Tradicionalmente se ha considerado que, el Derecho de Familia, es una subrama del Derecho civil, sin embargo, puesto que este

ltimo se estructura sobre la base de la persona individual y que habitualmente se ha estimado que las relaciones de familia no pueden quedar regidas slo por criterios de inters individual y la autonoma de la voluntad, en la actualidad gran parte de la doctrina considera que es una rama autnoma del Derecho, con principios propios. Sin embargo, para considerarse autnoma, es necesario que se den tres supuestos, la independencia doctrinal, la independencia legislativa y la independencia judicial. Varios pases han recogido legislativamente este cambio doctrinario dictando un Cdigo de Familia (aparte de un Cdigo Civil). se ha sido el caso de Argelia, Bolivia, Canad, Cuba, Costa Rica, El Salvador, Filipinas, Venezuela, Honduras, Mal, Marruecos, Panam (en algunos estados de la federacin), Polonia y Rusia, entre otros. Adems, y por similares consideraciones, desde hace varios aos diversos Estados han creado judicaturas especializadas en esta materia, denominadas comnmente juzgados o tribunales de familia.

Esta rama jurdica habitualmente posee normas sin sancin o con sancin reducida y obligaciones (o ms propiamente deberes) fundamentalmente incoercibles. Por ello no es posible obtener el cumplimiento forzado de la mayora de las obligaciones de familia, quedando entregadas al sentido tico o a la costumbre (una importante excepcin es el derecho de alimentos). Es una disciplina de estados civiles (de cnyuge, separado, divorciado, padre, madre, hijo, etc.) que se imponen erga omnes (respecto de todos). Adems, dichos estados pueden originar relaciones patrimoniales (derechos familiares patrimoniales), pero con modalidades particulares (diversas de aquellas del Derecho civil), pues son consecuencia de tales estados y, por tanto, inseparables de ellos. Esta rama posee un claro predominio del inters social (o familiar) en sustitucin del inters individual. Ello genera importantes consecuencias: o Sus normas son de orden pblico, es decir, son imperativas e indisponibles. No se deja a la voluntad de las personas la regulacin de las relaciones de familia; sin perjuicio que tal voluntad sea insustituible en muchos casos (como en el matrimonio o la adopcin), pero slo para dar origen al acto (no para establecer sus efectos). o Como consecuencia de lo anterior, el principio de autonoma de la voluntad (base del Derecho civil) no rige en estas materias. En

general, se prohbe cualquier estipulacin que contravenga sus disposiciones. Una importante excepcin la constituyen las normas sobre los regmenes patrimoniales del matrimonio. En esta disciplina, a diferencia del Derecho civil (donde prima el principio de igualdad de partes), origina determinadas relaciones de superioridad y dependencia o derechos-deberes, especialmente entre padres e hijos (como la patria potestad), aunque la mayora de los derechos de familia tienden a ser recprocos (como es el caso del matrimonio).

Los actos de familia son habitualmente solemnes, o sea, requieren de ciertas formalidades (por ejemplo, el matrimonio, la adopcin, etc.) y comnmente no pueden ser objeto de modalidades (por ejemplo, no pueden estar sujetas a plazo).

Las dos instituciones fundamentales del derecho de familia son el matrimonio y la filiacin. Adems, los cuerpos normativos dedicados al derecho de familia se preocupan de la situacin de las personas sujetas a la autoridad de otro. El siguiente es un esquema del contenido ms tpico del derecho de familia:

o o o o o o o o o

Esponsales Regmenes patrimoniales Nulidad matrimonial Separacin matrimonial Divorcio Patria potestad Autoridad parental Tutela Curatela

La vocacin hereditaria conyugal y de habitacin viudal se estudia detalladamente en el curso de sucesiones. Se hace una breve referencia al respecto.

El cnyuge es heredero forzoso, compartiendo la herencia, en distintas proporciones, sobre los bienes propios los bienes gananciales adjudicados al difunto en la particin de la sociedad conyugal, en las siguientes concurrencias: con descendientes legtimos; con descendientes extramatrimoniales, con descendientes legtimos y extramatrimoniales, con ascendientes legtimos y descendientes extramatrimoniales, con padres naturales, con la nuera viuda. Excluye los colaterales, es decir nico heredero si no sobreviven descendientes ni ascendientes ni nuera del causante. Puede ser declarado indigno pero predomina la doctrina que niega la posibilidad de desheredacin. Carece de vocacin hereditaria sobre los bienes gananciales adjudicados al causante en concurrencia, con descendientes legtimos. Carece de vocacin cuando el deceso del causante se ha producido dentro de los treinta das de la celebracin del matrimonio por una enfermedad que padeca entonces salvo que se haiga regularizado una situacin de hecho, si el culpable del divorcio o ha incurrido posteriormente a la sentencia en adulterio o actos de gravedad inconducta moral, igualmente si es cnyuge de mala fe en matrimonio viciado o cnyuge de buena fe y la muerte se produce despus de la sentencia que decreto la nulidad.

Si a la muerte del causante este dejara un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que hubiera constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como limite mximo a las viviendas para ser declaradas bien de familia y concurrieran otras personas con vocacin hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajera nuevas nupcias.

El matrimonio es una institucin de la que arrancan numerosas y transcendentes consecuencias jurdicas que no son si no reflejos de la complejidad de esta frmula social en la que combinan los mas puros efectos con los mas fros intereses patrimoniales.
Por un lado, los efectos que se refieren especficamente a las relaciones personales entre marido y mujer y entre ambos y su hijo. Se trata concretamente de los derechos y deberes que le corresponde a cada uno en el curso de la vida familiar.

Por el otro, tenemos los efectos que se refieren al patrimonio de la pareja, es decir, los derechos y obligaciones relacionados con los bienes patrimoniales. Constituyen los efectos patrimoniales del matrimonio, capitulo al que moderadamente tambin se domina derecho matrimonial patrimonial.

El primer efecto que se produce al momento de contraer matrimonio es el cambio de estado civil a casado, que origina consecuencias jurdicas con respecto al otro cnyuge, a los bienes y a los hijos. Los efectos del matrimonio recaen entre los cnyuges en si y estos respecto a sus hijos y son:

De esta deriva el trato cotidiano que da origen a la ayuda mutua que entre cnyuges se deben. . La sexualidad forma parte de la naturaleza humana, no como un instinto de supervivencia, sino de manera consciente y no siempre teniendo como finalidad la procreacin. Es la consecuencia natural de las anteriores, y se refiere al apoyo moral y econmico entre ellos y con los hijos. Se refiere a la exclusividad sexual de y entre los cnyuges, que an cuando no est consagrada en la legislacin de manera explcita, si menciona el adulterio como causal de divorcio como delito. Que se deber dar en el plano econmico y con respecto a la procreacin. Los derechos y obligaciones que tienen los cnyuges con los hijos son estudiados por la institucin civil llamada filiacin. Existen dos tipos de regmenes con respecto de los bienes del matrimonio: sociedad conyugal, separacin de bienes y rgimen legal.

a) Nacimiento.- Por el hecho del matrimonio, dice el Art. 137 del Cdigo Civil, celebrado conforme a las leyes ecuatorianas, se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges. Y agrega: "Los que se hayan casado en nacin extranjera y pasaren a domiciliarse en el Ecuador, se mirarn como separados de bienes, siempre que, en conformidad a las leyes bajo cuyo imperio se casaron, no haya habido entre ellos sociedad de bienes" Es decir que, con el matrimonio se da origen a una sociedad de bienes o de gananciales, cuando ste se hubiere contrado conforme a las leyes ecuatorianas. Tratndose de matrimonios contrados en el extranjero, para que exista sociedad de bienes, desde el punto de vista jurdico ecuatoriano, ha menester la domiciliacin de los cnyuges en el Ecuador y la existencia de una

sociedad

de

bienes

en

el

rgimen

bajo

el

cual

se

casaron.

La sociedad conyugal no es en el derecho ecuatoriano una persona jurdica, sino ms bien una institucin de tipo sui-gneris, que en la actualidad escapa al tradicional esquema devenido del Decreto Romano, y cuya administracin como veremos ms adelante corresponde al marido, o a la mujer, o a ambos, segn los casos. b) Disolucin.- Esta sociedad puede disolverse en cualquier momento y a peticin de cualquiera de los cnyuges o de ambos presentada ante un juez de lo civil (Arts. 194, N 4, y 236 del CC y 829 CPC). Su trmite es sumarsimo y slo pueden oponerse tres excepciones: Incompetencia del juez, falta de personera de las partes o inexistencia de la sociedad conyugal (Art. 830 CPC). c) Composicin.- El haber de esta sociedad, segn el Art. 157 del Cdigo Civil se compone de: 1.- De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio; 2.- De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucro de cualquier naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges y que se devenguen durante el matrimonio; 3.- Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare a la sociedad, o durante ella adquiriere, obligndose a la sociedad a la restitucin de igual suma. 4.- De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a restituir su valor, segn el que tuvieron al tiempo del aporte o adquisicin; y, 5.- De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio, a ttulo oneroso. Estas reglas, segn el mismo artculo, pueden modificarse mediante las capitulaciones matrimoniales, conforme observaremos luego. No entran a formar parte de esta sociedad, segn el Art. 158 del mismo cdigo, los bienes obtenidos a ttulo gratuito, proveniente de herencias, legado o donaciones. Tampoco entran a formar parte de la sociedad conyugal, de acuerdo con el Art. 159 del mismo cuerpo, el inmueble que fuere subrogado a otro inmueble propio de alguno de los cnyuges; las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio ; y, todos los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella por aluvin, edificacin, plantacin o cualquier otra causa. d) Modificacin del Rgimen: Capitulaciones Matrimoniales.- Mediante la

celebracin de las CAPITULACIONES MATRIMONIALES se puede cambiar el rgimen establecido anteriormente. De acuerdo con la definicin dada por el mismo cdigo en el Art. 149, reformado por la ley 43 publicada en el Suplemento del Registro Oficial N 256, del 18 de Agosto de 1989, "son las convenciones que celebran los esposos o los cnyuges antes, al momento de la celebracin o durante el matrimonio, relativas a los bienes, a las donaciones y a las concesiones que se quieran hacer el uno al otro, de presente o de futuro". Para que las capitulaciones matrimoniales sean vlidas, deben otorgarse por escritura pblica o deben hacerse constar en el acta matrimonial. Se anotarn al margen de la partida de matrimonio, y en el Registro de la Propiedad correspondiente si hubiere bienes inmuebles (Art. 150 CC). De conformidad con el Art. 151, tambin reformado, los esposos o cnyuges, segn el caso, en las capitulaciones matrimoniales tambin designarn: 1.-Los bienes que aportan al matrimonio con expresin de su valor; 2.-La enumeracin de las deudas de cada uno;

3.- El ingreso a la sociedad conyugal de ciertos bienes, que, conforme a las reglas generales, no ingresaran; 4.- La determinacin, por parte de cualquiera de los esposos o cnyuges, de que permanezcan en su patrimonio separado ciertos bienes que, conforme a las reglas generales, ingresaran al patrimonio de la sociedad conyugal; 5.- En general, pueden modificarse en las capitulaciones matrimoniales las reglas sobre la administracin de la sociedad conyugal, siempre que no sea en perjuicio de terceros. Por otra parte, estas capitulaciones podrn ser revocadas y modificadas, en cualquier tiempo, por acuerdo de ambas partes. Antes de las reformas stas eran irrevocables y slo podan otorgarse antes del matrimonio o al momento de su celebracin. Aun cuando en las capitulaciones matrimoniales, el marido o la mujer renuncien a los gananciales, los frutos de los bienes propios servirn para soportar las cargas matrimoniales, con la obligacin de restituirlos (Art. 184). Esta puede extraordinaria.

ser

ordinaria

Segn el Art. 180 del CC., cualquiera de los cnyuges tendr la administracin de la sociedad conyugal, por acuerdo establecido en el acta matrimonial o en las capitulaciones matrimoniales, presumindose que, en caso de que no hubiere tal acuerdo, el administrador es el marido.

Esta disposicin concuerda con la contenida en el Art. 138 que establece adems que aquel que tuviere dicha administracin podr autorizar al otro "para que realice actos de tal administracin". : Esta se da en el caso de ausencia de uno de los cnyuges por ms de tres aos sin comunicacin con su familia. El otro cnyuge tendr entonces la administracin de los bit es, pudiendo ejecutar por s slo los actos inherentes a la administracin, los cuales obligan a los bienes de la sociedad conyugal (Art. 189 y 191). Pero, no slo se confa la administracin sino la disposicin de los mismos, y todos aquellos actos para los cuales se necesita la autorizacin del otro cnyuge, al tenor de lo dispuesto en el Art. 190.

Naturalmente que, para los efectos prcticos, no basta la sola afirmacin de una persona. Es necesaria que dicha afirmacin sea ratificada ante un juez de lo civil, mediante la respectiva informacin sumaria. El cnyuge a cuyo cargo se encuentra la administracin de la sociedad conyugal podr autorizar al otro cnyuge para que realice ciertos actos relativos a tal administracin (Arts. 138 y 142). Esta autorizacin deber constar por escritura pblica cuando se trate de bienes races. La autorizacin, que puede ser general o especial, puede ser revocada en cualquier momento y en forma unilateral por parte de quien la concedi (Art. 142).

Sociedad conyugal: es el rgimen patrimonial del matrimonio por el que los cnyuges pactan hacerse coparticipes de sus bienes presentes o futuros, en forma total o parcial. El art. 183 del cdigo civil establece que la sociedad conyugal se regir por las capitulaciones que lo constituyan, y en los que no estuviere expresado ser por las disposiciones relativas al contrato de la sociedad. Rojina Villegas que la sociedad conyugal se constituye como una persona jurdica, con un patrimonio tanto de bienes presentes como futuros que actan por conducto de un representante que puede ejecutar actos de dominio y administracin general. El patrimonio social es independiente del patrimonio de cada uno de los consortes y la exigencia de un rgano representativo es caracterstica de toda persona moral. De acuerdo con el art. 25 del mismo cdigo seala que son personas morales las sociedades civiles: en consecuencia la sociedad conyugal, como persona moral, es una sociedad civil. Barrera Graf opina que la sociedad conyugal no es una sociedad. No se trata

de un negocio social, sino de un rgimen especial de comunidad de bienes entre los cnyuges, como consecuencia del matrimonio. El contrato sociedad se crea como una relacin negocial en la que las partes manifiestan su consentimiento en torno a una finalidad comn de carcter preponderantemente econmico. La sociedad conyugal es un efecto patrimonial del matrimonio. Es propio de la sociedad, el ejercicio en comn de una actividad econmica, la sociedad conyugal versa sobre el uso y goce de los bienes. En la sociedad conyugal falta la voluntad de los socios de constituir una relacin permanente dentro de la sociedad y adquirir el status de socio, sino solamente acordar un rgimen patrimonial para su matrimonio. La corte ha expresado que al no establecer el rgimen de sociedad conyugal en la capitulaciones matrimoniales, pero sino lo hayan expresado los cnyuges en el ato de matrimonio, se regirn bajo las reglas de copropiedad ya que, como coparticipes de los beneficios y utilidades tendrn las mismas obligaciones frente a la prdida y cargas. En este caso se habla de una vinculacin igual, mismos derechos, mismas obligaciones frente a los bienes tal como sucede en la copropiedad. La sociedad conyugal como una masa comn de bienes, en esta tesis la sociedad conyugal es considerada un patrimonio autnomo, separado, del cual son titulares indistintamente los cnyuges, sin que ninguno de ellos tenga derecho a una cuota. No queda muy clara esta propiedad comn que no es una copropiedad ni otra forma de propiedad reconocida en el cdigo civil y que, en todo caso se asemeja a los derechos de los herederos sobre la masa hereditaria, pero recordando que esta comunidad de bienes no es permanente sino provisional, hasta en tanto se lleve acabo la particin. Se forma nicamente por marido y mujer. N o tiene personalidad jurdica. Tiene dos administradores. Nace por el simple ministerio de la ley, ope legis, sin que para que surja se requiera el acuerdo de voluntades de los casados (acuerdo que podra existir en sentido contrario, antes del matrimonio, para que no se formase). Tampoco se necesita que se renan los elementos que tipifican el contrato de sociedad, ni la convivencia o cohabitacin de los cnyuges. Su rgimen es el previsto en el Cdigo Civil en principio y no puede l modificarse por los cnyuges durante su existencia, como s puede ocurrir con las sociedades comerciales o civiles, a voluntad de los socios. Termina por las causas o circunstancias consagradas en la ley. Nace aunque los casados no tengan bienes. Se prueba con la demostracin del matrimonio. [168] i) Depende del matrimonio: no hay sociedad conyugal sin matrimonio, sea civil o religioso. Pero puede aquella desaparecer y subsistir este. Por eso dijo la Corte Suprema de Justicia, en sentencia de 30 de abril de 1970:

"La sociedad conyugal o sociedad de bienes entre cnyuges, nace simultneamente con el vnculo indisoluble del matrimonio. Este y aquella se forman en un mismo instante. La sociedad de bienes no puede existir sin matrimonio. En el caso de muerte de uno de los consortes que no estaban separados de bienes, matrimonio y sociedad conyugal se disuelven en el mismo y preciso momento. "Esta sociedad tiene vida subordinada; solo puede existir donde existe un matrimonio; no tiene vida propia ni independiente; siempre est sometida a la existencia de un vnculo matrimonial. Por ello, puede tener duracin menor que la del matrimonio o igualar a la de este, pero en ningn evento puede perdurar ms all del momento en que el matrimonio quede disuelto. En cambio, el contrato matrimonial por tener vida propia, o autnoma no necesita de la existencia de la sociedad conyugal para subsistir y por ello no lo afecta la disolucin de esta".

Con base en el artculo 180 del Cdigo Civil, en la fuerza actual de las capitulaciones matrimoniales (dada la ley la de 1976) y en el artculo 25 de la ley 1 a de 1976, ha de significarse que, no obstante el matrimonio, no se conforma sociedad conyugal en varios supuestos: a) Si el matrimonio se celebr en el exterior, y los contrayentes se domicilian en Colombia, se presumen separados de bienes, a no ser que la ley que presidi la unin disponga otro rgimen patrimonial. b) Si en capitulaciones matrimoniales se pact que no hubiera sociedad conyugal. c) Cuando el matrimonio es anulable por la subsistencia de un vnculo anterior. Pero este supuesto se perfila ntegramente, cuando la sociedad conyugal del anterior matrimonio subsiste al tiempo de celebrarse el segundo, ms no cuando ya ella no exista o ha sido disuelta, segn ha sido analizado por la Corte Suprema de Justicia, en sentencia de 10 de octubre de 2004, como se observa en el pasaje siguiente: "Pero si bien el principio as consagrado opera sin escollo de consideracin frente a la gran mayora de las causales de nulidad del matrimonio, otra cosa sucede frente a la del numeral 12 del artculo 140 infine. Pues consistiendo esta en que la nulidad del matrimonio se produce precisamente por la preexistencia de otro vnculo matrimonial, viene a acontecer que habra concurrencia de sendas sociedades conyugales, cuestin que en la prctica no deja de generar ms de una dificultad en orden a sus respectivas liquidaciones. Y no se requiere de grandes atisbos para comprender que eso fue a lo que justamente quiso salirle al paso el legislador colombiano cuando en el ao 1976, a travs de la ley la, hizo el aadido pertinente al mentado numeral cuarto del artculo 1820, sustrayendo de la regla general la supradicha causal de nulidad, vale decir, que la nulidad del matrimonio no disolva la sociedad conyugal cuando se trataba de la nulidad devenida por bigamia, precisamente porque como dio en sealarlo el segundo matrimonio no generaba sociedad conyugal. "Todo el recorrido conceptual que precede no se hace en balde, habida cuenta que tiene por fin concluir que no se antoja de recibo la posicin del aqu

recurrente en el sentido de que la modificacin legislativa que viene de comentarse ha de operar siempre y en todo supuesto, y que en su parecer no hay sitio para los distingos en que acab el tribunal. Porque a la aplicacin literal de la norma que l formula se opone la teleologa de la misma, la cual no consisti propiamente en castigar y sancionar a quienes se casan doblemente, sino en evitar, quepa repetirlo una vez ms, el tropezn de varias sociedades conyugales. Por modo que si, como ac, la sociedad conyugal anterior ya era cuestin del pasado por supuesto que haba sido liquidada tiempo atrs, la colisin es imposible y solo hay una sociedad, la del matrimonio declarado nulo tiene que seguirse de ello que la funcin jurdica de la norma pierde todo sentido en el caso concreto. Teleologa normativa esa que se advierte a ojos vistas, y que incluso fue avizorada en el examen mismo de constitucionalidad, segn puede verse en la sentencia de 31 de mayo de 1978 de esta corporacin, y que el juez no solo puede sino que debe tener presente a la hora de desentraar el espritu y el genuino entendimiento de las disposiciones legales. Parece ser que el tema de las nulidades es asunto ms complejo que el orden puramente legal o terico que las encierra, a tono con lo cual es vlido afirmar que la inflexibilidad de las frmulas clsicas que las inspiraron, no significa, ni puede significar, el xito de lo injusto, y por eso la tendencia es a reexaminar cada vez ms la verdadera extensin de los efectos de la nulidad, ante todo si es exacto que su paso desolador no lo puede detener siquiera el principio de la buena fe, esto es, si el efecto destructor y retroactivo de la nulidad no para mientes en nada. Que una interpretacin que se avenga con el fin de las normas se prefiera por encima de su literalidad, no equivale en modo alguno a desconocer la ley, sino traduce ms bien el fiel y exacto desempeo de la labor del juzgador; de no, estaran se desandando los pasos para darle cabida a la escuela exegtica del derecho". En otras palabras: de acuerdo con la interpretacin de la Corte Suprema, si una persona que est casada, disuelve y liquida su sociedad conyugal (o no tena sociedad conyugal porque haba celebrado capitulaciones matrimoniales en las que se pact que no la hubiera, o se cas en el exterior a la luz de un rgimen que exclua la sociedad conyugal) y vuelve a contraer matrimonio sin disolver el primero, en la segunda unin, que est afectada de nulidad, s se forma sociedad conyugal, toda vez que la filosofa de la norma del artculo 25 de la ley 1 a de 1976 es impedir que haya dos sociedades conyugales coexistentes. Antes del concepto jurisprudencial que viene de researse, la doctrina se mostraba celosa de su aplicacin a propsito de que si la norma legal no distingua que en el vnculo matrimonial antecedente hubiera o no una sociedad conyugal, no poda hacerse por ende ninguna diferenciacin a la hora de utilizar la disposicin. Con todo, algunos autores pensaban como ya se precis en la jurisprudencia citada1. Pero debe quedar definido, sin embargo, cundo ocurre la disolucin de la primera sociedad conyugal, para que se cumpla la intencin legislativa puesta de presente por la Corte. As, corresponde afirmar que para el tiempo de la celebracin de las nuevas nupcias ha debido ya haberse disuelto la sociedad conyugal del primero e inclusive haberse registrado el acto de disolucin en el

libro de varios, por su carcter constitutivo y por lo que dispone el artculo 107 del decreto 1260 de 1970 frente a terceros. Por consiguiente, si la disolucin de aquella sociedad de bienes o su inscripcin en el registro civil sucede con posterioridad al segundo matrimonio, no nacer en esta sociedad conyugal, como quiera que ni ella ni su registro tengan efecto retroactivo o hacia el pasado.

El objeto de las capitulaciones matrimoniales radica, de forma directa y precisa, en instrumentar las estipulaciones conyugales referentes al rgimen econmico del matrimonio, pero que, de forma complementaria, puede referirse tambin a "cualesquiera otras disposiciones por razn del matrimonio" (p.ej., el regalo o donacin pro nupcias que los suegros realizan a favor del cnyuge de su hijo o hija) Las capitulaciones son un acto o convenio perfeccionado por los futuros contrayentes, con la finalidad de determinar el rgimen patrimonial del matrimonio, es decir, es una relacin contractual donde la pareja antes de formalizar su relacin, fijan la forma mediante la cual se regir la comunidad de bienes durante la unin conyugal. Nuestra legislacin reconoce a los contrayentes amplia libertad para estipular su rgimen patrimonial matrimonial, fundamentado en la autonoma de la voluntad, como principio fundamental del campo de las relaciones contractuales, siempre y cuando no sean acordadas clusulas contrarias a las leyes, a normas de orden publico y a las buenas costumbres. Ahora bien, existen ciertos elementos que regulan la validez de las capitulaciones matrimoniales, en primer lugar deben otorgarse antes de la celebracin del matrimonio, siendo nulas todas aquellas estipulaciones celebradas en fecha posterior a la celebracin matrimonial, as como su alteracin tambin en la misma oportunidad. En segundo lugar, deben los contrayentes tener capacidad suficiente para celebrar las capitulaciones, siendo esta la misma capacidad que requieren para contraer matrimonio. Por ello, seria contrario decir que quien puede casarse, no pueda estipular, conjuntamente con la persona con quien va a contraer matrimonio, el rgimen patrimonial matrimonial. En tercer lugar, las capitulaciones deben ser debidamente protocolizadas ante la Oficina de Registro Inmobiliario del lugar donde vaya a celebrarse el matrimonio, ello debido a que tal rgimen no solo interesa a los cnyuges, sino tambin a los terceros que se puedan ver afectados por las estipulaciones efectuadas por los futuros contrayentes. En cuarto lugar y como elemento esencial para su validez, dichas capitulaciones no pueden ser contrarias a ley o al orden pblico. La nulidad de las capitulaciones matrimoniales, no es mas que la sancin civil que impone el legislador, determinada por la trasgresin de una disposicin legal en el acto de su celebracin, que implica su eliminacin de la vida jurdica total o parcialmente

La doctrina mayoritaria predica el carcter contractual de las capitulaciones matrimoniales. Algunos autores prefieren conceptuarlas como acto complejo, dado el posible contenido atpico de las capitulaciones. Es el contrato que firman los futuros esposos para precisar el rgimen econmico sobre los bienes tenidos y por tener cada uno durante el matrimonio. El Cdigo Civil prev que los bienes estn sujetos a las reglas que fijen los cnyuges; en ausencia de ellas, de forma supletoria y obligatoria impera aqul. Tambin obra la ley cuando un tribunal declara la nulidad de las capitulaciones por violar en su redaccin normas imperativas de orden pblico inderogables por la voluntad de las partes. Pero, hasta que no sean declaradas nulas, son vlidas y no actuar el sistema legal sustitutivo sobre la comunidad limitada de los bienes gananciales entre marido y mujer, Art. 148 CC. En apoyo citamos jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Civil, junio 2007, "Quintero contra Padrn": No procede el rgimen legal sucedneo estatuido en el Cdigo Civil, cuando las partes han suscrito capitulaciones. Por ser un contrato solemne, las capitulaciones nacen por documento inscrito en una notara con jurisdiccin territorial en atencin al sitio donde se celebre el matrimonio (Decreto Ley de Registro Pblico y del Notariado, Art. 74 ordinal 8) y antes de ste; so pena de nulidad, Art. 143 CC. Dicho Decreto Ley, deroga la Ley de Registro Pblico. Sin embargo, an existen registros que aceptan capitulaciones. Las capitulaciones dan a conocer cmo administrar y disponer en fecha posterior al casamiento, los bienes que cada cnyuge ha adquirido en propiedad antes de la unin y despus. Capitulaciones no siempre equivale a separacin absoluta de los patrimonios de los cnyuges. A falta de capitulaciones, la ley regula que entre los esposos pertenecen de por mitad las ganancias o beneficios que se obtengan durante el matrimonio. Esta comunidad de bienes donde cada cnyuge es dueo de la mitad, la entiende la ley como una verdadera sociedad, de manera que marido y mujer son socios por haber suscrito el contrato de matrimonio. Reiteramos, son bienes propios de cada cnyuge, los que pertenecen a cada uno para antes de la fecha del matrimonio. Y los que durante el matrimonio cada uno adquiera por donacin, herencia, as como los vestidos, joyas o bienes muebles de uso personal del marido o la mujer. Por prctica profesional, cuando el cnyuge compra un bien con dinero de su peculio personal y desea que as quede entendido, debe indicar en forma expresa en el documento de compra, que lo adquiere y paga de la venta de otro bien de su propiedad. Que la compra la hace para l; no para incrementar el patrimonio conyugal. En refuerzo, quedar confirmado si el otro cnyuge convalida y suscribe la compra. Las capitulaciones son propias del derecho tradicional; a ellas se contrapone el Derecho Innovador: el blindaje o cbrase patrimonial expuesto en artculos de prensa anteriores. Aqullas no son el nico caso de patrimonio separado en el Derecho venezolano. En determinadas circunstancias, las capitulaciones son

una solucin odiosa para los futuros contrayentes; "cuando el novio(a) plantea a la novia(o) suscribir capitulaciones, ya de por s siembra posibles disputas". Se pueden alcanzar iguales y mejores efectos jurdicos mediante la tcnica de la "proteccin preventiva de los bienes y activos" de cada persona prxima a contraer nupcias. Priva la voluntad de las partes sobre la normativa legal. Las capitulaciones matrimoniales, es una declaracin q hacen las parejas, antes de contraer matrimonio, en la cual manifiestan ante un notario, como va a ser el rgimen de bienes de cada uno, es decir, como se repartirn a la hora de un divorcio, ej. Se manifiesta que no habr comunidad de bienes, cada uno es dueo de lo que produzca; eso pasa generalmente cuando una persona se casa con otra que no tiene nada, y este si, para cuidarse las espaldas pues. Es un documento sencillo y se hace ante una notara.

1. Son contrato bilateral. 2. Son contrato accesorio al matrimonio. 3. Son contrato intuito persona. 4. Solo pueden celebrarse antes del matrimonio. 5. Son contrato solemne. 6. Son contrato inmutable.

Son contrato bilateral: Las convenciones matrimoniales o propiamente dichas imponen obligaciones a ambas partes contratantes precisamente porque su objeto es determinar el rgimen patrimonial de los conyugues y de ese rgimen siempre resultan derechos y obligaciones para ambos esposos. Son contrato accesorio al matrimonio: las capitulaciones matrimoniales tienen una conexin directa con un matrimonio futuro y dependen esencialmente de el. La accesoria de las capitulaciones respecto del matrimonio al cual se refieren es de la esencia de ese tipo de contratos. No puede concebirse una convencin matrimonial independiente de unas nupcias. Son contrato intuito persona: en principio, los contratos se presumen celebrados por las partes para si, y para sus causahabientes, salvo que resulte lo contrario de la voluntad de las partes o de la naturaleza de la convencin. El pacto sobre capitulaciones es de los que existe por su propia naturaleza solo entre los mismos contrayentes. El carcter personalsimo de las capitulaciones es una consecuencia de la esencial dependencia que ellas tienen con el matrimonio. Solo pueden celebrarse antes del matrimonio: para que las capitulaciones matrimoniales produzcan sus efectos, es indispensable que el contrato hay sido celebrado con todas las formalidades de ley, antes de que nazca el vinculo conyugal entre las partes.

Son contrato solemne: Dadas las implicaciones que tienen, no solo para los mismos sino adems para los terceros, nuestro legislador ha exigido en materia de capitulaciones matrimoniales la mxima formalidad prevista para actos de naturaleza civil. Son contrato inmutable: La inmutabilidad de las capitulaciones es una consecuencia de su carcter de previas a la ceremonia matrimonial: si nicamente pueden pactarse las convenciones matrimoniales con anterioridad al matrimonio, resulta obligado concluir que esos contratos no pueden ser modificados despus de nacido en vnculo conyugal, pues ello equivaldra a celebrar una nueva capitulacin.

Pueden otorgar capitulaciones el mayor de edad. Los menores de edad no emancipados necesitarn el concurso y consentimiento de sus padres o tutores. La regla general que gobierna al respecto, es la de que la persona con capacidad para contraer matrimonio la tiene tambin para actuar en convenciones matrimoniales. 1.- Por lo que concierne a la edad, la capacidad contractual, en general, se adquiere a los 18 aos (Art. 18 C.C.V.). El menor solo puede contratar bajo la representacin de quien lo ejerza sobre el la patria potestad o la tutela (O con asistencia de un curador si se trata de un emancipado). En cambio pueden pactar capitulaciones matrimoniales, los varones desde los 16 aos y las mujeres, a partir de los 14 aos cumplidos (Con autorizacin de ambos) 2.- La situacin de inhabilitado en materia de capitulaciones, se asemeja a la que tiene en los contratos en general. Tales personas pueden pactar convenciones matrimoniales, pero con la asistencia de su curador, si lo tienen, o del que al efecto se les designe. En caso contrario y, adicionalmente, requieren autorizacin judicial. 3.- El entredicho, el loco no entredicho y la persona que no se encuentra en su sano juicio, no puede celebrar capitulaciones matrimoniales, por su incapacidad para contraer matrimonio.

Las capitulaciones debern constituirse por instrumento otorgado ante un registrador subalterno, antes de la celebracin del matrimonio; pero podrn hacerse constar por documento autentico que deber ser inscrito en la oficina subalterna de registro de la jurisdiccin del lugar donde se celebre el matrimonio antes de la celebracin de este, so pena de nulidad (Art. 143 C.C.V)

Surten efecto despus de la celebracin del matrimonio; no es un contrato condicionado; si as fuera, cumplida la condicin surtira efecto desde su inscripcin, pero no lo surte sino a partir de la celebracin del matrimonio.

Las convenciones matrimoniales son nulas cuando existe una legalidad o un vicio en el acto mismo de su celebracin, que las hace eficaces respecto de los propios conyugues y tambin en relacin con los terceros o extraos. La nulidad puede ser absoluta o relativa, total o parcial.

La capitulacin es totalmente nula cuando la ilegalidad o el vicio que las afecta se refiere a todo el contrato o cuando menos a la esencia del mismo, razn por la cual deben desaparecer por completo de la vida jurdica. Hay nulidad parcial en la convencin, cuando su ilegalidad o vicio solo afecta determinadas clausulas de el que no son esenciales. La nulidad es absoluta cuando en ella se han violado normas en cuya observancia estn interesados el orden pblico o las buenas costumbres. La nulidad relativa resulta de la violacin de normas legales imperativas o prohibitivas consagradas nicamente como proteccin de alguno de los contrayentes.

Las nulidades de actos contractuales tienen como fin y efecto inmediato, el restablecimiento de una situacin jurdica violentada por el incumplimiento de elementos esenciales que regulan la validez de los contratos, contenidos estos en el articulo 1.141 del Cdigo Civil: "Las condiciones requeridas para la existencia del contrato son: 1-Consentimiento de las partes; 2-Objeto que pueda ser materia contrato; y 3- Causa Licita", asimismo el articulo 1.142 eiusdem establece: " El contrato puede ser anulado: 1- Por incapacidad legal de las partes o de una de ellas y 2- Por vicios del consentimiento". Existen diversas formas mediante las cuales se puede producir la nulidad de un acto jurdico, es decir por hechos inherentes al mismo, por ejemplo el incumplimiento de algunos de sus elementos esenciales para su existencia, o bien sea por actos externos como puede ser la falta de representacin de alguna de las partes.

A) Totalmente nula: si se ha pactado un rgimen de comunidad universal prohibido por el articulo 1.650 C.C.V.

B) Nulidad parcial: si se ha convenido un rgimen de separacin total y se ha aadido la previsin de las cargas al marido solamente. C) Nulidad absoluta:

-violacin de solemnidades impuestas por la ley. -ilicitud de la causa. D) Nulidad relativa: -Incapacidad para celebrarla. -vicios del consentimiento.

No todos los bienes que se consiguen durante el matrimonio, pasan a ser pate de la sociedad conyugal que se forma entre estos. Los bienes que conforman este activo son: 1. Los salarios y pagos de todo gnero de empleos y oficios devengados durante el matrimonio de cada uno de los cnyuges, esto incluye prestaciones, primas, entre otros. 2. Todos los productos, utilidades, pensiones, intereses y ganancias de cualquiera naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges. Como en el caso del canon de arrendamiento que reciba uno de los cnyuges por un apartamento de su propiedad. 3. Dinero que cualquiera de los cnyuges contribuyere al matrimonio, o durante l adquiriere, obligndose la sociedad a la restitucin de igual suma. Esto es, si un cnyuge aporto 5.000.000 de pesos para la compra de una casa, en el momento de liquidar la sociedad conyugal, esta suma debe serle devuelta por la sociedad ya que constituye un pasivo. 4. Las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges contribuyere al matrimonio, o durante l adquiere (sic); quedando obligada la sociedad a restituir su valor segn el que tuvieron al tiempo de la contribucin o de la adquisicin. En este caso los muebles de la casa, el televisor, entre otros. 5. Los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso. 6. De los bienes races que la mujer aporta al matrimonio, apreciados para que la sociedad le restituya su valor en dinero. No hacen parte de estos bienes:

1. El inmueble que fuere debidamente reemplazado a otro inmueble propio de alguno de los cnyuges. 2. Las cosas compradas con importes propios de uno de los cnyuges destinados a ello en capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio. 3. Todos los aumentos materiales que agrandan a cualquier bien de uno de los cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin, plantacin o cualquiera otra causa.