Ministerio Pblico Fiscal de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Fiscala General Expte.

N 6371/09 Di Filippo, Facundo y otro c/ GCBA s/ accin declarativa de inconstitucionalidad

TRIBUNAL SUPERIOR

Llegan las presentes actuaciones en virtud de la vista conferida a esta Fiscala General, para que se expida respecto a la admisibilidad formal de la accin declarativa de inconstitucionalidad planteada en autos.

II

Facundo Di Filippo y Andrs Gil Domnguez, en su carcter de habitantes de la Ciudad de Buenos Aires, han promovido una accin declarativa con el objeto que se declare la inconstitucionalidad del Decreto N 9/09 dictado por el Poder Ejecutivo local, en cuanto veta los artculos 4, 5 y 6 del proyecto de Ley N 2973, por ser contrario a los artculos 28 y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, 2.1 y 11 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y los artculos 10 y 31 de la Constitucin de la Ciudad.

En su presentacin, sealan que el Jefe de Gobierno, a travs de dicho decreto, vet parcialmente el Proyecto de Ley N 2973 que tena por objeto garantizar progresivamente y proporcionalmente el derecho fundamental y el derecho humano de naturaleza econmica, social y cultural- a la vivienda (conf. fs. 4).

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III

Ms all de las consideraciones que motivaron la sancin del proyecto de ley N 2973 por parte de la Legislatura de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, la accin declarativa de inconstitucionalidad planteada es manifiestamente improcedente, pues pretende atacar un acto que en la instancia actual no es justiciable.

La afirmacin precedente se sustenta en que el trmite constitucional relativo al dictado de una ley tiene carcter complejo y demanda la intervencin de dos de los poderes del Estado: el Legislativo y el Ejecutivo. Al primero de ellos corresponde la sancin y al segundo la promulgacin.

En el marco de tal funcin, el Poder Ejecutivo puede promulgar la ley en trmino; dejar correr el plazo para la promulgacin tcita o ejercer el derecho de veto. En esta ltima hiptesis, y en el supuesto que el veto sea parcial, la Legislatura puede aceptar el veto o insistir con el proyecto original contando con una mayora especfica. A su vez, en este ltimo caso, ante la ratificacin por la Legislatura el Poder Ejecutivo deber promulgar la ley (Ttulo Tercero, Captulo Tercero, arts. 86 y 88 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires).

En ese procedimiento especfico de sancin de las leyes, netamente vinculado a circunstancias de oportunidad y conveniencia polticas, est excluido el Poder Judicial, que solamente podr intervenir cuando el acto complejo legislativo est concluido, cuestin que no se verifica pues el trmite de creacin de la Ley N 2973 no se ha perfeccionado, de manera que las normas cuestionadas no surten ni pueden surtir ningn efecto.

Por otra parte, la cuestin de los roles y competencias as expuesta no

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Ministerio Pblico Fiscal de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires Fiscala General puede ser enturbiada por una mera cuestin semntica, en este caso vinculada a la palabra decreto. En efecto, si bien es posible cuestionar la constitucionalidad de un decreto, entendido ste en sentido lato, esa es la forma jurdica que tiene el Poder Ejecutivo de pronunciarse hacia afuera de la Administracin y, por ende, la pertinente para vetar una ley. Pero, este ltimo decreto tiene una particularidad que lo califica: no se trata de un acto jurdico de carcter general que se agota en s mismo, sino una decisin especfica que forma parte de un procedimiento complejo; procedimiento que recin se va a perfeccionar con la intervencin activa u omisiva, positiva o negativa, del Poder Legislativo.

Consecuentemente, el tipo de decreto que ahora nos ocupa no puede ser atacado por va de la accin declarativa de inconstitucionalidad, por las razones expuestas en el prrafo que antecede y porque ello importara una intromisin del Poder Judicial en un trmite exclusivamente asignado a los otros dos poderes del estado local.

Por otra parte, un acto puede ser inconstitucional por su contenido, en relacin con sus efectos o por la competencia del rgano que lo dict.

Es evidente que el decreto cuestionado fue dictado por el rgano competente y dentro de sus facultades constitucionales. Y, conforme lo expuesto, su contenido no es justiciable en la medida que, en el marco de sus facultades, quien lo emiti se limit a vetar una norma sancionada y no promulgada, habilitando con ello la intervencin de otro poder determinado, el Legislativo, para la finalizacin del trmite constitucional antes indicado.

Finalmente, debe sealarse que los fallos de la Corte Suprema que se

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citan en sustento de la accin, no son directamente aplicables al mbito local porque el sistema de formacin de las leyes es distinto del considerado en esas sentencias.

IV

Por lo expuesto, considero que V.E. debera declarar inadmisible la accin declarativa de inconstitucionalidad planteada. Fiscala General, 10 de febrero de 2009. DICTAMEN FG N 03-ADI/09

Seguidamente se remiti al TSJ. Conste.