas circunstancias, es necesario destacar que pese a pertenecer el finiquito al gnero de los actos de ejecucin, por representar en definitiva slo una certificacin de pago, su obtencin, segn los trminos consagrados en el acpite del artculo 7 de la mencionada Ley, dara lugar a que se considerara desistido cualquier recurso incoado, y por consiguiente, extinguida toda instancia impugnativa que se hubiere iniciado a solicitud de parte interesada. Sin embargo, al menos en lo concerniente al mbito jurisdiccional, el precitado instrumento normativo desconoce que los actos que le anteceden a la obtencin del finiquito son tambin susceptibles de generar sus propios efectos jurdicos, tanto que pudieran inclusive llegar a extinguir por s solos el proceso en cuyo marco se invoca la dispensa. Efectivamente, si tomamos en cuenta que el fin ltimo del proceso contencioso tributario es bsicamente la determinacin de la validez del acto recurrido ante el cuestionamiento que hace el particular respecto de su conformidad a derecho, el acto unilateral mediante el cual el contribuyente decide acogerse a un beneficio de absolucin, amnista o remisin, debe necesariamente presuponer el reconocimiento de que la obligacin jurdica en disputa sea vlida, siendo que por efecto de esta aceptacin la pretensin original quedara vaciada de objeto. A mayor precisin, si entre el sujeto activo de la exaccin fiscal y el sujeto pasivo o contribuyente no existe vnculo obligacional que constria a ste ltimo al pago del importe tributario, sera jurdicamente imposible que el ente exactor relevara del pago a alguien que a todas luces no es su deudor. De lo contrario, estaramos ante un supuesto de un contribuyente que aun sin estar obligado al pago de los conceptos tributarios objeto de reclamacin, solicitara ser

absuelto, por un acto de gracia otorgado por ley, del cumplimiento de una obligacin inexistente. Bajo esta perspectiva, admitida la existencia de la obligacin jurdico tributaria, slo restara examinar la procedencia del propio beneficio y la correspondiente cuantificacin de los montos adeudados; no obstante, ntese que ya para ese momento, el recurso contencioso tributario inicialmente incoado habra perdido su eficacia como medio procesal dispuesto a fin de procurar una eventual declaratoria de ilegalidad de la relacin crediticia. As, el mencionado artculo 14 de la Ley de Remisin Tributaria estableca al efecto, lo siguiente: ARTCULO 14

A los efectos de conceder la remisin establecida en esta Ley, ser necesario el dictamen previo de la Contralora General de la Repblica, el cual deber evacuarse en el plazo mximo de un (1) mes. En concordancia con lo anterior, el artculo 41 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 5.017 Extraordinario, del 13 de diciembre de 1995, aplicable al caso de autos en razn del tiempo, era del siguiente tenor: ARTCULO 41.- Cuando el Ejecutivo resuelva declarar la prescripcin de los crditos atrasados a favor de la Repblica, ser necesario el dictamen previo de la Contralora. Igual requisito deber cumplirse en los casos de remisin total o parcial de dichos crditos, cesiones, concesin de prrrogas para su pago o celebracin de cualquier transaccin relacionada con los mismos y con los intereses que hayan devengado . omissis. (Destacado de la Sala). De la lectura de las normas supra reproducidas, se evidencia que el dictamen encomendado al mximo Ente Contralor del Estado en el marco de la Ley de Remisin Tributaria de 1996, slo contemplaba el examen de procedencia del referido beneficio de absolucin, a la luz de las previsiones legales contenidas en el mencionado cuerpo normativo. En tal sentido, se haca necesario analizar si las deudas por concepto de tributos cuya condonacin parcial era solicitada por el contribuyente, encuadraban dentro de los supuestos descritos en el artculo 1 de la referida Ley, y de resultar

remisibles las deudas, su cuantificacin deba efectuarse de acuerdo a las reglas plasmadas en el artculo 8 eiusdem. Por consiguiente, ante estas circunstancias no podra en principio la Contralora General de la Repblica formular otra consideracin respecto de los elementos jurdicos que dieron lugar a los reparos fiscales en virtud de los cuales se pretenda el cobro de los conceptos tributarios involucrados en la solicitud. Bajo tales premisas, y constatada en el expediente judicial la expresa voluntad de la sociedad mercantil recurrente de acogerse al beneficio de remisin, a travs de la diligencia de fecha 16 de julio de 1996 (folio 440), se impone a esta Sala declarar decado el objeto del presente recurso contencioso tributario y, en consecuencia, ha de extinguirse la instancia en los trminos y condiciones precedentemente expuestos. As se declara. Vista la declaratoria que antecede, en lo que respecta a la procedencia del beneficio solicitado por la parte actora, es necesario destacar que una vez advertida como fuera la ausencia en las actas del finiquito correspondiente, esta Sala PolticoAdministrativa en auto para mejor proveer N AMP-069 de fecha 01 de agosto de 2006, el cual corre inserto en los folios 485 al 489, ambos inclusive, requiri por una parte, al Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) informara, sobre la expedicin del aludido finiquito, y de otra parte, a la sociedad mercantil Cartn de Venezuela, S.A., como parte interesada, informara sobre la obtencin o no de la referida certificacin. De igual modo, en el mismo auto se le solicit a la Contralora General de la Repblica suministrar informacin sobre la elaboracin del dictamen previo que deba emitir, a los fines de examinar la procedencia del beneficio en cuestin. A tales efectos, se les concedi a las partes un plazo perentorio de diez das de despacho siguientes a la notificacin del mencionado auto, para cumplir con los requerimientos efectuados. En respuesta a las solicitudes anteriores, la Direccin de Asesora Jurdica de la Direccin General de Servicios Jurdicos de la Contralora General de la Repblica, mediante Oficio N 04-00-103 de fecha 09 de octubre de 2006, el cual corre inserto en los folios 497 al 502, ambos inclusive, remiti a esta Sala copia simple del Dictamen N 04-00-01-342 de fecha 29 de mayo de 1997, dirigido a la Gerencia Jurdico

Tributaria del Servicio Nacional de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), efectuado a propsito de la solicitud de remisin llevada a cabo por la representacin judicial de Cartn de Venezuela, S.A., a travs del cual el ente contralor manifest lo siguiente: () Analizado el expediente, esta Direccin de Asesora Jurdica considera que, el tributo cuya remisin se solicita, encuadra dentro del principio general establecido en el artculo 1 de la Ley Remisin Tributaria. Por otra, est referido a declaracin definitiva del ejercicio econmico 1985, en consecuencia, anterior al 31 de diciembre de 1994, con lo que se cumple con lo establecido en el segundo aparte del citado artculo 1, que seala: () Igualmente, se observa que la contribuyente, en virtud del citado recurso contencioso-tributario, se encuentra subsumida dentro de la previsin establecida en el artculo 7 ejusdem; por lo que, emitida esta opinin la Administracin proceder de inmediato a la expedicin de la planilla sustitutiva correspondiente, la cual ser consignada para su pago inmediato, a partir de la cancelacin de lo adeudado es cuando la contribuyente puede solicitar su finiquito. Por las razones anteriormente expuestas, a tenor de lo dispuesto en los artculos 41 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, 23 de su Reglamento y 14 de la Ley de Remisin Tributaria, este rgano Contralor opina que es procedente la remisin parcial del impuesto y total de la multa e intereses a cargo de la contribuyente CARTN DE VENEZUELA, S.A., por los conceptos expresados. De conformidad con lo establecido en el numeral 1 del artculo 8 de la Ley de Remisin Tributaria, la contribuyente debe pagar el sesenta y dos por ciento (62%) del tributo adeudado, en la oportunidad en que la Administracin expida la correspondiente planilla sustitutiva. Para determinar el porcentaje se tom en consideracin que la diligencia fue presentada el 16 de julio de 1996, es decir, durante el primer trimestre de la vigencia de la Ley. () (sic). Del citado fragmento se observa, que a travs del referido dictamen, la prenombrada Direccin de Asesora Jurdica estim procedente el beneficio de remisin solicitado por la sociedad mercantil Cartn de Venezuela, S.A. y, en tal sentido, procedi a establecer la fraccin porcentual del monto a cancelar por concepto de tributo en un sesenta y dos por ciento (62%) de la suma originalmente determinada. Al mismo tiempo, declar condonadas las multas impuestas y los intereses liquidados hasta la fecha, en un cien por ciento (100 %), todo de conformidad con lo previsto en los artculos 1, 7 y 8 de la Ley de Remisin Tributaria del 24 de abril de 1996.

En atencin a lo anterior, y aun persistiendo en las actas la ausencia del finiquito correspondiente, esta Mxima Instancia en auto para mejor proveer N AMP105 del 08 de noviembre de 2006 (folios 509 al 514 ambos inclusive), solicit del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), informara a la Sala sobre la expedicin de las respectivas planillas sustitutivas en los trminos sealados por la Contralora General de la Repblica en el dictamen parcialmente transcrito, o en el caso de haber sido cancelada la deuda por Cartn de Venezuela, S.A., informara sobre la expedicin del finiquito. De igual modo, se requiri en el mismo auto a la empresa recurrente suministrar informacin respecto de las gestiones realizadas a efectos de obtener de la Administracin las mencionadas planillas sustitutivas, o de ser el caso, si las mimas fueron efectivamente canceladas al Fisco Nacional y consignadas ante la Administracin. Para dar cumplimiento a las solicitudes anteriores, la Sala concedi a las partes un plazo perentorio de diez das de despacho siguientes a la notificacin del aludido auto. En atencin a lo anterior, mediante escrito de fecha 13 de febrero de 2007 (folios 526 al 530 ambos inclusive), la representacin judicial de la sociedad mercantil Cartn de Venezuela, S.A. inform a esta Sala que su representada no haba realizado gestin alguna a efectos de obtener del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) las correspondientes planillas sustitutivas, toda vez que segn afirma, es un deber insoslayable de la Administracin Tributaria expedir y consignar para su pago las mencionadas planillas. Luego, en diligencia del 03 de julio de 2007, dicha representacin judicial report no haber sido notificada de la expedicin del finiquito correspondiente a la remisin tributaria solicitada. Finalmente, esta Alzada en sentencia N 01505 del 14 de agosto de 2007, acord abrir una articulacin probatoria de ocho das de despacho, contados a partir de la notificacin de la referida decisin, a los fines de que el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) alegara y probara lo conducente a la expedicin de las aludidas planillas de pago sustitutivas.

Ahora bien, como quiera que todas las gestiones emprendidas por esta Sala con posterioridad a la consignacin en los autos del dictamen anterior, han resultado infructuosas y, por consiguiente, no ha podido determinarse en autos si efectivamente fueron expedidas las planillas sustitutivas correspondientes, se ordena al Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), librar las respectivas planillas sustitutivas, de acuerdo a los lineamientos expuestos por la Contralora General de la Repblica en el dictamen supra reproducido, para lo cual se le concede un lapso perentorio de treinta (30) das hbiles siguientes a la notificacin del presente fallo, so pena de incurrir en desacato y las consecuentes responsabilidades a que haya lugar, de acuerdo a la normativa aplicable. As se declara. VI DECISIN Por las razones que preceden, este Tribunal Supremo de Justicia en Sala Poltico-Administrativa, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara: 1. DECAIDO EL OBJETO del recurso contencioso tributario interpuesto por la sociedad mercantil CARTOENVASES VALENCIA, S.A., ahora CARTN DE VENEZUELA, C.A., contra la Resolucin de Sumario Administrativo N HCF-SA131 de fecha 07 de abril de 1992, y contra las correspondientes Planillas para Pagar (Liquidacin) nmeros 10-10-1-01-65-000150, 10-10-2-01-65-000150 y 10-10-3-0165-000150, expedidas a su cargo el 06 de octubre de 1992. 2. SE ORDENA al Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) librar las correspondientes planillas sustitutivas, de acuerdo a los lineamientos expuestos por la Contralora General de la Repblica, para lo cual se le concede un lapso perentorio de treinta (30) das hbiles siguientes a la notificacin del presente fallo. Se ordena notificar a la Procuradura General de la Repblica, Contralora General de la Repblica, a la Gerencia General de los Servicios Jurdicos del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) y a la sociedad mercantil CARTN DE VENEZUELA, S.A.

Publquese, regstrese. Cmplase lo ordenado. Dada, firmada y sellada en el Saln de Despacho de la Sala PolticoAdministrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los veintisis (26) das del mes de marzo del ao dos mil ocho (2008). Aos 197 de la Independencia y 149 de la Federacin. La Presidenta EVELYN MARRERO ORTZ La Vicepresidenta YOLANDA JAIMES GUERRERO Los Magistrados, LEVIS IGNACIO ZERPA Ponente HADEL MOSTAF PAOLINI EMIRO GARCA ROSAS La Secretaria, SOFA YAMILE GUZMN En veintisiete (27) de marzo del ao dos mil ocho, se public y registr la anterior sentencia bajo el N 00371. La Secretaria, SOFA YAMILE GUZMN

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