EL DRAWBACK COMO ESTIMULO A LAS EXPORTACIONES Y DESARROLLO DEL PAIS

Mag. Javier Gustavo Oyarse Cruz Abogado, Maestro en Derecho, Conciliador Extrajudicial, Especialista en Aduanas y prestigiado Docente Universitario. I. INTRODUCCION De todos los beneficios tributarios que existen en nuestro pas como fomento a las exportaciones, es sin lugar a dudas, la restitucin simplificada de derechos arancelarios, la que ms adeptos tiene. Incluso siempre hemos sostenido que no existe aquel beneficiario que no se sienta completamente atrado por las ventajas competitivas que el Drawback ofrece de manera directa en la actualidad. Por eso, hoy queremos evocar nuestra investigacin jurdica que nos permiti alcanzar el ansiado Grado de Maestro en Derecho con la tesis titulada El Drawback como estmulo a las Exportaciones y desarrollo del Pas (*); para actualizar y/o reeditar algunas definiciones y conceptos bsicos. Sin duda hay mucho por compartir respecto al Drawback, pero debemos empezar sealando que el Rgimen Aduanero del Drawback ha sido recogido en los artculos 82 y 83 la nueva Ley General de Aduanas aprobado por el Decreto Legislativo N 1053 estableciendo las mismas definiciones, requisitos y procedimientos previstos desde mediados de los aos noventa; de modo que en las siguientes lneas desarrollaremos algunos aspectos que consideramos debieran tomarse en cuenta para la adecuada aplicacin del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios (Procedimiento INTA-PG.07) II. DEFINICIONES BASICAS El Drawback.- es el rgimen aduanero que permite como consecuencia de la exportacin de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos arancelarios, que hayan gravado la importacin para el consumo de las mercancas contenidas en los bienes exportados o consumidos durante su produccin. Esta definicin extrada de la normativa aduanera nos permite afirmar que el beneficio que los exportadores obtienen con el Drawback tiene naturaleza eminentemente tributaria, toda vez que el requisito sine qua nom para su otorgamiento, es la

acreditacin del uso o transformacin de al menos un insumo importado, por el cual hayan pagado la totalidad de los derechos arancelarios. Otro aspecto que abona a favor de su naturaleza tributaria es, que luego de haberse producido la extincin de la obligacin tributaria aduanera con el pago de los derechos y dems tributos que gravan la importacin de la materia prima o insumo importado, recin surgir el crdito a favor de la empresa productora exportadora que se plasmar en la restitucin de los derechos arancelarios, obviamente siempre que se acredite su incorporacin material en la mercanca exportada.

Empresa productora exportadora.- es aquella empresa constituida en el pas, que importe o haya importado, a travs de terceros, las mercancas incorporadas o consumidas en el bien exportado. Es preciso mencionar que para adquirir la calidad de empresa productora-exportadora no es necesario inscribirla en ninguna entidad pblica o gremio privado, toda vez que se adquiere dicha calificacin, tan slo acreditando documentaria y materialmente ante la Administracin Aduanera la importacin, transformacin y exportacin de las mercancas cumpliendo con todos los requisitos previstos expresamente en el Procedimiento INTA-PG.07. Insumos.- el artculo 13 del Reglamento del procedimiento de restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios aprobado por el Decreto Supremo N 104-95EF, considera que en la definicin de los insumos deben incluirse la materias primas, productos intermedios, partes y piezas. Materia Prima.- es toda sustancia, elemento o materia necesaria para obtener un producto, incluido aquellos que se consumen o intervienen directamente en el proceso de produccin o manufactura, o sirven para conservar el producto de exportacin. Para los fines del Drawback tambin se consideran como materias primas a las etiquetas, envases y otros artculos necesarios para la conservacin y transporte del producto exportado. Productos intermedios.- son aquellos elementos que requieren de procesos posteriores para adquirir la forma final que sern incorporados al producto exportado.

Pieza.- es aquella unidad previamente manufacturada cuya ulterior divisin fsica produzca su inutilizacin para la finalidad a que estaba destinada.

Parte.- es el conjunto o combinacin de piezas, unidas por cualquier procedimiento de sujecin, destinado a constituir una unidad superior. Mermas, residuos o subproductos o desperdicios con o sin valor comercial. son aquellos restos o residuos aprovechables que resulten del proceso de produccin, los que para los efectos del Drawback se considerarn incorporados o consumidos en el bien exportado. III. BENEFICIARIO Siendo el Drawback un beneficio dirigido a los exportadores, tenemos que pueden ser consideradas como beneficiarias de la restitucin las empresas productorasexportadoras, entendindose como tales a cualquier persona natural o jurdica que elabore o produzca la mercanca a exportar cuyo costo de produccin se hubiere incrementado por los derechos de aduana que gravan la importacin de los insumos incorporados o consumidos en la produccin del bien exportado.

Tambin se entiende como empresa productora-exportadora, aquella que encarga a terceros la produccin o elaboracin de los bienes que exporta, siendo requisito que la produccin adquirida haya sido objeto de un acuerdo o contrato escrito entre la empresa exportadora y la empresa productora. Esta condicin debe acreditarse con la presentacin de la respectiva factura por la tercerizacin del proceso productivo. Asimismo, debemos mencionar que el contrato correspondiente donde se establezca de manera expresa el servicio de produccin por encargo, podr ser exigido por la Administracin Aduanera para efectos de una fiscalizacin posterior.

De otro lado, debemos citar la Tercera Disposicin Final de la Ley N 28438 que tambin precisa lo siguiente: Mantienen la calidad de productores-exportadores, quienes de acuerdo con lo acordado en el contrato de colaboracin empresarial sin contabilidad independiente, actan como operadores de los citados contratos, siempre que importen o adquieran en el mercado local insumos importados o mercancas elaboradas con insumos importados para incorporarlos en los productos exportados; y acten en la ltima fase del proceso productivo an cuando su intervencin se lleve a

cabo a travs de servicios prestados por terceros, y que exporten los productos terminados. IV. INSUMOS IMPORTADOS Uno de los aspectos ms importantes del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios Drawback es el referido a la acreditacin de los insumos importados para evaluar su inclusin o exclusin al citado beneficio, los mismos que en todo momento se deben ajustar a lo normado en el artculo 13 del Decreto Supremo N 104-95-EF. En ese sentido, debemos mencionar que para acogerse al Drawback los insumos utilizados en los bienes de exportacin definitiva, pueden ser los siguientes: Importados Adquiridos a Mercancas directamente ubicados con en insumos por el pas el importados por beneficiario. locales). terceros.

importadores elaboradas

(proveedores

Un aspecto sumamente importante es precisar cules son los insumos extranjeros que a pesar de estar incorporados en productos de exportacin, no pueden acogerse a la restitucin simplificada de derechos arancelarios. Estos insumos son aquellos: Ingresados bajo los regmenes de Admisin temporal para reexportacin en el mismo estado y/o para Perfeccionamiento Activo, salvo que hubieran sido previamente nacionalizados pagando el ntegro de los derechos arancelarios. Nacionalizados al amparo del rgimen de reposicin de mercancas en franquicia arancelaria. Nacionalizados con exoneracin arancelaria, con preferencia arancelaria o franquicias aduaneras especiales otorgadas por Acuerdos Comerciales Internacionales, salvo que el exportador realice la deduccin sobre el valor FOB del monto correspondiente a estos insumos, lo que es posible slo en el caso de insumos importados para el consumo adquiridos localmente sin transformacin. Nacionalizados con tasa arancelaria cero, siendo el nico insumo importado. De otro lado, conviene recordar que no es posible conceder el beneficio por el uso exclusivo de combustibles importados o cualquier otra fuente energtica cuando su

funcin sea la de generar calor o energa para la obtencin del producto exportado, as como los repuestos y tiles de recambio que se consuman o empleen en la obtencin de dicho bien. No podemos cerrar este acpite sin mencionar un aspecto muy importante, que el beneficiario, en el caso de insumos importados adquiridos de terceros, al momento de la presentacin de la solicitud de restitucin de derechos arancelarios, puede deducir del valor FOB de exportacin a que se refiere el artculo 104 del Decreto Supremo N010-2009-EF, el monto de dichos insumos que: Hubiesen ingresado al pas con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros; o El exportador considere que no ha podido determinar adecuadamente si la importacin de esos insumos, a la fecha de presentacin de la solicitud de restitucin, se ha realizado mediante el uso de mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros. V. MONTO DE LA RESTITUCIN El artculo 3 del Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios aprobado por el Decreto Supremo N 104-95-EF y modificado por el Decreto Supremo N 072-2001-EF as como el Decreto Supremo N 135-2005EF precisa que la tasa de restitucin ser el equivalente al cinco por ciento (5%) del valor FOB del bien exportado, con el tope del 50% de su costo de produccin. Asimismo, se establece en las normas citadas que la restitucin de derechos arancelarios se efectuar hasta los primeros veinte millones de los Estados Unidos de Amrica (US$ 20 000 000) anuales de exportacin de productos por subpartida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada, monto que podr ser reajustado de acuerdo a la evaluaciones que realice el Ministerio de Economa y Finanzas. Resulta importante mencionar que el Poder Ejecutivo emiti el Decreto Supremo N 018-2009-EF modificando la tasa de restitucin para el periodo comprendido entre el 31 de Enero y el 31 de Diciembre de 2009 de manera que durante casi todo el ao

2009, se conceder este beneficio tributario por la tasa de restitucin equivalente al ocho por ciento (8%) del valor FOB del bien exportado, con el tope del 50% de su costo de produccin. VI. REQUISITOS DE ACOGIMIENTO Es importante mencionar que la solicitud de restitucin tiene carcter de Declaracin Jurada y en ella el beneficiario deber declarar no haber hecho uso de otro rgimen de perfeccionamiento, as como de franquicias aduaneras especiales y/o exoneraciones o rebajas arancelarias de cualquier tipo. De all que se requiera la firma y sello original del representante legal de la empresa productora exportadora tanto en la solicitud como en todos los Cuadros de Insumo Producto (Secciones II y III que figuran como anexos del procedimiento INTA-PG.07), para efecto de otorgarle la validez legal a dicha declaracin. Primer requisito.- Es el referido al monto mnimo a partir del cual se puede solicitar la restitucin de derechos. Tenemos entonces que las solicitudes deben presentarse por montos a restituir no inferiores a quinientos dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$ 500), quedando por tanto como derecho del beneficiario, el poder acumular exportaciones realizadas por la misma Intendencia o por diferentes Intendencias de Aduana, hasta superar o alcanzar el monto mnimo antes mencionado.

Cabe recordar que hasta antes del 31 de Enero de 2009 el beneficiario deba presentar solicitudes por valor FOB sujetos a restitucin no menores a los diez mil dlares para alcanzar el monto mnimo fijado en la norma. Pero durante el ao 2009, al haberse incrementado la tasa de restitucin, el efecto inmediato tambin se traduce en el monto mnimo, dado que el beneficiario ahora tan slo se requiere acumular exportaciones hasta alcanzar los seis mil doscientos cincuenta dlares (US$ 6,250) para obtener este beneficio. Con lo cual consideramos que se abre la posibilidad para aquellas pequeas y medianas empresas que utilizan incluso los servicios del Exporta Fcil, para alcanzar rpidamente el monto mnimo fijado actualmente para obtener este beneficio tributario; con lo cual estamos seguros que podrn desarrollar an ms sus ventajas competitivas. Segundo requisito.- La Declaracin nica de Aduanas (DUA) o Declaracin

Simplificada (DS) de Exportacin definitiva debe indicar la voluntad expresa del beneficiario de acogerse a este beneficio tributario. Este requisito se cumple tcnicamente cuando los Despachadores de Aduana consignan de manera correcta el cdigo N 13 en el casillero N 7.28 de las DUAs de Exportacin para cumplir con este requisito formal e incluso adicionan en el casillero N 7.37 como Informacin Complementaria la indicacin que dicha serie se acoge a la Restitucin de Derechos Arancelarios. Es preciso recalcar que la voluntad expresa del beneficiario para acogerse al Drawback debe constar nicamente en las Declaraciones nicas de Aduanas, Declaraciones Simplificadas de Exportacin o Declaraciones Exporta Fcil. No resultando vlido pretender subsanar esta omisin con la acreditacin de este requisito en otro documento aduanero distinto a las Declaraciones.

Tercer requisito.- El producto de exportacin no debe formar parte de la lista de partidas arancelarias excluidas del beneficio, en funcin del lmite establecido por subpartida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada aprobada por el Ministerio de Economa y Finanzas. En lo que se refiere a este requisito debemos acotar que la lista de aquellas partidas arancelarias excluidas de la restitucin de derechos arancelarios fue aprobada inicialmente mediante el Decreto Supremo N 127-2002-EF publicado el 25 de agosto de 2002 y modificada por el Decreto Supremo N 056-2003-EF publicado el 06 de mayo de 2003 y el Decreto Supremo N 098-2006-EF publicado el 06 de julio de 2006. Cuarto requisito.- La solicitud de restitucin debe ser presentada en un plazo mximo de ciento ochenta das hbiles computados a partir de la fecha de embarque consignada en la DUA o DS de exportacin definitiva regularizada.

Este es un requisito singular ya que contiene un plazo de caducidad del derecho para acogerse al Drawback. Al vencimiento de los 180 das hbiles simplemente pierden toda posibilidad de acogerse al citado beneficio tributario. De all que los beneficiarios debieran presentar sus solicitudes con la debida anticipacin para evitar que se les venza el plazo en caso sean rechazadas por la Administracin Aduanera, al haber incurrido en errores no subsanables previstos en el Procedimiento vigente.

Quinto requisito.- Los insumos utilizados deben haber sido importados (fecha de numeracin de la DUA o DS de importacin para el consumo) dentro de los treinta y seis (36) meses anteriores a la fecha de exportacin definitiva (fecha de embarque que se consigna en el rubro 10 Transportista en la DUA). Nos encontramos aqu frente a otro plazo de caducidad dirigido al beneficiario quien debe acreditar haber usado algn insumo importado por el cual haya pago el 100% de los derechos arancelarios para acogerse al Drawback, teniendo especial relevancia en el caso de las compras locales de dichos insumos donde el beneficiario debe presentar copia Sunat de la factura del proveedor local correspondientes a compras internas de insumos importados por terceros y declaracin jurada de su proveedor local que indique no haber hecho uso de regmenes de perfeccionamiento, as como de franquicias aduaneras especiales y/o exoneraciones o rebajas arancelarias de cualquier tipo por la adquisicin de dichos insumos. Sexto requisito.- El valor CIF de los insumos importados utilizados no supere el 50% del valor FOB del producto exportado. Definitivamente este requisito nos induce a pensar que el legislador en modo alguno ha permitido que se desarrollen las operaciones de maquila para gozar del beneficio tributario del Drawback, lo cual consideramos un acierto, desde todo punto de vista. En consecuencia, queda claro que existe un tope mximo para el uso de los insumos importados. Sptimo requisito.- las exportaciones definitivas de los productos no hayan superado dentro del ao calendario el monto de veinte millones de dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$ 20 000 000), establecido por el artculo 3 del Decreto Supremo N 104-95-EF modificado por el Decreto Supremo N 077-2004-EF y Decreto Supremo N 135-2005-EF, por subpartida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada. No debemos olvidar que tratndose de empresas que se han fusionado por absorcin, en la cual una de las sociedades es incorporada a otra ya existente o formen parte de una nueva sociedad que absorbe a todas las pre-existentes, el tope antes mencionado se calcular sumando las exportaciones realizadas por las empresas

absorbidas y las de la nueva empresa creada, de corresponder. El Procedimiento INTA-PG.07 tambin seala que es responsabilidad de la sociedad absorbente comunicar a la Intendencia Nacional de Tcnica Aduanera la modificacin de sus estatutos para su actualizacin en el Sistema Integrado de gestin Aduanera (SIGAD). VII. TRAMITACION DEL BENEFICIO El beneficiario en su calidad de empresa productora exportadora se encuentra facultado para solicitar ante la aduana operativa la devolucin del monto correspondiente al Drawback optando entre la transmisin electrnica de la solicitud de restitucin o la presentacin documentaria de la respectiva solicitud.

En caso que el beneficiario opte por transmitir la solicitud de manera electrnica, tendr un plazo de cinco da hbiles, contados a partir del da siguiente de la fecha de numeracin de la solicitud de restitucin, para presentar ante el rea encargada de la tramitacin del beneficio, dos copias impresas de la solicitud numerada por el sigad y suscrita por el representante legal de la empresa as como los documentos que sustentan dicha solicitud, tales como: a) Copia simple del bien de de la DUA exportacin, o DS de Exportacin cancelada. b) Copia simple de la DUA o DS de Importacin de los insumos utilizados en la produccin debidamente c) Copia Sunat de la factura del proveedor local correspondiente a compras internas de insumos importados por terceros as como la Declaracin Jurada de su proveedor local, conforme lo detallamos en el quinto requisito. d) Copia de la factura que acredite el servicio prestado en caso de produccin o elaboracin por encargo. e) Garanta por un monto no inferior al solicitado cuando requiera que la Nota de Crdito se emita dentro del segundo da hbil siguiente de presentada la solicitud. La citada garanta debe tener una vigencia mnima de dos meses computados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud. Vencido el plazo de cinco da hbiles sin que se hayan presentado los documentos sustentatorios, la solicitud de restitucin transmitida queda sin efecto.

En caso que el beneficiario opte por presentar los documentos fsicos que sustentan su solicitud de restitucin, deber cumplir con presentar su solicitud en original y copia

con el carcter de declaracin jurada, adjuntando todos los documentos citados anteriormente y guardando los cuidados de una debida foliacin que permitan cautelar la intangibilidad del expediente. Apenas presentada la solicitud de restitucin de derechos, es sometida a una primera revisin documentaria por el funcionario aduanero encargado de su recepcin, luego de lo cual, si resulta admisible, entonces se genera el numero de la Boleta de Recepcin correlativo que sirve como constancia que acredita la presentacin de la misma. Posteriormente dicha solicitud recin es sometida a una evaluacin y revisin minuciosa por parte del funcionario aduanero para determinar la validez o improcedencia de su acogimiento a este beneficio tributario. En esta etapa se pueden presentar hasta tres situaciones: 1.- La solicitud presenta errores no subsanables: En este caso se registra la Boleta de Rechazo y se notifica al beneficiario para que tome conocimiento de los motivos que originaron el rechazo y del mismo modo se le devuelven los originales y copias de la solicitud de restitucin presentada. Son considerados errores subsanables aquellos que se encuentran vinculados al cumplimiento de los requisitos sealados en el Decreto Supremo N 104-95-EF, normas complementarias y modificatorias; tales como acreditar la calidad de empresas productora exportadora, presentar la solicitud dentro del plazo de 180 das hbiles de producido el embarque, acreditar el pago de los derechos arancelarios que graven el insumo importado, entre otras. 2.- La solicitud presenta errores subsanables: En este caso se notifica al beneficiario otorgndole el plazo de dos das hbiles para que subsane el error detectado. Es importante mencionar que se consideran como errores subsanables aquellos errores materiales tales como errores de transcripcin o de clculo que se verifiquen de los documentos que se adjuntan a la solicitud de restitucin, omisin de sello o firma. 3.- La solicitud es aprobada: En este ltimo caso, que es el ms esperado por los beneficiarios, se genera el nmero correlativo de la solicitud de restitucin, se procede

al refrendo de la misma y se notifica la Boleta de Aceptacin a la empresa productoraexportadora. Resulta necesario precisar que la Administracin Aduanera pondr a disposicin del beneficiario la Nota de Crdito Negociable o cheque dentro del dcimo primer da hbil siguiente a la presentacin de la solicitud de restitucin, en caso no haya presentado garanta que respalde la misma. Por lo que podemos inferir que este plazo se constituye tcitamente, en un trmino mximo e improrrogable otorgado a la Administracin Aduanera para resolver la procedencia o improcedencia del citado beneficio. VIII. CONCLUSIONES Hemos querido en esta primera entrega tan slo desarrollar las lneas maestras de la normativa aduanera vinculada a la Restitucin Simplificada de Derechos Arancelarios Drawback, actualizando y/o reeditando los principales conceptos y definiciones que tuvimos a bien analizar con ocasin de nuestra Tesis de Post-Grado (*) hace unos aos atrs. Evidentemente hay otros tpicos por analizar, tales como la suspensin de plazo para resolver la solicitud de restitucin y la aplicacin de la fiscalizacin especial, o las implicancias para el Impuesto a la Renta originados por este beneficio tributario, as como el nuevo rgimen de infracciones y sanciones aplicables a la restitucin derechos arancelarios, entre otros. De manera que prometemos desarrollarlos prximamente. Finalmente, ratificamos nuestra posicin en el sentido que, este beneficio tributario se ha convertido en un estmulo permanente para las exportaciones, logrando con ello el efecto esperado de impulsar el desarrollo del pas. Efecto que debiera mantenerse durante el ao 2009 con el acertado incremento de la tasa del 8% del valor FOB del producto exportado. Toda vez que dicha medida ha sido dictada por el Poder Ejecutivo con el propsito de otorgar un mayor incentivo a las empresas productorasexportadoras, las cuales se enfrentan a condiciones adversas en lo mercados externos generadas por la crisis financiera internacional.

En: http://magoyarse.blogspot.com/2009_07_01_archive.html, Julio de 2009