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DERECHO DE FAMILIA Y MATRIMONIO


(PERSPECTIVA COMPARADA)
1. LEY GRIEGA ANTIGUA
1.1 LA FAMILIA DE HOMERO 1.2 LA TEMPRANA LEY GRIEGA Y LA FAMILIA: SPARTA Y ATENAS 1.3 SPARTA 1.4 SOLN Y ATENAS 1.5 LA ATENAS CLSICA 1.6 PRINCIPIOS TERICOS 1.7 EL MATRIMONIO

2. COMMON LAW INGLESA


2.1 EL MATRIMONIO COMO BASE PARA LA CREACIN DE LA FAMILIA LEGAL
2.2 ASOCIACIACIONES CIVILES

2.3 DERECHOS Y DEBERES EN LA FAMILIA LEGAL 1. Propiedad 2. La personalidad legal de la mujer 3. La autoridad legal en la familia 2.4 LA FAMILIA FUERA DEL MATRIMONIO 2.5 LA INTERVENCIN DEL ESTADO EN LAS RELACIONES FAMILIARES 2.6 EL MATRIMONIO (BIS) 1. La ley clsica de matrimonio y divorcio 2. La reforma hasta el presente

3. FAMILIA Y PARENTESCO EN LA LEY ISLMICA


3.1 ATRIBUCIN DE LA PATERNIDAD
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3.2 RELACIN PADRE-HIJO 3.3 RELACIN MADRE-HIJO 3.4 LIAN 3.5 SOLIDARIDAD CON EL GRUPO DE PARIENTES 3.6 EL MATRIMONIO 1. El matrimonio como contrato 2. El regalo nupcial (Mahr) 3. El tutor legal 4. Sujetos y objetos del contrato 5. Impedimentos al matrimonio 6. Estipulaciones contractuales 7. Efectos del contrato 8. Nulidad absoluta y relativa del contrato 9. Derechos de la herencia 10. Disolucin del matrimonio

4. LEY ROMANA MEDIEVAL Y POST-MEDIEVAL


4.1 PRINCIPIOS BSICOS 4.2 MATRIMONIO 1. Fundacin del matrimonio 2. Derechos y deberes del matrimonio (marido y esposa) 3. Disolucin del matrimonio a travs del divorcio 4.3 INFANCIA (LOS HIJOS) 1. Capacidad del menor para actual 2. Autoridad paternal (patria potistas) y los derechos paternos sobre la crianza 3. Sostenimiento o sustento (alimentacin) 4. El nacimiento de la relacin paterno filial a travs de la accin legal (adopcin) 5. Hijos ilegtimos/hijos nacidos fuera del matrimonio
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5. LEY INDIA SOBRE FAMILIA


5.1 EL MATRIMONIO 5.2 EL DIVORCIO 5.3 LA MANUTENCIN

6. LA LEY CHINA
6.1 OBLIGACIONES EN EL MATRIMONIO 6.2 EL PROCESO DEL MATRIMONIO 6.3 RELACIN MARITAL Y RELACIN FAMILIAR 6.4 DIVORCIO Y NUEVAS NUPCIAS

1. LEY GRIEGA ANTIGUA

Toda discusin sobre la estructura legal y las responsabilidades de la familia griega debe comenzar con una clarificacin del significado del trmino familia en el contexto griego. A pesar de algunos rasgos universales (entre ellos el matrimonio, los hijos o la herencia), las familias histricas estn enraizadas en contextos muy particulares y culturales, y la ley que rige a las familias est enraizada del mismo modo. En la antigua Grecia dos complementarias, y a veces opuestas nociones de familia se combinaban para producir una red compleja de relaciones que provean a cada persona su identidad legal. Primero, genos (nacimiento) identificaba a la persona en una lnea de ascendencia. En segundo lugar, oikos (casa) estableca su membreca a un grupo parental en funcionamiento de no ms de tres generaciones normalmente.

1.1 LA FAMILIA DE HOMERO


La Ilada y La Odisea son cuentos picos de guerra, aventura y venganza, pero en los poemas de Homero encontramos los elementos bsicos de la familia histrica griega y sus relaciones esenciales; as como tambin encontramos que las familias griegas como hogar y como parentesco jugaban un papel fundamental en los principios de los procesos legales. Si escogemos llamar primitiva a la sociedad y a su sistema legal, es importante, sin embargo, darse cuenta de que dicho primitivismo no proviene de la estructura de la familia en s misma, la cual permanece consistente a lo largo del periodo histrico.

1.2 LA TEMPRANA LEY GRIEGA Y LA FAMILIA: SPARTA Y ATENAS.


Cuando las ciudades griegas empezaron a organizarse e inscribir sus leyes en la era arcaica (los siglos VII y VI a.C), la ley de familia tal como las leyes sobre matrimonio y herencia- fue un asunto de primer orden. Tpicamente, la codificacin fue acometida como el resultado de alguna disrupcin cvica o una crisis, y fue confiada a un nico legislador, quien poda incluso provenir de otra ciudad. Los cdigos ms tempranos son conocidos slo a travs de cortas referencias en fuentes tardas, y poco puede decirse sobre ellos ms all de lo anotado con su clara conexin a la expansin del mundo helnico.

1.3 SPARTA
Sobre el curso de los tardos siglos VII y VI, la sociedad espartana diverga en gran medida de la corriente principal del mundo griego, llegando a ser una comunidad altamente militarizada 5

con algunos cientos de varones espartanos gobernando sobre un largo grupo de poblacin de libres y no libres en el Peloponeso meridional. Las razones y consecuencias del peculiar desarrollo espartano son complicadas y muy debatidas. La cuestin central aqu es en qu medida y en qu modos o formas la ley de la familia espartana diverga de la corriente principal. Sin embargo, conseguir una visin clara de la sociedad espartana es (como lo fue en la antigedad) casi imposible. Primeramente, acorde a Plutarco (escribiendo en los principios del siglo II de nuestra era), la decisin sobre criar o no a un nio descansaba en Esparta, no en el cabeza de la casa sino en un comit de ancianos de la ciudad: si el nio era robusto y fuerte, ellos ordenaban al padre que lo que criase, pero si naca enfermo y desfigurado o deforme, lo enviaban a un lugar llamado Apotetai, un lugar parecido a una fosa cerca de Taygetos, creyendo que era mejor para el nio y para la ciudad, ya que no debera vivir si no estaba bien formado y con salud y energa desde el principio de su vida. Otra intrusin en el campo de la gestin del hogar era la costumbre que requera que los hombres espartanos cenaran en mesas comunales a las que cada uno contribua con su provincia. Ms sorprendente, particularmente para los observadores antiguos, era la nocin de que, de alguna forma, todos los espartanos eran iguales, y que la tierra de Esparta haba sido dividida y distribuida entre todos por igual y en partes inalienables. Por el contrario, parece claro tambin que la propiedad privada existi en Esparta junto con una desigualdad significante entre los espartanos, y que la tensin producida al recubrir el ideal e instituciones de una comuna militar igualitaria sobre la realidad de una sociedad con extremos de pobreza y riqueza era significante. Finalmente, la institucin del matrimonio estaba subordinada a los intereses del Estado; de acuerdo al ateniense Xenophon, un espartano cuya esposa no pudiera tener hijos poda pedir el permiso de la esposa de otro espartano para producir ms hijos y soldados potenciales.

1.4 SOLN Y ATENAS


Aunque su cdigo escrito no pervive y all permanecen numerosos problemas de interpretacin de la situacin histrica, Soln confront por primera vez el hablar de compromiso de la ley con la sociedad. Soln, como otros legisladores arcaicos, dirigi una parte sustancial de su normativa hacia la familia y su bienestar (aboliendo la esclavitud por deuda, por ejemplo). De acuerdo con Plutarco, Soln fue el primero en instituir el derecho formal de testamento para aquellos que no tenan hijos legtimos. Las citas de su ley, sin embargo, ilustran la preocupacin del legislador por la estabilidad de los hogares. El derecho al testamento existe, sin embargo, solamente cuando un hombre tiene herederos varones, elevando al aire la pregunta del estatus de la heredera mujer y del hijo bastardo. El estatus de hijo no legitimo en la Atenas de Soln ha sido el objeto de persistentes debates, y el hecho es que la ley de Soln sobre hijos bastardos destaca que aquellos bastardos no tienen derecho de herencia en el Olimpo: un bastardo no tiene derecho de herencia si hay 6

herederos legtimos. Si no hay herederos legtimos, la propiedad recae sobre la siguiente parentela. Finalmente, La ley de Soln sobre familia sostena bastante claro el inters pblico en el comportamiento privado. Un padre no tena permiso a vender una hija en esclavitud a menos que fuera descubierta haber consumado con un hombre antes del matrimonio.

1.5 LA ATENAS CLSICA


Los atenienses de la era clsica (siglos V y IV a.C) consideraban a Soln como su legislador, y a sus leyes como las bases de su sistema legal. La forma en la que se conceba la nueva comunidad democrtica reflejaba las tempranas leyes basadas en la familia de Soln. Cuando Pericles propuso una ley sobre la ciudadana, esta fue formulada en el lenguaje de la herencia cualquiera que no haya nacido de padres ciudadanos no deberan tener lugar en la ciudad. Y cuando Plutarco mucho ms tarde resumi la ley, la llam la ley sobre bastardos, los nuevos bastardos polticos nacidos de la unin de un ciudadano y un no ciudadano. La ideologa democrtica del siglo V constituy una polis concebida como una familia de iguales. En el siglo IV, esta identidad de familia fue reforzada por leyes que prohiban matrimonios entre atenienses y extranjeros, y castigando el incumplimiento con la prdida del status de ciudadano para los atenienses y con la venta como esclavo para los extranjeros. La polis ateniense era una lite de familias ciudadanas.

1.6 PRINCIPIOS TERICOS


La experiencia poltica de Atenas provoc el surgimiento de una filosofa poltica representada en los textos supervivientes de Xenophon, Platn y Aristteles. Para los tres autores, la organizacin y estructuras de la familia son esenciales de algn modo para el modelo de la gran polis. La familia es la primera asociacin esencial de la polis.

1.7 EL MATRIMONIO
En la antigua Grecia, el matrimonio era la institucin que se determinaba a la creacin de una nueva familia. El matrimonio daba a la mujer el estatus de esposa y les daba a sus hijos el status de descendencia legtima acompaado del derecho legal a heredar la propiedad de su padre. La forma ms antigua de matrimonio, documentada en Homero, consiste en transferir a la novia a la casa del novio en ejecucin de una promesa hecha por el padre de ella al padre del futuro marido. 7

El matrimonio de Homero estaba acompaado por un traspaso de regalos ofrecidos por la familia del novio a la familia de la novia. El origen de ello fue muy controvertido. La idea tradicional de que dichos regalos eran el precio por la mujer fue criticada fervientemente. Sin embargo, aparte de esta idea general y problema terico, es cierto que el precio de la novia y la dote no coexistan en la Atenas clsica. La ley romana ofrece un interesante paralelismo con lo que parece haber sucedido en Atenas. En Roma, una de las formas ms antiguas de matrimonio era la coemptio. El ritual de la coemptio, se desarrollaba en presencia de una persona que mantena un cierto nivel, incluyendo originariamente el pago por parte del novio (o de su padre) al padre de la novia, de una cantidad de bienes o dinero, esto es, el precio de la novia. El sistema de la dote vino a usarse ms tarde nicamente, cuando los viejos ritos ms antiguos se abandonaron, y se incluy una nueva forma de matrimonio la cual no inclua el traspaso de la novia a la familia del novio. Ms importante an, es que no existe evidencia sobre la existencia de la dote en la poca de Homero. En varias ocasiones, los regalos fueron ofrecidos por el padre de la novia a la familia del novio, pero estos regalos no eran una dote. En fechas ms tardas (despus del 700 a.C), una nueva forma de matrimonio apareci. Esta nueva forma fue practicada en ciudades como Atenas o Esparta. La mayora de la informacin que tenemos en relacin a este nuevo matrimonio viene desde Atenas. Normalmente, las chicas atenienses eran prometidas a un futuro marido cuando eran muy jvenes. El futuro marido era, por lo general, mayor que ella con unos quince aos. La persona que prometa a la chica era su tutor (un hombre que tenia poder y autoridad sobre ellas para decidir). Este hombre, generalmente, era su padre. El tutor de una mujer casada era su marido. La promesa que realizaba el tutor era muy simple. l solamente tena que decir te otorgo a mi hija (o hermana, o sobrina). A menudo esta promesa iba acompaada por otra promesa o por la entrega de una dote. El consentimiento de la novia no era necesario. Si el matrimonio se suspenda, el nico deber del novio era devolver la dote. Pero, el compromiso de matrimonio tambin tena una funcin legal que los compromisos de hoy en da no poseen, era necesario para la existencia del matrimonio. Tcnicamente era una condicin de legitimacin del futuro matrimonio. Legalmente, de hecho, era la ceremonia del compromiso lo que distingua la cohabitacin marital del concubinato. Solamente la cohabitacin entre un hombre y una mujer, precedida por un compromiso matrimonial, daba a la mujer el status de esposa. La mujer que haba vivido con un hombre a quien no haba sido entregada en un compromiso era una concubina. El ritual de boda al completo duraba tres das. En el segundo da, la novia era entregada. El compromiso efectivo lo era en este momento. Este acto daba la aprobacin de la legitimidad de la unin. La entrega, normalmente, tena lugar cuando la mujer alcanzaba la edad de trece o catorce aos. Es la parte ms ampliamente documentada del rito del matrimonio. En el tercer da, la novia reciba regalos de boda. Todas estas ceremonias eran nicamente indicadores sociales de la existencia de matrimonio. Eran costumbres e incluso socialmente necesarios, pero no eran requeridos legalmente. 8

El matrimonio estaba prohibido entre los antecesores directos as como entre los descendientes. Tambin entre aquellos nacidos de la misma madre. Estaba permitido; sin embargo, entre hermanos consanguneos (del mismo padre pero de diferente madre) porque ellos pertenecan a familias diferentes (sistema matrilineal). El principal propsito del matrimonio era la procreacin de descendencia legtima. La descendencia nacida fuera de tal unin era considerada como bastarda. Pero este trmino indicaba no solamente los hijos nacidos fuera del matrimonio, sino tambin aquellos nacidos de una madre extranjera. El principal problema en relacin con los bastardos consiste en determinar si aquellos participaban en la herencia del patrimonio del padre, o si ellos estaban excluidos totalmente de aquella. Una ley atribuida a Soln afirmaba que en presencia de hijos legtimos, los bastardos eran excluidos. Si no haba bastardos, la propiedad se dividira entre los parientes colaterales. El matrimonio en Esparta alcanzaba otros asuntos. Las fuentes de esta informacin nos dejan ver los rasgos bsicos del sistema de matrimonio. En Esparta, todas las mujeres no casadas eran encerradas en una habitacin oscura, y todos los hombres jvenes no casados eran encerrados con ellas. Cada chico tomaba cualquiera que sea la chica que agarraba, y sin ninguna dote. Esto podra haber sido un sistema peculiar de matrimonio de agarre. Sin embargo, la nica fuente fiable de esta informacin se relaciona con el hecho de que los espartanos no prestaban mucha importancia a la dote. Plutarco menciona el matrimonio de agarre. Sin embargo, lo que l llamaba agarre era la toma de la novia de la casa de su padre para llevarla a la casa del novio. En otras palabras, era el equivalente a la entrega ateniense. Esto sugiere que los procedimientos del matrimonio en Esparta no eran muy diferentes de los procedimientos atenienses. Como en Atenas, una mujer espartana era prometida y dada ms tarde por su padre (o por el pariente vivo masculino ms cercano) a un marido, escogido por el padre. La promesa era indicada mediante la unin conjunta, la cual puede ser considerada como un sinnimo de compromiso. Sin embargo, exista una diferencia entre los dos sistemas, porque en Esparta los compromisos matrimoniales no eran un prerrequisito de matrimonio, como as lo era el compromiso en Atenas. Plutarco escribe que la dote estaba prohibida debido al deseo de evitar la situacin por la cual algunas chicas se quedaban sin casarse debido a su pobreza, o bien algunas eran grandemente solicitadas debido a su riqueza. En Atenas, el matrimonio entre medios hermanos de tero estaba prohibido, pero no lo estaba entre medios hermanos consanguneos. Sin embargo, en Esparta, parece que la prohibicin se daba entre los consanguneos, no entre los uterinos.

2. COMMON LAW INGLESA

La creacin por ley de una Divisin sobre Familia de la Alta Corte de 1970 (Family Division of the High Court), dio por primera vez reconocimiento a la ley de familia inglesa como materia con una identidad distinta tanto como rama de prctica legal y tambin como un estudio acadmico. Pero desde los principios, la ley ya se haba provisto para determinar las consecuencias legales de las relaciones familiares y para decidir sobre disputas resultado de esas relaciones.

2.1 EL MATRIMONIO COMO BASE PARA LA CREACIN DE LA FAMILIA LEGAL


El matrimonio entre un hombre y una mujer crea un status legal a partir del cual fluyen ciertos derechos establecidos (por ejemplo, el derecho a heredar la propiedad y a ejercitar el control sobre los hijos y actuar en su nombre) y ciertos deberes (por ejemplo, el deber del marido a mantener a su esposa, el deber de la pareja de vivir juntos). El Acta de Matrimonios Clandestinos de 1973 (Clandestine Marriages Act) marc el comienzo del control directo del Estado sobre las formalidades para crear matrimonios. Antes de dicha acta, un matrimonio poda crearse entre dos personas con poca formalidad: para la mayora de los propsitos era suficiente que hubieran intercambiado palabras indicando que se consideran por ello como marido y esposa. El acta de 1753 requera prcticamente que todos los matrimonios tuvieran lugar en una Iglesia anglicana, de acuerdo con el ritual de la Iglesia de Inglaterra. Despus, empezando con el Acta de Matrimonio de 1823 (Marriage Act), la ley lleg a ofrecer una eleccin de procedimientos: un matrimonio poda llevarse a cabo de acuerdo con los ritos de la Iglesia de Inglaterra o por medio de los usos de otras religiones oficialmente registradas, o de forma secular con procedimientos administrados directamente por el Estado. El siglo XIX tambin vio el traspaso de los poderes eclesisticos de la Corte sobre matrimonio a una Corte secular: la Corte sobre Divorcio y Causas Matrimoniales (Court for Divorce and Matrimonial Causes), que continu con los principios previamente aplicados en las Cortes eclesisticas.

2.2 ASOCIACIONES CIVILES El Acta de Asociacin Civil de 2004 (Civil Partnership Act) hizo un cambio radical en la ley. Cre una institucin por la cual dos personas del mismo sexo podran obtener reconocimiento legal de su relacin, la cual con el registro tendra la mayora de las consecuencias legales unidas al matrimonio.

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2.3 DERECHOS Y DEBERES EN LA FAMILIA LEGAL


La ley inglesa nunca ha codificado formalmente las consecuencias legales del matrimonio, pero durante muchos aos la ley estuvo influenciada por la doctrina de la unidad , en la que marido y mujer llegaban a ser una nica entidad legal dentro del matrimonio. Desde el siglo XIX la doctrina de la unidad ha sido gradualmente desplazada, y la ley ha venido a preocuparse primordialmente sobre las consecuencias de la ruptura de una relacin legal.

1. La propiedad
Con el derecho jurisprudencial (common-law), el matrimonio operaba para transferir la propiedad de la mujer al marido, y l quedaba autorizado para disponer de cualquier propiedad que ella adquiriese con posterioridad (incluidas sus ganancias). Hacia el final del siglo XX, se iba aceptando que un arreglo imparcial de divorcio normalmente implicara que las Cortes hicieran lo que fuera practicable para asegurar que las necesidades del hogar del marido como de la esposa y los hijos dependientes fueran cubiertas; y despus, apuntando a una divisin igualitaria de cualquier posesin sobrante. La ley no permite contratar fuera de esta jurisdiccin a travs de ningn medio prematrimonial o de ningn otro contrato.

2. La personalidad legal de la mujer


El common-law con su doctrina de unidad negaba a una mujer casada el derecho a contratar en su propio derecho.

3. La autoridad legal en la familia La common-law daba al marido el poder para reprimir a su esposa administrndole un castigo moderado, pero hay poca evidencia clara sobre cun lejos se ejercitaba este derecho en la prctica. Tambin confera al padre de un hijo legtimo la autoridad legal para controlar los movimientos y planes del hijo, para decidir cmo debera ser educado, y para determinar qu religin deberan seguir. La madre no dispona de dichos poderes. Ser en 1973 cuando la legislacin provea que la madre de un hijo legtimo deba tener los mismos derechos y autoridad que la ley otorgaba al padre. La ley jurisprudencial permita al padre el control de su hijo mediante el uso de un moderado y razonable castigo corporal. Este derecho poda ser delegado, por ejemplo, a un preceptor (enseante, profesor). El Acta del Nio de 2004 ( Children Act) redefine el concepto de lo que es moderado y razonable, y los profesores escolares se encuentran prohibidos de adminis trar castigo corporal, lo deseen o no as los padres. 11

El siglo XX tambin est marcado por el surgimiento del concepto de que los menores tienen derechos por ellos mismos con independencia de sus padres.

2.4 LA FAMILIA FUERA DEL MATRIMONIO


Aunque la familia creada por el matrimonio era considerada por la ley como la pauta social, siempre ha habido relaciones carnales fuera del matrimonio. Cualquiera que fuere el hecho, sin embargo, el common-law se negaba a otorgar ninguna de las consecuencias legales del matrimonio a dichas uniones. En efecto, la ley jurisprudencial era mucho ms severa que la de la mayora de los pases europeos: negaba a un hijo el status de legitimidad a menos que los padres estuvieran casados, bien en la fecha de nacimiento, bien en la fecha de la concepcin. La doctrina del common-law se negaba a aceptar que un hijo nacido de una pareja no casada fuera legitimado por el matrimonio despus del nacimiento del hijo. Este tambin negaba al hijo nacido fuera del matrimonio cualquier derecho a heredar la propiedad de ninguno de los padres. El common-law, sin embargo, no ignoraba las relaciones de familia fuera del matrimonio. La ley en 1970 insista en que el padre de un hijo bastardo debera sustentar al hijo al menos en lo que concierne a lo necesario para prevenir al hijo de llegar a convertirse en una carga financiera para la comunidad. Durante el siglo XX, hubo una presin considerable por mejorar la posicin legal de los hijos ilegtimos. En 1926, La Ley inglesa permiti al hijo el ser legitimado por los padres tras el matrimonio posterior. En el 2002, la ley reconoci que en cuanto el padre del nio hubiera sido registrado como tal en el registro de nacimientos; y en otros casos, cuando los padres lo hubiesen acordado, ambos padres deberan tener igual autoridad legal sobre los hijos.

2.5 LA INTERVENCIN DEL ESTADO EN LAS RELACIONES FAMILIARES


El sistema legal provey tribunales en los cuales el divorcio y otras causas matrimoniales pudieran ser tratados, as como la resolucin de disputas sobre propiedad. A partir de 1978 los magistrados de las Cortes locales fueron involucrndose crecientemente en la administracin de un sistema dirigido a proveer proteccin fsica y financiera para las esposas pertenecientes a la clase obrera, y para afrontar las disputas en relacin con la custodia de sus hijos. El siglo XX atestigu un gran incremento en la provisin por parte del gobierno del apoyo para las familias. Tambin atestigu una creciente expectativa popular de que el Estado pudiera proteger a los nios contra el abuso y el abandono, as como tambin una correspondiente expansin de poderes para autorizar la intervencin obligatoria del sistema legal.

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2.6 EL MATRIMONIO (BIS)


Durante la ms grande parte de su historia, la ley matrimonial de Inglaterra ha sido la ley de la Iglesia. De cuando en cuando, el Parlamento y las Cortes de la ley jurisprudencial (commonlaw) han reafirmado el poder para regular algunos aspectos sobre la ley del matrimonio. Hasta los mediados del siglo XIX, sin embargo, la jurisdiccin sobre la mayora de las disputas sobre matrimonio y la definicin de matrimonio en s misma fue dejada a la Iglesia. No fue hasta el siglo XX, con la creacin de la ciencia cannica, que la Iglesia tuvo capacidad para formular una ley de matrimonio ms completa y ms sistemtica. La Ley jurisprudencial inglesa reconoca y respetaba la autoridad de la Iglesia sobre este aspecto de la vida humana, asumiendo la legitimidad del inters especial de la Iglesia en las cuestiones matrimoniales. La ley temporal; sin embargo, nunca acept ninguna regla cannica sobre esta materia. Esta formul sus propias reglas para muchos asuntos alrededor de los bordes del matrimonio: los regalos hechos en atencin al matrimonio, los derechos de viudedad de una esposa, la herencia para con los hijos ilegtimos, e incluso los derechos de los padres y seores a regular el matrimonio de los hijos a su cargo. Las relaciones entre la Iglesia y el Estado se encontraban remarcadas por conflictos ocasionales, aunque la harmona jurisdiccional predomin sobre todo.

1. La ley clsica de matrimonio y divorcio


Las premisas bsicas de la ley cannica sobre matrimonio y divorcio fueron construidas bajo el ejemplo bblico de Mara y Jos. El Papa Alexander III acept la definicin del matrimonio cristiano como el intercambio de palabras de un consentimiento actual de un hombre y una mujer libres para casarse. Las palabras Yo, A. B., te tomo a ti, M., como mi esposa (o marido) era todo lo que se requera. La consumacin sexual, el consentimiento paternal, y la ceremonia pblica eran innecesarios para constituir una unin vlida e indisoluble bajo la ley de la Iglesia. Como en la ley contractual, el nico requerimiento era el acuerdo de las partes. Las palabras de futuro consentimiento Te tomar a ti- creaban una promesa de matrimonio, un compromiso, efectivamente. Y aunque tales promesas eran en teora especficamente ejecutables, demasiadas razones legtimas para no proceder se dejaron bajo la ley de que los compromisos simples no creaban una obligacin vinculante. Las palabras de consentimiento presente, asociado con una condicin expresa te tomo a ti, si mi padre est de acuerdo -, , te tomo a ti, si tu familia hace un regalo de matrimonio de 100 libras- eran tambin permitidos bajo la ley cannica. Una vez la condicin se llevaba a cabo, el matrimonio estaba perfeccionado y ejecutable, pero las partes podan retirarse mientras tanto. Una excepcin importante al principio de matrimonio consensuado era la regla de que las palabras de consentimiento futuras o condicionales, si eran seguidas por relaciones sexuales, creaban un matrimonio efectivo al instante. Se peda regularmente a las Cortes que determinaran si un hombre y una mujer haban entrado libremente en un contrato de matrimonio vlido al intercambiar las palabras de consentimiento actuales. Si lo hubieran 13

hecho as, las Cortes, rutinariamente, ordenaban que se solemnizara la unin y que vivieran juntos como marido y esposa. Las peticiones de divorcio tambin se daban ante las Cortes; aunque el trmino divorcio no se usaba en el sentido moderno de disolucin de un matrimonio vlido, y las cifras eran mucho ms pequeas comparadas con aquellas que se daban debido a pleitos llevados con el fin de establecer la validez de un contrato de matrimonio. En la ley cannica medieval existan muchos impedimentos para casarse, y ellos provean las bases para las declaraciones judiciales de invalidez. Problemticos en la prctica eran aquellos impedimentos que prohiban del matrimonio a personas estrechamente relacionadas. Bajo la ley de la consanguineidad, la pareja legal contaba hacia atrs hasta sus ancestros comunes, y si esto requera cuatro pasos o menos, ellos estaban prohibidos de contraer matrimonio sin una dispensa papal. As, un hombre y una mujer que descendan del mismo tatarabuelo no podan casarse. Si las personas que se encontraban dentro de estos grados de prohibicin llevaban a cabo un matrimonio, este era sujeto de disolucin. El derecho cannico permita el divorcio que hoy en da es llamado separacin judicial, en casos de adulterio, crueldad o hereja de una de las partes, y que amenazaran la estabilidad marital. Nunca frecuentes en la prctica, aquellos casos eran probablemente superados en nmero por acuerdos de separaciones informales. Las Cortes temporales en Inglaterra aceptaron la legitimidad de la jurisdiccin de la Iglesia; y as tambin, su definicin de matrimonio. Cuando una cuestin que requera la resolucin de un asunto sobre matrimonio se elevaba al common-law, las Cortes, normalmente, enviaban un escrito al obispo diocesano solicitndole que resuelva en el foro espiritual, entonces se enviaba dicha respuesta y las Cortes del common-law daban un fallo sobre la base de la respuesta del obispo.

2. La Reforma hasta el presente


Durante el siglo XVI, la Iglesia inglesa rompi las ataduras que la ataban al papado. El Concilio de Trento (1545-1563) cambi la definicin de un matrimonio vlido solicitando la presencia del prroco como condicin para la validez de un matrimonio. Sin embargo, las reglas bsicas que definan el matrimonio se dejaron intactas. Las Cortes eclesisticas tambin conservaron la jurisdiccin sobre causas matrimoniales. A lo largo de los aos, se hicieron intentos para mejorar el devenir de la ley matrimonial. La legislacin provincial de la Iglesia y los estatutos promulgados en el Parlamento requeran que los hombres y mujeres que quisieran formar parte de un matrimonio primero deban obtener una licencia. La desobediencia era castigada con penas monetarias pero no con la sancin de invalidez del matrimonio. Despus de la Restauracin de la monarqua y la Iglesia en 1660, el Parlamento empez, lentamente, a conceder lo que eran efectivamente divorcios en sentido moderno, 14

permitiendo a los cnyuges divorciados a volver a casarse. Tales divorcios eran complicados y caros; y de hecho, se obtuvieron pocos. La necesidad de un cambio que acuciaba a ms que hacer pequeos arreglos a las reglas antiguas, era ampliamente admitida para la primera mitad del siglo XIX. Un desplazamiento efectivo de la jurisdiccin de la Iglesia sobre el matrimonio ocurri con la llegada del primer Acta sobre Causas Matrimoniales de 1857 (Matrimonial Causes Act). Esta acta creaba una nueva Corte, separada de las otras Cortes reales, para la atencin de causas matrimoniales y de divorcio. Solamente, poco a poco, durante los ciento cincuenta aos siguientes, la ley sustantiva lleg a reconocer la posibilidad de un divorcio consensuado, el cual es un hecho de la vida de hoy en da. El Acta de Reforma de Divorcio de 1969 (Divorce Reform Act) fue ms lejos, convirtiendo la ruptura irreparable de un matrimonio en la base fundamental para la disolucin, y ampliando los factores sobre los cuales podra basarse una ruptura. Las uniones informales se han llegado a expandir ampliamente, aunque aquellas adolecen de una indisolubilidad legal como la que posean las uniones medievales; muy a menudo se llega a ello simplemente contratando verbalmente dicho consentimiento para ello.

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3. FAMILIA Y PARENTESCO EN LA LEY ISLMICA

La filiacin es una relacin de sangre que existe entre dos personas donde una es descendiente de la otra. Establecer una parentela legtima involucra serias consecuencias tanto para la familia como para el orden social. Por un lado, tienen origen derechos y deberes recprocos entre los padres, hijos y parientes tales como el ejercicio de la patria potestas por parte del padre, o el deber de la madre de amamantar a un recin nacido, o los derechos recprocos de herencia entre los parientes. Por otro lado, la filiacin crea una solidaridad dentro del grupo de parientes.

3.1 ATRIBUCIN DE LA PATERNIDAD


Un nio nacido despus de seis meses a partir de la verdadera o presunta consumacin del matrimonio (desde la fecha del contrato del matrimonio) es legalmente atribuido al marido. La presuncin de paternidad es absoluta. La paternidad no es atribuida al marido si el matrimonio no fue consumado, si el marido era un eunuco o un menor al momento de la concepcin, o si los esposos estuvieran tan lejanamente separados como para excluir la posibilidad de que mantengan relaciones sexuales.

3.2 RELACIN PADRE-HIJO


Los hijos legtimos pertenecen a la familia paterna y son nombrados como su padre. Ellos siguen la religin de su padre mientras son menores. Por el contrario, los hijos ilegtimos estn relacionados solamente con su madre y la familia de ella. 1. Wilaya (patria potestas): el padre o abuelo en su sano juicio y sui iuris, ejercita la patria potestad sobre hijos menores. 2. Wisaya: con la muerte del padre, la patria potestad incumbe a su tutor testamentario. La tutela legal cubre bienes y personas. Aunque distingue entre el tutor que administra la propiedad y el tutor que controla a las personas.

3.3 RELACIN MADRE-HIJO


La madre est obligada a amamantar a un recin nacido durante un mximo de dos aos, incluso en caso de repudio, bajo la condicin de que el marido debe cuidar de la manutencin de ambos. Si ambos, el padre y la madre, estn de acuerdo en la suspensin de la alimentacin mediante el pecho, es lcito hacerlo as. 16

La madre tiene la custodia de sus hijos hasta la pubertad siendo varones y hasta el matrimonio para las mujeres. En ausencia de la madre, la tutela pasa a los parientes femeninos del hijo en la lnea materna. Las nicas dos condiciones requeridas para ser tutor son: que las mujeres deben ser parientes del hijo y de un grado de consanguinidad que excluya del matrimonio.

3.4 LIAN
El medio ms importante de rechazo de la paternidad es la alegacin jurada de que existe adulterio, incluso si el repudio es una consecuencia subordinada. El marido debera dar pruebas en 4 ocasiones (para probar su verdad) y la esposa debe hacer lo mismo.

3.5 SOLIDARIDAD CON EL GRUPO DE PARIENTES


El sistema tribal rabe implicaba dos puntos: la ausencia de proteccin legal para un individuo fuera de su tribu y la responsabilidad del grupo tribal para con los actos de sus miembros. Los islmicos mitigaban las disputas de sangre entre dos familias a travs de la institucin de blood money (dinero o algn tipo de compensacin que paga un delincuente, normalmente un asesino, a la familia de la vctima). Por el contrario, no se estimaba ningn tipo de pena para los actos contra una persona desprotegida por su tribu.

3.6 EL MATRIMONIO
En la Arabia pre islmica, el matrimonio concluido por contrato era la institucin ms estable que haca lcitas las relaciones sexuales entre hombres y mujeres. Un contrato durante un tiempo limitado, incluso durante un muy corto tiempo, estaba permitido. El marido estaba autorizado a abstenerse de su esposa durante el periodo de tiempo en el que ella no menstruaba; y as tambin, autorizado a permitir que su esposa mantenga relaciones sexuales con un extrao hasta quedarse embarazada. Una vez que el Islam se estableci, el sentimiento de familia lleg a ser ms fuerte que el vnculo de sangre tribal. La estructura de la familia islmica lleg as, a estar fundada en el patriarcado y el parentesco masculino. La adopcin fue abolida. La reforma ms importante en relacin con la familia fue que se lleg a ver como una institucin religiosa, y solamente el matrimonio permanente era preservado. El matrimonio es recomendado como un medio para asegurar la moralidad personal, para incrementar el nmero de creyentes, y para distinguir el Islam de las religiones que dan gran valor al celibato. Una esposa es un depsito encomendado por Dios para la custodia del marido, quien debe tratarla con cuidado y equidad.

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Los creyentes deben permanecer castos, excepto con sus esposas y esclavos. Los musulmanes son alentados a casarse, si poseen los medios econmicos, preferiblemente con una mujer de la misma religin y del mismo status econmico. La poligamia est permitida. Un hombre puede casarse con hasta cuatro mujeres, pero el marido debe ser imparcial con ellas. Sin embargo, la futura esposa puede estipular en el contrato de matrimonio que su marido no se case con una segunda esposa mientras dure el matrimonio con la primera esposa.

1. El matrimonio como contrato


El matrimonio es un contrato de ley civil con la intencin de regular la relacin entre ambos sexos. Es un medio para establecer la paternidad legtima en un sistema patriarcal de la sociedad. Un contrato de matrimonio es implementado por el deseo de ambas partes implicadas. Es validado por la presencia de dos varones adultos, libres, en su sano juicio, y aptos para presentar atestiguamiento, y son quienes presencian la estipulacin del contrato y la transferencia de la esposa a la morada marital. La presencia de los testigos durante la estipulacin del contrato es una condicin para su perfeccin, y es considerado una condicin para la validez de la consumacin. Un contrato de matrimonio es perfecto una vez que las voluntades de las partes son manifiestas. La consumacin no es necesaria para su perfeccin, pero es muy importante para la atribucin de la paternidad al marido.

2. El regalo nupcial (Mahr)


El regalo nupcial es la compensacin dada por el marido a su esposa en intercambio por la aceptacin del ejercicio de la autoridad matrimonial del marido sobre ella. Es fijada de acuerdo al status econmico de los cnyuges. El regalo nupcial debe ser estipulado en el contrato. Las partes pueden transferir la determinacin del regalo nupcial al marido o a la esposa, o a una tercera persona.

3. El tutor legal
Un hombre que quiere contraer matrimonio debe pedir la mano de la mujer a su tutor, o a la mujer directamente. La peticin es generalmente presentada a travs de un mediador, cuya tarea es considerada muy meritoria. Est prohibido instar al matrimonio a una mujer comprometida, excepto durante su periodo de espera debido a la repudia o por viudedad. El compromiso matrimonial no crea ningn vnculo jurdico ni da pie a ninguna accin legal si este se rompe, a menos que la costumbre local o que circunstancias especiales lo requieran. Ambos, el tutor y el mediador, estn obligados a declarar explcitamente cualquier imperfeccin de la parte representada por ellos. 18

El tutor de una mujer musulmana debe ser musulmn, adulto, estar en su sano juicio, de buena reputacin debido a su rectitud y diligencia, y que posea actitudes aptas para ejercitar tal tarea. l es el pariente paterno masculino ms allegado de la mujer. Hay dos tipos de tutor: el que tiene el poder de coercin, y el que no lo tiene. Solamente el primero tiene el derecho a dar en matrimonio a una persona sin su consentimiento. Nadie posee el derecho de coercin sobre una mujer en los siguientes casos: Cuando ya no es virgen debido a un matrimonio consumado, incluso si el matrimonio es declarado nulo e invlido. Cuando ella hubiera vivido con su marido en la morada conyugal, incluso si el matrimonio no estuviera consumado. Cuando ella ha sido emancipada por su padre. Cuando ella no tiene ningn tutor quien pueda compelerla a casarse.

4. Sujetos y objetos del contrato


Los sujetos de un contrato de matrimonio son las dos personas comprometidas y el tutor. El varn est cualificado si es musulmn, est en su sano juicio, y apto para consumar un matrimonio. La mujer debe cumplir los mismos requisitos. Un matrimonio entre menores es vlido, pero no pueden consumar hasta que ambos alcancen la pubertad. Las partes contratantes deben expresar su buena disposicin a construir una vida conyugal permanente. Generalmente, la ley islmica no especfica formas para la expresin del consentimiento, pero este debe ser claro e inteligible. El efecto del contrato de matrimonio para el marido es que le da derechos sobre la persona de su esposa: la autoridad marital del marido y el derecho al disfrute por la virtud de la superioridad de un sexo sobre el otro. Para la esposa, el efecto es la compensacin por parte del marido en forma de regalo marital para con ella directamente, ms que para con sus parientes.

5. Impedimentos al matrimonio
Las relaciones de sangre, las nodrizas y la afinidad, creaban impedimentos permanentes para el matrimonio. Se plantea un impedimento temporal en un marido que ha repudiado a su esposa tres veces. l no puede volver a casarse con ella hasta que ella se haya casado con otro hombre y haya consumado su matrimonio con el nuevo marido.

6. Estipulaciones contractuales
Un contrato de matrimonio, como cualquier otro contrato, puede incluir estipulaciones contractuales. Las condiciones estipuladas fuera del contrato no tienen efecto. Las condiciones se dividen en cuatro tipos:

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Las condiciones que no crean perjuicios a la validez del contrato, incluso si este no se lleva a cabo. Condiciones que hacen el contrato nulo e invlido antes de la consumacin, aunque despus de la consumacin la esposa tiene derecho al regalo marital. Condiciones que no se encuentren en contradiccin con el contrato. Condiciones que deben llevarse a cabo de modo que la esposa pueda optar por rescindir el contrato..

7. Efectos del contrato


Durante la conclusin del contrato, la esposa adquiere la propiedad del regalo marital. Habitualmente, la mitad es pagada en ese momento y el resto en un perodo determinado. La omisin de ese perodo hace el contrato rescindible si el matrimonio no se ha consumado; de otro modo, el qadi (un juez musulmn que interpreta y administra la ley religiosa islmica) fija un periodo en conformidad con la costumbre local. El regalo marital debe ser pagado a la esposa personalmente, excepto si ella es menor, si es virgen o est prohibida para ello; en este caso, su padre o tutor, o un tutor especial apuntado por el qadi, la recibe y la administra en lugar de ella. El deber ms importante que incumbe al marido es el mantener a su esposa y a la familia de ella de una forma adecuada con su posicin social. El deber de manutencin es considerado preeminente. El sustento incluye comida, vestimenta y vivienda. Las propiedades del marido y de la esposa estn completamente separadas. El marido tiene el derecho de correccin sobre su mujer.

8. Nulidad absoluta y relativa del contrato


Un contrato de matrimonio es considerado completamente invlido cuando falta uno de sus elementos esenciales. Los requisitos para la validez son: la ausencia de impedimentos, el consentimiento de las partes, el establecimiento del regalo nupcial, y la representacin de lo que se requiere por ley. La nulidad debe ser declarada por el qadi, estuviera o no consumado el matrimonio. El repudio no es necesario, la declaracin del qadi es suficiente. Un contrato afectado por una nulidad relativa, debido a que falte algn elemento necesario, es invalidable. Puede ser rescindido bajo la peticin de las partes contratantes o por la autoridad judicial. La disolucin del matrimonio ocurre a travs del repudio declarado por el marido por orden del juez.

9. Derechos de herencia
Las esposas ya no son consideradas un bien patrimonial que se transmite por herencia, sino que tienen derecho a una porcin fijada. El Corn da una posicin privilegiada a las esposas: ellas son las nicas herederas que no pueden ser excluidas nunca de la herencia; a menos que sean legalmente impedidas debido a diferencias de religin, homicidio o esclavitud. 20

10. Disolucin del matrimonio


El matrimonio puede disolverse por la muerte, abandono, repudio, la voluntad de uno o ambos cnyuges, o por sentencia judicial. La muerte verdadera o presunta del marido o su condena por abandono provoca que su esposa, musulmana o no, entre en un periodo de espera durante cuatro meses y diez das para evitar cualquier cuestin de paternidad. El matrimonio puede ser disuelto por la voluntad del marido (repudio) o por mutuo acuerdo (divorcio). Si la relacin conyugal est rota, se impone un intento de arbitramiento familiar como forma de reconciliacin familiar, a travs del encuentro de dos rbitros, uno escogido por la familia del marido y el otro por la familia de la esposa. Una esposa repudiada antes de la consumacin del matrimonio no est obligada a respetar el periodo de espera. Ella est autorizada a la mitad del regalo nupcial fijado en el contrato. Un matrimonio puede disolverse a instancia de la esposa, que debe pagar una compensacin por ello. La disolucin judicial del matrimonio ocurre: bien como consecuencia de una mutua repudiacin, o debido a que el contrato no se desarrolle, o por la autoridad judicial. Uno de los cnyuges puede pedir al qadi la disolucin por defecto reivindicatorio cuando el otro cnyuge est afectado por alguna enfermedad (lepra, elefantiasis, demencia) que hara imposible la convivencia o que hara que mantener relaciones sexuales fuera imposible. Para la esposa, sin embargo, estas enfermedades son nicamente consideradas reivindicativas cuando existen antes del matrimonio. Cualquiera de los cnyuges est autorizado a pedir al qadi la disolucin del matrimonio cuando el otro cnyuge no cumpla ninguna o alguna de las obligaciones estipuladas en el contrato. Por ltimo, el matrimonio puede disolverse por la autoridad judicial si antes de la consumacin los cnyuges no estn de acuerdo sobre la cantidad y calidad del regalo nupcial, si el marido fuerza a su esposa a actuar inmoralmente, o en caso de terquedad de la esposa con su marido. Ella debe desobedecerle, sin embargo, si el ordena que haga algo pecaminoso.

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4. LA LEY ROMANA MEDIEVAL Y POST-MEDIEVAL


4.1 PRINCIPIOS BSICOS
La familia es y fue una forma de asociacin de vida fundada en actos tanto legales as como en actos naturales, y caracterizada por numerosas relaciones legales entre miembros individuales de la familia. Bajo la ley romana, la familia estaba sostenida por la administracin de la casa del pater familias. En las codificaciones europeas modernas, los campos legales que derivan de estas relaciones personales y de fincas han sido categorizadas siguiendo la Ley Romana, como el matrimonio, la relacin paterno-filial y la tutora. Desde la perspectiva del miembro individual de la familia, las cuestiones legales que han surgido a lo largo del tiempo podran dividirse en tres fases: 1) La fundacin de las relaciones legales entre ley y familia, que derivan de los actos legales como el matrimonio y la adopcin. 2) El desarrollo de una idea de pertenencia a una familia o grupo con parentesco, lo que est significantemente marcado por deberes relacionados a la autoridad y la proteccin. 3) El surgimiento de un concepto de abandono de la familia o grupo con parentesco, lo que trajo con ello cuestiones que consideraban la compensacin de propiedad legal del miembro de la familia que abandonaba.

4.2 MATRIMONIO
Para la ley romana medieval y post-medieval, el matrimonio era el vnculo entre un hombre y una mujer que comenzaban una amplia cohabitacin. Hasta el siglo XX, el propsito de la asociacin del matrimonio era visto como la procreacin y la crianza de la descendencia, y esto estaba fortalecido mediante la subordinacin de la persona y la propiedad de las esposa para con su marido. El establecimiento de la igualdad entre hombres y mujeres dentro del matrimonio tuvo lugar en Europa nicamente despus de la II Guerra Mundial.

1. Fundacin del matrimonio


El compromiso, el cual ocurra (y ocurre) antes del matrimonio, contena el acuerdo mutuo de dos partes de llegar a tener un matrimonio entre ellos en un futuro. Para la Ley Justinianea, todos los compromisos informales obligaban legalmente pero tambin podan disolverse de forma libre. As, ninguna reclamacin derivada del compromiso era accionable para el matrimonio, y tampoco se poda sancionar por ruptura del contrato. 22

En la ley romana, la entrada de ambos en el matrimonio y su continuacin de hecho descansaba nicamente bajo el acuerdo mutuo de ambas personas en el matrimonio. La capacidad para acordar un matrimonio se vea como adecuada en la pubertad siendo esto a la edad de catorce para los varones y los doce para las mujeres- pero los votos matrimoniales estaban ciertamente todava bajo la condicin de aprobacin por parte del varn cabeza de la casa para los hijos que todava vivan bajo la autoridad paterna. A causa de que la idea de requerir el consentimiento de los padres para una ceremonia de boda corresponda a nociones legales germnicas, en partes de Europa, el consentimiento parental permaneci como un requisito para la legalidad de un matrimonio en la modernidad. El requerimiento de una ceremonia en la iglesia para la validez de un matrimonio fue retenido por las codificaciones en lenguaje germnico hasta el siglo XIX. El 20 de septiembre de 1972, fue introducida una ceremonia civil obligatoria en la Francia revolucionaria a travs de una ley; y as ocurri en varios pases como Alemania o Espaa.

2. Derechos y deberes del matrimonio (marido y esposa)


Debido a que la ley romana no reconoca casi efectos personales legales del matrimonio, la subordinacin de la esposa al control protector y administrativo del marido enraizado en la tradicin legal germnica- persisti en el siglo XX. El marido debe proteger a su esposa, y la esposa debe obediencia a su marido. El control del marido lleva a cabo la subordinacin de la esposa con respecto a ambas figuras, la persona (incluyendo el derecho del marido a castigar fsicamente a su esposa) y la finca, y tambin legitimaba su representacin en asuntos legales y ante la Corte. En los asuntos legales cotidianos la mujer poda actuar independientemente, pero para el resto de asuntos requera el consentimiento del marido. En algunas codificaciones, el marido tena que dar su consentimiento incluso para la aceptacin de una herencia por parte de su esposa. Aunque la jurisprudencia se acercaba ms y ms en el curso de la Ilustracin a la idea de que hombres y mujeres eran iguales, un gran nmero de codificaciones del siglo XVIII y XIX todava vean al marido como el lder de la asociacin matrimonial. La total igualdad de hombres y mujeres en el matrimonio y la familia lleg a ser primera realidad en Europa en la segunda mitad del siglo XX. Ya que para la ley romana la ceremonia para un matrimonio no alteraba los acuerdos de propiedad de las partes, el principio de separacin de bienes y propiedad era obligado a la fuerza. Sin embargo, el marido reciba de su esposa o de la familia de ella una dote, de la cual l podra hacer uso para apaciguar las cargas familiares del matrimonio, pero lo cual estaba obligado a devolver a su esposa al momento del divorcio. 23

Solamente con la disolucin del matrimonio a travs de la muerte del marido o a travs del divorcio, se daba que la propiedad especial la que manejaba el marido durante el matrimonio- se separaba nuevamente. Despus, la viuda poda decidir libremente en cuanto a su propia propiedad y en cuanto a la propiedad especial (la dote, regalos de matrimonio) dada en ocasin de la ceremonia nupcial. En caso de divorcio, la esposa reciba de vuelta sus bienes que haban sido incorporados durante el matrimonio. Hasta hoy en el presente, no hay en Europa un rgimen de propiedad matrimonial. Adems, una pareja de casados podra desviarse de su respectivo rgimen matrimonial de propiedad a travs de un contrato. Siguiendo la ley romana, era obligatorio del marido llevar la carga financiera del matrimonio, y asegurar el bienestar de la familia a travs de su trabajo y los frutos de su propiedad. La ley romana no reconoca una reclamacin accionable de mantenimiento por parte de la esposa. En la ley medieval y la temprana ley moderna, todava no exista la necesidad de reglar sobre una pensin post matrimonial, hasta el punto que bajo la influencia de la Iglesia, la regla de indisolubilidad del matrimonio permaneca forzada. Por lo dems, en el inusual caso de divorcio, la esposa tena asegurada la devolucin de la propiedad con la que hubiera contribuido. Las codificaciones de los siglos XVIII y XIX contenan varias regulaciones en relacin al mantenimiento conyugal. Sin embargo, estas reglas slo obligaban exclusivamente a un cnyuge como responsable para pagar una pensin al otro cnyuge.

3. Disolucin del matrimonio a travs del divorcio El libre derecho de cualquiera de los cnyuges al divorcio bajo la ley romana estaba ya en el periodo post-clsico restringido debido a la influencia de la Iglesia. En la Edad Media, la Iglesia elev el matrimonio al status de un vnculo dado por Dios, un sacramento declarado en esas bases como indisoluble. Siguiendo la Reforma, diferentes leyes de divorcio se dieron en efecto para los catlicos y protestantes. Martin Lutero y la doctrina evanglica que lo segua, negaron el carcter sacramental del matrimonio y reconocieron fundamentos bblicos individualizados para el divorcio (adulterio, abandono malicioso, negacin a la vida conyugal). Al da de hoy, el divorcio no contina simplemente en el mbito de decidir libremente compaeros para un matrimonio, requiriendo al contrario los fundamentos de ambos para el divorcio (enfermedad, culpa, desorganizacin) y la decisin de la Corte en relacin con el divorcio.

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4.3 INFANCIA (LOS HIJOS)


La filiacin describe a la relacin legal de un hijo con sus padres como una relacin familiar para toda la vida, basada en el parentesco natural o por medio de un acto legal (adopcin). Esta relacin ha estado marcada por una estrecha relacin de autoridad y proteccin hacia el padre (hacia los dos padres a partir de los comienzos del siglo XX) hasta el tiempo en que el nio alcanza su mayora; y est tambin obligado al conseguir la adultez por un derecho mutuo a una herencia sin testar. La relacin paterno filial pas por profundos cambios con la Ilustracin y su reconocimiento del hijo como individuo; consecuencia de lo cual, el carcter autoritario del poder paternal ha disminuido constantemente. Hoy, la base legal para la relacin paterno filial descansa en un contrato implcito de sumisin entre el hijo y los padres, con la intencin de educar al hijo para que sea un miembro de bien de la sociedad. El reconocimiento del hijo como un sujeto legal lo que encuentra sus bases en la doctrina de la ley natural- fue primero implantado en su totalidad en el siglo XX, el siglo del nio.

1. Capacidad del menor para actuar


La capacidad para actuar personalmente con efectos legales llama a una cierta madurez mental; y de este modo, requiere que el menor haya alcanzado una cierta edad. La capacidad para actuar inclua, primeramente, la capacidad contractual lo que significa la facultad para llevar a cabo transacciones legales- y segundo, la responsabilidad por daos significando esto la comprensin de la incorreccin de una accin transgresora como un pre requisito para una responsabilidad criminal. Esto segundo, ms tarde, siguiendo un ms amplio desarrollo de las bases de la ley romana, se encuentra hoy adaptado hacia la capacidad del menor para comprender o discernir. La ley romana present estrictamente grupos de edad definidos para la capacidad de llevar a cabo transacciones. Los hijos de hasta siete aos eran incapaces de llevar a cabo dichas acciones. La siguiente diferenciacin de edad decisiva se haca en la pubertad o madurez sexual, la cual era a los doce aos para las mujeres y los catorce aos para los varones. Los menores que iban hasta el principio de la pubertad, desde la edad de siete hasta los doce o catorce aos, tenan una capacidad limitada para llevar a cabo transacciones, permitindoseles para las transacciones favorables para ellos. A partir de la ley Justinianea en adelante, los menores entre las edades de doce o catorce aos hasta los veinticinco aos fueron rebajados al nivel de capacidad de los menores de por debajo de los doce aos. En el siglo XX, la edad de mayora de edad (25 aos) poco a poco se fue reduciendo a lo largo de Europa

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2. Autoridad paternal (patria potestas) y los derechos paternos sobre la

crianza
Para la ley Justinianea, la relacin materno filial derivada de dar a luz al hijo, y la relacin paterno filial derivaba de la procreacin durante el matrimonio. Solamente los hijos concebidos dentro del matrimonio o aceptados a travs de acciones legales (adopcin) permanecan bajo la patria potestad. Esto terminaba con la muerte del padre o a travs de la emancipacin, lo cual es la liberacin de un hijo de la autoridad paterna a travs de la declaracin del padre. La mayora de las codificaciones durante el siglo XVIII y a travs del siglo XIX, plantearon tres posibilidades diferentes para la emancipacin. Principalmente, y a lo largo de todo este tiempo, era vlida la liberacin fctica de la autoridad paterna que surgi de la tradicin legal germnica, y estaba por fuerza unida o bien al matrimonio o bien a la auto suficiencia del hijo. En este contexto, la contribucin ms importante de las nuevas codificaciones fue que se colocaron ciertos lmites por los cuales se alcanzaba la mayora de edad y el final de la autoridad paterna. Entre las consecuencias de la autoridad del padre en la ley civil, estaba el traspaso del nombre y del status del padre, en tanto que el derecho de ambos padres de criar a sus hijos (derecho a la educacin) fue derivado a partir de la doctrina de la ley natural. Los hijos estaban obligados a honorificar y obedecer a sus padres, as como a servir en el hogar y los asuntos de negocios. Solamente el padre, sin embargo, tena el derecho legal de representar a sus hijos en asuntos legales y ante la Corte. Hasta muy recientemente, el derecho al castigo corporal tambin se mantena como parte del derecho a la educacin. Para las leyes espaola y francesa, como derivadas de la ley romana, los padres podan utilizar a las autoridades pblicas para suministrar tal castigo encerrando en la crcel a los hijos desobedientes. Solamente en los comienzos de la segunda mitad del siglo XX, las codificaciones europeas han permitida la igual autoridad e igual cuidado por parte de los dos padres en lugar de la autoridad paternal nica.

3. Sostenimiento o sustento (alimentacin) La ley cannica romana de los finales de la Edad Media tom la idea de las obligaciones mutuas de sustento entre padres e hijos. La doctrina de la ley natural vea el sustento de los hijos y su cuidado por parte de los padres como una ley natural, y determin que los hijos tenan una obligacin reciproca de cuidar a sus padres.

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4. El nacimiento de la relacin paterno filial a travs de la accin legal

(adopcin)
Bajo la ley romana, la relacin paterno filial poda fundarse no solamente por la directa ascendencia, sino tambin por medio de un acto legal en inters del adoptante. En tanto que la adoptio plena tena el efecto de desasociar totalmente a un hijo de su familia de origen y asociarlo completamente a la familia adoptiva, la adoptio minus plena estaba limitada fundamentalmente a las consecuencias de la sucesin relativas al adoptante. No fue hasta las codificaciones de los siglos XVIII y XIX cuando la adopcin alcanz primeramente un nivel ms significativo, llegando a ser primordialmente un mecanismo para permitir a las parejas que no tenan hijos, el poder tener una relacin paterno filial. A la vez, esto se converta en algo til al hacer encontrarse ciertas necesidades para el bienestar social. El hijo adoptado tomaba la posicin de descendencia legal de los adoptantes, pero de acuerdo con la adoptio minus plena, la relacin familiar con la familia de origen se mantena. Desde el Acuerdo Europeo sobre la Adopcin de los Hijos de 1967(European Agreement on the Adoption of Children), la adopcin ha sido restringida exclusivamente al servicio del inters y del bienestar de los padres que no tienen hijos, con tendencia ms remarcada hacia la adoptio plena.

5. Hijos ilegtimos/hijos nacidos fuera del matrimonio Para la posicin legal de un hijo era crucial el status de los padres, y que la concepcin de ese hijo se hiciera dentro del matrimonio. Los hijos ilegtimos nacidos fuera del matrimonio eran legalmente relacionados nicamente a la relacin de sangre con la madre, no exista relacin legal entre el padre y el hijo ilegtimo. En los comienzos de Justiniano, sin embargo, los hijos ilegtimos nacidos de un concubinato (naturales) podan ser legitimados a travs del subsecuente matrimonio de sus padres o por decreto imperial; y de esta forma, obtenan el status legal de hijos legtimos. Quedaban excluidos de dicha legitimacin los hijos concebidos en adulterio, los hijos nacidos de una pareja en incesto y todo el resto de hijos ilegtimos. Dentro de la ley Justinianea, los glosadores distinguieron cuatro grupos de hijos: Hijos legtimos (naturales et legitimi) Hijos adoptados (legitimi tantum) Hijos origen de un concubinato (naturales tantum) Hijos ilegtimos originarios de una pareja en delito como adulterio o incesto ( nec naturales nec legitimi)

Conforme con esto, la Iglesia extendi en el siglo XX- el derecho al sustento que bajo la ley Justinianea slo se esperaba para los hijos legtimos por parte de sus padres, amplindolo a todos los hijos ilegtimos cuyos padres pudieran haber contrado nupcias (pero no a los hijos origen de un adulterio o de un incesto). 27

La tendencia a expandir las buenas previsiones de la ley Justinianea para con los hijos basados en un concubinato hacia otros ilegtimos, se reflej en las codificaciones del siglo XVIII y en el XIX; excepto, sin embargo, para la ley francesa para los hijos concebidos en adulterio o incesto. Hacia el final del siglo XX, sobre la base del Convenio Europeo sobre los Derechos Humanos (European Convention on Human Rights) y la Convencin de Unicef sobre los Derechos del Nio (UN Convention on the Rights of Children), la armonizacin del status legal de los hijos tanto legtimos como ilegtimos fue totalmente conseguida.

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5. LA LEY FAMILIAR HIND


Histricamente, una tierra de diversidad, con muchas fes religiosas y costumbres, la India no permiti intervenciones colonialistas que abolieran su estructura bsica de comunidad basada en leyes personales a lo largo de lneas religiosas. Los legisladores hinds post coloniales continuaron con esta aproximacin pragmtica. Las leyes personales continuaron coexistiendo junto con innumerables variaciones locales y sociales, pero estas estn siendo armonizadas de forma gradual. La ley sobre familia hind comprende la ley hind (tambin aplicada a los budistas, jaimistas y sikhs), ley islmica, ley cristiana, ley parsi, algunas leyes judas; y altamente significante, un sistema de ley familiar secular, el cual es en la mayora de los casos opcional, que a menudo es usado para los matrimonios inter comunales, y se aplica a matrimonios en los que se involucran extranjeros bajo la ley hind.

5.1 EL MATRIMONIO
Los hinds desarrollaron una alta idealizacin de la institucin del matrimonio, concebida como una unin aprobada por el desarrollo de ritos sagrados, llevando unos cambios permanentes e indelebles para con los cnyuges. Los antiguos textos del hinduismo se enfocaban en la celebracin solemne de rituales que tenan la intencin de crear una especfica conciencia mental en los cnyuges; y as, unirlos al macrocosmos. Los textos clsicos se concentraban ms en la esfera micro csmica de la pareja y en la representacin de rituales domsticos. A la luz de la teora de las etapas de la vida, de acuerdo a la cual todos los hinds deberan pasar por las etapas de estudiante, dueo de casa, el retiro de la participacin mundana y el ascetismo; el matrimonio ha sido interpretado como un deber social para los hinds ortodoxos, y como el nico sacramento para las mujeres. Existen ocho formas principales de rituales de matrimonio: El regalar una hija a un erudito. El regalar una hija a un sacerdote. El regalar una hija al recibir una o dos cabezas de ganado. El regalar una hija despus de que el padre dirija a la pareja con el deseo de que desarrollen sus deberes sagrados juntos. El regalar una hija a cambio de la donacin de bienes materiales por parte del novio. La unin voluntaria de una dama y su amante a travs de relaciones sexuales. El rapto de una dama desde su hogar. La seduccin de una mujer que est durmiendo, que est intoxicada o que sufre de desorden mental.

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Las cuatro primeras formas fueron, ms tarde, incorporadas dentro de la idea que constituye el regalo de una mujer virgen, y cualificados como aprobados; en cuanto que los otros cuatro fueron considerados como desaprobados. Durante el periodo de dominio britnico no fue adoptada ninguna legislacin sobre el matrimonio, de acuerdo con la poltica de no intervencin en las leyes personalsimas. Sin embargo, los colonizadores, sintindose justificados en su misin civilizadora en contra de las costumbres de los brbaros nativos, desarrollaron regulaciones sobre algunas reas del matrimonio (el volver a casarse una mujer, la edad de consentimiento y el infanticidio femenino, que todava es un problema hoy en da). El Acta de Matrimonio Hind de 1955 (Hindu Marriage Act) era en esencia una codificacin del status quo; es decir, del estado de aqul momento. Los ritos habituales y las ceremonias fueron declarados como requisitos legales del matrimonio hind. Las actas afirman que un matrimonio hind deba ser solemnizado en conformidad con los ritos de costumbre y las ceremonias de ambas partes. Permanece como elemento central de la ley sobre matrimonio hind en la India el que los matrimonios entre hinds sean solemnizados legalmente a travs de rituales costumbres representados en la comunidad. y que no requieren registro formal para ser legalmente vlidos. Sin embargo, el acta puso nfasis en el cumplimiento de los siete pasos delante del fuego sagrado, que claramente, no es un rasgo de todas las costumbres de los matrimonios hinds. Los matrimonios hinds estn regidos por el Acta de Matrimonio Hind de 1955 (Hindu Marriage Act), enmendada muy significativamente en 1964 y 1976. Conforme a dicho acta, un matrimonio hind podra solemnizarse entre dos hinds, pero la defini cin de hind permanece moldeable, y en algunas comunidades hinds los cristianos podran casarse legalmente bajo la ley hind. La poligamia ha sido formalmente abolida para los hinds. El matrimonio no est permitido si alguna parte es incapaz de dar consentimiento debido a trastornos mentales, si sufre de un desorden mental o si es sujeto de recurrentes ataques de locura. La edad mnima legal para el matrimonio es de dieciocho aos para las novias y de veintin aos para los novios. Ambas partes en un matrimonio hind no deberan estar dentro de ningn grado especfico de relaciones prohibidas, a menos que una costumbre permita tales matrimonios. Los matrimonios hinds son legalmente vlidos sin registro estatal, mientras fueran solemnizados de acuerdo con las costumbres tradicionales. Esto ha dado un crecimiento del caso legal sobre la costumbre, y ha prolongado debates inconcluyentes sobre la conveniencia de imponer el registro obligatorio del matrimonio. Creyentes modernistas desean intervenciones radicales del Estado; y que introduzca as, un registro oficial del matrimonio y, consecuentemente, se abandone la tradicin hind en aras de un modelo de ingeniera social moderna. Sin embargo, desde los noventa, el poder judicial hind se ha encargado de esta tarea para alcanzar una justicia sustantiva sin perturbar la variedad de las costumbres del matrimonio hind, las cuales pertenecen como una parte importante de los rasgos pluralistas del sistema legal hind.

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5.2 EL DIVORCIO
Todas las leyes hinds, tanto personales como seculares, contienen complejas previsiones para el divorcio, ahora ms o menos parecidas bajo diferentes estatutos, pero no incluyen totalmente la ruptura inconciliable. Bajo la ley hind, aunque el matrimonio es tradicionalmente visto como un sacramento, el divorcio no es desconocido. Algunos textos antiguos aconsejaban la disolucin del matrimonio bajo ciertas circunstancias, y muchas leyes sobre costumbres locales aceptan el divorcio. La seccin 29 del Acta sobre Matrimonio Hind de 1955 preserva esas costumbres, y la seccin 13 incluye asuntos sobre adulterio, crueldad, abandono de hogar, conversin, enfermedades mentales, lepra incurable y virulenta, enfermedades de transmisin venrea, y repudia del mundo. Algunos asuntos adicionales estn disponibles sobre las esposas. La no reanudacin de la cohabitacin durante un ao despus de un decreto de separacin legal, o la restitucin de los derechos legales llegaron a ser base de divorcio en 1964. En 1976, bases adicionales fueron introducidas, notablemente, el divorcio por mutuo consenso, el cual, continuamente, ha llegado a ser el ms popular. Ha existido gran debate sobre la conveniencia de introducir la ruptura del matrimonio como base para el divorcio. La separacin legal est disponible bajo todas las leyes civiles y bajo la ley secular. A diferencia del divorcio, no da un final legal al matrimonio. Las partes podran incluso buscar la anulacin de su matrimonio, el cual podra ser nulo o anulable. El remedio de restitucin de los derechos conyugales ha dado surgimiento a debates intensos. Diseado para preservar el vnculo matrimonial, ha sido retratado como un artilugio para encadenar a la mujer. Tras una larga controversia, la Corte Suprema India sostuvo en 1984 que tales preceptos sirven un propsito social de prevenir la ruptura marital, reflejando preocupaciones en cuanto a que la ley de la moderna familia hind no debera necesariamente seguir las modas occidentales.

5.3 LA MANUTENCIN
En un pas de alrededor de un billn de personas, la ley de la familia hind depende necesariamente en la solidaridad familiar para proveer redes bsicas de apoyo social. Enfrentada a cientos de millones de ciudadanos por debajo de la lnea de la pobreza, la ley hind de bienestar social ha plantado leyes sobre la familia tradicional sobre la obligacin a trabajar. La responsabilidad de aquellos que controlan los recursos para mantener a ciertos parientes tiene importantes dimensiones sociales, morales y legales. Las leyes personales, el Cdigo de Procedimiento Criminal de 1973 (Code of Criminal Procedure) relacionado con la provisin de sustento a las familias necesitadas, provee una red de seguridad para ciertos miembros de la familia. Las personas autorizadas a una manutencin bajo este cdigo son: La esposa. El hijo menor legtimo o ilegtimo, casado o no. El hijo legtimo o ilegtimo que haya alcanzado la mayora de edad, pero quien por causas de anomala mental o lesin, es incapaz de mantenerse a s mismo. El padre o madre.

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Aunque estas disposiciones se aplican a todos los hinds, los musulmanes tienen obligaciones similares especficamente para las ex esposas bajo el Acta de la Mujer Islmica de 1986 (Muslim Women Act). Adicionalmente, bajo el Acta de Matrimonio Hind de 1955 (Hindu Marriage Act), la esposa o marido podan perseguir una manutencin y los gastos del litigio por parte del otro cnyuge, as como una pensin permanente. Las Cortes hinds no miran a favor de los hombres que solicitan una manutencin, pero intentan alcanzar soluciones equiparables que, en un contexto patriarcal, todava a menudo desventaja a la mujer. La manutencin de los hijos se encuentra protegida ms vigorosamente bajo varias disposiciones que han sido gradualmente armonizadas. Por ejemplo, las reglas de manutencin bajo la ley Parsi son ahora las mismas que en la ley hind. Bajo la seccin 18 del Acta de Adopciones y Manutencin de 1956 (Hindu Adoptions and Maintenance Act), una esposa hind podra reclamar manutencin por parte de su marido incluso mientras viviera separada de l, estipulando que ella tenga bases justificadas. Esta acta tambin suministra la manutencin de los hijos legtimos e ilegtimos. La responsabilidad contina hasta que el hijo alcance la mayora (dieciocho aos en este aspecto) o hasta que la hija se case. Una hija mayor de edad no casada podra reclamar una manutencin de sus padres si ella es incapaz de sostenerse por s sola.

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6. LA LEY CHINA
Desde sus comienzos hasta su final, el matrimonio era creado por leyes legislativas, normas rituales y las costumbres. En la China tradicional, especialmente para las clases altas, el matrimonio serva dos propsitos principales. El primero era la continuacin de la lnea de familia del marido; de modo que sus ancestros pudieran recibir continuos sacrificios y as evitar la miseria en el otro mundo. En segundo lugar, serva para establecer vnculos familiares entre los linajes de la pareja, con la esperanza de desarrollar conexiones sociales y polticas. El matrimonio era; por lo tanto, un negocio de familia ms que un asunto personal, y los intereses comunes tenan prioridad sobre la afeccin personal y sobre la felicidad. En consecuencia, la ley requera que el matrimonio debiera ser decidido y supervisado por el cabeza de familia. El poda preparar compromisos matrimoniales para sus hijos sin su conocimiento o incluso en contra de su voluntad. Si l hubiera preparado un compromiso para su hijo sin que l supiera que este hijo ya haba organizado un compromiso l mismo y con legtimas razones (por ejemplo, si un hijo estudiaba o haca negocios lejos de casa y se comprometa con una chica), solamente el acuerdo hecho por el padre sera honrado (a menos que el hijo ya se hubiera casado).

6.1 OBLIGACIONES EN EL MATRIMONIO


La edad legal mnima media para el matrimonio era sobre los diecisis aos para el novio y catorce aos para la novia. La clase trabajadora, los campesinos particularmente, organizaban matrimonios tempranos con la finalidad de procrear hijos para la ayuda con las labores de la familia, mientras los individuos de la clase media se casaban relativamente tarde, debido a que las familias preferan a un novio que hubiera tenido xito como empleado pbico, lo que normalmente se daba en los mediados a los 20 aos. Las personas del mismo apellido, que asuman tener una relacin de sangre, se encontraban prohibidas de la ley para contraer matrimonio entre ellas con la finalidad de prevenir la endogamia. Las personas de diferentes apellidos que llegaban a convertirse en parientes por matrimonio tambin estaban prohibidas de casarse entre ellos si pertenecan a diferentes generaciones o si tenan obligaciones de luto. El matrimonio entre dos individuos de diferentes clases sociales era evitado por la mayora. En el siglo V estaba prohibido por ley; ya que, en este tiempo, las citas oficiales se basaban en la genealoga de la persona ms que en sus logros reales. Desde 1905, el matrimonio lleg a ser comn entre los gobernados y los que gobernaban; entre los civiles y los militares; y entre los intelectuales, mercaderes y ricos y los campesinos. Sin embargo, el matrimonio entre los gobernantes y los gobernados (materias femeninas en 33

particular) o entre superiores y subordinados, en la misma rea jurisdiccional, no estaba permitido a menos que se hayan comprometido de antemano, por miedo a un matrimonio forzado o por medio de soborno. Todos los tipos de matrimonio forzado estaban prohibidos por ley. Haban dos prohibiciones ms en el matrimonio endgamo: los hombres libres (gente ordinaria) y los marginados sociales no podan casarse. Adems, ciertas uniones interraciales estaban prohibidas. El trmino legal para los marginados era el de gente humilde, una categora que inclua a esclavos, prostitutas, artistas, cortesanas por herencia, mendigos, barqueros y otros cuyas profesiones eran consideradas humildes. La prohibicin en los matrimonios interraciales era ligeramente complicada. A los chinos no se les permita casarse con extranjeros de un pas desafiante. S podan, sin embargo, casarse con extranjeros de un pas amistoso o tributario quienes decidieran establecerse en China. Finalmente, un hombre que es consciente de casarse con una mujer fugitiva sera sujeto de divorcio obligatorio y del mismo castigo que hubiera cumplido ella. (pero un grado menos en caso de pena de muerte).

6.2 EL PROCESO DEL MATRIMONIO


Despus de que las condiciones previas se llevaran a cabo, eran tres pasos los que se tomaban para completar un matrimonio. El primer paso era el compromiso matrimonial. La familia del novio tomara la iniciativa enviando una carta de proposicin a la familia de la novia. Cuando la familia responda, el compromiso estaba legalmente obligado, sin necesidad de permiso del Gobierno o de ningn registro. La carta de proposicin, normalmente, enumeraba a la familia del novio y los contenidos de los regalos del compromiso. La carta de aceptacin enumeraba a la familia de la novia y los contenidos de la dote. La presentacin de regalos; bien comida, ropa, o cosas sin valor, fue considerado, durante mucho, lo ms importante de los Seis Ritos del Matrimonio que hacan que un compromiso fuera propiamente realizado, sea final y legal. Iniciados por la familia del novio, los Seis Ritos eran: 1. 2. 3. 4. Ofrecimiento de regalos que simbolizan el deseo del novio de casarse con la novia. Peticin del nombre completo y fecha de nacimiento de la novia. Consulta divina sobre las perspectivas de matrimonio. Pago de los regalos del compromiso, sellando legalmente as el compromiso matrimonial. 5. Fijacin de la fecha de boda con la familia de la novia. 6. La toma de la novia desde su familia, en el punto en el cual se esperaba que el novio presentara sus respetos a los ancestros fallecidos de la novia. El compromiso expiraba si la familia del novio no solicitaba la boda dentro de tres aos. Antes de que los tres aos terminaran, si la familia del novio violaba el compromiso, la familia de la novia poda anularlo y conservar los regalos de compromiso, mientras que el violador del compromiso no sera castigado. Al contrario, si la familia de la novia faltaba el compromiso, cumpliran con penas de acuerdo con el principio legal de igualdad de la severidad del castigo a la gravedad del delito. 34

El segundo paso era la boda; la cual, bajo la ley no poda tener lugar en dos ocasiones. Primeramente, los hijos no deben casarse cuando estn cursando la obligacin de luto de veinte y siete meses por sus padres, o la obligacin de un ao por sus abuelos. Una viuda no deba casarse otra vez sino hasta despus del luto de veinte y siete meses para con su fallecido esposo; a menos que ella no pudiera sobrevivir materialmente de ninguna forma. A pesar de ello, las bodas a veces tenan lugar durante el periodo de luto de los padres o los abuelos. Sin embargo, una boda no legal podra resultar en la renuncia de la relacin maridoesposa. En tal caso, un marido que hiriese a su esposa, sera castigado como una persona sin parentesco, afrontando penas ms graves que si estuviera legalmente unido a ella. La ley estipulaba que una boda debera ser supervisada por el cabeza de la familia del novio. Si la pareja actuaba ilegalmente, el supervisor sera castigado como cmplice, y la pareja, como los infractores principales. En el tercer y ltimo paso del matrimonio, la esposa pagaba tributo a los ancestros fallecidos del marido. Esto era estrictamente requerido por los dogmticos clasicistas confucianos para finalizar un matrimonio. Solamente entonces la esposa llegaba a ser formalmente un miembro de la familia de su marido como nuera (de hecho, una cuasi nuera); de otro modo, ella no podra ser enterrada en el cementerio de la familia de su esposo.

6.3 RELACIN MARITAL Y RELACIN FAMILIAR


La socializacin entre la familia enseaba a los hijos sobre cul debera ser la relacin adecuada entre un marido y su esposa. Como regla, se esperaba que la esposa fuera sumisa y el marido protector. Legalmente, las relaciones marido-esposa eran iguales externamente, pero mutuamente desiguales. Externamente, el marido y la esposa, ambos eran vistos legal y ritualmente como una unidad en la cual la identidad de la esposa era absorbida en la del marido. Ella comparta y participaba en los derechos de l y en sus obligaciones con los miembros de su familia, incluso aunque las correspondientes penas fueran un poco ms leves para el marido. Ambos rendan culto a los ancestros del marido y se suponan destinados a ser enterrados y ser venerados ambos por sus hijos. De una esposa se esperaba que tratara a sus yernos como si fueran sus propios padres. Esta tena que jugar un papel dual en su vida conyugal; por un lado, de esposa con su marido, y por otro, de cuasi hija con los padres de l. Para sus propios hijos, el marido y la esposa tenan los mismos derechos y obligaciones. La ley no diferenciaba entre marido y esposa en sus relaciones con sus hijos; ya que, en teora el amor parental y la devocin filial no deberan tener graduacin. En la realidad, la autoridad parental de la esposa era ms o menos derivada y dependiente de su marido, y disminua en 35

gran cantidad despus de que el hijo mayor sucediera al esposo fallecido como cabeza de familia del hogar. La esposa era inferior que el marido con respecto a sus derechos y obligaciones del uno con el otro, pero la ley protega a la esposa hasta una cierta extensin. Ambos cnyuges tenan que observarse en monogamia, aunque el marido poda tener concubinas. Bajo la ley, sin embargo, l no poda relegar a su esposa al estatus de concubina. La ley sent siete condiciones que tenan que ser cumplidas por el esposo para divorciarse de su esposa, pero ninguna para que ella se divorciara de l. El marido sera castigado si se divorciaba de su esposa sin cumplir con dichas condiciones. Debido a que los regalos del compromiso se entregaban a la esposa, ella poda conservarlos con ella si el marido se divorciaba de ella. Para la mayora de los crmenes que pusieran en peligro la relacin marido-esposa, como el asesinato, asalto, y el adulterio, el marido y la esposa reciban castigos equivalentes, pero ms tarde, los castigos del marido llegaron a ser ms blandos que los de la esposa.

6.4 DIVORCIO Y NUEVAS NUPCIAS


La forma ms importante en que la ley favoreca al marido consista en las Siete Condiciones de Expulsin, bajo las cuales l poda divorciarse de su esposa sin necesidad de una decisin de la Corte: 1. 2. 3. 4. 5. Que ella no tuviera hijos hasta la edad de cincuenta aos. Que hubiera cometido adulterio. Que no sirviera bien a sus yernos. Que fuere demasiado locuaz o entrometida. Que cometiera algn robo (principalmente de las propiedades comunes de la familia del marido). 6. Que fuera celosa (principalmente con las concubinas del esposo). 7. Que adquiriera alguna enfermedad incurable. Un marido deba divorciarse de una esposa amada que no agradara a sus padres, pero tena que conservar a una esposa separada si a los padres de l les gustaba. Otros tipos de divorcio procedieron muy parecidos a los de los tiempos modernos. El matrimonio terminaba automticamente si el marido abandonaba a la esposa durante unos tres aos. Si una pareja encontraba difcil el convivir juntos, ellos podran negociar un acuerdo de divorcio. El divorcio en la mayora de las dinastas no necesitaba aprobacin estatal para ser legalmente efectivo. Necesitaba, nicamente, las firmas o huellas de los miembros de la familia y los testigos en un documento escrito que serva de prueba de la eleccin de posibilidad de volver a casarse. El volver a casarse, mientras se daba por sentado para un viudo, era controversial para una viuda. Normalmente la controversia era llevada a la Corte por los suegros o los miembros de la familia del marido fallecido. Un juez podra suspender el volver a contraer matrimonio en las siguientes circunstancias: 36

Que los suegros fueran demasiado mayores e incapaces. Que la viuda dejara a su marido fallecido sin herederos llevando a sus hijos a formar parte de su nuevo matrimonio. Que la viuda causara prdidas en las propiedades comunes de la familia de su marido fallecido llevndose su herencia, su legado con ella.

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