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Va|es 28 de juu|o de 2011 /uo 8
N
361
4 /
Un hombre de bien
FERNANDO VIDAL CASTELLANOS
2 /
Comit de honor y el libro
3 y 4 /
El libro a mi padre
LILIANA VIDAL CASTELLANOS DE NICHOLLS
5, 6, 7 Y 8 / FRANCISCO JOS DEL SOLAR
LIBRO
HOMENAJE
A FERNANDO
VIDAL
RAMREZ
Suplemento de
anlisis legal
MARTES 28 DE JUNIO DE 2011
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HOMENAJE 2

Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar |
Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurin | Diagramacin: Csar Fernndez Fernndez
jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
Comit de honor y el libro
E
n las palabras preliminares de esta
magna obra en dos volmenes con
un total de 1,380 pginas y con 75
autores de sesudos artculos, el Comit de
Honor, integrado por los reconocidos juris-
tas Felipe Osterling Parodi, Luis Moisset De
Espanes, Ulises Montoya Alberti, Fernando
de Pirola Romero y Jos Enrique Palma Na-
vea, apuntan que Este libro de homenaje
no responde al propsito de una ritualidad
formal. Su motivacin es otra, porque si bien
nuestro querido amigo Fernando Vidal rene
los mritos sucientes para ser distinguido
por su trayectoria como jurista y maestro,
posee, adicionalmente, otras cualidades que
son, nalmente, las que marcan las huellas
imperecederas.
Agregan, a rengln seguido: Uno de
esos rasgos, aunados a su caballerosidad,
es su consecuencia invariable. Alguna vez
lo hemos escuchado preguntarse por qu la
vida lo ha colocado en situaciones difciles,
y reexionando sobre esa apreciacin nos
hemos respondido que la dicultad de esas
ocasiones est necesariamente ubicada en
la forma como l ha decidido abor-
darlas. Fernando Vidal jams ha
elaborado una opinin legal para
conseguir aprobacin o elogio. In-
variablemente, ha preferido cum-
plir consigo mismo, plasmando con
creatividad y conocimiento aportes
y opiniones que han originado con-
clusiones irrefutables en informes y
en laudos arbitrales.
El lucro nunca ha sido su prio-
ridad, y en el ejercicio en tribunales
ha rehuido los acercamientos con ma-
gistrados, precisamente por su conse-
cuencia, tanto con su sentido de la tica
como con su conanza en una adminis-
tracin de justicia objetiva e imparcial.
Concluyen, armando: Su ejemplo
a lo largo del tiempo lo ha convertido en
un maestro que trascender ms all de
los importantes cargos en los que se ha
desempeado y de los reconocimientos
muy merecidos de los que ha sido objeto a
lo largo de su procua actividad profesional
() El Comit de Honor, responsable de la
publicacin que hoy entregamos, expresa a
a los distinguidos juristas que con sus valio-
sos aportes han hecho realidad posible esta
obra, su ms calido reconocimiento.

EL LIBRO HOMENAJE
Fue presentado en el Ilustre Colegio de
Abogados (CAL) el 3 de mayo ltimo, a las
6.30 p.m. Tanto en Jurdica (N 353, del mis-
mo da) como en la edicin del Diario Ocial
El Peruano, se difundi tan importante acto
acadmico el que congreg a cientos de co-
legas abogados, jueces, scales, polticos y
amigos del homenajeado, cuyas cualidades
profesionales son harto conocidas por la co-
munidad jurdica nacional e internacional. Y,
asimismo, quienes de una u otra forma co-
nocemos a lo largo del tiempo a Fernando
Gastn Vidal Ramrez, podemos dar fe de
su alta calidad moral como amigo, padre de
estn publicados dichos aportes.

TOMO I
Se publican los artculos de Francisco
Jos del Solar Rojas, Fernando de Trazegnies
Granda, Carlos Enrique Becerra Palomino,
Juan Espinoza Espinoza, Luis Moisset de
Espans, Luis Romero Zavala, Jos Fernando
Mrquez, Juan Morales Godo, Ada Kemel-
majer de Carlucci, Jorge Mosset Iturraspe,
Ulises Montoya Alberti, Pedro Flores Polo,
Oswaldo Hundskopf Exebio, Anbal Sierral-
ta Ros, Martn Belaunde Moreya, Hernn
Figueroa Bustamante, Jos Antonio Silva
Vallejo, Guillermo Lohmann Luca de Tena, Al-
berto Vsquez Ros, Carlos Ignacio Jaramillo
J., Carlos Alberto Soto Coaguila, Manuel Cor-
net, Luis S. Parraguez Ruiz, Manuel Snchez-
Palacios Paiva y Luis F. P. Leiva Fernndez.

TOMO II
Estn los artculos de Madeleine Oster-
ling Letts y Alfredo S. Soria Aguilar; Felipe Os-
terling Parodi y Mario Castillo Freyre; Vctor
Prez Vargas, Jos Enrique Palma Navea y
Vctor Malpartida Castillo; Edgar I. Je-
lonche, Andrs V. Vargas Apolinario,
Alex F. Plcido V., Fernando de Pi-
rola Romero, Jorge Avendao Val-
dez, Carlos Augusto Ramos Nez,
Anbal Torres Vsquez, Ramn Daniel
Pizarro, Julio Csar Rivera, Luciano
Barchi Velaochaga, Enrique Varsi Ros-
pigliosi, Fernando Hinostroza, Jorge
Santistevan de Noriega, Csar Delga-
do Barreto y Mara Antonieta Delgado
Mndez; Gonzalo Garca Caldern Mo-
reyra y Franz Kundmller Caminito; Paolo
del guila Ruiz de Somocursio, Domingo
Garca Belaunde, Miguel Quino Fonseca,
Csar Landa, Ernesto Blume Fortn, Anbal
Quiroga Len, Horacio Roitman y Hugo
Aguirre; Alonso Morales Acosta, Enrique
Carrillo Thorne, Humberto Medrano Corne-
jo, Mario Pasco Cosmpolis, Carlos Blancas
Bustamante, Ronal Crdenas Krenz y Jorge
Ramrez Daz (F. del S.)
familia y esposo ejemplar. Reseas escritas
con sincera objetividad y profundo amor por
sus dos hijos: Liliana Mara y Fernando Vidal
Castellanos. De la primera presentamos su
artculo completo. Del segundo, lamenta-
blemente, por razones de espacio, slo una
breve parte de su escrito. Ambos, expresan
sus recuerdos ntimos y de familia, que solo
ratican lo que siempre fue, es y ser nues-
tro querido profesor y amigo Fernando Vidal
Ramrez.
A continuacin aparecen los artculos
de Juan Chvez Molina, scar Martua
de Romaa, Gabriela Aranbar Fernndez-
Dvila, Jorge Villegas Ratti, Vctor Guevara
Pezo y Gabriel Pita Martnez, subrayando las
cualidades del jurista, del maestro, del juez
ad-hoc, del amigo y del jefe que encerr con
dignidad, honestidad, patriotismo y genero-
sidad Vidal Ramrez.
Luego, estn los estudios jurdicos repar-
tidos en los dos tomos. Hacemos la mencin
de los autores de ellos, en el orden en que
ESPECIAL 3
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Liliana Mara
VIDAL CASTELLANOS
DE NICHOLLS
Abogada
Libro homenaje a mi padre
C
uando pusieron en mi conoci-
miento la iniciativa para editar el
Libro Homenaje a mi padre, y
que me invitaron a escribir una lneas, me
embarg una gran emocin y alegra, pero
me pregunt cmo es que podra hacerlo si
mi padre tiene el don de escribir y ha pro-
ducido tantos y notables escritos. Pens, en-
tonces, que, como hija, poda expresar mis
sentimientos de amor, orgullo y admiracin
a quien ha dedicado toda su vida al Dere-
cho, pero que podra hacerlo con sencillez,
familiarmente, pensando en mi madre, su
esposa, y en mi hermano Fernando, a quien
tambin se ha invitado a expresarse.
Es, entonces, que los recuerdos de mi
infancia, juventud y adultez, y de los que
llegaron a mis odos de mis ms cercanos
familiares, los quiero compartir con los ju-
ristas, pero en lial homenaje a quien supo
inculcar en nosotros los mejores sentimien-
tos y los ms altos valores morales.
Mi padre es un hombre que se hizo
solo. Naci en una de las tradicionales ca-
lles de Lima, la calle Piedra, siendo el cuarto
hijo de una familia formada por mis abuelos
Luis Vidal Sologuren y Maria Jess Ramirez
Mansilla. Estudi sus primeros aos escola-
res en el Colegio Santa Ana de San Miguel,
en donde vivi casi toda su infancia, y luego
en el Colegio Claretiano. Fue el consentido
de su madre, a quien perdi tempranamen-
te poco antes de cumplir los diecisis aos.
AI mismo tiempo que realizaba sus estu-
dios de Letras en la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos (UNMSM) y luego
los de Derecho, mi padre trabaj como vi-
sitador mdico y de farmacias, recorriendo
calles de Lima y de provincias. Ya por en-
tonces conoci a mi madre. Terminando sus
estudios en la Facultad de Derecho en San
Marcos, mi padre se inici en la ctedra con
el primer curso de Derecho Civil: Personas y
Acto Jurdico, tema este ltimo que, como
sabemos, es su especialidad y lo ha dicta-
do por aos en las facultades de Derecho
de la UNMSM, de la Ponticia Universidad
Catlica del Per (PUCP), de la Universidad
de Lima, donde tuve el privilegio de ser su
alumna, y de la Universidad Femenina del
Sagrado Corazn, adems de clases espe-
ciales en las Facultades de Derecho de di-
versas universidades del pas hasta el da
de hoy, y sobre el cual ha escrito su libro
ms representativo EI Acto Jurdico, que va
ya por la stima edicin.
La trayectoria de mi padre como abo-
gado, catedrtico de Derecho, codicador
t a los fuegos articiales preparados para
una ceremonia, antes de que el alcalde
concluyera su discurso; y cuando se coma
las golosinas en los lonches que todas sus
primas le preparaban y compraban con sus
respectivas propinas.
No obstante sus travesuras y ancdo-
tas infantiles, mi padre siempre destac en
sus estudios escolares y toda su vida fue
dado a las letras y a la historia del Per, que
conoce a la perfeccin.
Fiel a sus races peruanas y, particu-
larmente, limeas y tacneas, de nios
nos llevaba a recorrer la Lima antigua,
ensendonos sus calles llenas de histo-
rias y de tradicin. Recuerdo, en especial,
la vez que nos llev a las catacumbas de
la iglesia de San Francisco, a las que no
pude entrar por el susto que me caus la
calavera vestida de fraile que haba en la
entrada. Tambin las tardes sabatinas y
dominicales que pasbamos en la mati-
ne, los juegos mecnicos, el Bosque del
Olivar o el teatro infantil, en las que mi
padre dejaba de asistir al estadio para
compartir en familia, aunque a veces po-
na la radio en el auto, y en algunas oca-
siones si iba al estadio con mi hermano a
ver jugar a su equipo.
Me acuerdo de la vez que nos llev al
tobogn gigante en el parque miraorino
del Faro y que nos sujetamos de l, tan
fuerte, que le rompimos la camisa.
Siempre se dio tiempo para nosotros,
aun los das de semana en las vacaciones
de verano sala temprano del Estudio para
jugar en la arena y baarse con nosotros
en la piscina olmpica del Club Regatas, y,
de paso, con nuestros amigos. Todos colga-
dos de l lo hacamos parecer un racimo de
uvas.
Por todo ese tiempo que reparta entre
sus asuntos profesionales, su familia y la
docencia, es que a veces tena que ocupar
horas de la noche, o tal vez de la madru-
gada, para corregir exmenes, y en una de
esas ocasiones yo me levant de la cama y
lo vi, lo que me produjo lgrimas al saber
cunto trabajaba mi padre sin poder des-
cansar a esas horas. I, por supuesto, me
consol dicindome que no me preocupara
y que ya pronto se iba a dormir.
civil y jurista es ampliamente conocida en
nuestro medio. Por ello quiero referirme a
otra faceta de su vida, la personal y fa-
miliar.

SU VIDA FAMILIAR
Travieso como el que ms chiquito y
menudo era de nio, mi padre. Acionado
al ftbol e hincha acrrimo de la U desde
los cuatro aos, cuando su padre empez a
llevarlo al estadio. Entre sus ms grandes
travesuras est aquella cuando se adelan-
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LOS VIAJES
Recuerdo tambin los viajes por tierra
durante las vacaciones escolares, cuando
conocimos casi todo el Per, yendo mi her-
mano y yo en el asiento posterior del auto
que convertamos en cama, hasta que la
inseguridad y la insania, que se apoderaron
del pas durante muchos aos, ya no nos lo
permitieron.
Entonces compartimos adems los via-
jes al exterior, a las Amricas y a Europa.
Recuerdo, especialmente, dos de ellos que
realizamos solos mi padre y yo, el primero
a Buenos Aires, terminando yo el colegio,
adonde l viajaba regularmente para asistir
a la reunin de presidentes de las Bolsas de
Valores de Iberoamrica, en la poca en la
que era presidente de la Bolsa de Valores
de Lima. EI otro viaje, al que tuve la suerte
de acompaarlo, fue a la ciudad de Mxico
D.E, a la que viaj por el mismo motivo, y
que fue previa a mi incorporacin al Ilustre
Colegio de Abogados de Lima (CAL).
He sido realmente muy afortunada y
honrada al haber recibido la venera de abo-
gado de manos de mi propio padre, quien
entonces era el decano de la Orden.
Mi padre siempre nos inculc la gene-
rosidad, el saber ayudar haciendo que las
personas se sientan bien recibiendo la ayu-
da. Asimismo, el agradecimiento y reconoci-
miento a quienes hacen algo por nosotros,
pues uno de los peores males es la ingrati-
tud. La actitud positiva ante los reveses de
la vida, debiendo dejar atrs los sinsabores
y ms bien mirar en todo momento hacia
adelante. La tica y la justicia, no slo en
el ejercicio profesional sino en toda nues-
tra vida. La sensibilidad para saber captar
las necesidades y los sentimientos de los
dems y el respeto hacia la libertad y los
derechos de los otros, que son el lmite para
el ejercicio de los nuestros.

EL HOMENAJE
Por eso quiero expresar mi profundo
agradecimiento a todos los colegas amigos
de mi padre que han tenido la iniciativa
para llevar a cabo este homenaje, a todos
aquellos que han intervenido y colaborado
en su realizacin, sobre todo por el reco-
nocimiento a su trayectoria y aporte al De-
recho peruano y a la formacin de varias
generaciones de abogados.
Pero, sobre todo, quiero dejar testimo-
nio del orgullo y admiracin que siento por
mi padre, por su ejemplo de vida, y hago
votos por que siga a nuestro lado con salud
y felicidad por muchos aos ms.
Un hombre de bien

Por sus frutos los reconocern

es una sentencia evanglica que
revela una verdad profundamente
arraigada en la experiencia humana: las
obras son expresin de su autor, la tra-
yectoria de una vida maniesta la ndole
de la persona. Tambin la losofa clsica
enunciaba esta realidad a partir de su
fundamento ontolgico con el principio
operare sequitur esse: el obrar en su
modo o estilo, como tambin en sus fru-
tos, las obras se sigue del ser, correspon-
de a su modo y lo expresa.
Nada ms oportuno, por lo tanto,
para rendir un homenaje a una persona,
que hacer una semblanza de su obra y
su trayectoria profesional. Quiero por ello
agradecer profundamente al doctor Feli-
pe Osterling Parodi y a todo el Comit de
Honor que ha coordinado este homenaje,
como tambin a todos los que han par-
ticipado en l, por su dedicacin y por el
reconocimiento que han querido ofrecer
a mi padre.
No habiendo seguido yo la carrera
jurdica y, ms an, habiendo reunidos
en esta obra los aportes de un precla-
ro grupo de juristas, quisiera ms bien
ofrecer un sencillo testimonio personal,
no de su obra jurdica, sino de su obra
como padre. Pretender hacerlo a partir
de mi persona podra parecer presun-
tuoso, adems de ser inexacto, pues
toda inuencia, por signicativa que
sea, no elimina el ejercicio de la libertad
ni sus consecuencias en la forja del ca-
rcter y esto, permtaseme adelantarlo,
lo aprend desde muy temprano de mi
padre. Quisiera, ms bien, ofrecer ese
testimonio a partir de mi opcin de vida.
Todava muy joven, precisamente en la
edad en que se comienza a enfrentar las
elecciones ms decisivas para la existen-
cia, decid seguir la vida consagrada a la
evangelizacin y la promocin humana
en el Sodalitium Christianae Vitae. Se
trata como lo entenda ya entonces
de una vocacin, esto es, un llamado
de Dios constitutivo e innato. Pero la
vocacin puede descubrirse o no, puede
seguirse o no. Eso depende mucho de la
integridad de la persona, de sus cualida-
des humanas, s; pero sobre todo de la
capacidad real de usarlas rectamente, y
a ello contribuye mucho la educacin,
especialmente la familiar. Hoy, transcu-
rridos casi veinticinco aos a lo largo
de los cuales, despus de un compren-
sible desconcierto inicial, he podido
contar con el apoyo incondicional de mi
familia para m y mi comunidad, puedo
apreciar mejor, y con profunda gratitud,
la enorme importancia de los valores
aprendidos en casa a travs de la ense-
anza, el testimonio y el clima familiar
que alimentaron la luz y el calor de un
autntico focare, el fuego del hogar.
Recuerdo de nio haber escuchado
a mi padre decir, en ms de una ocasin,
que los padres aspiran a prolongarse
en los hijos. Ciertamente se trataba de
una experiencia que, en toda su legiti-
midad, de ninguna manera le era aje-
na, y me atrevo a decir que ha podido
verla realizada en el tiempo, tanto con
respecto a m como a mi hermana, ms
all de la diversidad de los rumbos se-
guidos. Es posible descubrir en ello una
preciosa leccin sobre cmo toda aspi-
racin legtima se realiza en la libertad;
y que esta conlleva como uno de sus
atributos ms exigentes, y al mismo
tiempo ms valiosos, el desprendimien-
to, el despojamiento de todo egosmo.
Y es que la libertad supone, ms an
que la autonoma frente a determinis-
mos o condicionamientos externos, la
capacidad de trascender los lmites de
la propia interioridad, y as ser capaz de
lanzarse en bsqueda de su n propio:
la realizacin del bien en la verdad. Esa
dimensin tan esencial de lo humano
se me fue revelando en el equilibrio
-ciertamente, no fcil entre cuidado
e independencia que mi padre me per-
miti experimentar desde muy pequeo
(como, por ejemplo, en sus lecciones
sbitas de natacin) y que con el paso
de los aos fue constituyendo un es-
pacio de libertad hecho de conanza y
respeto. La preocupacin responsable
por conocer y entender cuanto fuera
posible las acciones y las elecciones de
sus hijos, nunca fue motivo para erigir
lmites innecesarios que cercenaran ese
espacio.
Fernando
VIDAL CASTELLANOS
Religioso
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S
e nos ha enseado tradicionalmen-
te y se sigue enseando an hoy,
lamentablemente, que el origen del
Derecho se encuentra en Roma y que el De-
recho romano fue el primer y ms antiguo
sistema jurdico creado por el hombre. Es
ms, fue tomado como modelo y paradigma
de la juridicidad hasta nes del siglo XIX o
mediados del XX.
Sin duda, ello tena como explicacin,
por un lado, que, realmente, fue un excelente
y casi perfecto orden jurdico, con una vigen-
cia de 2,206 aos, desde la creacin de Roma
(753 a. C.) hasta la cada del Imperio Roma-
no de Oriente, en 1453. Inclusive, se proyect
durante toda la vida del Imperio Romano-
Germnico, con sus tres reich, los cuales
alimentaron exacerbadamente tanto los sen-
timientos de nacionalismo y patriotismo y la
preponderancia imperial y econmica como,
a la par, originaron las fratricidas guerras en
Europa. Por otro lado, a partir de l se elabo-
raron una serie de teoras o planteos soste-
niendo la existencia de derechos autctonos,
originarios o indgenas (Derecho azteca, inca,
chibcha, etctera), cuyos autores se vieron
envueltos en las corrientes negativas del his-
toricismo y etnocentrismo jurdicos.
Origen del derecho
y del Derecho civil
Francisco Jos
DEL SOLAR ROJAS
Abogado por la PUCP y la U.
Central de Venezuela (UCV).
Posgrados en derecho, historia
y ciencias de la comunicacin.
Profesor de Historia del derecho en la UIGV.
VON SAVIGNY
En Alemania se marc esta pauta, don-
de el espritu o alma popular (Volsgeist)
constituy un soporte sicosocial fundamen-
tal para lograr la unidad e integracin, tanto
de pensamiento como de accin, de varias
naciones. En este contexto, surgi el jurista
Gustav Hugo (1764-1844), profesor de la
Universidad de Gotinga, quien acompaado
por sus ms destacados discpulos, como, en-
tre otros, Karl Friedrich Eichhorn (1781-1854),
Friedrich Karl von Savigny (1779-1861),
George Friedrich Puchta (1798-1846), etc-
tera, recrearon y consolidaron el Derecho ro-
mano en sus dos grandes dimensiones. Esto
es, como: i) Derecho vigente; y, ii) Derecho
histrico. El primero, como gran gestor en la
construccin del ms poderoso imperio de la
antigedad. El segundo, como el conjunto
de instituciones y normas jurdicas dignas de
ser estudiadas, analizadas, reinterpretadas y
perfeccionadas para fortalecer su vigencia
en el Derecho de entonces.
Fue as como la gran inteligencia y ca-
pacidad creativa de Von Savigny concibi la
idea de que el Derecho es producto de los
usos y las costumbres de cada pueblo, de
que el orden jurdico creado responde a la
propia realidad, naturaleza o espritu de
cada nacin o, mejor an, al alma popular
del pueblo (Volksgeist) y de la mayor o me-
nor madurez de su conciencia jurdica, lo cual
se inicia, fundamentalmente, con el Derecho
consuetudinario, que se hace vigente por
la fuerza, el impulso y uso del pueblo. Qu
duda cabe que el fundamento de este aserto
Nuestro querido y admirado profesor Felipe Osterling Parodi nos invit a escribir un artculo para publicar en el Libro homenaje al reconocido jurista Fernando Vidal
Ramrez, quien tambin ocupa un lugar privilegiado y muy especial en el retablo de los profesores que ms estimamos durante nuestra permanencia en las aulas
de la Facultad de Derecho de la Ponticia Universidad Catlica del Per (PUCP). La vala intelectual, la alta capacidad de hombre de Derecho, la rme e inalterable
conviccin democrtica, la honestidad a toda prueba, la profundidad de anlisis y de aportes jurdicos, y la gran calidad humana de Vidal Ramrez est presente y
constituye un referente de vida o es, sin ninguna duda, un cono para quienes le conocemos desde hace varias dcadas. Es ms, su humildad y generosidad le hacen
un grande hombre, cuyo nombre y obra ya se encuentran grabados o registrados en la historia del Derecho peruano, en particular, y en los anales de la Repblica,
en general. Con cargo a publicar pronto una biografa jurdica de nuestro recordado y permanente maestro Fernando Gastn Vidal Ramrez (Lima, n. el 23-08-1934),
alcanzamos esta modesta colaboracin, escrita con emocin y profunda satisfaccin, para que vaya a tono con el homenaje rendido, con sincero espritu crtico y
reexivo sobre lo publicado hasta hoy respecto a este difuso y complejo tema Origen del derecho, tratando de seguir las enseanzas impartidas ayer por nuestro
querido profesor y, en el presente, por el inigualable consejero y amigo.
Fernando Vidal Ramrez.
REFLEXIN ICONOCLATA 6
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lo tom Von Savigny del aforismo romano
ubi societas ubi ius (donde hay sociedad
hay derecho). De ah que formul su teo-
ra del Derecho positivo (importancia del
derecho vigente creado y respetado por el
pueblo) y tambin fund la Escuela Histrica
del Derecho (para estudiar las instituciones
y normas jurdicas del pasado). Lamenta-
blemente, la escuela sufri el embate de la
divisin y enfrentamiento entre romanistas y
germanistas.
Empero, en verdad, sus dos grandes
aportes, casi de inmediato, alcanzaron in-
mensa importancia como universal difusin,
y, obviamente, encumbraron a su autor. En
este contexto, el historiador austraco Hein-
rich Brunner (1840-1915) cre el mtodo
histrico europeo, es decir, la sucesin cro-
nolgica partiendo evidentemente desde el
nacimiento y concluyendo en el n, en otras
palabras, desde la antigedad hasta el pre-
sente. As se haba estudiado a la civilizacin
romana, al derecho romano, a la civilizacin
griega y se estaba concluyendo con los tra-
bajos en la de Egipto, reputada, hasta ese
entonces, como la ms antigua, cuyos re-
sultados tenan que preceder en orden a lo
harto ya conocido greco-romano.
INVESTIGACIN
Empero, la investigacin cientca avan-
za sin cesar, sin tregua y sin lmites de nin-
guna clase. Para inicios y mediados del siglo
XX, surgieron nuevos descubrimientos de
antiguas civilizaciones con fuentes directas,
tanto materiales como escritas, las mismas
que probaban su real y objetiva existencia
en ese pasado an plenamente desconoci-
do. Ello, sin ninguna duda, dejaba de lado
o superaba el difuso o lejano conocimiento
que de ellas se tena, ora por referencias
histricas, ora fuentes indirectas, etctera. Es
ms, pronto aparecieron las fuentes directas
jurdicas que superaban en ms de mil aos
a las romanas, a las griegas, a las persas, a
las asirias, etctera.
Lamentablemente, para entonces, ya
haba fallecido Von Savigny (1861), y no obs-
tante la vericacin de los grandes aportes
en el campo del derecho por esas arcaicas
sociedades, no hubo historiadores ni juristas
que quisieran reescribir lo apuntado y ar-
mado sobre Roma por el padre de la Escuela
Histrica del Derecho. A pesar del tiempo
transcurrido, hasta hoy, muy pocos iushisto-
riadores lo han hecho con profundidad y en
la dimensin que se requiere para llegar a
conocer a plenitud, si ello es posible, el ori-
gen del Derecho, en general, y del Derecho
civil, en particular. Es obvio que este artculo
no pretende acometer tan inmensa como
ambiciosa tarea. Slo busca apostillar algu-
nos trabajos sobre el particular.
LOS SUMERIOS. PRIMEROS
CDIGOS LEGALES
En este orden de ideas, ya no cabe duda
alguna de que los primeros cdigos jurdi-
cos pertenecieron a la civilizacin sumerio-
acadia, la ms antigua de la humanidad. Se
desarroll en Mesopotamia, esto es, en el
valle entre los ros ufrates y Tigris, con una
organizacin urbana por excelencia, circa
de 7000 a 5000 aos a. C. Ah se dieron los
primeros asentamientos humanos de raza
semita que registra la historia universal. Los
centros ms poblados fueron Arpachiyah,
Tepe Gawra, ridu, Uruk, Ur y Tell Hassuna.
Recordemos que el Gnesis, primer libro de
la Biblia, tiene muchsimas referencias a es-
tos pueblos.
Pues bien, los primeros cdigos legales
fueron escritos o mandados a escribir por los
reyes Urnamunu, Shulgi de Ur (2111-2003 a.
C.) y Hammurabi (1728-1686 a. C.). El terce-
ro data de 1692 a. C., y es el nico que ha
sido encontrado intacto, completo, en 1902,
en Susa. A la fecha, totalmente estudiado, se
conoce que contiene 282 leyes, numeradas
correlativamente. Es obvio que cuando el
dios solar de la justicia Shamash dict el
cdigo al rey legislador Hammurabi, no cla-
sic las normas en civiles, penales y comer-
ciales. Esto porque, sin ninguna duda, en las
sociedades primitivas o arcaicas, el Derecho
era uno solo, sin clasicacin, especialidad
ni caractersticas de ninguna clase que es
invencin posterior del hombre.
En el caso de los sumerios, stos desa-
rrollaron rpidamente su predisposicin ins-
tintiva de vivir en ciudad, lo cual implic la
necesidad de establecer o crear un orden, y
ste, consecuentemente, gener el Derecho.
Las leyes del Cdigo de Hammurabi, recin
en el siglo XX han sido agrupadas en De-
recho civil, Derecho penal y Derecho comer-
cial, al criterio y mejor entender de quienes
estudiaron con detalle la famosa estela de
este monarca, pensando que las normas
esculpidas en la piedra regularon o pusieron
orden en la vida societal en esos campos ju-
rdicos, que recin a partir de los griegos y
romanos son clasicados o denidos as.
De ah que, con justicia, siglos despus,
el gran lsofo griego, nacido en Estagira,
Aristteles (384-322 a. C.), formul su teora
de que el hombre es un animal poltico (zoom
politikoom). Ella fue explicada por Bertrand
Arthur William Russell (1872-1970), ilustre
lsofo britnico, de la siguiente manera:
Es interesante notar de dnde se deriva por
primera vez la nocin de orden. El hombre,
segn Aristteles, es un animal poltico. No
vive aislado, sino en sociedad. Incluso en
el nivel ms primitivo, esto implica alguna
clase de organizacin, y de esta fuente bro-
ta la idea del orden. El orden es, primero y
principalmente, el orden social.(1) En este
sentido, el Derecho es la consecuencia lgica
del orden; es la regulacin de las relaciones
polticas, sociales y econmicas de la vida
familiar o en la sociedad arcaica o antigua
para evitar el abuso del que tiene ms fuer-
za, poder poltico, fsico o econmico, para
limitar el uso irrestricto de la libertad y evitar
caer en libertinaje, caos, anarqua, anomia u
oclocracia.
Por lo expuesto, sin temor a equvoco
alguno, estamos en condiciones de armar
enfticamente que los sumerios son los pa-
dres del Derecho, habida cuenta de que lo
desarrollaron y sistematizaron en cdigos
escritos que tuvieron una vigencia de dos
siglos (Derecho positivo), desplazando a los
romanos a un segundo lugar en cuanto a la
antigedad de creacin, mas no en la cali-
Enrique Mendoza, entonces presidente del Jurado Nacional de Elecciones, felicita a Vidal Ramrez.
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dad y cantidad normativa como vigencia en
su duracin. Algo ms, los sumerios-acadios
tambin fueron los primeros en crear el pri-
mer imperio de la antigedad, circa 3500 a
2500 aos a. C.
Finalmente, entonces podemos llegar a
la primera conclusin de que el origen del
Derecho se encuentra en las civilizaciones
ms primitivas, primero, en las de raza semi-
ta (sumerios, hebreos, fenicios, posiblemente,
los antiguos egipcios, etctera), y, luego, en
las de raza indoaria o indoeuropea (persas,
escitas, griegos, romanos, germanos, etcte-
ra). Empero, queda an sin resolver las inte-
rrogantes de cmo y cundo se produjo el
Derecho, toda vez que l, en verdad, es una
evolucin cultural, social de estos pueblos.
EL HOMBRE PRIMITIVO
Historiadores y socilogos de ayer, para
el mejor estudio de las sociedades primiti-
vas del hombre en general, clasicaron el
desarrollo de las mismas en tres estadios: i)
Salvajismo; ii) Barbarismo, y, iii) Civilizacin
incipiente. Ms recientemente, se simplic
esta taxonoma en: 1) Hombre nmada; y, 2)
Hombre sedentario. El primero fue eminente-
mente recolector y cazador. El segundo, agri-
cultor y domesticador, circa X milenio a. C.
Quiz, en el largo perodo de este se-
gundo tipo de hombre primitivo, se pueda
ubicar sus primeros intentos por generar
e imponer determinadas formas de regu-
lacin y control social, presumiblemente
ecientes y ecaces. Ellas, posteriormente,
se constituyeron en normas morales ora-
les consuetudinarias, en una permanente
evolucin y desarrollo social que comenz,
originariamente, con la horda para luego
pasar al clan (gens). La unin de los clanes
conformaron la familia (fratra), que pasaba
a contar, entonces, con una gens madre y va-
rias gens hijas. Ello hizo posible el nacimien-
to de la tribu. En otras palabras, la tribu fue
conformada por muchas familias (gens) y,
adems, la tribu dio paso a la creacin de la
ciudad. En ella, se ancaron las tribus confe-
deradas dando lugar a la nacin. La ciudad-
Estado (nacin) desarroll un culto especial
(religin, con su dios particular) que contaba,
adems, con su historia (anales). Sin embar-
go, debemos aclarar que estas formas de
regulacin y control social no fueron pro-
piamente Derecho.
En efecto, el jurista y maestro espaol
Luis Recasns Siches (Guatemala 1903-
Mxico 1977), arm: Es verdad que tam-
poco es Derecho un sistema de normas, ora
puramente ideales, ora elaboradas positiva-
mente por los hombres en una cierta situa-
cin histrica y de las cuales se predica vi-
gencia formal, pero que en conjunto an no
han tenido realizacin efectiva, es decir, que
no son de hecho cumplidas regularmente.
Tales normas carentes de realizacin fctica
regular no son Derecho. Sern a lo sumo, una
pretensin de Derecho. Podrn ciertamente
tener forma jurdica, pero no Derecho en la
signicacin genuina de esta palabra. (Las
negritas son nuestras). (2)
En este orden de ideas, el famoso antro-
plogo estadounidense Paul James Bohan-
nan (1920-2007), apunt: El Derecho debe
ser distinguido de las tradiciones y de las
modas y ms especcamente de la norma
social y de la costumbre moral.(3) De ah
que, buscando la cienticidad del Derecho, el
renombrado jurista austriaco nacionalizado
estadounidense, Hans Kelsen (1881-Berke-
ley, California, 1973), seal: La ciencia del
Derecho ha tomado en prstamo de la lo-
sofa moral la nocin de obligacin, pero en-
tre una obligacin jurdica y una obligacin
moral hay la misma diferencia que entre el
Derecho y la moral.(4) Por ltimo, la ilustre
antroploga y abogada estadounidense Sa-
lly Falk Moore (n. 1924), profesora emrita
de la Universidad de Harvard y docente en
las universidades de California y Yale, levanta
su voz de protesta contra los que consciente
o inconscientemente denominaron Dere-
cho a todo, en las sociedades complejas,
habida cuenta que ello crea confusin. De
ah que, sugiere que mejor es llamar, simple y
llanamente, reglamentacin, control, regu-
lacin etctera.(5)
Situacin que en el caso de Amrica pre-
hispnica se dio a nes del siglo XIX hasta
mediados del XX, con relacin a las arma-
ciones viables ayer pero obsoletas y equivo-
cadas hoy, de la existencia de un Derecho
azteca por el jurista alemn Joseph Khler
(1849-1919), obra publicada en Mxico, en
1924, traducida al espaol por Carlos Ro-
valo y Fernndez; de un Derecho chibcha y
algunos aspectos del Derecho inca (familia,
herencia, colectivismo, penalidad y orden
pblico), por el abogado alemn Heinrich
Trimborn (1901-1986); y, propiamente Dere-
cho inca, trabajado por los profesores de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
desde Romn Alzamora Mayo (1847-1883)
hasta Jorge Basadre Grohmann (Tacna
1903-Lima 1980). Mxime, este ltimo con
su libro intitulado Historia del Derecho Pe-
ruano, publicado en 1937, en Lima. Obra que
quiso reescribir para actualizarla de acuerdo
con los nuevos planteos cientcos de la et-
nohistoria y antropologa, segn sus propias
declaraciones y apuntes en sus libros de
1966 y 1978.(6)
En este contexto, el jurista e historia-
dor estadounidense John Henry Wigmore
(1863-1943) expres su rechazo a aceptar la
existencia de sistemas jurdicos en socieda-
des grafas, como en la inca y en la azteca.
(7) Argument que al carecer de escritura
no dejaron leyes escritas, lo cual haca muy
difcil e incierto el estudio y conocimiento
de estos derechos, y en el caso de que hu-
biera existido derecho, el iushistoriador es-
tara supeditado a conocer, exclusivamente,
fuentes indirectas, que poco o nada pueden
decir del Derecho en pueblos de esa poca
prehistrica, amn de que esas fuentes son
incompletas, inexactas e interesadas, en esas
sociedades.
Empero, algo ms. Los nuevos apor-
tes de las profundas investigaciones sobre
la historia andina, tanto de la etnohistoria
como de la antropologa, tiraron al traste la
vieja bibliografa sobre la que se haba cons-
truido la tesis del Derecho inca, a los que no
era adverso Basadre Grohmann. De ah su
voluntad de cambio al reconocer los logros
del etnohistoriador ucraniano nacionalizado
estadounidense, John Vctor Murra (Odesa
1916-Nueva York 2006), quien revolucion,
sin duda alguna, la historiografa andina, en
general, y la incaica, en particular. Aportes
que fueron difundidos y profundizados con
singular maestra por los profesores perua-
nos de historia, Mara Rostworowski de Diez
Canseco (Barranco, Lima, n. 1915) y Franklin
Pease Garca-Yrigoyen (1939-1999), entre
otros.
Finalmente, debemos tener presente la
advertencia del jurista y tratadista espaol
contemporneo y magistrado del Tribunal
Constitucional Espaol (1980-1989), n-
gel Latorre Segura, profesor de Derecho
romano en la Universidad de Barcelona:
Estas reexiones sobre el derecho en las
comunidades primitivas iluminan clara- Hans Kelsen.
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mente las graves dicultades con que tro-
pezamos al querer dar un concepto general
del derecho, o sea, al querer decir qu es
el derecho en todas las pocas y en todas
las situaciones posibles(...)El problema
de qu debe entenderse por Derecho en
los pueblos primitivos es tericamente ms
complicado, aunque su alcance prctico sea
muy reducido.(8)
En suma, como segunda conclusin po-
demos armar que el hombre primitivo care-
ci de Derecho como tal, y que las formas de
regulacin y control social a lo ms se trans-
formaron en normas morales orales. En todo
caso, si se quiere, a lo mucho, una pretensin
de Derecho que se puede concretar en un
incipiente Derecho consuetudinario.
PERODO NEOLTICO
El paso del mesoltico al neoltico al
nal de la segunda glaciacin (circa entre
10000 y 7000 aos a.C.), y en la poca geo-
lgica actual, el hombre consolid su condi-
cin y situacin sedentaria. l desarroll un
notable dominio sobre la naturaleza y la hizo
su socia, con la nalidad de subsistir me-
jor sobre la faz de la Tierra.
El hombre del neoltico trabaja mejor la
piedra, con una nueva tcnica basada en el
frotamiento en vez de la percusin. Se socia-
liza ms en funcin de principios religiosos
(culto a los muertos, dios familiar), econmi-
cos (siembra cultiva el campo adyacente
a su casa habitacin y cra los animales
domesticados, produce bienes tejidos y ce-
rmica y ve la necesidad del intercambio:
trueque) y sociales (construye su casa con
relativa cercana a otra casa vecindad,
inventa la rueda y la metalurgia, etctera).
Dentro de esta objetiva evolucin, se forta-
lece la estructura social de los clanes y las
tribus, anteriormente descritas.
Este hombre requiere muchsimo ms
del orden social, y, por consecuencia, su pro-
pia evolucin y dinamismo lo lleva a generar
verdaderas normas morales y jurdicas, tanto
orales como escritas. Esto es, la creacin del
Derecho consuetudinario que se transforma
por el transcurrir de los hechos histricos en
el Derecho arcaico, tanto naturalista como
positivo. El primero originado por mandato
de los dioses y el segundo por obra de los
legisladores.
ORIGEN DEL DERECHO
En este contexto, se dan las situaciones
que originaron las teoras de cmo y cun-
do naci el Derecho, formuladas, una, por el
historiador y socilogo francs Numa Denys
Fustel de Coulanges (1830-1889), profesor
de la Universidad de Estrasburgo y de la Es-
cuela Normal Superior de Pars; y, otra, por
el jurista y lsofo alemn Heinrich Ahrens
(1808-1874), profesor de las universidades
de Bruselas, Leipzig y Gratz.
En efecto, De Coulanges, palabras ms
palabras menos, sostuvo que el Derecho fue
producto o resultado de la religin como una
forma ms para oprimir y controlar al hom-
bre y al pueblo, creado por la elite sacerdotal
con la nalidad de mantener y/o aumentar
y enriquecer su poder. Por eso, arm. Los
hombres de las antiguas edades haban es-
tado sometidos a una religin tan inuyente
como grosera, y esta les haba creado su de-
recho y sus instituciones polticas. Pero trans-
formada la sociedad, el rgimen patriarcal
engendrado por aquella religin hereditaria
se disolvi con el tiempo en el rgimen de la
ciudad. Insensiblemente se dividi la gens, el
hijo segundo se separ del mayor; el depen-
diente, de su jefe; ..., etctera.(9)
En cambio, Ahrens, mutatis mutandis,
arm que el Derecho tuvo su origen en la
familia, siendo el derecho de familia, el
primer derecho de la humanidad. Subray:
Ahora bien, si la familia, primer vnculo
natural, une en s inmediatamente todos los
nes de la vida y es fuente de todas las ul-
teriores formaciones sociales, toma el Dere-
cho su origen histrico en ella.(10). De otro
lado, levant su voz discrepante contra Von
Savigny y la Escuela Histrica del Derecho,
siguiendo las ideas de su maestro y mentor
Karl Friedrich Krausse (1781-1832).
No obstante la aparente oposicin de
sendos planteos, nosotros consideramos que
ambas posiciones, en verdad, no se contra-
ponen, habida cuenta que la familia (gens),
requiri de un dios domstico para su desa-
rrollo y consolidacin. En consecuencia, este
culto, primero familiar, y, luego de la tribu o
sociedad, es invocado por el tratadista fran-
cs, al que no solo le atribuye el origen del
Derecho, sino de todas las instituciones crea-
das por el hombre: familia, sociedad, ejrcito,
etctera.
DERECHO CIVIL
Tanto Ahrens como De Coulanges no
establecieron diferencia alguna entre las
clases o especializaciones del Derecho, ora
civil, ora penal, ora comercial, ora privado,
ora pblico, etctera. Ellos hablan de Dere-
cho en general, porque as lo crearon los an-
tiguos monarcas, tanto por mandato divino
como por su propia creacin e imaginacin.
En todo caso, solo Ahrens, en determinado
momento, especica al derecho de familia
como primer derecho creado por el hombre,
del cual se fueron desgajando o creando
nuevos derechos. Sin embargo, es oportuno
agregar que el jurista y socilogo britnico
Henry James Summer Maine (18221888),
fundament que el derecho penal precedi
al derecho civil. Este destacado hombre de
Derecho fue profesor de las universidades
de Cambridge y Oxford, y, posteriormente,
consejero de su majestad britnica en India.
Asimismo, tom renombre con sus ilustradas
obras como romanista.
Finalmente, sea cual fuere la posicin
que queramos adoptar, no podemos ignorar
o dejar de lado la sustancial obra del juris-
ta homenajeado, Fernando Vidal Ramrez,
quien, en 1992, nos entreg su Introduccin
al Derecho civil peruano, cuyos captulos II y
III, no solo explican y aclaran sino tambin
amplan, con singular maestra, lo tratado
en este artculo. Obra que nuestro querido
Fernando dedica con profundo amor lial a
su seora madre, Mara Jess Ramrez de
Vidal, quien con su presencia permanente,
me gua.(11)
[1] RUSSELL, Bertrand. La sabidura de Occidente. Aguilar S.A. de ediciones. Segunda edicin. Espaa. 1975. p. 14. [2] RECASNS SICHES, Luis. Filosofa del Derecho. Editorial Porra. Mxico.
1961. p. 159. [3] BOHANNAN, Paul James. Law and Warfare. New York. 1967. [4] KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho. Editorial Universitaria de Buenos Aires. Temas de Eudeba. Argentina.
1969. p. 79. [5] MOORE, Sally Falk. Law as Process. An Anthropological Approach. Boston. Routledge & Kegan Paul. [6] BASADRE GROHMANN, Jorge. Per: problema y posibilidad. COTECSA
(CONSORCIO Tcnico de Editores S.A.). Lima. 1984. pp. 265-271. / Los fundamentos de la Historia del Derecho. Segunda edicin. Editorial Universitaria. Lima. Per. 1967. p. 208: Otro volumen
tratar en detalle sobre el Derecho inca. [7] WIGMORE, John Henry. A Panorama of the World Legal systems. Second edition. Washington D.C. 1936. [8] LATORRE, ngel. Introduccin al
Derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1972. p. 35. [9] DE COULANGES, Fustel. La ciudad antigua. Biblioteca Edaf, n 75. Prlogo de Carlos Garca Gual y Traduccin de Alberto Fano. EDAF,
Ediciones y Distribuidores, S.A. Madrid. 1982. pp. 289-290. [10] AHRENS, Mario Enrique. Historia del Derecho. Primera Edicin Argentina. Editorial Impulso. Traduccin de Francisco Giner y
Augusto G. de Linares. Distribuido por Editorial Albatros. Buenos Aires. 1945. pp. 21-22. [11] VIDAL RAMREZ, Fernando. Introduccin al Derecho civil peruano. Walter Gutirrez C., Editor.
Primera Edicin. Lima. 1992.
Fernando Vidal Ramrez.