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MONOGRAFIA FUNDAMENTOS MORALES DEL CASTIGO

FELIPE LANEZ SALDIVIA 18.282.507-7

(I) I N T R O D U C C I N

El castigo se define como la derogacin de una consecuencia indeseada por haber cometido un acto denominado como indebido. Cada persona es libre de elegir su forma de actuar y tiene voluntad de decidir entre hacer algo o bueno o malo, siendo el castigo simplemente un acto para provocar mal. El castigo, como una sancin, es la privacin de la libertad.

(II) P R I M E R G R U P O D E P R E G U N T A S Tomando en cuenta ambas posiciones sobre la justificacin del castigo, explique por qu se ha de castigar a Hermgenes. Luego, adopte una postura y argumente por qu esta posicin podra resultar ms satisfactoria. La situacin que se describe anteriormente en relacin al accionar de Hermgenes muestra claramente como este personaje se deja llevar por sus deseos y pasiones para realizar una actividad determinada, en este cas atracar la libreara con el nico deseo de leer el libro Narraciones Extraordinarias de Edgar Allan Poe. Al describir explcitamente que este personaje amenaz con golpear a quien se le llegase a oponer, desata tambin la idea de que merece un castigo, es decir, su accin merece una sancin, una derogacin en consecuencia de su indeseada forma de actuar. En relacin a esta sancin, tericamente se logran encontrar dos formas distintas de llegar a aplicar esta herramienta derogatoria en bsqueda de la coaccin de una actividad en desmedro de la sociedad, estas soluciones pueden ser Utilitaristas, o por otro lado, Retributivas. Teniendo en cuenta que ambas posturas tienen una concepcin del castigo totalmente distinta, ambos se pueden aplicar a una situacin en la cual un infractor del Derecho o del sistema jurdico necesite de ser sancionado por un mal actuar. De forma que se presume que se podra llegar a elegir entre uno y el otro, en relacin a una preferencia del objetivo que tenga cada idea en relacin a cul sera la meta que se buscara concretar al aplicar una derogacin, de forma que antes de juzgar a Hermgenes mediante cada forma de aplicar castigo, se debe definir cul sera el objetivo de cada idea y la justificacin al castigo que denotan de forma individual. La teora retribucionista, en relacin a la justificacin del castigo, () debe buscarse en el hecho de que alguien (el ofensor) ha cometido una ofensa que merece ser

sancionada ()1, segn Rabossi esta es la tesis bsica de una idea de castigo basada segn las ideas retribucionistas, en otras palabras lo que busca expresar es que () el hecho de que una persona haya cometido intencionalmente una ofensa constituye una razn suficiente para que se le administre un castigo ()2, de forma que la justificacin del castigo, desde este punto de vista, es la misma accin que vendra a ser sancionada como una especie de venganza por parte de quien es ofendido o de quienes apoyan ciertamente al ofendido, esto mismo es objetado por John Rawls, quien expresa que el () punto de vista retributivo establece que el castigo se justifica sobre la base de que las malas acciones merecen castigo()3 De manera que se podra llegar a considerar que esta teora lo que busca es una especie de venganza, o de hacer que el ofensor llegue a sentir lo mismo que sinti el ofendido o sea rebajado de igual manera como este rebajo, socialmente, a quien fue ofendido en primer lugar. En el caso que se busca analizar, de los actos de Hermgenes, se logra apreciar que bajo una postura retributiva de la sancin que se le pudiese llegar a aplicar se intentara devolver sus acciones con la misma moneda, es decir, aplicar como sancin la misma accin la cual este realiz para ofender. En la situacin presentada, el dueo de la librera quien es el ofendido exige la pena de muerte, pero bajo la idea del retributismo eso no sera tico ya que el ofensor no mat a nadie, por otro lado si se podra respaldar la idea de quemar su coleccin de libros de Edgar Allan Poe ya que intent robar ejemplares para completar esta misma. En relacin a la magnitud del castigo ejercido por esta teora, Rabossi expone que, en cuanto a la pena mxima, () la sentencia de muerte se pronuncia sobre toda forma proporcionada a la maldad interna de los criminales ()4, de manera que se infiere que la sentencia del castigo es proporcional, en cuanto a su magnitud, al nivel de maldad estimado en la misma accin. De esta forma, en relacin a la justificacin del castigo aplicado al retribucionismo, Hermgenes, quien recibira el ttulo de ofensor, debe de ser castigado por haber causado

Eduardo, Rabossi, Sobre la justificacin moral del castigo, Problemas actuales de las ciencias penales y la filosofa del derecho, en homenaje al Profesor Luis Gimnez de Asa, p. 186 2 dem 3 John Rawls, Dos Conceptos de Reglas, en Philippa Foot (ed.), Teoras sobre la tica (trad. Manuel Arboli). Mxico D.F.: Fondo de Cultura Econmica, p. 212 4 Immanuel, Kant, La Metafsica de las Costumbres (trad. de Adela Cortina O. y Jess Conill S.). Madrid: Tecnos, p. 159

dao a un tercero que sera tomado en cuenta como el ofendido de la situacin, el dueo de la librera, de forma que se le sea devuelta la ofensa, como dice Rabossi, se debe crear () una nueva situacin que hace como si la ofensa no hubiera tenido lugar, en otras palabras, el nuevo estado de cosas (ofensa + castigo) es moralmente preferible al antiguo estado de cosas (ofensa impune), el castigo debe adecuarse la ofensa () 5, esto al aplicarse con el caso de Hermgenes supone que este reciba lo mismo que recibi el ofendido para lograr saldar la situacin, por lo cual amenazarlo y despojarlo de sus lecturas de Edgar Allan Poe sera lo ms indicado, siempre y cuando esta tenga el mismo valor que la que se intent robar, de forma que se castigue no solo al ofensor en s, sino tambin se castiguen sus derechos que sern quebrantados a modo de retribucin.

En cambio, por su parte, la teora del Utilitarismo hace mencin a una asignacin de la sancin totalmente distinta a la descrita anteriormente en el retribucionismo. Esta justificacin del castigo se basa en () que el castigo slo puede justificarse por el valor que cabe atribuir a sus consecuencia ()6, de forma que tambin se considera, segn Bentham como padre del Utilitarismo, que () Todo castigo es daino; todo castigo es, en s mismo, mal ()7, teniendo en cuenta esto se considera al Utilitarismo como una idea que considera la utilidad de los actos como una de las bases de la moralidad, de forma mientras la utilidad que tenga el derogar un castigo para el futuro sea mayor, sera ms til. De esta idea deriva el prevencionismo, ya que dando uso al utilitarismo, lo que se buscara estara relacionado con evitar que se realice la misma accin a futuro. De esta forma, lo que se infiere de esta teora, en relacin a la justificacin del castigo, lo que se busca es actuar de forma casustica una vez y sancionar, crear leyes y publicar lo mismo para evitar que se vuelva a producir de forma que justifique, a diferencia del retribucionismo que se base en actos pasados, en las consecuencias que traeran los hechos a la sociedad. Como por ejemplo, un hombre determinado como Y llegase a robar un banco. Este hombre, determinado entonces como criminal, sera sancionado con X aos de crcel de modo que para aquellos que se ven externos a dicha situacin tengan presente

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Eduardo, Rabossi, Ibd., p. 186 Eduardo, Rabossi ,Ibd., p. 187 7 John Bentham en Eduardo Rabossi, Ibd., p. 187

que la pena que recibiran al llevar a cabo tal accin sera la misma que recibi Y, de forma que se evite esta accin en el futuro. En el caso que se est analizando, del robo de Hermgenes y la amenaza al dueo de la librera, se justificara su castigo a la magnitud del dao causado y se aplicara una pena como consecuencia la cual, si es que esta accin hubiese tenido lugar anteriormente, podra ser pre existente, teniendo como objetivo que sea la pena de Hermgenes una herramienta a usar para impedir que otro individuo indeterminado lleve a cabo las mismas acciones del criminal del caso. La sancin, o consecuencia de los hechos, tomara en cuenta todos los hechos que perjudiquen a terceros o que inflijan con los derechos de otras personas para llevar a cabo la derogacin del castigo, en este caso se tomara en cuenta por separado el intento de robo de los libros, y la amenaza que recibi el dueo de dicha librera, para luego tomarlos como uno y realizar la sancin. Se infiere entonces, que se creara una sancin determinada para aquel que atraque una librera para robar, como tambin para aquel que amenace a otro individuo.

Teniendo en cuenta ambas concepciones de la justificacin del castigo y a la vez conociendo cuales son los fundamentos de dichas teoras, y los objetivos de los mismos, es posible tomar una postura en relacin al caso abordado que involucra a un ofensor, Hermgenes, con el atraco a una librera y la amenaza del dueo de la misma. Se estima que para lograr una sancin que sea beneficiosa para la sociedad, lo ms factible sera aplicar una sancin basando los hechos en los fundamentos de la teora del Utilitarismo. Bajo esta teora se buscara, adems de sancionar a aquel que ofendi a otra persona o quebrant sus derechos, evitar que esto llegase a ocurrir nuevamente. Esto se considerara beneficioso para la sociedad ya que se tratara de asegurar que no se lleven a cabo nuevas actividades similares, ya que habra una amenaza sancionatoria de por medio de la cual habra conocimiento social. En relacin a este mtodo de operacin, se encuentran distintas crticas al Utilitarismo, entre las que destaca el hecho de que se use a una persona como publicidad de un castigo, ya que es la publicidad de la amenaza aquella que causa los cambios en la sociedad. No obstante, esto sera, aunque en parte una represin social, una forma efectiva de aplicar normas que en su proceso de legitimacin necesitan un proceso de publicacin el cual aunque se considere errneo bajo el Utilitarismo, es ciertamente

efectivo y eficaz de modo que se busque un futuro ciertamente mejor en cuanto a que los actos perjudiciales tendran una pena determinada y aquellos que llegasen a realizarlas igual sabran su sancin con anterioridad, lo cual sera voluntad propia.

(III) S E G U N D O G R U P O D E P R E G U N T A S

Analice qu tipo de argumento es empleado por el legislador para establecer la finalidad de las sanciones mencionadas. Enseguida, refirase crticamente a esta postura moral subyacente.

Retomando lo dicho anteriormente, se logran encontrar dos teoras que buscan justificar el castigo y el porqu del mismo, teniendo como final objetivo determinar la sancin misma con distinto objetivo. Se diferencian entre la tesis Utilitarista, que se basa en que el castigo no se justifica sino por las consecuencias que este traiga, y en segundo lugar el retribucionismo, el basa sus principios en que el castigo no depende de las consecuencias del delito en s, sino que se justifica en si mismo bajo la accin pasada. Aplicando ambos conceptos a la ley sobre responsabilidad penal promulgada el 2005 que se presenta en el Artculo 20 del cdigo penal, se logran encontrar similitudes en particular con la teora del Utilitarismo. Se logran destacar de este artculo de ley la finalidad de las consecuencias y finalidades que buscaran reformar a aquellos jvenes que realizan actos catalogados como ilegales o en contra del Derecho, de modo que se estima que sancionarlos en busca de educar e integrar dentro de la sociedad a la cual fallaron en cuanto al orden pblico y el compromiso que estos mismos tienen como ciudadanos. Segn Rawls, este principio se basa en la concepcin de que () lo pasado es pasado y que las consecuencias futuras importan para las decisiones que se hayan de tomar, seala que el castigo se justifica slo por referencia a las consecuencias probables de mantenerlo como uno de los instrumentos del orden social ()8, de manera que se tomara como base para formular esta norma la reintegracin de los jvenes delincuentes sea positiva tambin para ellos. A pesar de que la teora utilitarista tiene como objetivo corregir y prevenir comportamientos, se logran encontrar grandes crticas, entre las cuales cabe recoger aquella que esgrimen los retribucionistas contra el utilitarismo y su fundamento acerca del castigo, esta crtica se refiere a que los utilitaristas () parecen estar dispuestos a justificar el castigo de inocentes. Si el castigo se considera realmente justificado por sus consecuencias alegan los retribucionistas pueden darse situaciones en que sea correcto castigar a una persona aunque no sea culpable ()9, de esta forma, se presenta que se pudiesen presentar cargos a inocentes en relacin de seguir el sistema implantado por el utilitarismo. Otra gran falencia del utilitarismo, si bien llegase a aplicarse como sistema de orden en una nacin, es el hecho de que al tratar de implementar aquella solucin que sea ms factible, beneficiosa y satisfaga las necesidades sociales de la mayora, se dejaran de lado ciertas opiniones
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John Rawls, Ibd., p. 212 Eduardo Rabossi, Ibd., p. 188

que seran consideradas menos importantes o a las cuales se prestara mucho menor atencin debido a que las miradas recaeran sobre aquella parte de la sociedad que comprometa a la mayora de individuos posibles. Bajo este supuesto, pueden ocurrir grandes casos de discriminacin de gran magnitud como ha pasado anteriormente en la historia de la humanidad como lo han sido las diferencias religiosas utilizando como ejemplo la rivalidad sucedida entre Musulmanes y Cristianos, cada una considera a la otra como una () prctica realmente repugnante para su pueblo, pues piensan, sinceramente, que se trata de algo prohibido y aborrecido por la deidad. ()10. La situacin que se vivi en el pasado en relacin a la rivalidad de ambas creencias fue dura para ambas culturas, el utilitarismo podra llegar a ocasionar situaciones similares en base a la represin que causara una mayora y sus gustos. Esta situacin es considerada como inadecuada y no debera de suceder pues estanca el desarrollo segn John Mill, quien resulta ser uno de los grandes exponentes del Utilitarismo tras el legado que dej Bentham. Resulta contradictorio que an considerando en su ensayo, llamado Sobre la liberta, que la opinin individual es una necesidad para el desarrollo, se logre encontrar que el utilitarismo podra llegar a provocar la misma situacin, aun sabiendo que es un tema delicado ya que involucra a toda la sociedad, pero si llegase a haber odio o disgusto por parte de la mayora hacia un grupo minoritario, lo ms til sera eliminar a aquel grupo, sea cual sea la manera que se utilizar para llevar a cabo dicha tarea. No obstante, en el caso analizado que hace mencin al Artculo 20 del Cdigo Penal, sera difcil que llegase a suceder una situacin de discriminacin comparable a la que se vivi entre musulmanes y cristianos, si es posible que suceda la primera realidad, en la cual se justifican incluso las culpas de los inocentes, estando las autoridades en busca de la utilidad mxima, de manera de que si se llegase a poder justificar la culpabilidad de una persona, aunque sea inocente, esta tendra que ser sancionada, es decir, se le aplicara un castigo en medida del delito cometido.

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John Stuart Mill, Sobre la Libertad, traducido por Gregorio Cantera, Versin de 1869, Madrid, Espaa, ed. Edaf, 2004, p. 190

(IV) B I B L I O G R A F A

Kant, Immanuel, La Metafsica de las Costumbres (trad. de Adela Cortina O. y Jess Conill S.). Madrid: Tecnos Mill, John Stuart Sobre la Libertad, traducido por Gregorio Cantera, Versin de 1869, Madrid, Espaa, ed. Edaf, 2004 Rabossi, Eduardo Sobre la justificacin moral del castigo, Problemas actuales de las ciencias penales y la filosofa del derecho, en homenaje al Profesor Luis Gimnez de Asa Rawls, John, Dos Conceptos de Reglas, en Philippa Foot (ed.), Teoras sobre la tica (trad. Manuel Arboli). Mxico D.F.: Fondo de Cultura Econmica