CONTEXTO TERICO Aspectos Conceptuales El Manual para la Elaboracin, Presentacin y Evaluacin del Trabajo Final de Investigacin de los Programas

de Postgrado de la Universidad Bicentenaria de Aragua (2010), refiere al hecho de que los aspectos conceptuales estn relacionados con cada uno de los objetivos propuestos en la investigacin y se basan en el planteamiento de autores, apoyndose en citas textuales y contextuales, la reflexin de la investigadora. Derecho Procesal Penal El Derecho Procesal es un conjunto de normas que regulan los tres pilares del debido proceso, con la nica finalidad de la aplicacin de las leyes de fondo, o derecho sustancial. Se ocupa tambin de la competencia, y la regula; as como la actividad de los jueces. Asimismo, materializa la ley de fondo en la sentencia. En el Derecho Procesal Penal tambin existe un conjunto de normas que regulan el proceso desde el inicio hasta la finalizacin del proceso. Tiene la funcin de investigar, identificar, y sancionar (si fuese necesario) las conductas que constituyen delitos, evaluando las circunstancias particulares de cada caso concreto. Es pues, aqulla disciplina jurdica encargada de proveer de conocimientos tericos, prcticos y tcnicos necesarios para comprender y aplicar las normas jurdicas-procesal-penales, destinadas a regular el inicio, desarrollo y culminacin de un Proceso Penal. Proceso Penal Concebido como la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente con el objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. Serie ordenada de actos preestablecidos por la Ley y cumplidos por el rgano jurisdiccional, que se inician luego de producirse un hecho delictuoso y terminan con una Resolucin final. En el Proceso Penal se denuncia la comisin de un delito, luego se actan todas las pruebas pertinentes para que el rgano jurisdiccional resuelva la situacin jurdica del procesado, archivando el Proceso, absolviendo al procesado o condenndolo. Garantas procesales Constituyen una serie de escudos protectores de los individuos para el ejercicio del pode penal del Estado no se convierta en una aplicacin arbitraria de la pura fuerza y no termine siendo un elemento avasallador, tirnico, dentro de la sociedad. Estas garantas procesales que han significado mucho en la historia poltica de occidente, son hoy completa y sistemticamente dejadas de lado en la mayora de los sistemas procesales latinoamericanos.

Ello da lugar a la violacin continua de los derechos humanos que realiza la justicia. No obstante, la Constitucin de un pas constituye la columna vertebral de los postulados polticos e ideolgicos relacionados con la estructuracin del estado y del funcionamiento macro de sus diversas ramas, as como el sealamiento de los objetivos, expectativas, esperanzas y medios con que se ha de contar para cumplir la finalidad ltima cual es la realizacin individual y colectiva de los miembros que integran la comunidad nacional. Es as como la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, consagra el acceso a la justicia como derecho inherente al ser humano, es decir, que constituye un derecho fundamental el acceso a los rganos de la administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses (garantas), incluso va mas all cuando contempla a los colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisin correspondiente. El artculo 26 del texto en comento seala que: " el Estado garantizar una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones intiles". Esta norma destaca no solo el derecho de acceso a la justicia para la proteccin de sus derechos e intereses, incluso los de carcter colectivo y difuso, sino el derecho a la tutela efectiva de los mismos y el derecho a obtener con prontitud la decisin correspondiente. La norma sealada incorpora al constitucionalismo patrio el principio del derecho a la tutela efectiva. En otras palabras, los principios procesales se encuentran inmersos en la tutela efectiva, hacen referencia directa a la forma del proceso y a sus momentos, adoptando apariencia de postulados o principios tanto en el sistema inquisitivo como en el acusatorio; hecho por el cual grandes especialistas de la ctedra como Mrmol Len (2003) y Sarmiento (2001) coinciden al sealar: de las formas procesales concretas, los estudiosos del Derecho han podido deducir los rasgos comunes de ambos sistemas para de alguna forma determinar en qu medida se combinan los rasgos acusatorios e inquisitivo y cules de ellos predominan. Tales derechos y garantas, seala Vzquez, aparecen desarrollados en los primeros 23 artculos del Cdigo Orgnico Procesal Penal venezolano, a saber: 1.- Principio dispositivo. Es de carcter liberal y presupone el primado de los intereses individuales frente al Estado, tiene como carcter corolario la posibilidad de las partes de disponer de las actuaciones cuando lo estimen pertinente, conviniendo, allanando, transigiendo, desistiendo expresamente del proceso. En Venezuela, dicha disponibilidad slo est limitada en ciertas materias consideradas de orden pblico como asuntos vinculadas a la materia civil, se aplica igualmente al proceso penal en lo atinente a la persecucin de delitos de accin privada y, en forma limitada, all donde impera el sistema acusatorio, en sus versiones ms puras, es decir, en los pases anglosajones, germnicos y escandinavos, donde el proceso no se inicia sino a instancia del fiscal. 2.- Principio de impulso a instancia de parte. Es propio de los procedimientos de inters privado e implica que a cada parte le corresponde evacuar la carga

procesal que le corresponda sin necesidad de requerimiento de tribunal y solicitarle al mismo se realicen los actos subsiguientes que sean procedentes. El citado principio viene siempre emparejado al instituto de la perencin o caducidad de la instancia, que es la consecuencia necesaria de la inactividad de las partes, la consagracin de este principio posee dos modalidades consecuenciales: una extrema, implica que la perencin ocurre tanto por no ejecutar algn acto de procedimiento de las partes, como por el mero hecho de no solicitar al juez que realice lo conducente; y otra modalidad es la atenuada, la perencin slo opera cuando alguna de las partes no realice un acto procesal a su cargo en un tiempo que rebase el lapso de perencin. 3.- Principio de oralidad. Es la forma ms antigua de manifestacin de los actos procesales, pues surgi cuando el Derecho exclusivamente oral y la escritura inexistente. Los procesos penales basados en el sistema acusatorio, sobre todo los llamados modelos de oralidad plena, estn denominados por el principio de oralidad, que implica que las diligencias del proceso se realicen y, lo que es ms importante, que se valoren oralmente, con independencia de que puedan escriturarse o no a los efectos de los recursos. Pero sin lugar a dudas, como su nombre lo indica, es el juicio oral el que est signado por el predominio total de la oralidad. 4.- Principio de inmediacin. Consiste en la recepcin y valoracin directa por el juzgador de las probanzas y argumentos de las partes, por lo cual, la inmediacin est ntimamente ligada a la oralidad. El juicio oral responde necesaria e indefectiblemente al principio extremo de inmediacin, pues, por una parte el juzgador recibe directamente el resultado de los actos procesales que se desarrollan en su presencia y por otra parte, los casos que deben decidir el caso tiene que, so pena de nulidad en caso contrario, los mismos que han presenciado y presidido el juicio oral en todas sus sesiones. 5.- Principio de contradiccin e igualdad de las partes. Supone que los actos procesales se realizan con intervencin de todas las partes acreditadas en el proceso, las cuales pueden ser alegaciones, oposiciones o pedimentos en relacin con las diligencias de que se trate o sobre los alegatos de la contraparte. Se encuentra ligado con el principio de igualdad de las partes, puesto que no puede concebirse su participacin en los actos procesales, sino sobre la base de una absoluta igualdad de oportunidades. Por tanto, las situaciones donde se excluya la contradiccin o limite la igualdad de las partes deben estar expresamente establecidas por el legislador. En el sistema acusatorio rige con toda su intensidad y como condictio sine qua non el carcter contradictorio de la actuacin de las partes. 6.- Principio de preclusin. Supone la divisin del proceso en etapas, tal manera que cada una de ellas implica el cierre de la anterior, sin posibilidad de reapertura. En el sistema acusatorio la preclusin es casi absoluta, lo que se traduce que el proceso penal debe ir siempre hacia adelante en el tiempo, buscando constantemente el resultado procesal natural, es decir, la sentencia firme. Couture define la preclusin como la prdida, extincin o consumacin

de una facultad procesal. De all, que los sistemas acusatorios suelen prever, contra las resoluciones interlocutorias, un sistema de protestas preparatorias del recurso que en su da proceda contra la definitiva, en el entendido de que el no haber formulado protesta contra una determinada decisin del tribunal, en cualquier fase o grado del proceso, impedir examinar ese punto concreto en el recurso (Art. 460, prrafo segundo, COPP). 7. Principio de concentracin. Supone que los actos procesales deban realizarse con la mayor aproximacin en el tiempo posible, e incluso en un mismo da, mediante un acto complejo; dicho principio propende de manera decisiva a la celeridad procesal, ya que el acercamiento de los actos procesales acorta los lapsos y hace ms expedito el juzgamiento. 8. Principio de publicidad. Implica: por una parte, que las partes de un proceso tengan asegurado el conocimiento de todas las actuaciones y, fundamentalmente, de aquellas que le perjudican, a fin de que pueda ejercer los medios de defensa adecuados, y por otra parte, implica el acceso del pblico en general a contemplar los actos procesales. El sistema acusatorio de juzgar y su correlato necesario, el juicio oral, representa la mxima concrecin del principio de publicidad de los debates procesales. El precitado principio detenta dos (2) manifestaciones: (a) publicidad inter partes, se refiere al libre acceso que deben tener las partes, y fundamentalmente el acusado en el caso del juicio penal, a las actas y al expediente en el proceso; y la publicidad erga omnes, se refiere al acceso de terceros, por una parte a dichos autos, y, por otra, a la realizacin a la vista del pblico de los actos procesales que se desarrollan oralmente. De lo expuesto la autora de la investigacin puede afirmar, que despus de haber enumerado y explicado los principios que se corresponde con cada uno de los sistemas, se plasman de forma paralela y clara las diferencias entre uno y otro, pues se contraponen de forma absoluta. Ahora bien, en lo que respecta a los principios que rigen el sistema mixto, los doctrinarios empleados a lo largo del estudio, han enfatizado que para tal modalidad o tipo de sistema, los principios enunciados se agrupan en pareja, o se combinan para regular o adoptar la esencia del sistema mixto, a saber: 1. Principios que rigen el impulso procesal: la instancia de parte e impulso de oficio; 2. Principios que rigen el proceso: inquisitivo y dispositivo; 3. Principios que rigen la forma de los actos procesales: oralidad y escritura; 4. Principios atinentes a la presencia del juzgador en los actos procesales: inmediacin y mediacin; 5. Principios rectores de la marcha del proceso: preclusin y reposicin o secuencia discrecional; 6. Principios relativos a la actividad de las partes: contradiccin e igualdad de las partes y unilateralidad del proceso; 7. Principios atinentes a la distribucin de los actos procesales en el tiempo: de concentracin y de dispersin;

8. Principios que rigen el acceso a los actos procesales: de publicidad y de secretividad; Todos y cada uno de los principios agrupados previamente siguen manteniendo su espritu o acepcin establecido en el sistema acusatorio e inquisitivo. Por su parte, Vsquez alude a estos derechos, principios y garantas constitucionales insertas en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, son los que a continuacin brevemente detallaremos: 1. Juicio previo y debido proceso, se establece el sistema acusatorio como procedimiento de juzgamiento al decirse en el artculo 1 que: Nadie podr ser condenado sin un juicio previo, oral y pblico, realizado sin dilaciones indebidas, ante un juez o tribunal imparcial Quiso de esta forma establecer el legislador venezolano las garantas constitucionales del debido proceso, de legalidad, celeridad, juez natural nicamente en cuanto hace relacin con la imparcialidad, oralidad y publicidad. 2. El artculo 2 establece el ejercicio de la jurisdiccin, esta se administrar en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, reiterndose el principio constitucional que defiere en el Ministerio Pblico el ejercicio de la accin penal. Se consagra el derecho de participacin ciudadana en la administracin de justicia. 3. Artculo 3 determina la autonoma e independencia de los jueces respecto de los diversos rganos del poder y se establece que slo deben obedecer a la ley y al derecho. Los jueces deben cumplir y hacer que se cumplan sus decisiones y se precisa que las dems autoridades de la Repblica colaboren para el cumplimiento de tales fines. Se consagra el principio de prohibicin de absolucin de instancia, determinndose que el Juez no puede fundamentndose en circunstancia alguna abstenerse de decidir sobre la causa que se le plantee. Se establece el concepto genrico del Juez natural y que la competencia para aplicar la Ley en los procesos penales corresponde a los jueces ordinarios o especializados, establecidos por las leyes con anterioridad a la ocurrencia de los hechos objetos del proceso. 4. Se reitera la el principio de presuncin de inocencia, mientras no se demuestre culpabilidad, este principio se traduce en el hecho que la carga de la prueba corresponde al Estado y que por tanto es a los funcionarios que ejercen la represin quienes deben demostrar la existencia del hecho, la infraccin de la norma penal, la autora y la responsabilidad penal, porque si el Estado no es capaz de realizar tales demostraciones la presuncin de inocencia persistir y la sentencia absolutoria se impondr. Se reafirma el principio de libertad, segn el cual las disposiciones que restrinjan o limiten la libertad u otros derechos de imputados, o su ejercicio ser de carcter excepcional y la misma deber ser interpretada de manera restrictiva. Se dispone igualmente que su aplicacin sea proporcional a la pena imponible. Histricamente ha sido una de las caractersticas del sistema

acusatorio desde su origen en las ciudades griegas y se mantiene en los pases europeos y en Norteamrica, donde este sistema se aplica. Ante la imposibilidad de hacer desaparecer las medidas precautelativas, y existiendo la presuncin de inocencia, es lgico que aquellas medidas restrictivas de derechos fundamentales del ciudadano deben ser aplicadas slo de manera excepcional y en su aplicacin debe interpretarse de una manera restrictiva. 5. Se dispone el respeto a la dignidad humana y se reitera el derecho a estar acompaado por un abogado de confianza cuando la comparecencia del ciudadano sea dispuesta por un funcionario judicial. Se precisa igualmente que la presencia del abogado slo servir para que se cumpla con el derecho a la defensa y al debido proceso. Este principio aparece reglamentado en el mismo cdigo en el artculo 117, en cuanto a los lmites de la actuacin policial dentro del proceso penal y en el artculo 125 donde se enumeran los derechos el imputado. Igualmente en los artculos 130 y siguientes, en los que se establecen las formalidades, derechos y garantas del imputado al rendir su declaracin. Es claro que todas estas normas procesales citadas, tienen como finalidad ltima, garantizar de manera concreta el respeto a la dignidad debida a los seres humanos cuando se convierten en sujetos procesales dentro del proceso penal. 6. Se atribuye la titularidad de la accin penal al Ministerio Pblico, quien est obligado a ejercerla salvo las excepciones legales, que se refieren fundamentalmente al principio de oportunidad. 7. En cuanto al derecho a la defensa se consagra para todos los sujetos procesales, as como la igualdad entre los mismos, se dispone que los jueces y dems funcionarios judiciales no puedan tener contacto directo ni indirecto con ninguna de las partes sobre los asuntos sometidos a su consideracin, excepto cuando se encuentren todas presentes. Se determina que la finalidad del proceso es la realizacin del derecho material o sustancial cuando se precisa que el objetivo es el de determinar la verdad de los hechos y la justicia en la aplicacin del derecho. 8. El establecimiento de la oralidad como principio rector, es el procedimiento que naturalmente adopta el sistema acusatorio. Slo podrn apreciarse las pruebas incorporadas en la audiencia oral y pblica. La cuestin anterior significa que las pruebas deben ser practicadas delante de los jueces que hayan de decidir y que aquellas pruebas que no puedan ser practicadas en la misma por diversas razones, deben ser incorporadas durante su realizacin para que puedan ser apreciadas. 9. El artculo 333, se refiere a la publicidad del juicio oral, exceptundose los casos en que se vea afectado el pudor o la vida privada de alguna de las partes, cuando se perturbe gravemente la seguridad del Estado o las buenas costumbres, peligre un secreto oficial, particular, comercial o industrial, cuya revelacin indebida sea punible o declare un menor de edad y el tribunal considere inconveniente la publicidad. 10. Principio de inmediacin, es una de las caractersticas importantes del sistema acusatorio, se requiere que las pruebas sean practicadas en presencia

del juez que va a tomar la decisin final, para que mediante su percepcin pueda tener mayores elementos de juicio que le posibiliten llegar a la verdad histrica de los hechos y con ello a la justicia. 11. Se incluye el principio de concentracin que es otra de las caractersticas del sistema acusatorio y que significa que la audiencia debe desarrollarse idealmente en un mismo da y si es necesario interrumpir esta diligencia, que la misma contine a la mayor brevedad. El objetivo de la concentracin es evitar que el transcurso del tiempo lleve a olvidar al Juez el contenido de las pruebas o el alegato de las partes. Este principio se reglamenta en el artculo 335 del mismo cdigo. 12. El proceso tiene carcter contradictorio, que no es ms que el derecho de las partes de probar y de contradecir las pruebas que se esgrimen durante la fase de juicio oral y pblico. 13. Se reitera el principio constitucional establecido en el artculo 334 de la Carta Magna y se determina que en el ejercicio de tal deber, se deben aplicar las normas constitucionales sobre todas otras que le fueren contrarias. 14. Principio del non bis in dem, que impide plural persecucin sucesiva cuando un hecho calificado como delito ha sido objeto de un fallo o sentencia firme. Consagra como excepcin los casos amparados con el recurso extraordinario de revisin, dentro de los que se incluye el caso de la pena ms favorable, o la promulgacin de una norma que quita al hecho el carcter penal. 15. Se implanta el principio de la libre apreciacin de las pruebas de conformidad con las reglas de la sana crtica, que no son otras que la aplicacin de la lgica, las mximas de experiencia y la ciencia, el que se complementa con el principio de la libertad probatoria en el proceso penal. Como puede observarse, el constituyente venezolano ha creado los instrumentos normativos necesarios para la concrecin en nuestro pas de una verdadera democracia, toda vez que con una justicia precaria no se puede pregonar la existencia de un Estado democrtico, pero establecidos estos parmetros normativos es a los jueces y en general a todos los funcionarios judiciales y a los ciudadanos que deben colaborar con la justicia, bien en calidad de testigos, peritos, escabinos o jurados o de cualquier otra manera, los que en verdad deben concretar en la realidad ese propsito poltico de justicia y de democracia. La mejor constitucin y los mejores cdigos sern insuficientes para concretar esos ideales polticos frente a una judicatura incapaz, mediocre o corrompida, de la misma manera que los esfuerzos del poder judicial sin la debida y necesaria colaboracin ciudadana, constituirn esfuerzos estriles, porque es evidente que el proceso de la justicia es una labor y un compromiso de todos los integrantes de la nacin venezolana. El Avocamiento Se trata de una figura denominada por nuestra jurisprudencia como excepcional, la que a travs de su regulacin, adquiere carcter de recurso extraordinaria que slo procede bajo la concurrencia de ciertos requisitos establecidos en el artculo 18 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de

Justicia, y cuya competencia est atribuida a las Salas del Tribunal Supremo, las que podrn de oficio o a solicitud de parte, asumir el conocimiento de los expedientes o causas que se encuentren en curso ante cualquier tribunal de la Repblica, en el estado o instancia en que se encuentre, con la limitacin nica de que se trate de casos graves, de escandalosas violaciones al orden pblico que puedan afectar la imagen del Poder Judicial, la paz pblica, la decencia o la institucionalidad democrtica venezolana y se hayan desatendido o mal tramitado los recursos ordinarios o extraordinarios previstos a favor de las partes. En los ltimos tiempos, se han vistos sentencias de las diversas Salas, en donde haciendo uso de esta figura del avocamiento, han asumido la competencia y control de los juicios, algunos en curso, otros ya terminados en forma definitiva, anulando actos procesales e inclusive dictando sentencia de fondo, cuando no ha habido sentencia en ninguna de las instancias judiciales previas. Etimolgicamente alude al trmino avocar (del latn Advocare), que signica dicho de una autoridad gubernativa o judicial: Atraer para s la resolucin de un asunto o causa cuya decisin correspondera a un rgano inferior. En consecuencia, el avocamiento judicial consiste en el acto mediante el cual un tribunal superior asume el conocimiento de una causa que por ley le corresponde decidir a uno de inferior jerarqua. Estas circunstancias nos han llevado a analizar los principios del juez natural, la garanta de la doble instancia y el de la cosa juzgada a travs de esta gura institucional tan excepcional. Inicialmente, el avocamiento es regulado a travs de la jurisprudencia, principalmente en lo eminente a los requisitos de procedencia y la competencia de las Salas, siendo que en sus primeros aos, le corresponda la competencia para avocarse exclusivamente a la Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de Justicia. Con la entrada en vigencia de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia se ampli la gura del avocamiento, estableciendo su competencia para todas las Salas e inclusive creando un tipo de avocamiento exclusivo para la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia. Es por todo lo expuesto, que entendemos la gura del avocamiento como un recurso, de aquellos que los propios legisladores e inclusive Magistrados en aplicacin de la ley, consideran que deben usarse con el mayor de los cuidados, tal como efectivamente lo expresa el legislador patrio al establecer que: Esta atribucin deber ser ejercida con suma prudencia y slo en caso grave, o de escandalosas violaciones al ordenamiento jurdico que perjudique ostensiblemente la imagen del Poder Judicial, la paz pblica, la decencia o la institucionalidad democrtica venezolana, y se hayan desatendido o mal tramitado los recursos ordinarios o extraordinarios que los interesados hubieren ejercido. As mismo, la sentencia N 669, Expediente N A09-358 de fecha 17 de diciembre de 2009, sobre el avocamiento, seala que: ... En tal sentido, el avocamiento procede, cuando no exista otro remedio procesal idneo y eficaz, capaz de restaurar la situacin jurdica infringida.

Objeto del Avocamiento La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en Sentencia N 2147 del 14 de septiembre de 2004 indic, que el objeto de la institucin procesal del avocamiento es traer al Tribunal Supremo de Justicia en sus diferentes Salas, de acuerdo con la naturaleza del asunto discutido, cualquier asunto que por su gravedad y por las consecuencias que pudiera producir un fallo desatinado, amerite un tratamiento de excepcin con el fin de prevenir antes de que se produzca una situacin de caos, desquiciamiento, anarqua o cualesquiera otros inconvenientes a los altos intereses de la Nacin y que pudiera perturbar el normal desenvolvimiento de las actividades polticas, econmicas y sociales consagradas en nuestra Carta Fundamental. De ah que, se justifica el avocamiento entonces, el desorden procesal que no pueda ser controlado por las partes y por el Tribunal en donde se sustancia la causa, y tambin cuando en funcin de prevencin de un posible desorden que pueda justificarse y que de no evitarse causara perjuicios. Se observa que la justificacin tambin va encaminada a evitar que el Poder Judicial pueda verse entredicho ante una situacin de caos, tomando como razones fundamentales para el avocamiento las del inters pblico. Origen del Avocamiento Los orgenes del avocamiento o avocacin se remontan al perodo de las monarquas absolutas en Europa, entre nales del siglo XV y finales del siglo XVIII, caracterizado por la concentracin de poderes en el monarca, quien era el soberano. El Monarca estaba facultado para avocarse en toda causa y dictar la correspondiente sentencia, llegndose al punto de cometer verdaderas arbitrariedades con el uso y abuso de tal facultad durante los 300 aos que dur el absolutismo. Despus de la Revolucin Francesa, en el ao 1789, la figura del avocamiento es repudiada y solamente se admite la misma en el mbito administrativo. En Venezuela se consagr esta institucin en la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, en el numeral 29 del artculo 42 que estableca Es de la competencia de la Corte como ms alto Tribunal de la Repblica: (...) 29. Solicitar algn expediente que curse ante otro Tribunal, y avocarse al conocimiento del asunto, cuando lo juzgue pertinente. Seala Pea Sols que para el ao 1976 el nico pas en el cual estaba vigente un texto legislativo que contemplaba el avocamiento judicial era Espaa, en la Ley del Poder Judicial sancionada durante la dictadura de Franco, quien haba muerto el ao anterior y fue ste el modelo seguido por los redactores de nuestra Ley, siendo que la de Espaa fue derogada casi inmediatamente. Efectivamente, seala Vsquez que, en nuestro pas se consagr la gura de la avocacin en la Ley Orgnica de la Administracin Pblica promulgada en octubre de 2001, en el artculo 41, en el cual se establece que la avocacin o

avocamiento es el acto mediante el cual el rgano superior asume la competencia para resolver un asunto determinado, la cual ha sido asignada previamente por ley a un rgano inferior de la misma persona jurdica o del mismo rgano complejo, teniendo slo cabida en el marco de las relaciones interorgnicas, siempre que tanto el rgano avocante como el avocado detenten la misma competencia material, en distintos grados y slo procede bajo el cumplimiento de determinados requisitos que reflejan el carcter excepcional de la avocacin. Los requisitos a los que se aluden son los siguientes: 1. El rgano superior debe invocar razones de ndole tcnica, econmica, social, jurdica o de inters pblico; 2. La existencia de una relacin de jerarqua entre el rgano superior y el inferior que tiene asignada la competencia para resolver el asunto objeto de la avocacin; 3. El acto de avocacin debe ser motivado, slo basado en las razones indicadas en el primer punto; 4. El acto o acuerdo de avocacin slo resulta impugnable conjuntamente con la resolucin que sobre el fondo del asunto dicte el rgano que se avoc; 5. Dicho acto debe ser notificado a todos los interesados en el procedimiento, antes de que se resuelva el fondo del asunto. Contempla la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, en su artculo 18 la figura del avocamiento y as establece: Cualesquiera de las Salas del Tribunal Supremo de Justicia en las materias de su respectiva competencia, de oficio o a instancia de parte, con conocimiento sumario de la situacin, podr recabar de cualquier tribunal de instancia, en el estado en que se encuentre, cualquier expediente o causa, para resolver si se avoca, y directamente asume el conocimiento del asunto, o, en su defecto, lo asigna a otro tribunal. Esta atribucin deber ser ejercida con suma prudencia y slo en caso grave, o de escandalosas violaciones al ordenamiento jurdico que perjudique ostensiblemente la imagen del Poder Judicial, la paz pblica, la decencia o la institucionalidad democrtica venezolana, y se hayan desatendido o mal tramitado los recursos ordinarios o extraordinarios que los interesados hubieren ejercido. La Sala requerida examinar las condiciones concurrentes de procedencia del avocamiento, en cuanto que el asunto curse ante algn tribunal de la Repblica, independiente de su jerarqua y de especialidad, que la materia vinculada sea de la competencia de la Sala, sin importar la etapa o fase procesal en que ste se encuentre, as como las irregularidades que se alegan hayan sido oportunamente reclamadas sin xito en la instancia a travs de los recursos ordinarios. Al admitir la solicitud de avocamiento, la Sala ociar al tribunal de instancia, requiriendo el expediente respectivo, y podr ordenar la suspensin inmediata del curso de la causa y la prohibicin de realizar cualquier clase de actuacin. Sern nulos los actos y las diligencias que se dicten en desacuerdo por el mandamiento de prohibicin.

La sentencia sobre el avocamiento la dictar la Sala competente, la cual podr decretar la nulidad y subsiguiente reposicin del juicio al estado que tiene pertinencia, o decretar la nulidad de alguno o algunos de los actos de los procesos, u ordenar la remisin del expediente para la continuacin del proceso o de los procesos en otro tribunal competente por la materia, as como adoptar cualquier medida legal que estime idnea para restablecer el orden jurdico infringido. Naturaleza Jurdica del Avocamiento Se ha presentado como una institucin jurdica excepcional, pero es importante determinar cul es su verdadera naturaleza jurdica, ya que podra verse como un recurso, como un juicio autnomo, como un proceso de tipo constitucional o como una cautelar obtenida a travs de una solicitud. Jurisprudencialmente el avocamiento se ha venido tratando como un recurso, a lo que nos adherimos plenamente, ya que el mismo se ejerce a solicitud de parte legitimada para ello, con la finalidad de que el rgano se pronuncie sobre las actuaciones judiciales en un proceso en curso, corrigiendo la injusticia o la ilegalidad que se pueda haber cometido en el juzgado donde curse la causa, declarando la nulidad de tales actuaciones, se trata del cuestionamiento de una decisin judicial o de la sustanciacin llevada en un procedimiento. Para ello se exigen determinados requisitos de procedencia sin requerir que se instaure un nuevo procedimiento. La Sala Poltico-administrativa se ha pronunciado en cuanto al avocamiento, establecindolo como una institucin jurdica excepcional y surge como una garanta que brinda el ordenamiento jurdico para asegurar la adecuada proteccin de los derechos de los justiciables, cuando los medios ordinarios de defensa no existan o resulten inoperantes. Este argumento nos lleva a pensar que los medios ordinarios son recursos que la ley pone en manos de las partes para impugnar los actos que consideren lesionan sus derechos, por lo que cuando se refiere al avocamiento como institucin jurdica excepcional debemos entenderlo como un recurso extraordinario. La Sala Constitucional en sentencia de fecha 23 de agosto de 2001, expediente 01-0742, en el caso que sigue Carmen Teresa Lpez de Montes y otro, cita una decisin de fecha 30 de octubre de 2000 en la que sostuvo que: ...y siendo que en el presente caso el recurso intentado es el avocamiento del expediente que cursa por ante el Consejo de Guerra Permanente de Caracas (...) esta Sala se declara incompetente para pronunciarse respecto de la perencin de la instancia en el presente caso por tratarse de un asunto que corresponde a la competencia de la Sala Polticoadministrativa de este Tribunal Supremo de Justicia. Fundamentacin Legal La Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia vigente, desde su publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela nmero 37.942 de 20 de mayo de 2004, contempla la gura del avocamiento en su artculo 18, apartes 10,1 1,12 y 13. El avocamiento judicial fue instituido

como una potestad de la Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de Justicia, lo que se conclua de la interpretacin del artculo 42, en concordancia con el artculo 43 el cual expresaba que la Corte en su Sala Poltico Administrativa conocera de los asuntos referidos a los restantes ordinales (entre los cuales estable el 29 que no fue asignado expresamente a una de las otras Salas) previsto en el artculo 42 y de cualquier otro que sea de la competencia de la Corte, si no estaba atribuida a alguna de las otras Salas. Una segunda forma de avocamiento se observa en el numeral 3 del artculo 5 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, que consagra que: De conformidad con lo previsto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, todo tribunal de la Repblica podr ejercer el control difuso de la constitucionalidad nicamente para el caso concreto, en cuyo supuesto dicha sentencia estar expuesta a los recursos o acciones ordinarias o extraordinarias a que haya lugar; quedando a salvo en todo caso, que la Sala Constitucional haga uso, de oficio o a instancia de parte, de la competencia prevista en el numeral 16 de este artculo y se avoque a la causa para revisarla cuando sta se encuentre definitivamente firme. Denota este artculo otra facultad de la Sala Constitucional de avocarse, y es en los casos en que se ejerza el control difuso de la constitucionalidad, no teniendo que esperar que se remita el expediente a la Sala por parte del juzgado que dict la sentencia por efecto del recurso de revisin, sino que dada sus facultades puede avocarse y conocer del asunto.