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Ministerio Pblico Fiscal de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Fiscala General

Expte. N 6369/08 Hipdromo Argentino de Palermo SA s/ queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en Hipdromo Argentino de Palermo SA s/ inf. Art. 9.1.1, obstruccin de inspeccin apelacin.

Tribunal Superior: I

El Dr. Francisco Bernal, en representacin de Hipdromo Argentino de Palermo S.A., ha interpuesto queja por denegacin del recurso de inconstitucionalidad, dirigido contra la sentencia de la Sala III de la Cmara de Apelaciones en lo Penal Contravencional y de Faltas, que haba rechazado el recurso de apelacin que interpusiera contra la resolucin del Juez de Primera Instancia que sancion a Hipdromo Argentino de Palermo S.A. con una multa de $ 10.000.-, conforme a los arts. 9.1.1, segundo prrafo, de la ley 451, con costas. II La presente causa se inici con fecha 8 de febrero de 2007, a consecuencia del acta de comprobacin labrada en esa fecha por una funcionaria de la Direccin General de Fiscalizacin y Control dependiente del Poder Ejecutivo de la Ciudad de Buenos Aires, en la que dej constancia que al no permitirse el ingreso al predio del Hipdromo de Palermo para realizar una inspeccin, se habra infringido lo dispuesto en el art. 9.1.1. del cdigo de Faltas -obstaculizacin del desempeo a funcionarios pblicos en servicio-. Con el acta de referencia se conform un legajo administrativo que tramit ante la Unidad Administrativa de Control de Faltas (UACF) N 36. En dicha actuacin y luego de producido el descargo de
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Hipdromo Argentino de Palermo S.A., la titular de esa Unidad rechaz los planteos formulados por la empresa y le impuso una multa de $ 10.000.- por violacin a lo dispuesto por el art. 9.1.1. del Cdigo de Faltas en razn de la obstruccin a una inspeccin que se pretendi en aquel.

Ante la resolucin dictada por la UACF, la empresa de referencia solicit la remisin de las actuaciones a la justicia Contravencional y de Faltas, en el entendimiento que en dicha instancia se le garantizara el derecho de defensa y se le respetara el debido proceso legal (ver fs. 51).

Radicada la causa ante el Juzgado de 1. Instancia en lo Penal Contravencional y de Faltas N 32, el representante legal de la empresa opuso las excepciones de incompetencia y de falta de legitimacin pasiva sealando que al existir un conflicto de jurisdiccin con el Estado Nacional, ni la justicia contravencional ni los organismos del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires resultaban competentes para entender en las presentes actuaciones.

Asimismo,

solicit

se

decretara

la

nulidad

del

acta

de

comprobacin, por no reunir los requisitos previos en los incisos c y f del art. 3 de la ley N 1217, as como tambin la nulidad de la resolucin administrativa, por considerarla arbitraria.

El juez interviniente mediante resolucin de fecha 06/11/2007 rechaz las excepciones opuestas y la solicitud de nulidad del acta de comprobacin.
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En razn de ello, la aqu recurrente interpuso recurso de apelacin y llamada a intervenir la Sala III de la Cmara de Apelaciones en lo Contravencional y de Faltas rechaz y confirm la sentencia de primera instancia en lo que fuera materia de recurso.

La Cmara seal -entre otras consideraciones- que En efecto la recurrente cuestiona un acto emitido por autoridades locales y la decisin en torno a su validez involucra, de modo necesario, el anlisis de normas locales (vgr. CCBA y ley 1217), sin perjuicio de que las defensas articuladas por HAPSA tambin incorporan al pleito la consideracin de leyes federales y preceptos de la Constitucin Nacional (vgr. Art. 75 inc. 15, 116, 129 CN y art. 3 de la ley 24.588). Frente a situaciones de esta especie, la CSJN tiene dicho que la jurisdiccin federal procede cuando la accin se basa directa y exclusivamente en normas federales y, en cambio, ella resultar improcedente si el pleito, adems incluye cuestiones de ndole local propias de los jueces locales (Fallos 330:4055 entre muchos otros) como son las concernientes al ejercicio del poder de polica en materia de seguridad de acuerdo a las normas que rigen el punto (art. 129 CN, CCBA y leyes 451 y 1217 .

Agreg que al resultar la responsabilidad de la firma de tipo objetiva, las excusas brindadas por la parte para negar el ingreso del personal del Gobierno de la Ciudad, no resultan suficientes para desvirtuar su responsabilidad.. Por otro lado aadi que: Asimismo no puedo dejar de soslayar que durante la audiencia de debate admiti el Dr. Bernal que su representada era la titular de la explotacin comercial que se desarrollaba en el predio, por lo que no habra duda alguna

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respecto a la legitimacin pasiva para ser citado al procedimiento de faltas.

Seal tambin que ...el peso probatorio que el art. 5 de la ley 1217 le otorga al acta no puede ser desvirtuado por el infractor por simples manifestaciones en contrario, sino que deber valerse de pruebas suficientes para ello. La norma contiene una presuncin iuris tantum.

Finalmente, consider que los reparos propuestos por el recurrente slo exhiben meras discrepancias con el criterio del juez de la causa en relacin con la inteligencia de normas de derecho comn y constitucional y con la valoracin de circunstancias de hecho y prueba

Contra dicha decisin, la empresa interpuso recurso de inconstitucionalidad, alegando nuevamente la incompetencia del fuero contravencional para entender en las presentes actuaciones y para dilucidar si el poder de polica dentro del predio de Hipdromo Argentino de Palermo le corresponde al Estado Nacional o al GCBA o si deben coexistir ambas jurisdicciones y en su caso, de qu modo, debindose decidir este entuerto mediante la participacin de sus interesados y ante el fuero judicial que la propia Constitucin Nacional dispone (-cf. Art. 116 CN-.)

Agreg que mediante la simplificacin geogrfica, tanto la Cmara como el juez de grado sostienen, sin fundar, que el predio del Hipdromo Argentino de Palermo se encontrara dentro del territorio de la Ciudad de Buenos Aires, confundiendo la significacin jurdica del concepto de
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territorialidad

con

su

acepcin

meramente

fsica

geogrfica,

desconociendo de ese modo no slo lo dispuesto en los arts. 3, 75 inc. 15 y 129 de la CN y la ley federal N 24.588, sino tambin el propio artculo 8 del Estatuto organizativo (ver fs. 11, 12 y 13 vta.).

Se agravia, tambin, del argumento de la sentencia de Cmara, en cuanto descarta lo alegado por la firma en torno al error de tipo y prohibicin, debido a que, no se ha acogido -por los magistrados- la argumentacin oportunamente formulada por el recurrente, en relacin a que por los evidentes conflictos jurisdiccionales y particularidades del caso bien pudo su representada creerse con derecho a actuar en la forma cuestionada.

Por otro lado, reitera el planteo de falta de legitimacin pasiva ya que a su entender no es Hipdromo de Palermo S.A. la persona habilitada por la ley para discutir sobre el ejercicio del poder de polica en el predio del Hipdromo Argentino de Palermo, sino que es el Estado Nacional quien reviste la calidad de sujeto pasivo en una accin de tal naturaleza.

Por ltimo, adujo que la ausencia de pautas claras y consensuadas impiden a Hipdromo Argentino de Palermo S. A. conocer con claridad el marco regulatorio al que debe sujetarse en los distintos mbitos de las actividades que desarrolla como consecuencia de la concesin, ponindola en un estado de incertidumbre e inseguridad jurdica.

La Cmara de Apelaciones decidi declarar inadmisible el recurso de inconstitucionalidad interpuesto, por entender que el recurrente no relaciona la supuesta violacin a la competencia Federal con el caso
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concreto planteado en autos, ni acredita el dao directo emergente de la ley aplicada.

Adems consider que, el agravio constitucional planteado no es un simple desacuerdo con la interpretacin que esa Sala ha hecho, no de una norma constitucional, sino de una norma infraconstitucional que regula el ejercicio de poder de polica de esta ciudad.

Dicho rechazo motiv a la imputada a interponer la queja por denegacin del recurso de inconstitucionalidad, solicitando se admita el recurso por cuanto la sentencia atacada es definitiva o equiparable a tal, tanto por sus efectos como por las cuestiones involucradas.

A fs. 72 el Sr. Juez de trmite ordena correr vista a esta Fiscala General a fin de pronunciarse sobre las cuestiones suscitadas en estas actuaciones. III Con relacin a la admisibilidad formal de la queja, el artculo 113 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, prev en su inciso 4, la competencia del Tribunal Superior de Justicia para entender en el mismo.

A su vez, el captulo IV de la ley N 402 de procedimiento ante V.E., que regula la tramitacin de tal recurso, establece en el artculo 33 los recaudos formales a que se halla sujeto, disponiendo que debe interponerse dentro de los cinco (5) das de notificada -por cdula- la resolucin del tribunal superior de la causa que deniega el recurso, por escrito y fundamentado.
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El recurso se halla interpuesto por escrito fundado, dentro del trmino de ley, segn resulta de las constancias acompaadas por el quejoso y ha efectuado el depsito previsto en el art. 34 de la ley N 402 conforme la constancia obrante a fs. 69. IV Tal como lo ha sostenido este Ministerio Pblico Fiscal, los agravios planteados por Hipdromo Argentino de Palermo S.A. se dirigen a cuestionar tanto el poder de polica de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires sobre el predio del Estado Nacional en que aquel desarrolla su actividad, como la competencia de los jueces locales para decidir acerca de dicha cuestin.

Ciertamente, como tambin se ha indicado, ambos agravios se apoyan en la misma cuestin central: el desconocimiento de cualquier potestad actual de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires sobre dicho inmueble, y la afirmacin de que es el Estado Nacional quien cuenta all con jurisdiccin exclusiva. Por tal motivo, Hipdromo Argentino de Palermo S.A. sostiene la existencia de un conflicto de jurisdicciones que debera decidirse ante la justicia federal. V Preliminarmente, cabe resaltar que del caso no surge por lo pronto la existencia de conflicto alguno, ni interjurisdiccional, ni entre organismos nacionales y locales que se arroguen la misma competencia.

Corresponde tambin advertir que la posicin del recurrente resulta al menos incongruente, sobre todo si se tiene en cuenta que, pese a haber instado el inicio del presente juicio de faltas, en el entendimiento de que ante la justicia contravencional y de faltas encontrara el marco de debido proceso en el que defenderse (cfr. fs. 51
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y 52/52 vta.), solicit inmediatamente la incompetencia de los jueces ante los que acudi voluntariamente.

Por lo dems, tampoco puede soslayarse que, a estar a la peticin originaria cuya denegatoria gener la cadena recursiva que ha concluido con esta vista, lejos de propiciar el recurrente la competencia de la justicia federal para conocer respecto del accionar del Gobierno de la CABA, lo que HAPSA solicit fue que se proceda al inmediato archivo de las actuaciones (ver fs. 33 vta.). VI De lo dicho, se desprende en primer trmino que no ha mediado denegatoria del fuero federal que, como excepcin a la regla segn la que no son asimilables a sentencia definitiva las decisiones sobre cuestiones de competencia, justifique la apertura de esta instancia extraordinaria (Conf. Fallos 311:2701; 314: 848; 316:2410), pues como se dijo no se ha reclamado la intervencin de la justicia de excepcin.

A ello se suma que no se ataca una decisin que suponga sustraer la causa de la jurisdiccin local (cfr. TSJ in re Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires c/ Soto, Alberto Sabino s/ recurso de queja s/ sumarsimo, expte. n 726/00, resolucin del 21/3/2001), lo que refuerza la conviccin que no se encuentra cumplido el mentado requisito objetivo de impugnacin.

Del mismo modo, tampoco puede considerarse definitiva la decisin que no hace lugar a la excepcin de falta de legitimacin pasiva. No se advierte, ni se ha demostrado que la cuestin no pueda ser objeto de recurso ante el dictado de una eventual sentencia definitiva
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adversa, ni que lo resuelto genere perjuicios que resulten de imposible o insuficiente reparacin ulterior.

Estas razones conducen, a mi entender, a sostener que V.E. debera rechazar el recurso de queja interpuesto. VII Sin perjuicio de lo expuesto, en caso que V.E. considere total o parcialmente admisible la queja presentada, entiendo que el recurso de inconstitucionalidad interpuesto debe rechazarse.

En relacin a la falta de legitimacin pasiva, cabe sealar que la interposicin de la excepcin se apoya en circunstancias claramente diferentes de la de autos, pues como se dijo, no existe conflicto alguno de poderes o jurisdicciones que se haya configurado.

Por el contrario, se advierte que el recurrente intenta introducir un conflicto que slo l pretende que existe, con la clara intencin de sustraerse de toda potestad jurisdiccional, pues al tiempo que efecta el planteo, manifiesta que el mismo debera dirimirse sin su intervencin e incluso, recurdese, propicia en su favor el archivo de estas actuaciones.

En cuanto al planteo de incompetencia de la justicia local, debe precisarse que este juicio se realiza en el marco de lo dispuesto por el art. 40 de la ley N 1217, que expresamente establece la competencia del Fuero Contravencional y de Faltas para conocer respecto de las actuaciones labradas por la Autoridad Administrativa.

Por lo dems, atento a que, como se indicara, el agravio acerca de la competencia de los jueces intervinientes se apoya en que slo
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concurrira la jurisdiccin federal sobre el predio en el que se desarrolla la actividad de HAPSA, debe recordarse que la CSJN ha entendido que, si bien el Hipdromo Argentino de Palermo es un inmueble de dominio de la Nacin y, por ende, sometido a la jurisdiccin federal (v. Artculo 3 de la ley N 24588), sobre esos lugares la competencia del Estado Nacional queda limitada a la materia especfica del establecimiento y la potestad regulatoria y el poder de polica de la autoridad local subsisten, en tanto su ejercicio no obstaculice directa o indirectamente el fin de utilidad nacional que le fue asignado (CSJN in re G. 524. XLII. PVA. Gallardo, Roberto Andrs, titular Juzgado N 2 en lo Contencioso

Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires s/ su presentacin en autos: Dr. Ricardo Monner Sanz c/ Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y otros s/ otros procesos incidentales, sentencia del 10 de abril de 2007, y sus citas, en particular la del precedente Casino Estrella de la Fortuna s/ allanamiento publicado en Fallos 325:766).

En tal sentido, el Tribunal Superior de Justicia se ha expedido el 24/10/2000 in re Centro Costa Salguero S.A. v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/ amparo s/ recurso de queja por denegacin de recurso de inconstitucionalidad, entre otros.

En tanto, en congruencia con tal posicin, esta Fiscala General por Resolucin FG N 92/07 dispuso como criterio general de actuacin ...que resulta aplicable la jurisdiccin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires sobre aquellos bienes afectados a la jurisdiccin federal que se encuentran en su territorio, sin perjuicio de la concurrencia de jurisdiccin federal en lo relativo a aquellas materias estrictamente vinculadas con la utilidad o uso que el Estado Nacional les haya
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asignado de conformidad con la Constitucin Nacional y las Leyes Nacionales dictadas en consecuencia (arts. 5, 129 y clusula decimoquinta, a contrario sensu, de las Disposiciones Transitorias, todos de la Constitucin Nacional; art. 1 del Cdigo Penal; art. 8 de la CCBA, art. 2 del Cdigo Contravencional y art. 2 de la Ley 451.

Asimismo, seal all que ...Por si alguna duda pudiese quedar, se dijo tambin en ese precedente que el rgimen de gobierno autnomo de la ciudad de Buenos Aires, con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, as como la clusula de progreso econmico y desarrollo humano (artculos 125 y 129 de la Constitucin Nacional), conllevan necesariamente al establecimiento de un rgimen comunal de contravenciones y faltas, en proteccin de la poblacin. Actividad sta propia de cualquier rgimen municipal, y hasta tal punto esencial, que slo bajo su aseguramiento por parte de las provincias, el Gobierno federal les garante a stas el goce y ejercicio de sus instituciones (artculo 51 de la Constitucin Nacional).

...La trascendencia institucional que poseen situaciones como las aqu analizadas, en las que se pone en juego nada menos que el ejercicio de la autonoma que tanto la Constitucin Nacional, como la Constitucin local, reconocen a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, con el agravante de desconocer su jurisdiccin respecto de materias tan relevantes para el efectivo goce de la libertad por parte de todos los ciudadanos que la componen, imponen la necesidad de reforzar el conjunto de herramientas jurdicas que los magistrados de este Ministerio poseen para velar por la legalidad, los intereses de la sociedad, la normal prestacin del servicio de justicia y la satisfaccin del inters social.

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Asimismo, en oportunidad de intervenir en el Expte. N 5568 Metrovas S.A. s/ queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en Metrovas S.A. c/ Ente nico Regulador de Servicios Pblicos de la Ciudad de Bs. As. s/ otros rec. Judiciales c/ res. pers. pblicas no est., en el que se planteaba la incompetencia del fuero local para entender en esas actuaciones, dictamin que la competencia federal en razn de la materia y las personas constituyen dos categoras de casos cuyo conocimiento atribuye la Constitucin Nacional a la justicia federal que, por su naturaleza, est limitada a los supuestos que mencionan los artculos 116 y 117 de la CN.

En efecto, la competencia federal en razn de las personas no resulta procedente en el caso de autos toda vez que no es parte ni como actor ni como demandado el estado nacional, ni se desprende de las constancias de la causa que de algn modo se puedan afectar sus intereses.

En este sentido, debe sealarse que el ejercicio del poder de polica de seguridad no es una materia que la Constitucin Nacional ha conferido al Gobierno Nacional, sino que es propia de las jurisdicciones locales, por lo que la Ciudad, entonces, ha llevado adelante una actividad que le es propia (conf. Art. 34 y 46 de la CCBA). VIII Por ltimo, respecto de la arbitrariedad alegada de la sentencia que rechaza el recurso de inconstitucionalidad considero que tampoco puede advertirse que se haya violado de algn modo la garanta de defensa en juicio y el debido proceso legal que permita demostrar un agravio de imposible reparacin ulterior para apartarse del principio
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general mencionado precedentemente respecto de la cuestin de competencia analizada.

Advierto que, en la decisin de la Cmara, se trataron las cuestiones por aqul propuestas y, ms all de su acierto o desacierto, dicho tribunal ha dado razones suficientes de derecho para fundar su decisin.

Tampoco ha logrado demostrar la pretendida incongruencia del contenido del decisorio, ni que el mismo hubiere desatendido los argumentos deducidos por su parte (cfr. criterio del TSJ, Exp. N 49/99, Federacin Argentina de Box c/ Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/ Accin de Inconstitucionalidad del 25/8/99 y sus citas).

La CSJN enfatiz que la doctrina de la arbitrariedad, dado su carcter excepcional, exige de quien la invoca la demostracin rigurosa e inequvoca del vicio que atribuye al fallo recurrido (Fallos 303:387) y, en el presente, el recurrente no ha logrado demostrar que la sentencia sea arbitraria.

La admisibilidad del recurso de inconstitucionalidad fundado en arbitrariedad de la sentencia debe ser estricta, requirindose absoluta carencia de fundamentacin, apartamiento indudable de la solucin prevista para el caso o deficiencias lgicas del razonamiento, extremos que no se demuestran que concurran en esta causa, por lo que el planteo resulta inadmisible.

Finalmente, cabe sealar que V.E. tuvo oportunidad de dictar sentencia en autos Hipdromo Argentino de Palermo S.A. s/ queja por
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recurso de inconstitucionalidad denegado s/ inf. Art. 9.1.1, obstruccin de inspeccin Expte. Nro. 5821/08 de su Registro, en el cual se ha expedido rechazando el recurso de queja interpuesto. IX Por las razones expuestas, opino que debe rechazarse la queja impetrada y, para el supuesto que se decida su admisibilidad, correspondera el rechazo del recurso de inconstitucionalidad deducido. Fiscala General, DICTAMEN FG N de febrero de 2009. -CyF/09

Seguidamente se remiti al TSJ. Conste

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