Está en la página 1de 13

1

EL ARBITRAJE ESTATUTARIO

Ulises Montoya Alberti*

I.- Marco Legal del Arbitraje La Constitucin Poltica del Per (1993)1, as como la anterior (1979), consideran al arbitraje como jurisdiccin, as al referirse a la unidad de jurisdiccin en la administracin de justicia establece como excepcin a esa unidad el fuero arbitral. Por otra parte el artculo 62 de la Constitucin de 1993 dispone que los conflictos derivados de la relacin contractual se solucionaran en la va arbitral o en la va judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la ley. En cuanto a la legislacin en materia arbitral esta se encuentra actualmente regulada por el Decreto Legislativo N 1071 - Ley de Arbitraje - vigente desde el 1 de setiembre del 2008, el que igual a las legislaciones anteriores considera que la solucin de las controversias mediante la expedicin de un laudo que resuelve el conflicto tiene el efecto de cosa juzgada,
2

obtenindose en consecuencia los

mismos resultados que una sentencia emitida por la jurisdiccin civil. En lo que concierne al arbitraje estatutario, la Ley de Arbitraje lo menciona y considera en su Sexta Disposicin Complementaria3, al disponer que puede

Profesor Principal en los cursos de Derecho Comercial y Conciliacin y Arbitraje. Facultad de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. 1 Constitucin de 1993. Artculo 139.-Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 1.- La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y arbitral. 2 Ley de Arbitraje Artculo 59.- Efectos del laudo. 1.- Todo laudo es definitivo, inapelable y de obligatorio cumplimiento desde su notificacin a las partes. 2.- El laudo produce efecto de cosa juzgada. 3.- Si la parte obligada no cumple con lo ordenado por el laudo, en la forma y en los plazos establecidos, o en su defecto dentro de los quince (15) das de notificada con el laudo o con las rectificaciones, interpretaciones, integraciones y exclusiones del laudo, cuando corresponda; la parte interesada podr pedir la ejecucin del laudo a la autoridad judicial competente, salvo que resulte aplicable el artculo 67. 3 Decreto Legislativo N 1071.- Disposiciones Complementarias. SEXTA. Arbitraje estatutario.

2 adoptarse un convenio arbitral en el estatuto de una persona jurdica para resolver las controversias entre esta y sus miembros, directivos, administradores, representantes y funcionarios o las que surjan entre ellos respecto de sus derechos u obligaciones o las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez de los acuerdos.

Este artculo se refiere a las personas jurdicas en general, tal como seran las sociedades, las asociaciones, las organizaciones polticas, etc. Si bien el segundo prrafo del mencionado artculo, al tratar de los alcances del convenio arbitral menciona a la sociedad en concordancia con el prrafo anterior debera entenderse en nuestro concepto como referido a la persona jurdica. En particular en lo que concierne a las sociedades comerciales y civiles, el arbitraje para estas personas jurdicas se encuentra normado en la Ley N 26887 Ley General de Sociedades (LGS) segn lo dispuesto en su artculo 48 modificado por el Decreto Legislativo N 10714. El mencionado articulo al estar ubicado en el Libro I de la LGS, contiene reglas que son aplicables a todas las sociedades comerciales, que pueden ser de capitales y de personas, la primera como la sociedad annima cuyo capital est
Puede adoptarse un convenio arbitral en el estatuto de una persona jurdica para resolver las controversias entre la persona jurdica y sus miembros, directivos, administradores, representantes y funcionarios o las que surjan entre ellos respecto de sus derechos u obligaciones o las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez de los acuerdos. El convenio arbitral alcanza a todos los miembros directivos, administradores, representantes y funcionarios que se incorporen a la sociedad as como aquellos que al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo. El convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a junta, asambleas y consejos o cuando se requiera una autorizacin que exija la intervencin del Ministerio Pblico. Ley 26687.- Ley General de Sociedades -. Artculo 48. - Arbitraje. Los socios o accionistas pueden en el pacto o en el estatuto social adoptar un convenio arbitral para resolver las controversias que pudiera tener la sociedad con sus socios, accionistas, directivos, administradores y representantes, las que surjan entre ellos respecto de sus derechos u obligaciones las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez de los acuerdos y para cualquier otra situacin prevista en esta ley. El convenio arbitral alcanza a los socios, accionistas, directivos, administradores y representantes que se incorporen a la sociedad as como a aquellos que al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo. El convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a juntas de accionistas o socios. El pacto o estatuto social puede tambin contemplar un procedimiento de conciliacin para resolver la controversia con arreglo a la ley de la materia. (Texto modificado por la Tercera Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N 1071).
4

3 representado por acciones siendo sus tenedores denominados accionistas quienes tienen una responsabilidad limitada, al responder el capital de la sociedad por las deudas y obligaciones que contraiga y la segunda referida a las sociedades de personas como la sociedad colectiva donde se conjuga el affecto societatis y el jus fraternitatis, la que se constituye en base al aporte de los socios, que pueden ser su trabajo y las contribuciones econmicas, siendo su responsabilidad frente a las deudas y obligaciones que contraiga la sociedad de carcter solidaria e ilimitado, comprendido adems la mencionada Ley a las sociedades civiles.

II. Ventajas del arbitraje societario Entre las ventajas del arbitraje se encuentran entre otras, la flexibilidad del procedimiento, la reduccin de exigencias formales, la confidencialidad, la rapidez y la seguridad. Dentro de estas ventajas en lo que respecta en particular al arbitraje societario destacan: la confidencialidad, al tener el arbitraje un carcter privado lo que limita su publicidad, aspecto que constituye una de las caractersticas del procedimiento judicial, evitando de esta manera los efectos adversos en la imagen de las partes; un menor deterioro de las relaciones con la otra parte que todo conflicto conlleva, si bien en el arbitraje existe confrontacin las partes se guardan una mayor consideracin que en el procedimiento judicial; la rapidez, que significa un menor tiempo en la resolucin del conflicto lo que tiene una especial relevancia econmica en el campo comercial. Se debe aadir que no conviene al desenvolvimiento de la empresa que se conozcan conflictos que puedan ser acogidos por la competencia, para lograr un desplazamiento en el inters del mercado, o generen temores en proveedores y clientes por los eventuales efectos que los mismos pudieran ocasionar en cuanto a la situacin econmica financiera de la sociedad, porque todo ello implicara una innecesaria y negativa exposicin, de asuntos domsticos con consecuencias impredecibles.5
5

Farhi de Montalbn, Diana V.- Acerca de la solucin de los conflictos intra -societarios a travs de los procedimientos arbitrales. En: La sociedad comercial y su actuacin en el mercado. Actas del

A esta consideraciones hay agregar la sobrecarga procesal de la administracin de justicia y la confianza que las partes depositan en los rbitros, lo que contribuyen a que se considere al arbitraje como el medio idneo para resolver los conflictos societarios, tanto internos como externos.

III.- El arbitraje societario.


6

El arbitraje nace al existir una controversia producto de un conflicto

tratndose de sociedades nos encontramos ante un conflicto societario, derivado de las relaciones de naturaleza corporativa, las que se seala son aquellas que se constituyen en el seno de un conjunto organizado de personas que participan en el mismo ejercicio comercial, industrial o profesional.7

En lo que concierne al conflicto societario este abarca los intrasocietarios que corresponden al mbito interno de la sociedad como seria el caso de las diferencias que podran surgir entre el inters social y el inters particular de estos, o entre la sociedad con sus representantes y administradores ,o entre los mismos socios, encontrndose en este ltimo caso la imposicin de la voluntad de las mayoras, que muchas veces se contrapone con los derechos subjetivos de las minoras, generndose situaciones conflictivas en el mbito de las decisiones de la junta.

El arbitraje societario no reviste en nuestro sistema un carcter mandatario, es potestativo al sealar el artculo 48 de la LGS que se pueden en el pacto o en el estatuto social adoptar un convenio arbitral.

primer congreso argentino-espaol de Derecho Mercantil. Granada 2003. Editorial Comares, S.L. pg. 900. 6 El conflicto involucra a dos o ms partes y tiene su origen en las divergencias entre ellos de apreciaciones, mtodos, conductas o valores generando sentimientos antagnicos. El grado de divergencia determina la seriedad y duracin del conflicto. 7 Muoz Sabat, L. La sumisin arbitral para agremiados en el caso de relaciones eventuales. La Ley .1900-2, pg.1043.

5 Por otra parte la mencionada LGS estable las disposiciones que obligatoriamente debe de contener el pacto o el estatuto de la sociedad, la que en el caso de la sociedad annima se encuentra en los artculos 54 y 55 respectivamente. En lo que se refiere al estatuto adems del contenido obligatorio dispone que puede contener: a) Los dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la sociedad; y, b) los convenios societarios entre accionistas que los obligue entre s y para con la sociedad.

En lo que se refiere al inciso a) el mismo tiene un carcter general, lo que incluira la clusula de arbitraje societario aplicable a los sujetos que menciona el artculo 48 de la LGS.

Para incluir una clusula arbitral en el estatuto con posterioridad a su inscripcin requerir una modificacin del mismo aplicndose en consecuencia los requisitos establecidos en la LGS..8

El inciso b) se refiere a los convenios societarios entre los accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad, lo que da lugar al denominado sindicato de accionistas, aspecto que se trata posteriormente. Los convenios a que se refiere el literal b. que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto.

IV.- Materias susceptibles de arbitraje En el campo del arbitraje societario habr que determinar si el conflicto es arbitrable, en este sentido el artculo 2 de la Ley de Arbitraje se refiere en general a las materias susceptibles de arbitraje considerando que pueden someterse las controversias que son de libre disposicin conforme a derecho, as como aquellas que la ley o los tratados internacionales o acuerdos internacionales autoricen.

LGS. Artculos. 115, inc.2, 126,127, y 128.

6 En cuanto a los que se entiende por libre disposicin, tratndose de un concepto jurdico indeterminado da lugar a que surjan diferentes interpretaciones. 9 La tendencia en la doctrina es considerar que la libre disposicin se refiere a la patrimonialidad de la materia. En este sentido los asuntos patrimoniales podrn ser materia de arbitraje no as los personales Este aspecto de la libre disposicin es en consecuencia un criterio determinante de la arbitrabilidad en materia mercantil. Se puede afirma que

dentro del criterio de la libre disponibilidad de la materia mercantil se comprende todo aquello que se refiere a la determinacin de aspectos patrimoniales de las instituciones mercantiles.10 En segundo lugar, tambin se ha invocado como fundamento para negar el arbitraje respecto de ciertos derechos de naturaleza societaria, la circunstancia de que stos resulten expresamente excluidos del arbitraje.
11

En lo que se refiere a someter a decisin arbitral la validez del acuerdo social, algunos distinguen que la impugnacin puede ser de acuerdos contrarios a la ley, sin perjuicio que tambin puedan ser acuerdos contrarios al estatutos, de modo que se ha de concluir que la cuestin litigiosa excede de lo que segn el convenio arbitral poda ser objeto de la institucin, al limitarse aquel a las cuestione relativas a la aplicacin de los estatutos, resultando mucho ms amplia la controversia existente entre los litigantes. Se arguye en este caso que si bien la legislacin societaria es en buena medida, Derecho necesario no debe
9

Con referencia al trmino materias susceptible de arbitraje algunos autores consideran que no es acertada para referirse al objeto de la facultad de disponer, tampoco resulta apropiado para indicar el objeto de un conflicto. Ello por cuanto que las cuestiones litigiosas se suscitan propiamente en torno a concretos derecho. En lo que se refiere a tratar de delimitar el campo de disponibilidad con arreglo a criterios generales resulta sumamente complejo; pero todava lo es ms por no decir imposible- pretender relacionar a priori todas las posibilidades de actuar que tiene el titular de un derecho. En este sentido, se impone encontrar otra forma ms efectiva de concretar el mbito de disponibilidad, lo que parece que puede tener lugar partiendo del punto de vista contrario; esto es delimitando el campo de indisponibilidad. Gaspar Lera, Silva.- El mbito de aplicacin del arbitraje. Editorial Arazandi. Espaa. 1998. pgs. 90 y 91. 10 Perales Viscosillas, Mara del Pilar.- Algunos problemas en torno a la arbitralidad mercantil: insolvencia y contrato de agencia. Foro de Derecho Mercantil. Revista Internacional. N 5. Octubre -Diciembre 2004. Ed. Legis. Bogot. Colombia. pg.11. 11 LGS. Artculo 48.

7 confundirse -como precisamente se ha hecho en el mbito societario- el carcter de ius cogens de una norma con la disponibilidad o no de los derechos subjetivos reconocidos en ella. Lo que en su caso se somete a decisin arbitral, no es la aplicacin o no de una norma imperativa, sino el pronunciamiento sobre si en el caso concreto esa norma se ha dejado de aplicar o se ha aplicado mal, dando lugar a la vulneracin de un derecho subjetivo disponible.
12

Un tema que la doctrina discute es la aplicacin del arbitraje cuando las circunstancias y la finalidad que motivan algunos de los procedimientos reservados al Poder judicial hace inviable el sometimiento a un arbitraje.

En este sentido las materias no arbitrables en el arbitraje societario las menciona el artculo 48 de la LGS en su penltimo prrafo al sealar que el convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a junta de accionistas o de socios.13

V.- El Convenio Arbitral Societario La inclusin del arbitraje como una clusula del estatuto de la sociedad o su adopcin posterior determina la aplicacin del Cdigo Civil en materia contractual y las disposiciones en forma particular de la Ley de Arbitraje, norma que dispone que deba ser por escrito, aspecto que se cumple en el arbitraje societario al constituir una clusula del estatuto. Al respecto es conveniente especificar en el convenio arbitral ciertas situaciones relacionados con el arbitraje a fin de evitar vacos que puedan dilatar su inicio o la aplicacin de las normas supletorias contenidas en la Ley de Arbitraje y que podran ser aquellas no deseadas
12 13

Gaspar Lera, Silvia. Ob. cit. pg. 154. Este prrafo ha sido introducido en la modificacin del artculo 48 contenida en la Disposicin Modificatoria de la Ley de Arbitraje. Decreto Legislativo 1071. Al comentar Enrique Elas Laroza, la versin original del mencionado articulo que no contena este precepto la consideracin dentro de los asuntos no arbitrables, expresaba que las circunstancias y la finalidad que motivan algunos de los procedimientos reservados al Poder Judicial hace inviable el sometimiento a un arbitraje. Elas Larosa, Enrique. La Ley General de Sociedades. Comentada. Ed. Normas Legales S.A. 1998. Lima, Per. Pg.103.

8 En este sentido es conveniente determinar si el arbitraje ser de derecho o de equidad, ad hoc o institucional, la forma de nombrar a los rbitros, el numero de ellos, el procedimiento a seguir tratndose de un el arbitraje ad hoc, aspecto que se obvia en el caso del arbitraje institucional en razn del sometimiento al reglamento de la institucin que administrar el arbitraje. Al revestir el convenio arbitral un carcter potestativo corresponde que la sociedad lo apruebe para que pueda constituir una de las clusulas del pacto social o del estatuto, lo que una vez aprobado e inscritos los instrumento mencionado es obligatorio para aquellas personas que menciona el artculo 48 de la LGA. En lo que se refiere al momento en que puede insertarse el convenio en el estatuto, puede ser desde un principio o bien posteriormente mediante modificacin del estatuto con acuerdo aprobatorio de la junta general de socios. Una vez incluido, el convenio arbitral es de observancia obligatorio para la sociedad, los socios, incluyendo a los que se incorporen con posterioridad a la sociedad, as como aquellos que dejaron de serlos al transferir sus acciones o ejercer su derecho de separacin y surge una controversia derivada de este hecho, o del perodo en el cual fue accionista y los administradores.

VI.- Aplicacin de la clusula arbitral a los administradores y para aquellos que dejaron de pertenecer a la sociedad

Algunos niegan esta aplicacin del arbitraje en los conflictos que surgen entre la sociedad y sus administradores al considerar que estas no han manifestado expresamente su aceptacin de someterse al arbitraje de surgir alguna controversia con la sociedad que los involucre, basndose que el sometimiento al arbitraje requiere de la aceptacin de las partes al tener el arbitraje un carcter voluntario.

Por otra lado se sostiene que la responsabilidad de los administradores y representantes es de orden pblico, lo que significa que los estatutos no pueden

9 exonerarlos de responsabilidad14, lo que se trata es hacer valer esa

responsabilidad sea mediante la va arbitral o judicial. En tal sentido la clusula de sumisin al arbitraje contenida en los estatutos societarios, los socios

independientemente de su condicin de fundadores, as como los administradores y miembros del Directorio que sean o no socios quedan vinculados a la mencionada sumisin.

Nuestra legislacin es clara en lo referente a la aplicacin del convenio arbitral que conste en el pacto o estatuto de la sociedad, a los administradores, y directores que pueden no ser accionistas15 o participes en la sociedad, y por lo tanto se encuentran al margen de la aprobacin o modificacin de los estatutos, aspecto contemplado en el primer prrafo del artculo 48 de la LGS.

La aplicacin del arbitraje societario por las controversias que se originen entre la sociedad y los socios, accionistas, directivos,

administradores y representantes no se limita para aquellos que en la actualidad tengan tal condicin, sino que tambin comprende a todos aquellos que dejaron de serlo siempre y cuando los conflictos provengan de acciones que nacieron cuando tenan cualquiera de las condiciones

referidas y se encuentren involucrados.

VII El convenio arbitral y los nuevos socios que se incorporan a la sociedad

Es clara la aplicacin del convenio arbitral a los socios que participaron en la aprobacin del estatuto que contena dentro de sus artculos la clusula arbitral. La discusin se presenta si sta alcanza a aquellos que se incorporaron posteriormente a la sociedad, argumentndose que el sometimiento al arbitraje requiere el consentimiento expreso.
14

La LGS seala en su artculo 177 la responsabilidad de los directores y en los artculos 190 y 191 la responsabilidad del gerente, aadiendo el artculo 194 que es nula toda norma estatutaria o acuerdo de junta general o del directorio tendentes a absolver en forma antelada de responsabilidad al gerente 15 LGS. Artculo 160.- Calidad de accionista y persona natural.- No se requiere ser accionista para ser director a menos que el estatuto disponga lo contrario. El cargo de director recae slo en personas naturales,

10

Algunos sostienen que se requiere la aceptacin expresa e inequvoca de la clusula arbitral, por lo que slo opera respecto a los socios que aprobaron su inclusin. Para otros cualquier tercero que con posterioridad ingrese en la sociedad, aunque sea por una simple negociacin de acciones, por adhesin, est aceptando los estatutos sociales y por ende, la clusula arbitral, lo mismo ocurre con los representantes legales y miembros de la junta directiva.

La LGS en su artculo 48 2do. prrafo seala claramente que cuando un nuevo socio se incorpora en la sociedad se someta a las estipulaciones del

estatuto, por lo que queda adherido a convenio arbitral sin necesidad de ninguna declaracin especfica.

VIII.- Acumulacin de impugnaciones

Las legislaciones societarias consideran los derechos que tienen los accionistas individuales y los accionistas minoritarios, para iniciar las acciones legales pertinentes de considerar la falta de respeto a sus derechos incumplimiento de normas estatutarias. o el

En este sentido se entiende que las impugnaciones que se presenten sobre un mismo asunto sern materia de acumulacin en un mismo proceso a fin de lograr un tratamiento uniforme de la validez o de la anulabilidad de los acuerdos sociales materia de cuestionamiento.

Entre las razones que se expone con relacin a la necesidad de las acumulaciones, se encuentra la posibilidad que aun existiendo convenio arbitral se presente impugnaciones de acuerdos societarios en sede judicial, para tal efecto las legislaciones contemplan la denominada excepcin arbitral16. Sin embargo puede darse el caso que la sociedad no interponga la menciona excepcin, lo que podra

16

Ley de Arbitraje. Artculo 16. Cdigo Procesal Civil. Artculo 446. inciso 13.

11 determinar una situacin en la que se dictase un laudo que afirmase la validez o nulidad de un acuerdo social sin que el mismo impidiese una posterior sentencia judicial - porque la sociedad no interpuso la correspondiente excepcin frente a otro socio impugnante - que afirmase lo contrario, en esta ocasin con eficacia frente a todos los socios. En tal caso, la eficacia de cosa juzgada del laudo arbitral queda en entredicho.

La viabilidad del arbitraje en materia de impugnacin de acuerdos sociales exige as unas previsiones procedimentales que atajen los problemas que las especialidades sobre procesos en igual materia intentaron evitar.17 El acudir al Poder Judicial para la solucin de una controversia sometida a la jurisdiccin arbitral da lugar a que se pueda interponer la excepcin de convenio arbitral segn lo dispuesto en el artculo 446 del Cdigo de Procedimiento Civiles, bastando la presentacin del documento en que consta la estipulacin arbitral.

IX. Arbitraje entre los socios El artculo 8 de la LGS introduce la figura de pactos entre los socios o entre estos y terceros, sta prctica no es nueva, se le conoce con el nombre de "sindicatos de voto", o pacto de sindicacin otorgndoles validez y eficacia frente a la sociedad, siempre que se le haya comunicado oportunamente.

Estos pactos de sindicacin son convenios entre dos o ms socios o accionistas que permiten establecer una accin comn dentro de la sociedad que se traduce en el sentido del coto en la Junta General o en solicitudes a la sociedad. El sindicato puede tener diversas finalidades entre ellas puede ser de: votos, que tiene por finalidad el manejo y control de una sociedad, defensa de una minora frente a la mayora, bloqueo a fin de impedir o limitar ciertos actos.

Estos convenios son exigibles en cuanto no contradigan el pacto social o el estatuto, los que prevalecern sobre los acuerdos sin perjuicio de la relacin que
17

Lpez Snchez, J.- Comentario, en Tribunales de Justicia 1992/2. pg.166 y 167.

12 pudiera establecer el convenio entre quienes lo celebraron, tal como es el caso de la sociedad annima abierta en la que se impide la limitacin a la transferencia de las acciones.18

X. Arbitraje con terceros

Respecto a las relaciones que tiene la sociedad con terceros, los conflictos que pudieran surgir corresponden a los de carcter extra societarios tales como los provenientes de los contratos de servicios, obra, compra de equipos, tecnologa etc., nada impide que en los mencionados contratos puede pactarse una clusula para que el conflicto que pueda surgir se resuelva mediante el arbitraje, la que puede constar en el contrato o en documento aparte. La mencin en el estatuto facultando a la sociedad para que en este caso pueda someterse al arbitraje, no es suficiente para obligar a la otra parte, en razn que en el conflicto extra societario no se puede imponer a un tercero la voluntad de una las partes, desde que el arbitraje nace de la aceptacin de las partes.19 Los aspectos referentes al arbitraje extra societario corresponden nicamente a la Ley de Arbitraje Decreto Legislativo N 1071. En este sentido habr que tener en cuenta lo dispuesto en el Ttulo II del referido Decreto Legislativo que concierne al Convenio Arbitral.

XI. El Convenio arbitral y los grupos societarios

En el campo arbitral se plantea la participacin de las partes que no han suscrito el convenio arbitral si es factible en el caso de los grupos societarios que el sometimiento al arbitraje de uno de lo integrantes del grupo alcanza tambin a otro de sus integrantes, como sera la sociedad controladora.

Al respecto habr que distinguir el caso en que la parte que no ha suscrito el convenio desea ser incluido en el proceso arbitral y del que no lo desea. La primera

18 19

LGS. Artculo 254. En algunos casos, sin tener en cuenta la voluntad de las partes, la ley dispone que determinados conflictos sean resueltos obligatoriamente a travs del arbitraje, en este caso se trata del arbitraje legal.

13 situacin puede darse por la consecuencia de que un laudo arbitral desfavorable a la empresa repercuta en la empresa que la controla.

El segundo caso se refiere a que el demandante pretende que participe en el proceso arbitral la empresa controladora, que no ha suscrito el convenio arbitral a efectos que responda por lo que puede determinar el laudo de emitirse a su favor.

En el primer caso es mucho ms probable que el tribunal acceda a la solicitud que en el segundo, donde la parte materia de objeto no acord la clusula arbitral ni tampoco desea ser parte en el acuerdo litigioso.20
21

En rigor de verdad se trata seala Caivano

de personas que tiene una

relacin especial con quienes han otorgado el acuerdo arbitral, que los convierte en una categora especial de terceros, que por alguna razn pueden considerarse asimilados a las partes.

La lnea argumental destinada a sostener la extensin de los efectos del acuerdo arbitral a quien no ha sido estrictamente parte de l, ha sido objeto de desarrollo y proviene de distintas fuentes: laudos arbitrales, fallos jurisprudenciales y opiniones doctrinales.

En relacin con estos aspectos, la legislacin peruana contempla el caso de la extensin de la clusula arbitral contenida en un contrato, a quienes no lo han suscrito siempre que presten su consentimiento, debiendo tenerse presente para considerar tal sometimiento los siguientes elementos: a) la buena fe; b) la participacin activa en la negociacin del contrato, c) que esta participacin sea determinante en la negociacin, celebracin, ejecucin, o terminacin del contrato que comprende el convenio arbitral o la que el convenio esta relacionado, d) a quienes pretenden derivar derechos o beneficios del contrato segn sus trminos.

20

Craig, W. Laurence, Park, William W, Paulsson Jan. - International Commerce Arbitration. Second Edition. Oceana Publication, Inc. 1990. pg. 96. 21 Caivano Roque, J.- Arbitraje y grupos de sociedades. Extensin de los efectos de un acuerdo arbitral a quien no ha sido designado. Lima Arbitration N 1.2006.pg.123.