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CLASES

La tercera puede ser de dos clases: - Tercera de propiedad (o excluyente de dominio). - Tercera de derecho preferente (o de pago). 4.1 Tercera de propiedad 4.1.1 Concepto La tercera de propiedad es el proceso dirigido a acreditar el dominio de un bien sobre el cual recae una medida cautelar dictada en otro proceso, para as lograr su desafectacin por haber sido dicha medida indebidamente solicitada y decretada. Rodrguez Garcs concibe a la tercera de propiedad como ... la reclamacin que hace un tercero (...) alegando dominio sobre los bienes embargados, para que se alce el embargo y se le reconozca su derecho. (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo I: 261). Manifiesta Prieto-Castro que ... la llamada en el Derecho espaol tercera de dominio es admisible cuando los bienes embargados al deudor se pretende que son propiedad de un tercero (llamado, por su actuacin, tercerista). (PRIETO-CASTRO, 1983, Volumen 2: 230). Cachn Cadenas seala que el objeto especfico o peculiar de la tercera de dominio es el alzamiento del embargo... (CACHON CADENAS, 1991: 298). En ese sentido se pronuncia Prieto-Castro cuando afirma que ... objeto procesal de la demanda de tercera de dominio es una actio reivindicatora ex iure dominii, y objeto material es la exclusin del embargo de los bienes del actor, la declaracin de libertad de los mismos y su reintegracin a l. (PRIETO- CASTRO, 1983, Volumen 2: 230). Por su parte Rodrguez Garcs asigna a la tercera de propiedad un triple objetivo: ... a) reconocer el derecho de dominio del tercerista sobre los bienes embargados; b) se alce el embargo que lesione el derecho de propiedad de este tercero; y c) se le entreguen los bienes materia de la tercera cuando a consecuencia del embargo ha sido privado de la tenencia, uso y goce de ellos. (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo I: 263). Al respecto, el primer prrafo del artculo 100 del Cdigo Procesal Civil precepta que puede intervenir en un proceso quien pretende se le reconozca su derecho en oposicin a los litigantes, como consecuencia de alguna medida cautelar ejecutada sobre un bien de su propiedad o sobre el cual tuviera un mejor derecho que el titular de la medida cautelar. Dicho numeral trata, pues, del proceso de tercera de propiedad, segn se deriva de su contenido y del trmite en va abreviada y como proceso de tercera que se le asigna en su ltimo prrafo. ... La tercera de dominio tiene el carcter especial de juicio de dominio (...) y que se tramita entre tres personas: tercerista, que defiende su derecho de dominio; ejecutado, que alega dominio sobre la cosa; y ejecutante, que sostiene que los bienes son del dominio del ejecutado con el fin de hacerse pago por medio de ellos. (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo I: 262). Sobre el particular Prieto-Castro subraya que ... los sujetos del proceso de tercera son tres: el tercero, que acta como demandante; y el acreedor ejecutante y el deudor de la ejecucin, como demandados; estos dos ltimos estn precisamente legitimados en concepto de litisconsortes frente al tercerista, ya que ambos 'deben estar' interesados en que los bienes embargados sirvan para hacer efectivo el importe del crdito y para cancelar la deuda, y en que no prospere la tercera. (PRIETO-CASTRO, 1983, Volumen 2: 230).

Advertimos que para la procedencia de la tercera de propiedad el ttulo del demandante (tercerista) debe ser anterior a la fecha de la decisin cautelar cuestionada, porque de ser posterior aqul asume la carga que implica la medida preventiva (salvo que estuviese amparado por el principio de la buena fe registral, de ser el caso).
4.1.2 Fundamento

El fundamento de la tercera excluyente de dominio radica en la concepcin misma del derecho de propiedad: derecho real por el cual un bien se encuentra sometido a la voluntad y accin de una persona en forma exclusiva, pudiendo el dueo impedir a los dems su uso, goce o disposicin. En consecuencia, el proceso de tercera se basa en la proteccin del indicado derecho real, significando el ejercicio de la accin reivindicatora cuando en alguna litis se afecten los derechos del titular. Es de resaltar que si el bien sobre el cual recae la medida precautoria fuese slo posedo por el sujeto procesal que la sufre en forma inmediata, ser el propietario quien podr reivindicarlo haciendo uso de la tercera de propiedad. Coincidiendo con lo expuesto en el prrafo anterior Podetti anota que el fundamento de la tercera de propiedad ... surge de la garanta constitucional de la propiedad (...) cuando en la ejecucin seguida contra una persona, se embarga un bien cuyo dominio pertenece o se atribuye a un tercero... (PODETTI, 1949: 62). Rodrguez Garcs comparte la posicin aludida al expresar que la tercera de dominio reconoce como primer fundamento jurdico el derecho de propiedad, procedimiento mediante el cual se trata de dar, en forma expedita y rpida, aplicacin al principio de la inviolabilidad que caracteriza este derecho. (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo 1:261). El artculo 533 del Cdigo Procesal Civil hace referencia al fundamento de la tercera de propiedad (y la de derecho preferente), estableciendo que: La tercera se entiende con el demandante y el demandado, y slo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados por medida cautelar o para la ejecucin...
4.1.3 Oportunidad

La interposicin de la tercera de dominio est sometida a unos precisos lmites temporales. Puede promoverse desde la fecha del embargo (u otra medida cautelar), entendido como simple declaracin de afectacin de los bienes, hasta la transmisin forzosa del bien embargado (cautelado). Una vez tenga lugar esa enajenacin, ya no cabe la tercera de dominio... (CACHON CADENAS, 1991: 299). Como lo hace notar Rodrguez Garcs la demanda de tercera de propiedad debe interponerse ... desde el momento en que se ha i trabado el embargo porque slo entonces ha sido perjudicado el tercero y hay un hecho tangible que implica efectivamente el desconocimiento de su derecho de dominio. (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo I: 279). Aade dicho autor que ... como para deducir tercera de dominio es necesario tener el dominio o propiedad de los bienes embargados, sta slo podr deducirse despus de practicado el embargo, (...) ya que slo una vez efectuada esta diligencia podra 1 determinarse si ha recado sobre bienes del deudor o de un tercero... (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo I: 279). La oportunidad para promover el proceso de tercera de propiedad es regulada en la primera parte del artculo 534 del Cdigo Procesal Civil, el cual dispone que la tercera de propiedad puede interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien... En conclusin, luego de dicho momento procesal resulta improcedente la demanda de tercera, restndole al propietario perjudicado, en salvaguarda de sus derechos, intentar la accin reivindicatora o la indemnizatoria. 4.1.4 Efectos ... Admitida sta (la demanda de tercera de dominio) a trmite, se ha de suspender la va de apremio sobre el bien objeto de la tercera, hasta que recaiga sentencia firme resolviendo la pretensin del tercero. Si la tercera es estimada, se decretar el alzamiento del embargo (u otra medida cautelar) y de las subsiguientes medidas de garanta de la traba que se hubieren adoptado. (CACHON CADENAS, 1991: 299).

El artculo 536 del Cdigo Procesal Civil norma los efectos de la tercera de propiedad de la manera que a continuacin se indica: Admitida la tercera de propiedad, se suspender el proceso si estuviera en la etapa de ejecucin, aunque est consentida o ejecutoriada la resolucin que ordena la venta de los bienes, salvo que estn sujetos a deterioro, corrupcin o desaparicin o que su conservacin resulte excesivamente onerosa. En estos casos, el producto de la venta queda afectado al resultado de la tercera. El tercerista puede obtener la suspensin de la medida cautelar o de la ejecucin del bien afectado, si la garanta otorgada es suficiente a criterio del Juez, en caso no pruebe que los bienes son de su propiedad. Sobre esto hay que hacer las siguientes precisiones: - La admisin de la demanda de tercera de propiedad no suspende la tramitacin del cuaderno cautelar, sino el proceso principal, siempre que ste se encuentre en la etapa de ejecucin forzada y no se haya dado inicio al remate. La suspensin opera entonces -en forma automtica- a partir del requerimiento que hace el Juzgado al demandado para que cumpla lo ordenado en la sentencia firme; de ningn modo tiene lugar antes de dicho momento procesal. Esto se explica porque la tercera de dominio tiene por finalidad evitar la venta forzada de los bienes del tercerista y el alzamiento de la medida cautelar indebidamente trabada, lo que no avala la dilacin del proceso principal en relacin al cual se solicit y dispuso una medida cautelar. - La suspensin de la medida cautelar que puede obtener el tercerista en caso que no acredite que los bienes son de su propiedad obedece no tanto al objeto de la tercera, sino ms que todo a la garanta que presta con la finalidad de asegurar el resarcimiento de los daos que puede causar tal suspensin. Es en virtud de esta garanta que se suspende la medida preventiva, siempre que sea suficiente para cubrir la obligacin. - De resultar fundada la demanda de tercera de propiedad, se decreta el levantamiento de la medida cautelar irregularmente trabada, y cesa la suspensin del proceso principal, debiendo afectarse otros bienes para seguir con la ejecucin forzada. - Si fuese declarada infundada la demanda de tercera de propiedad, cesar igualmente la suspensin del proceso principal, continundose con la ejecucin forzada de los bienes que fueron objeto de tercera, sin perjuicio de la eventual responsabilidad civil y/o penal en que incurre el tercerista, y del pago de las costas y costos del proceso, as como de la multa que pudiera imponrsele.

4.2.1 Concepto

La tercera de derecho preferente o de pago es aquella que tiene por finalidad reclamar el pago preferencial de una acreencia, una vez realizados los bienes que fueron objeto de medida cautelar. Este derecho de preferencia puede derivar de alguna situacin legal o judicial de carcter especial que determina un crdito privilegiado en comparacin a otro frente a ciertos bienes. Pueden reclamar dicho pago preferencial, por ejemplo, el acreedor hipotecario, el prendario, el primer embargante, etc. ... La determinacin de la preferencia habr de efectuarla el rgano jurisdiccional mediante el examen del pacto que tal vez pueda existir entre ambos acreedores, acerca de dicha preferencia, o aplicando las normas legales que la sealan por la categora del crdito o por la antigedad del ttulo. (PRIETO-CASTRO, 1983, Volumen 2: 233-234). Prieto-Castro concepta a la tercera de derecho preferente como ... la actuacin en un proceso de ejecucin de un tercero que alega su derecho a ser reintegrado del crdito que ostente con preferencia al acreedor de la ejecucin y con cargo a los bienes realizados. (PRIETO- CASTRO, 1983, Volumen 2: 233). Sostiene Rodrguez Garcs que ... tercera de prelacin o de preferencia es la que tiene lugar cuando adviene un tercero al juicio ejecutivo que, invocando la calidad de acreedor del ejecutado, reclama mejor derecho para pagarse con el producido de la subasta, y pide se le pague preferentemente con el producto de la realizacin de los bienes embargados por el ejecutante. (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo II: 5). Agrega el citado tratadista que el objeto de esta tercera es que se reconozca al tercero la calidad de acreedor privilegiado y hacer efectiva la

preferencia en el pago sobre los bienes embargados con antelacin a otros acreedores no privilegiados que concurren al pago. (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo II: 5). Podetti pone nfasis en que la tercera de mejor derecho protege, en primer lugar, el amplio sector de los privilegios, subsidiariamente y en casos especiales, los derechos reales de garanta y a 205) (PODETTI, 1949: Rodrguez Garcs, sobre las ventajas de la preferencia, manifiesta que: Las causas de preferencia otorgan al dueo del crdito preferente las siguientes ventajas: - La de ser preferido en el pago a los acreedores comunes. Tienen derecho a ser pagados de su crdito antes que ellos con el producto de los bienes embargados; - Da derecho al acreedor para pagarse con anterioridad a los otros acreedores no slo del crdito sino tambin de los intereses hasta su total cancelacin. Los intereses se pagarn con la preferencia que corresponda a su respectivo capital. De igual preferencia gozarn las costas producidas con ocasin del cobro... (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo II: 9). El segundo prrafo del artculo 100 del Cdigo Procesal Civil trata lo concerniente a la intervencin en un proceso de quien pretende se le reconozca derecho preferente respecto de lo obtenido en la ejecucin forzada. Su texto se refiere entonces al proceso de tercera de derecho preferente, disponiendo precisamente dicho numeral en su ltimo prrafo el trmite en va abreviada y como proceso de tercera para tal intervencin. Como se aprecia, la pretensin del tercerista preferente es autnoma en relacin al proceso que la motiva, por lo que no se ventila en trmite incidental sino en va de accin.
4.2.2 Fundamento
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Preferenda ,eal del ^bargo.

El proceso de tercera de derecho preferente se basa en la proteccin de los intereses legtimos de todo acreedor cuyo crdito resulta privilegiado en relacin al de otros, y en virtud del cual se le facultaexigirlo en primer lugar. El orden de prelacin lo fija la ley (como es el caso de los derechos reales de garanta, de las obligaciones alimenticias, tributarias, de aquellas correspondientes al pago de remuneraciones o beneficios sociales, etc.) o lo establece el rgano jurisdiccional (dependiendo de la fecha de ejecucin de las medidas cautelares). El artculo 533 del Cdigo Procesal Civil se refiere al fundamento de la tercera de derecho preferente o de pago estableciendo que la tercera se entiende con el demandante y el demandado, y slo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados por medida cautelar; o en el derecho preferente a ser pagado con el precio de tales bienes. (El subrayado es nuestro). 4.2.3 Oportunidad Afectado el bien con alguna medida cautelar, el acreedor privilegiado puede interponer su demanda de tercera de derecho preferente en cualquier momento hasta antes que se realice el pago al acreedor (demandante en el proceso que da lugar al de tercera). En ese sentido se pronuncia la ltima parte del artculo 534 del Cdigo Procesal Civil. ... Tiempo de la presentacin de la demanda de tercera de preferencia, para que tenga utilidad, es todo el inmediatamente anterior al pago de la deuda al acreedor ejecutante, pues si se presenta con posterioridad carecera de objeto. (PRIETO-CASTRO, 1983, Volumen 2: 234). Rodrguez Garcs concuerda con lo expuesto al indicar que ... una vez efectuado el pago no tiene cabida la tercera de prelacin... (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo II: 20). Sin embargo, advierte dicho autor que ... el tercero opositor que tiene derecho a ser pagado preferentemente sobre esos bienes embargados al deudor por el ejecutante, si no entabla su accin en poca oportuna, pierde su derecho preferente, mas no su crdito. (RODRIGUEZ GARCES, 1967, Tomo II: 20).
4.2.4 Efectos

El primer efecto que produce la deduccin de una tercera de mejor derecho 'prima facie procedente, es la suspensin del pago en el juicio principal. (PODETTI, 1949: 231). Promovido el proceso de tercera de derecho preferente ... la sentencia determina el orden de preferencia en que los dos acreedores concurrentes deben percibir el importe de sus crditos. (PRIETO- CASTRO, 1983, Volumen 2: 234). Los efectos de la tercera de derecho preferente se encuentran contemplados en el artculo 537 del Cdigo Procesal Civil, el mismo que establece que: Admitida la tercera de derecho preferente, se suspende el pago al acreedor hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia, salvo que el tercerista otorgue garanta suficiente a criterio del Juez para responder por el capital, intereses, costas, costos y multas. El tercerista puede intervenir en las actuaciones relacionadas con el remate del bien. Sobre esto tenemos que precisar lo siguiente: - La admisin de la demanda de tercera de derecho preferente suspende el proceso principal que motiva el inicio del proceso de tercera slo a partir del momento procesal inmediatamente anterior al pago al acreedor del primer litigio. Es decir, no suspende el remate (como s sucede con la tercera de propiedad) sino el pago al acreedor con el producto de ste, que quedar retenido. - La salvedad establecida en el primer prrafo del artculo 537 del Cdigo Procesal Civil deja entrever un error del legislador, pues la garanta orientada a la no suspensin del pago no puede constituirla el tercerista porque ste no puede hacerse pago sino hasta que venza al acreedor (lo que descarta que el ofrecimiento de garanta le permita al tercerista obtener el producto del remate), y porque le es indiferente al tercerista lograr que se pague al acreedor. Lo correcto es consignar en dicha parte del precepto legal lo siguiente: ... se suspende el pago al acreedor hasta que se decida sobre la preferencia, salvo que el acreedor otorgue garanta... Es a ste -y no al tercerista- a quien le interesa que no se suspenda el pago, por lo que con tal fin presta la garanta respectiva. Por consiguiente, urge la correspondiente reforma legislativa que corrija tal equvoco. - El tercerista se encuentra legitimado para intervenir en el proceso que dio lugar al de tercera, en todo lo que concierna al remate del bien. - Declarada fundada la demanda de tercera de derecho preferente, cesa la suspensin del pago al acreedor, el mismo que le ser entregado al tercerista en lo que resulte suficiente para la satisfaccin de su crdito. (El remanente ser suministrado al primero de los nombrados). - Rechazada la demanda de tercera de pago, igualmente cesa la suspensin del pago al acreedor, procedindose a hacerlo efectivo.

5. REQUISITOS Son requisitos para la admisin del proceso de tercera, tal como lo dispone el art. 535 del C.P.C.- los que a continuacin se sealan: - Los requisitos generales contemplados en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil. - La acreditacin del derecho del tercerista con documento pblico o privado de fecha cierta. El ofrecimiento por parte del tercerista de garanta suficiente a criterio