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IMPLICANCIAS DE LA FUSIN POR ABSORCIN DE UNA SOCIEDAD CONCURSADA PRODUCIDA CON ANTERIORIDAD A LA DESIGNACIN DE LA ADMINISTRACIN O LA SUSCRIPCIN DEL CONVENIO

DE LIQUIDACIN Normas aplicables Artculos 344 y 353 de la Ley General de Sociedades Artculos 120 y 121 del Reglamente del Registro de Sociedades Artculos 19 y 20 de la Ley General del Sistema Concursal Artculos 108 del Cdigo Procesal Civil

Anlisis del tema propuesto El desarrollo de la actividad econmica impulsa a las empresas a reorgani zar o transformar su estructura corporativa interna, a fin de adaptarse eficientemente a los cambios que son consecuencia de una economa de mercado en un mundo globalizado. La necesidad de reducir los costos de produccin, ampliar la presencia en el mercado, captar mayores capitales de financiamiento, conseguir inversionistas o socios estratgicos, valerse de nuevos canales de distribucin, consolidar la imagen empresarial, lograr mayores niveles de competencia o acogerse a beneficios tributarios, son alg unos de los motivos por los cuales las empresas tienden a adoptar, en su oportunidad, cierta forma de reorganizacin o concentracin empresarial. En este sentido, la fusin es el ms importante mecanismo de reorganizacin y concentracin de empresas, siendo definida como la operacin por la cual los patrimonios de dos o ms personas jurdicas, de tal forma que en vez de coexistir varios entes corporativos, existir en lo sucesivo uno solo. El artculo 344 de la Ley General de Sociedades1 establece que la fusin mediante la cual dos o ms sociedades se renen para formar una sola, implica la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas o absorbidas. Asimismo, la norma citada refiere que la nueva sociedad incorporante o absorbente, segn sea el tipo de fusin, asume a
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LEY GENERAL DE SOCIEDADES. Artculo 344.- Concepto y formas de fusin. Por la fusin dos o ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: 1. La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus patrimonio a la nueva sociedad; o, 2. La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente origina la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asumen, a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas. En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.

ttulo universal y en bloque los patrimonios de las sociedades incorporadas o absorbidas. De acuerdo a lo establecido por el artculo 353 de la Ley General de Sociedades2, la fusin entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin, cesando en dicha fecha las operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente. Atendiendo a esta operacin societaria, cabe preguntarse qu implicancias conllevara el hecho que una sociedad sometida a un procedimiento concursal ordinario sea absorbida por otra en el periodo comprendido entre la fecha en que se publica el inicio del procedimiento hasta el momento en que la Junta nombre o ratifique a la administracin del deudor o se apruebe y suscriba el respectivo Convenio de Liquidacin, segn sea el caso. Al respecto, el artculo 19.3 inciso h) de la Ley General del Sistema Concursal establece que las fusiones, absorciones o escisiones que impliquen un detrimento patrimonial podrn ser declarados ineficaces por el juez y, en consecuencia, inoponibles frente a los acreedores, siempre que se hayan celebrado entre la fecha que present su solicitud para acogerse a alguno de los procedimientos concursales, fue notificado de la resolucin de emplazamiento o fue notificado del inicio de la disolucin y liquidacin hasta el momento en que la Junta nombre o ratifique a la administracin del deudor o se apruebe y suscriba el respectivo Convenio de Liquidacin, segn sea el caso. Asimismo, en el artculo 20 de la Ley General del Sistema Concursal seala que la declaracin de ineficacia y su oponibilidad a los acreedores del concurso se tramitar en la va del proceso sumarsimo y estn legitimados para interponer dicha demanda la persona que ejerza la administracin del deudor o el liquidador o uno o ms acreedores reconocidos. Como se aprecia, la norma es clara al sealar que la fusin por absorcin resulta ineficaz e inoponible frente a los acreedores desde que la autoridad judicial la declara as y reintegre los bienes a la masa concursal. Sin embargo, considerando que la fusin por absorcin de la sociedad concursada implica la extincin de sta y en tanto no se declare su

LEY GENERAL DE SOCIEDADES. Artculo 353.- Fecha de entrada en vigencia. La fusin entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin. En esa fecha cesan las operaciones y los derechos y o bligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente o incorporante. Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro, en la partida correspondiente a las sociedades participantes. La inscripcin de la fusin produce la extincin de las sociedades absorbidas o incorporadas, segn sea el caso. Por su solo mrito se inscriben tambin en los respectivos registros, cuando corresponda, la transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios transferidos.

ineficacia, resulta eficaz, la interrogante que se plantea es qu sucedera con el procedimiento concursal que se encuentra en trmite. A continuacin traemos a colacin algunas consideraciones: 1. La Ley General de Sociedades seala que desde que entra en vigencia el acuerdo de fusin cesan las operaciones y los derechos y obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente. En tal sentido, correspondera que se declare la conclusin del procedimiento concursal? Y en todo caso, los acreedores podran dirigirse contra el nuevo titular de la obligacin, es decir, la sociedad absorbente no concursada, para satisfacer su crdito. Segn el Reglamento del Registro de Sociedades, la partida registral en la cual se asienta la sociedad absorbida es cerrada y se traslada a la partida registral de la absorbente, los asientos de la partida registral de la extinguida que queden vigentes. En consecuencia, operara la sucesin procesal sustituyndose a la sociedad absorbida por la absorbente, conforme lo dispone el Cdigo Procesal Civil? Esto conllevara a que el procedimiento concursal ordinario contine con la sociedad absorbente. Finalmente, la autoridad concursal podra dejar transcurrir el tiempo sin realizar acto administrativo alguno ni tramitar solicitud alguna, hasta que la autoridad judicial por iniciativa de parte declare la ineficacia de la fusin por absorcin?.

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