Ministerio Pblico Fiscal de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Fiscala General

Expte. 6657/09 Vensentini, Marcelo Edmundo y otros c/ GCBA s/ amparo

TRIBUNAL SUPERIOR:

I El Seor Marcelo Edmundo Vensentini, por derecho propio, interpuso accin de amparo contra el Gobierno de la Ciudad, solicitando que declare la nulidad del Decreto N 183/GCBA/09 por el cual se convoca al electorado, para el da 28 de junio de 2009, a elegir treinta (30) diputados/as titulares y diez (10) diputados/as suplentes para integrar el Poder Legislativo de la Ciudad.

La accin se apoy, bsicamente, en que a criterio del amparista el Seor Jefe de Gobierno no puede dictar un decreto de convocatoria a elecciones de diputados por la Ciudad de Buenos Aires sin disponer la convocatoria a elecciones comunales, indicando adems que no consideraba imperativo que ambas elecciones se lleven adelante en la misma fecha, sin embargo si entendemos que no se puede dejar pasar una nueva eleccin local sin que el Seor Jefe de Gobierno, en cumplimiento de sus obligaciones constitucionales y legales convoque a elecciones para las 15 comunas de la Ciudad.

Como fundamento de ello, seal que las comunas son unidades de gestin poltica y administrativa con competencia territorial, y cada una tiene un rgano de gobierno colegiado denominado Junta Comunal la que es presidida y representada por el primer integrante de la lista que obtenga mayor nmero de votos en la comuna, todo ello en concordancia con lo que establecen los arts.
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127, 128 y 130 de la Constitucin Local. Aleg tambin que la ley a la que hace referencia el art. 127 aludido ha sido sancionada con fecha 1/9/2005 y publicada en el boletn Oficial de la Ciudad el 7/10/2005 bajo el N 1777, con lo que se cumpliran los requisitos legales para la convocatoria a elecciones en las distintas comunas de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

Consider que la omisin de convocar a la eleccin de autoridades comunales, priva a todos los ciudadanos de la Ciudad del derecho de elegir y ser elegidos. As manifiesta que el Sr. Jefe de Gobierno, segn lo establece el art. 47 de la ley N 1.777, tiene el deber de convocar a elecciones comunales, y ello es la contracara del derecho de elegir y ser elegidos que poseen los vecinos de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

As, sostuvo que ...nos sentimos avasallados en nuestro derecho de ciudadanos y electores activos, ya que las actuales autoridades restringen nuestro voto exclusivamente a una lista de diputados...alterando, restringiendo, amenazando y violando de esta forma algunas caractersticas fundamentales del sufragio como la de la universalidad, la igualdad y la libertad (fs. 5).

Al referirse al dictado del decreto 183/GCBA/09, afirm que nos encontramos frente a una acto administrativo que viola la normativa constitucional legal en materia de convocatoria de elecciones, por lo que el mismo posee un vicio de origen que lo torna nulo de nulidad absoluta e insanable... (fs. 8).

Por ltimo, solicit como medida cautelar que con carcter preventivo se disponga la suspensin de los comicios convocados por el decreto

precedentemente mencionado hasta tanto se fije fecha para la eleccin de comunas, alegando la verosimilitud de su derecho, sobre la base de la violacin a las normas locales, as como tambin el peligro en la demora ...que hace
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Ministerio Pblico Fiscal de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Fiscala General imprescindible una tutela inmediata, entendemos que el extremo se encuentra demostrado en la evidente cercana de la fecha determinada para el sufragio... (fs. 13). 1

II El Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo y Tributario N 8 de esta Ciudad (fs.18/19), al recibir la accin de amparo interpuesta, al resultar desinsaculado por la Cmara del fuero, corri vista al Ministerio Pblico Fiscal respecto de su competencia, oportunidad en la que, a travs de la Fiscal de grado interviniente, sostuvo a fs. 55/56 que si bien segn el art. 7 de la ley 2145 cuando la accin de amparo sea dirigida contra las autoridades pblicas de la Ciudad, resulta competente para conocer el fuero Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad, a rengln seguido se establece que si el amparo versa sobre cuestiones electorales, procede la intervencin del tribunal con competencia electoral (hasta tanto se creen los tribunales electorales, la competencia corresponde al Tribunal Superior de Justicia, segn lo establecido en el art. 113 inc. 6 de la Constitucin de la Ciudad... , razn por la que propici la declaracin de incompetencia y la remisin del caso al Tribunal Superior Justicia, lo que as se dispuso (fs. 61/61 vta.).

Elevadas las actuaciones, el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad, corri vista a esta Fiscala General para que emita opinin respecto de la

11 El amparista ha sealado en su petitorio que solicitaba que se ordene mantener la prestacin mdica asistencial,

con expresa imposicin de costas (cfr. fs. 16), y tambin de modo sorprendente, ha sealado en el desarrollo de su escrito que la va escogida es la necesaria para resguardar sus derechos ante un constante riesgo ambiental. Considerando que la introduccin de dichas expresiones se explican por un error material, se omitir su anlisis.

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competencia y admisibilidad de la accin planteada.

III En orden a la competencia del TSJ, corresponde sealar que de conformidad con el criterio sostenido por esta Fiscala General al emitir el Dictamen FG N 12-E/08, en el caso Expte. 5820/08 Cortina, Robert Vincent c/ GCBA s/ amparo (art. 14 CCABA), el TSJ resulta competente para intervenir en el amparo interpuesto, de conformidad con lo establecido por el art. 113, inc. 6, de la Constitucin de la CABA y en funcin de lo reglado por el art. 7 de la ley N 2.145, en su primer prrafo in fine.

All se ha manifestado que la propia regulacin infraconstitucional de la competencia en las acciones de este tipo es tajante al respecto. As, si bien el art. 7 de la ley N 2.145 establece como regla general que cuando la accin de amparo sea dirigida contra autoridades pblicas de la Ciudad ser competente para conocer el fuero Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad, inmediatamente despus indica que si el amparo versa sobre cuestiones

electorales, ser competente el tribunal con competencia electoral, que como se indicara no es otro que el Tribunal Superior de Justicia (En igual sentido se ha dictaminado en los Exptes. N 5407/2007 Abriata, Alberto Luis s/ infr. Art. 89 CC s/ denuncia; Expte. N 5433/2007 Teodoro, Susana Mercedes s/ desobediencia s/electoral - otros; Expte. N 5513/2007 Garca de la Mata, ngel Mara s/ amparo, Expte. 6425/09 Montenegro, Fandor Lucio y otros c/GCBA s/ amparo).

En el caso de autos, el amparista pretende se deje sin efecto el Decreto N 183/GCBA/09 por el cual se convoca a elecciones locales, por lo que no caben dudas acerca de que la cuestin se encuentra dentro de la competencia material que establece el art. 113, inc. 6, citado y, conforme lo prev la Ley de Amparo, es el Tribunal Superior de Justicia quien debe juzgar el caso.
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IV Sentado ello e ingresando al anlisis de la admisibilidad de la accin, debe recordarse que el art. 14 de la CCABA establece la va judicial del amparo contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares que en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Nacional, los tratados internacionales, las leyes de la Nacin, la presente Constitucin, las leyes dictadas en su consecuencia y los tratados

interjurisdiccionales en los que la Ciudad sea parte.

Ciertamente, ni esa norma, ni su reglamentacin efectuada a travs de la Ley N 2.145, establecen mayores rigorismos formales para el ejercicio del derecho de amparo, pero ello no significa que deba admitirse la accin cuando se encuentre claramente infundada y no demuestre, siquiera mnimamente, la existencia manifiesta de la arbitrariedad o ilegalidad en que debe apoyarse.

Por el contrario, el art. 8, inc. d) de la Ley de Amparo, impone al amparista la obligacin de exponer una relacin circunstanciada de los extremos que hayan producido o estn en vas de producir la lesin del derecho o garanta tutelados por el art. 14 de la Constitucin de la Ciudad y, a su vez, el art. 11 de la misma dispone dar traslado de la accin una vez que ella sea admitida.

De tal modo, es requisito esencial para la procedencia de la accin que quien la ejerce demuestre al menos mnimamente la existencia de esa arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, so riesgo de resultar inadmisible su presentacin (ver en tal sentido, CSJN Fallos 313:433 y TSJ Constitucin y
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Justicia Tomo V, pg. 1358, expte. n 2331/03 Garca Elorrio, Julio c/ GCBA s/ amparo, del 2 de julio de 2003, entre otros).

A la luz de lo dicho, corresponde resaltar que el amparo se dirige a cuestionar un acto del gobierno, llevado a cabo a travs del decreto 183/GCBA/09 publicado en el Boletn Oficial N 3137 el da 17/03/2009-, por el que se llam a elecciones para el da 28 de este mes para elegir diputados de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. El argumento de la actora se concentra, sintticamente, en sostener que para efectuar tal convocatoria deba realizarse, en forma simultanea o con carcter previo a los comicios de legisladores, tambin un llamado a elecciones comunales.

Expuesto as el objeto de la accin, debe concluirse que ella carece de fundamentacin en orden a exponer, al menos mnimamente, la existencia de la arbitrariedad o ilegalidad manifiesta en el decreto del Poder Ejecutivo que se ataca.

Las razones que ha expuesto el Sr. Vensentini se refieren, en todo caso, a la obligacin del Poder Ejecutivo de llamar a elecciones comunales, pero ningn sustento otorgan a la conclusin referida a que ese incumplimiento, conducira a la nulidad del llamado a elecciones legislativas o, dicho al revs, que ste requiera para su validez como acto jurdico, de los otros actos de gobierno cuya omisin alega, lo que obviamente no surge de ninguna de las normas que cita.

Cabe resaltar adems, atento la naturaleza de la accin, lo paradjico que resulta solicitar, invocando el derecho a elegir y ser elegidos que poseen los vecinos de la ciudad, la suspensin de los comicios legislativos previstos para dentro de cuatro das.
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Ministerio Pblico Fiscal de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Fiscala General V Por lo expuesto, entiendo que el Tribunal Superior de Justicia resultara competente para ejercer su jurisdiccin respecto de la accin de amparo interpuesta y que la misma debera ser declarada inadmisible. Fiscala General, 24 de junio de 2009. DICTAMEN FG N 39-E/09

Seguidamente se remiti al TSJ. Conste

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