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LA ACCIN PAULIANA FRENTE A LOS ACTOS DE DISPOSICIN ANTERIORES AL CRDITO (Federico G.

Mesinas Montero)
I. LOS MECANISMOS PARA ELUDIR OBLIGACIONES Y LA ACCIN PAULIANA No es un mal que se restrinja a la realidad peruana, sin embargo es un rasgo que lamentablemente parece se ha vuelto parte de nuestra identidad nacional: la verdad es que somos muy buenos para obligarnos a algo (en trminos vulgares: para pedir plata) pero tenemos muy poca voluntad de pago. Simplemente, nos hacemos los difciles a la hora de cumplir o de plano no ejecutamos lo que nos corresponde(1). Y, bueno, con el propsito de rehuir al cumplimiento, o por lo menos para dilatarlo lo mximo posible, o ms comnmente para evitar que nuestro acreedor se dirija contra nuestro patrimonio garanta genrica de su crdito, solemos valernos de una serie de mecanismos (por no decir artimaas) que en ocasiones tienen la virtud de aparentar una cierta legalidad, aunque en el fondo sean perfectamente ilcitas. Qu se suele hacer? Infinidad de cosas: anticipos de legtima o donaciones, constitucin de un patrimonio familiar, simulacin de deudas y deudores, forzar estados de insolvencia, transferencia subrepticia de bienes (incluso de los afectados con medidas cautelares), renunciar a herencias u otros derechos, etc.; y cada vez est ms de moda desentenderse de las obligaciones abusando de la personalidad jurdica de las sociedades u otros entes abstractos. Para que el acreedor pueda contrarrestar estas actividades, que evidentemente le son altamente perjudiciales, el ordenamiento jurdico le concede algunas herramientas, ciertos mecanismos que bien empleados pueden salvaguardar sus intereses econmicos, permitindole eludir los efectos negativos generados por la desidiosa actitud del deudor. Uno de estos mecanismos lo constituye la conocida accin pauliana, mal llamada tambin accin revocatoria.

Como se sabe, tal accin permite privar de eficacia a los actos de disposicin del deudor a ttulo gratuito u oneroso que disminuyan o extingan su patrimonio conocido y que, como correlato, pongan en peligro o de plano perjudiquen el cobro del crdito. La finalidad buscada es que se mantenga intacto el patrimonio del deudor o que, por lo menos, subsista un monto suficiente contra el cual el acreedor podr dirigirse en ltima instancia a efectos de satisfacer su crdito, en caso el deudor no llegue a ejecutar voluntariamente su prestacin. Ahora bien, a diferencia de lo que sucede con algunas legislaciones extranjeras, nuestro Cdigo Civil permite que mediante la accin pauliana se priven de eficacia no slo los actos de disposicin del deudor simultneos o posteriores al nacimiento del crdito, pues adicionalmente y bajo ciertos presupuestos dicha accin puede dirigirse tambin contra actos anteriores. Es decir, que la gama de posibilidades que le ofrece la accin pauliana al acreedor no se limita a los desprendimientos patrimoniales efectuados por el deudor cuando ya exista la deuda, sino que tambin cabe impugnar por esta va actos de disposicin previos al vnculo obligacional. La finalidad del presente informe es precisamente ahondar un poco en el anlisis de los alcances de la accin pauliana respecto a este ltimo tipo de actos, absolvindose as algunas de las interrogantes que despierta tan interesante tema. II. a. LOS ACTOS DE DISPOSICIN ANTERIORES AL CRDITO La justificacin de la accin pauliana en estos casos

Ha quedado precisado que existen muchas formas, y se han citado algunas, por las cuales se puede eludir el cumplimiento de una obligacin. Sin embargo, adems de su variedad tales actos perjudiciales pueden darse en diversos momentos, no slo de forma simultnea o con posterioridad a la existencia del crdito, sino incluso antes. Veamos un ejemplo: Ricardo se dirige donde Alberto y le solicita un prstamo. A ese efecto, le presenta documentacin con la que acredita la titularidad de un inmueble que garantizara de sobra la cobertura de la deuda en caso sta no sea satisfecha en su debida oportunidad. Alberto, luego de haberse suscrito la escritura pblica por la cual se constituye a su favor una hipoteca sobre el referido inmueble, y dada la confianza que le tiene a Ricardo, decide concederle el crdito y hace efectiva la entrega del dinero solicitado. No obstante, ese mismo da se inscribe en el registro pblico la transferencia de la propiedad del inmueble en favor de un tercero, consecuencia de un contrato privado celebrado por Ricardo con anterioridad a la concesin del crdito,

evidencindose as la intencin de perjudicar el cobro de esta obligacin. Ante una situacin as (u otras similares) no es lgico que el acreedor pueda valerse de la accin pauliana? Por supuesto que s, pues aunque el acto de disposicin en el ejemplo citado es anterior al surgimiento del crdito, aqul es efectuado con el propsito de perjudicar la satisfaccin de la deuda. Es decir, que existe una estrecha vinculacin entre tal acto anterior y el perjuicio que se ocasiona al acreedor (estando el primero orientado a lograr lo segundo) lo que adecuadamente cabra ser revertido a travs de una accin pauliana. Entendido esto resulta entonces atinado que nuestros legisladores en el inciso 2 del artculo 195 de nuestro Cdigo Civil expresamente hayan consagrado la posibilidad de obtener va accin pauliana la ineficacia de un acto de disposicin anterior al surgimiento del crdito, dndose as un mayor marco de proteccin al acreedor, quien a final de cuentas no tiene que verse lesionado por los desprendimientos patrimoniales del deudor que tengan un evidente propsito fraudulento. b. La estructura del artculo 195 del Cdigo Civil

Antes de pasar al anlisis concreto del tema que es objeto de comentario y a efectos de ubicarlo correctamente, nos parece indispensable precisar previamente cul es la estructura del citado artculo 195 del Cdigo Civil(2). Pues bien, el primer prrafo de dicho dispositivo fija los presupuestos generales para que opere la accin pauliana respecto a todo tipo de acto de disposicin (aun cuando a primera vista slo regule la declaracin de ineficacia de los actos de disposicin del deudor a ttulo gratuito(3)). Se indica all que el acreedor puede pedir que se declaren ineficaces respecto de l los actos gratuitos del deudor por los que renuncie a derechos o con los que disminuya su patrimonio conocido y perjudiquen el cobro del crdito (aunque este ltimo est sujeto a condicin o plazo), presumindose la existencia del perjuicio cuando del acto del deudor resulta la imposibilidad de pagar ntegramente la prestacin debida o se dificulta el cobro. A pesar que la redaccin puede resultar engaosa, esta parte inicial del artculo 195 del Cdigo Civil es aplicable tambin a los actos onerosos, en tanto el segundo prrafo del mismo dispositivo seala que tratndose de este tipo de actos deben concurrir adems los requisitos de los incisos 1 y 2. Es decir, que los requisitos establecidos especficamente para los actos onerosos son slo exigencias adicionales a lo recogido en el prrafo inicial (lo que se revela de la utilizacin de la palabra adems). Por ende, el tenor de la primera parte de la norma es presupuesto para la impugnacin de cualquier acto de disposicin, sea ste gratuito u oneroso, siempre que disminuya el patrimonio

del deudor y ponga en peligro el pago de la deuda. Adicionalmente, cuando se trate de actos onerosos debern cumplirse los requisitos fijados en los ya mencionados incisos 1 y 2, el primero diseado para los actos de disposicin posteriores al surgimiento del crdito y el segundo para actos anteriores a dicho surgimiento. El tema que nos convoca en esta oportunidad se ubica en la esfera del mencionado inciso 2. c. La accin pauliana frente a los actos de disposicin onerosos anteriores al crdito De lo dicho en el rubro anterior se desprende entonces que la accin pauliana procede entre otros casos contra los actos onerosos del deudor anteriores a la existencia del crdito por los que renuncie a derechos o disminuya su patrimonio conocido y perjudiquen el cobro, presumindose tal perjuicio si tal acto dificulta o imposibilita el pago. Siguiendo a LOHMANN(4), los requisitos fundamentales de tal accin que se exigen en todos los casos seran: i) la existencia de un crdito incluso a condicin o a plazo; ii) la existencia de un acto de disposicin del cual se derive un perjuicio, el cual consiste en la frustracin de un inters por reduccin de la garanta general que respaldaba el crdito y que se ha visto mermada a lmites preocupantes; y, iii) la falta de otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio, lo que debe entenderse como una ausencia de bienes conocidos y ejecutables. De los requisitos mencionados interesa abordar brevemente el primero, referido a la existencia del crdito. Vase que nosotros estamos tocando la impugnacin pauliana de actos anteriores al surgimiento de un crdito. La pregunta que aparece aqu es si siempre ser necesario que el crdito haya nacido para ejercer tal accin, o si en algn caso cabr ejercitarla sin que esto ltimo haya acaecido. Aunque ms adelante proponemos un ejemplo en el que en nuestra opinin resultara justificado permitir la interposicin de la accin pauliana no obstante que el crdito no hubiere llegado todava a surgir(5), sin embargo somos conscientes que conforme a nuestra normatividad se requiere que el crdito tenga existencia efectiva para poder ejercer la accin pauliana, principalmente porque el ltimo prrafo de la misma norma le carga al acreedor acreditar tal hecho(6). En consecuencia, la accin pauliana en estos casos slo ser viable una vez surja el crdito que se ha visto perjudicado por el acto de

disposicin anterior. Ahora bien, adems de los requisitos generales, el Cdigo Civil ha configurado para la impugnacin pauliana de actos onerosos algunas exigencias especficas de carcter subjetivo, que en el caso de actos anteriores se pueden ver en el inciso 2 del artculo 195. Se exige all que el deudor y el tercero hayan celebrado el acto de disposicin con el propsito de perjudicar la satisfaccin del crdito, en ese entonces todava futuro. Este requisito adicional tiene su justificacin: al tratarse de un acto de disposicin anterior al crdito no es suficiente que el deudor tenga el deber de conocer el efecto que genera el acto sobre su patrimonio y que el tercero ha conocido (o pudo conocer) el perjuicio que se causaba, como sucede con la impugnacin de los actos de disposicin onerosos posteriores al crdito. Como lo seala LOHMANN, es menester la consciente y premeditada reflexin del deudor(7) y que el tercero haya participado en la maquinacin dolosa que se ha pergueado en detrimento del futuro acreedor(8). Tiene que acreditarse pues que el deudor y el tercero se han coludido para perjudicar la satisfaccin del crdito. Es claro, sin embargo, que en muchos casos ser muy complicado acreditar fehacientemente que en efecto ha habido un propsito fraudulento en el accionar del deudor y del tercero. Es por ello que la ley establece dos presunciones que de algn modo le facilitan la tarea al acreedor. As, respecto del deudor se presumir su intencionalidad cuando ha dispuesto de bienes de cuya existencia haba informado al acreedor. Con relacin al tercero, se tendr dicha presuncin cuando conoca o estaba en aptitud de conocer el futuro crdito y que el deudor carece de otros bienes registrados. Con el propsito de hacer efectivas estas presunciones, el acreedor adems de la existencia del crdito deber acreditar pues que el deudor le inform sobre la existencia de los bienes transferidos y que el tercero conoca o pudo conocer del crdito, adems de la ausencia de otros bienes registrados del deudor. No ser necesario probar que el tercero tena idea del perjuicio que poda causarse con la transferencia. Por su parte, el deudor y el tercero podrn defenderse desvirtuando cualquiera de los hechos citados en el prrafo anterior, pero principalmente probando la inexistencia del perjuicio o la existencia de bienes suficientes para garantizar el pago de la deuda. d. La accin pauliana frente a los actos de disposicin gratuitos anteriores al crdito

Una duda nos queda luego de observar integralmente el artculo 195 del Cdigo Civil cabe la accin pauliana respecto de actos de disposicin gratuitos anteriores al crdito? La norma citada no admite expresamente esta posibilidad (como s lo hace con relacin a los actos onerosos anteriores), pero tampoco la prohbe. Podra interpretarse que tal posibilidad est restringida a los actos de disposicin onerosos por existir la regulacin especfica del inciso 2 del artculo 195, excluyndose as a los actos gratuitos. Sin embargo, nosotros no creemos que esa sea la lectura que debe darse a este articulado. Ms bien pensamos que el inciso 2 del artculo 195 nicamente establece los requisitos adicionales para ejercer la accin pauliana cuando los actos de disposicin son onerosos y anteriores al crdito, pero por ningn lado limita tal posibilidad a este ltimo tipo de actos. Adicionalmente, dado el carcter general o de norma bsica que ostenta el primer prrafo del artculo 195 es razonable pensar que tal dispositivo abarca todas las posibilidades de impugnacin va accin pauliana con las que cuenta el acreedor, esto es, respecto de actos anteriores, simultneos y posteriores al crdito, no existiendo una regulacin particular que haga pensar lo contrario. En consecuencia, y salvo mejor opinin, debemos concluir que va la accin pauliana s se pueden privar de eficacia los actos gratuitos del deudor anteriores al surgimiento del crdito que perjudiquen el cobro de ste. Para tal efecto, ser de aplicacin el primer prrafo de artculo 195, por lo cual el acreedor no tendr que acreditar nada adicional con relacin a los aspectos subjetivos(9). Ello sin embargo no debe convertirse en una puerta abierta para la impugnacin de cualquier acto gratuito efectuado por el deudor antes del crdito, pues deber verificarse en cada caso la relacin de causalidad que necesariamente debe existir entre el acto de disposicin patrimonial y el perjuicio causado. e. La necesidad de la existencia del crdito

Como se ha mencionado, es requisito de la accin pauliana que el crdito exista. Sin embargo, no cabra acaso poder interponer tal accin en algn supuesto en el cual si bien el crdito no existe an su surgimiento sea

inminente? Imagnese un contrato de opcin en favor del comprador de un inmueble, quien a su sola voluntad decidir si procede o no la transferencia, teniendo en cuenta que conforme al artculo 949 del Cdigo Civil la sola obligacin de transferir un inmueble hace al acreedor propietario. Si en este supuesto y previo al ejercicio de la opcin, el comprador se desprende de su patrimonio en aras de no tener con qu pagar el precio acordado cabra ejercitarse la accin pauliana aunque la opcin no haya sido ejercida, no obstante que esto ltimo podra darse en cualquier momento? Creemos que a tenor de nuestra legislacin, y por los argumentos antes expuestos, ello no es viable en tanto la existencia del crdito es requisito ineludible para llevar adelante con xito una accin pauliana. No obstante, a partir del ejemplo citado a nosotros nos queda como interrogante si no es acaso demasiado drstico exigir tal existencia en todos los casos. Vase que estamos ante un supuesto similar al de los crditos condicionales, frente a los cuales s puede ejercitarse la accin pauliana (pues as lo permite expresamente el artculo 195 del Cdigo Civil). En ambos casos la deuda no resulta exigible mientras no se verifique el hecho futuro e incierto, que en nuestro ejemplo es el ejercicio de la opcin y aqu viene a ser la condicin. Es decir que en las dos situaciones planteadas hay incertidumbre respecto de la eficacia de la deuda, no obstante lo cual la ley permite la impugnacin de los actos de disposicin del deudor slo cuando media condicin. No nos parece lgico que la razn para este tratamiento diferenciado deba encontrarse en el solo hecho de que en los actos sujetos a condicin la deuda ya existe pero no es exigible, mientras que en los contratos de opcin la deuda an no tiene existencia, no obstante su inminencia. A nuestro parecer tal matiz no puede oponerse a aquello que justifica la proteccin pauliana otorgada a los crditos condicionados y que precisamente constituye la razn para ejercer la accin pauliana en el ejemplo planteado: no debe admitirse que el deudor se valga del fraude para sustraer de su patrimonio lo necesario para cubrir una deuda inminente, aun cuando sta sea incierta. No es adecuado en conclusin que en dos supuestos en los que la razn para proteger al acreedor es exactamente la misma, la ley slo tutele uno de ellos. III. UN CASO CURIOSO: LA REPARACIN CIVIL EN MATERIA PENAL

Quizs se pueda pensar que un tema penal no tiene lugar en un trabajo en el que se analiza una figura civil como la accin pauliana. Sin embargo, en algn momento se nos cre esta interrogante: cabra ejercer la accin pauliana si quien cometi un delito se desprende de su patrimonio antes de que se le inicie un juicio o durante su trmite, a efectos de eludir el futuro pago de la reparacin civil? El tema es interesante tratarlo aqu porque desde un estricto punto de vista civilista resulta claro que el supuesto planteado responde a las caractersticas de un acto de disposicin anterior a un crdito que perjudica su cobro, por lo cual podra evaluarse la posibilidad de emplear la accin pauliana para revertir tal maniobra fraudulenta. En este caso el crdito vendra a ser el el derecho a recibir el pago de la reparacin civil, el que slo existe como tal una vez se emita la sentencia definitiva, de modo que el acto de disposicin sera necesariamente anterior. Sin embargo, este tema es regulado por un dispositivo especfico del Cdigo Penal, que le da un tratamiento civil al asunto pero sustancialmente diferente del rgimen sobre el fraude de los actos jurdicos. As, el artculo 97 resuelve de un modo drstico tal eventualidad, sealando que los actos practicados o las obligaciones adquiridas con posterioridad al hecho punible son nulos en cuanto disminuyan el patrimonio del condenado y lo hagan insuficiente para la reparacin, sin perjuicio de los actos jurdicos celebrados de buena fe con terceros. La diferencia sustancial entre esta regulacin y el rgimen aplicable a la accin pauliana est dada por la sancin: en aqulla es de nulidad y en ste de ineficacia. Es decir, que mientras el amparo de una accin pauliana genera la ineficacia del acto celebrado por el deudor slo en favor del acreedor que ejerci la accin, no privndose de validez al acto mismo, en el caso del artculo 97 del Cdigo Penal el acto del deudor que disminuya su patrimonio y que perjudique el pago de la reparacin civil es en esencia invlido y, por ende, totalmente ineficaz. Adicionalmente, la norma penal no hace distingo alguno respecto a si el acto de disposicin es gratuito u oneroso, por lo cual no cabra mayor diferenciacin al respecto. Simplemente, debe tratarse de un acto que reduzca o extinga el acervo patrimonial del condenado, efectuado en algn momento desde la comisin del delito. Se hace sin embargo una salvedad: no quedan perjudicados los actos celebrados de buena fe por terceros.

Aun cuando la norma no es del todo clara, debe entenderse que el tercero a que hace referencia es el subadquirente, es decir, aquel que recibe de segunda mano los derechos que originalmente pertenecan al condenado. Se trata, en consecuencia, de la persona que se vincula con quien contrat inicialmente con el delincuente y que adquiere indirectamente los bienes o derechos de este ltimo. La nulidad del acto celebrado por este tercero (que se ve as comprendido dentro de los alcances del artculo 97) est circunscrita a la buena o mala fe con la que haya actuado: si l conoca que la transferencia que se le efectuaba devena de un acto previo que perjudicaba el cobro de una reparacin civil (peor an si se coludi para ello) entonces tambin su adquisicin se ver afectada con nulidad, siempre y cuando tal mala fe sea acreditada por quien intente la accin de nulidad. Otro aspecto resaltante del artculo en comentario es que exige que el acto de disposicin disminuya el patrimonio de un condenado. En otras palabras, la norma condiciona sus efectos a la fijacin de la reparacin civil va un sentencia definitiva de condena, pues slo en ese caso puede hablarse ya de un condenado. Como consecuencia de ello, la nulidad del acto slo podr intentarse a partir de ese momento. El problema que conlleva esto es que en el lapso que va desde la comisin del delito hasta la emisin de la sentencia (que podran ser algunos aos) los actos de disposicin patrimonial efectuados por el futuro condenado llevarn inherente el riesgo de estar sujetos a una probable declaracin de nulidad. Incluso sta podra ser dictada mucho tiempo despus de la fecha de celebracin del acto, no obstante que este ltimo hubiera desplegado ya todos sus efectos, todo lo cual crea una evidente inseguridad. Esta situacin adems podra convertir en una suerte de paria social a quien slo se encuentra siendo juzgado por un delito, pues existiendo el riesgo de la nulidad mencionada, para cualquier tercero ser preferible no celebrar actos jurdicos con dicha persona, no obstante incluso pudiera sta salir finalmente absuelta(10). Por ltimo, con relacin a la prescripcin de la accin de nulidad, creemos que el hecho que se exija una condena definitiva determina que tal plazo de prescripcin slo debe computarse a partir de fecha de la notificacin de la sentencia, pues slo desde ese instante ser factible accionar.

NOTAS:

(1) Son estos momentos en los que se escucha de nosotros, o de terceros desconocidos para el acreedor: el seor al que le quiere cobrar ya no vive aqu, tal empresa domicilia en otra parte, sta es la casa del padre, no hay fondos en la cuenta, este inmueble ya lo adquiri otra persona , etc. Y ello no slo frente a un acreedor particular o privado que quiere cobrar su deuda, sino incluso ante el propio Estado, como cuando ste exige que paguemos nuestros tributos y no queremos hacerlo. (2) Artculo 195.- El acreedor, aunque el crdito est sujeto a condicin o a plazo, puede pedir que se declaren ineficaces respecto de l los actos gratuitos del deudor por los que renuncie a derechos o con los que disminuya su patrimonio conocido y perjudiquen el cobro del crdito. Se presume la existencia de perjuicio cuando del acto del deudor resulta la imposibilidad de pagar ntegramente la prestacin debida, o se dificulta la posibilidad de cobro. Tratndose de acto a ttulo oneroso deben concurrir, adems, los siguientes requisitos: 1.- Si el crdito es anterior al acto de disminucin patrimonial, que el tercero haya tenido conocimiento del perjuicio a los derechos del acreedor o que, segn las circunstancias, haya estado en razonable situacin de conocer o de no ignorarlos y el perjuicio eventual de los mismos. 2.- Si el acto cuya ineficacia se solicita fuera anterior al surgimiento del crdito, que el deudor y el tercero lo hubiesen celebrado con el propsito de perjudicar la satisfaccin del crdito del futuro acreedor. Se presume dicha intencin en el deudor cuando ha dispuesto de bienes de cuya existencia haba informado por escrito al futuro acreedor. Se presume la intencin del tercero cuando conoca o estaba en aptitud de conocer el futuro crdito y que el deudor carece de otros bienes registrados. Incumbe al acreedor la prueba sobre la existencia del crdito y, en su caso, la concurrencia de los requisitos indicados en los incisos 1 y 2 de este artculo. Corresponde al deudor y al tercero la carga de la prueba sobre la inexistencia del perjuicio, o sobre la existencia de bienes libres suficientes para garantizar la satisfaccin del crdito. (3) Llmese anticipos de legtimas, donaciones, constitucin de garantas posteriores al crdito garantizado, etc. (4) LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. El negocio jurdico. Ed. Grijley. Lima, 1997. Pg. 428.

(5) Por cierto que no nos estamos refiriendo aqu a los crditos condicionales o sujetos a plazo, que jurdicamente s existen pero que todava no resultan exigibles, siendo ineficaces mientras no se verifique la condicin o se cumpla el plazo. (6) Lo que se complementa con el hecho de que en los procesos civiles los medios probatorios se presentan junto con la demanda, es decir, que en el momento mismo en que el acreedor ejercita la accin pauliana deber anexar las pruebas que evidencien que el crdito existe. (7) (8) LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Op. cit. Pgs. 430. LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Op. cit. Pgs. 431.

(9) No obstante, el 30 de enero del 2001 fue publicada en El Peruano la Casacin N 1364-2000, en la que se admite la posibilidad de impugnar actos de disposicin gratuitos anteriores al crdito, exigindose que se acredite el preordenamiento del deudor con el propsito de perjudicar al acreedor, posicin que no nos parece incongruente y que, en todo caso, hace de este un tema opinable. (10) Es por ello que lo ideal frente a cualquiera de estas situaciones es que el juez y dems intervinientes en el proceso penal, procuren que se hagan efectivas medidas cautelares preliminares que aseguren el pago de la reparacin civil, limitando el patrimonio del deudor que ser destinado a tal propsito o, si es necesario, afectndolo en su totalidad de modo que todo aquel que contrate con el procesado sepa de antemano a qu atenerse. http://dataonline.gacetajuridica.com.pe/CLP/contenidos.dll/Actualidad%20juridica %202008/raiz00000.htm/id_tomo00001.htm/tomo01164.htm/seccion01169.htm/tema01 176.htm/articulo01177.htm