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PRONUNCIAMIENTO El Comit Peruano del Consejo Internacional de Monumentos y Sitios, ICOMOS PER, ante la promulgacin del D.S.

054-2013-PCM cumple con comunicar a la comunidad conservacionista peruana y a la colectividad en general lo siguiente: a) Lamentamos que el D.S. 054-2013-PCM que modifica drsticamente el sistema de proteccin del Patrimonio Arqueolgico Peruano haya sido aprobado sin una necesaria etapa de consulta con los expertos e instituciones, en lo que constituye ya una forma de actuacin repetitiva por parte del Ministerio de Cultura que en este caso ha dado el aval del Sector Cultura al referido D.S., que nace desligitimado al no haber sido consultado con todos los sectores y actores involucrados en la gobernanza de los bienes arqueolgicos. b) ICOMOS Per es una institucin acadmica y tcnica y como tal hemos realizado un anlisis detallado del D.S. 054-2013-ED, llegando a la conclusin de que adolece de una serie de vacos e impresiones que representan un gravsimo retroceso y riesgo para la subsistencia y proteccin legal de nuestro patrimonio arqueolgico, transgrediendo as el deber constitucional del Estado, y en especial del Sector Cultura, de proteger el patrimonio cultural de todos los peruanos. c) Los aspectos ms preocupantes sobre los que debemos alertar a la colectividad y exigir inmediata rectificacin son: - Desde su parte expositiva, el texto legal materia de este pronunciamiento parece presentar el patrimonio cultural como un escollo al desarrollo, y alude a la obligacin del Estado de generar proyectos, olvidando que de acuerdo al Art. 21 de la Constitucin Poltica del Per el Estado est igualmente obligado a proteger el patrimonio cultural y, ms an, desconociendo que la inversin en patrimonio cultural es una fuente de desarrollo sostenible de primer nivel. - Uno de los argumentos principales que los responsables del Ministerio de Cultura estaran dando para explicar los cambios que respecto al rgimen de tramitacin de los Certificados de Inexistencia de Restos Arqueolgicos (CIRA) pretende incorporar el D.S. 054-2013-PCM es la reduccin en los plazos de tramitacin. Sin embargo, debemos advertir que en la prctica no hay tal disminucin de plazos, pues la normativa an vigente establece un plazo de 30 das naturales y la modificatoria de 20 das hbiles, lo que significa prcticamente el mismo plazo real. Lo que se ha hecho es eliminar el requisito de inspeccin y valoracin arqueolgica previas a la expedicin de un CIRA. La segunda gran diferencia es que con la nueva normativa se pretende invertir el sentido del silencio administrativo, hasta hoy y conforme al ordenamiento legal existente, calificado como negativo. El Art. 2.1. del D.S. pretende establecer el silencio administrativo positivo en la aprobacin de CIRAs, lo que equivale a que se apruebe este tipo de pedidos en forma automtica sin importar la importancia y tutela jurdica especial de los sitios. Igual sucede en el caso del Art. 2.2., relativo al plazo para la aprobacin de Planes de Monitoreo Arqueolgico, que tendran silencio administrativo positivo en el plazo de 10 das hbiles. - Esa declaracin de silencio administrativo positivo contraviene el Art. 34.1.1 de la Ley 27444, Ley General de Procedimientos Administrativos y la Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y Final de la Ley 29060, Ley de Silencio Administrativo,

siendo que ambas establecen taxativamente la aplicacin del silencio administrativo negativo para, entre otros casos, los relativos a patrimonio cultural y medio ambiente. Es indiscutible que un Decreto Supremo no puede contradecir lo establecido en dos textos con rango de Ley, y por ende son nulos de pleno derecho los actos administrativos que se aprueben bajo sus alcances. - Toda normativa que disminuya los niveles de reconocimiento de bienes con valor cultural, deviene en insconstitucional porque de acuerdo con el Art. 21 de la Constitucin Poltica del Estado los bienes del patrimonio cultural son aquellos declarados y los que, al reunir en apariencia los valores establecidos para tal fin, se presumen como integrantes del patrimonio cultural. Estos ltimos gozan de plena y total proteccin, hasta que demostrado que no renen esos valores, la autoridad respectiva emita una declaracin expresa en tal sentido en virtud del Art. III del Ttulo Preliminar de la Ley 28296, Ley del General del Patrimonio Cultural. ICOMOS Per manifiesta su confianza en que esta situacin sea prontamente superada. Coincidimos con el Gobierno y los representantes del Sector Cultura, en la necesidad de mejorar la normatividad legal existente sobre patrimonio cultural y, como ya hemos manifestado en numerosas ocasiones al Ministro de Cultura, Dr. Luis Peirano, en ejercicio del derecho de participacin ciudadana en la gestin de los bienes culturales, estamos dispuestos a participar activamente en esa tarea, pero no podemos dejar pasar situaciones que resultan claramente negativas a los altos intereses de conservacin del patrimonio cultural. Un aspecto que creemos debe mejorarse es la situacin de los colegas arquelogos que estn muchas veces a la espera de la aprobacin de un proyecto nico, sin poder realizar otras actividades profesionales. ICOMOS Per invoca a la reflexin y altas capacidades de nuestras autoridades, a fin de que se incorpore la conservacin y gestin adecuada y racional del patrimonio cultural como uno de los pilares del desarrollo sostenible y fuente de crecimiento en valores, de inclusin social, y de generacin de recursos econmicos para todos los peruanos. En ese sentido, ICOMOS Per manifiesta tambin su preocupacin por el comunicado aparecido el da 17 de mayo ltimo en la web del Ministerio de Cultura, en el que, ante las crticas, se ratifica en el contenido del D.S. 054-2013-MTC, en lugar de abrir una etapa de dilogo y participacin de la sociedad civil en la toma de decisiones. Nos preocupa que en el comunicado del MINCUL se afirme: Para la mejor ejecucin de lo que establece el D.S., se proveer mayores recursos humanos, equipamiento e infraestructura, tanto en la sede central del Ministerio de Cultura como en sus Direcciones Regionales. Eso debera estar contemplado en la propia norma y, en todo caso, debera haberse implementado con anterioridad a su entrada en vigencia. En las convocatorias de personal abiertas a la fecha por el Ministerio, slo se aprecian dos plazas de arquelogos. El comunicado debera explicar cuntas nuevas plazas de arqueologa se crean a nivel nacional, y cules son los montos asignados para dotar del equipamiento e infraestructura a que se refieren. Una convocatoria realizada en los prximos das ser ya extempornea, pues la norma estara a punto de entrar en vigencia y establece la adecuacin de los trmites preexistentes a sus alcances. En tal sentido, ICOMOS Per invita al Ministerio de Cultura a conformar MESAS DE TRABAJO PARTICIPATIVAS, en las que se pueda generar alternativas normativas y programticas que lleven a superar la situacin de destruccin cotidiana del patrimonio cultural que venimos sufriendo en todo el territorio nacional, y en tanto se aprueben, insta al Poder Ejecutivo a dejar sin efecto el D.S. 054-2013-PCM. Lima, 19 de mayo de 2013 El Consejo Directivo del Comit Peruano de ICOMOS.

Comentario adicional La Resolucin Viceministerial Nro.037-2013-VMPCIC-MC que reglamenta el nuevo sistema del CIRA, fue publicada hoy en El Peruano y entra en vigencia maana. Nuevamente sin consultar, sin capacidad de dilogo, sin considerar a la sociedad civil. El resultado es preocupante. Por un lado se establece el primer sistema de entrega del CIRA, en el que podra haber una "inspeccin ocular" Qu es eso? Dnde se reglamenta, sistematiza, establece cnones tcnicos para ello? Luego da lugar a la posibilidad a que se responde negativamente al CIRA, lo que parecera en principio bien. Pero no es definitivo: el solicitante puede presentar en ese caso un PEA, que suena bien como idea pero que se contradice con los D.S. anteriores Demuestra improvisacin, querer salir de paso, y esa no es la forma de actuar respecto a nuestro valioso patrimonio cultural. Y si se trata de un rea precisa, donde se superponga el intento de obra con el sitio arqueolgico? No existe posibilidad de denegatoria total, el PEA tendra que delimitar, pero esto abrir nuevamente el tema de los plazos y los inversionistas tendrn pronto a su favor los vacos normativos, logrando por va judicial sus objetivos. Actuemos con seriedad. Este nuevo sistema no es garanta suficiente para nuestro patrimonio. El Ministerio de Cultura tiene que respetar el principio constitucional de participacin en la gestin del patrimonio cultural.

Se trata de un grave error: el D.S. 54-2013-PCM s establece, por primera vez el SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO para la aprobacin del fondo del asunto, que es la evaluacin arqueolgica previa a la expedicin del CIRA. El silencio positivo anteriormente se refera nicamente a la expedicin administrativa del CIRA, una vez realizadas y aprobadas (sin silencio administrativo) las evaluaciones arqueolgicas. Para que quede claro, una de las normas en las que se basa la Dra. Pacheco, DECRETO SUPREMO N 003-2013-MC que "Aprueba el Procedimiento Simplificado para el Otorgamiento del Certificado de Inexistencia de Restos Arqueolgicos (PROSIC) en el marco del Decreto Legislativo N 1105" Establece con toda claridad: "En caso el rea sea mayor a diez (10) hectreas, PREVIAMENTE SE DEBER EVALUAR el rea materia de Solicitud a travs de un PEARCE autorizado por la Direccin General de Patrimonio Cultural del Ministerio de Cultura. Slo se expedir el CIRA luego de ejecutado el PEARCE y aprobado el Informe Final". La Resolucin Ministerial 271-2011-MC tampoco establece el silencio administrativo positivo para el fondo del asunto, es decir la evaluacin arqueolgica. Para solicitar CIRA, ERA REQUISITO QUE EL INTERESADO PRESENTE ENTRE OTROS : "6 Copia de la Resolucin que aprueba el rubro, cuando es ms de 5 hectreas o 5 kilmetros, se aplicar el rubro 10. Si el caso lo amerita. Y 7 Informe de la Supervisin y Evaluacin Tcnica de Campo". Ni la Resolucin establecida en el inciso 6 ni el informe precisado en el inciso 7 del TUPA del Ministerio vigente hasta que se diera la RS 054-2013PCM, establecen de modo alguno silencio administrativo positivo para la aprobacin del proceso de evaluacin arqueolgica, hoy minimizado a una

"inspeccin ocular" que no es garanta de nada y que encima es potestativa del funcionario quien ni siquiera tiene que tener formacin arqueolgica (en el caso de los Directores Regionales) Esa parte que es la VERDADERA EVALUACIN ARQUEOLGICA NO TUVO ANTES SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO, porque ello es violatorio de las normas generales de procedimientos y silencio administrativo. Sera deseable que los abogados del Ministerio de Cultura pongan sus capacidades al servicio de la conservacin del patrimonio cultural, y no contribuyan a encontrar excusas para una serie de medidas QUE CONSTITUYEN LA MS GRAVE AMENAZA QUE HA SUFRIDO NUESTRO PATRIMONIO CULTURA EN TODA LA HISTORIA.

El D.S. 009-2009-ED, que en teora aplica el Silencio Administrativo Positivo al patrimonio arqueolgico como tem de fondo, no fue aplicado por el Ministerio de Cultura y su antecesor INC, no slo porque es evidentemente opuesto a la Ley 29060, Ley de Siencio Administrativo, sino porque el principio de control difuso de la Constitucin obliga a los funcionarios pblicos a actuar as. El D.S. 009-2009ED nace adems en un contexto muy especfico, que son los Decretos de Urgencia 047-2008 y 010-2009, ambos referidos a proyectos de inversin especficos y determinados. El DS 009-2009-ED pretendi modificar el D.S. 0042009-ED. en el que no hay silencio positivo alguno. Pretendi aplicarlo y no lleg a entrar en vigencia real, porque la debida aplicacin del control difuso de la constitucionalidad de las normas evit que tuviera efectividad. Resulta sumamente preocupante que ahora los propios abogados del Ministerio de Cultura, en lugar de hacer uso de su facultad y deber de control difuso constitucional, estn buscando argumentos para la aplicacin de un silencio administrativo positivo contrario al sistema legal y constitucional, en lugar de aplicar el buen criterio que ya constituye un precedente de no aplicarlo por sus claros vicios de inconstitucionalidad e ilegalidad. Por otra parte, el propio Ministerio de Cultura mediante R.M. 271-2011MC volvi las cosas a su orden correcto pues estableci que para expedir el CIRA se requera el Informe de la Supervisin y Evaluacin Tcnica de Campo y la respectiva resolucin consecuente. Esos dos pasos no tenan silencio administrativo positivo, pero superados estos, la expedicin del CIRA s lo tena, y al referirse a un mero trmite, una vez cumplidos los requisitos previos, no representa un silencio administrativo sobre el fondo arqueolgico de un proyecto. La RS. 054-2013-PCM s ha incurrido en el vicio de establecer un silencio administrativo que afecta directamente la decisin relativa al patrimonio cultural. Lo de que "bastar que durante la inspeccin de un rea determinada (de una a mil hectreas) se registre un solo sitio arqueolgico para dar por concluida la inspeccin, denegar el CIRA y solicitar a la empresa que ejecute el PEA" est en

la imaginacin y seguramente buenas intenciones de Lucxia, pero no est en contemplado en el D.S. 054-2013-ED. Constituye as un acto de maquillaje superfluo y fcilmente discutible en sede judicial, por lo que somete a una debilidad injustificable a todo el sistema de proteccin del patrimonio cultural. Los abogados del Ministerio de Cultura lo saben bien y algunos lo han comentado pblicamente. La inspeccin ocular, que sustituye el sistema de evaluacin arqueolgica previo a la emisin del CIRA por una inspeccin ocular potestativa del funcionario de turno, no garantiza para nada siquiera que se vaya a realizar (porque como abogados del MC lo han dado a conocer, requiere que el dueo del terreno a inspeccionar autorice el paso de los funcionarios), y menos puede considerarse suficiente. Es hora de que los funcionarios del Ministerio de Cultura den pruebas de su tica profesional y se revelen contra un sistema que se les viene imponiendo y que, saben muy bien, representa el inicio de un proceso de desaparicin del riqusimo legado arqueolgico peruano. La preocupacin mayor la deberan tener justamente los funcionarios responsables del Qhapaq an, que por su naturaleza extensa ha sido ya uno de los bienes que ms ha sufrido por acciones irresponsables vinculadas con proyectos de inversin. No es slo una opinin ma.