Abuso del derecho, ref. por la 17.

711 El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal al que contrari los fines que aquella tuvo en mira al conocerlos o al que exceda lo limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Existe un acto ilcito que da lugar a indemnizacin si hay dao y si concurren los dems presupuestos de la responsabilidad civil. Pero no un acto ilcito tpico, sino un acto ilcito abusivo, que es una especie dentro del genero, porque el acto ilcito comn la transgresin es clara, es a cara descubierta; se viola el derecho subjetivo ajeno cuando, con un automvil se atropella un peaton. En cambio, en el ejercicio abusivo de los derechos, la transgresin es solapada, bajo la mascara de una facultad, se lo exorbita, se invoca una facultad determinada, y se va mas alla de ella. El exceso en la normal tolerancia entre vecinos Art. 2618 Las molestias que ocasionen el humo, el calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aquellos. Segn las circunstancias del casos, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias contemporizando las exigencias de la produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad. La ley establece que los jueces debern resolver segn las circunstancias del caso, la indemnizacin de los daos o la cesacin de las molestias. Esta alternativa no excluye que cuando proceda la indemnizacin, la responsabilidad emergente sea objetiva. El deber de seguridad, es establecido por el art. 1198 y art. 5 y 6 de LDC, es un deber tacito, es accesorio y por lo tanto consagra un factor de atribucin objetivo. Su correlato es la garanta en el mbito contractual-eviccion y vicios redhibitorios. Culpa in vigilando/culpa in eligendo, es subjetivo, pero si el principal demuestra que eligio bien de todas formas la responsabilidad es inexcusable, responde igual. El auxilio benvolo, se ha resuelto que el acto de solidaridad o colaboracin benvola es fuente de obligaciones, en virtud de motivos de carcter tico y equidad, y tambin de los principios generales del derecho. Y que, asi, quien concurre a prestar auxilio a un automovilista accidentado y con ese motivo tambin se accidenta y sufre deterioros es su vehiculo debe ser indemnizado por la persona a quien pretendio ayudar, en la medida de los perjuicios que se le ocasionaron a raz de su gesto de solidaridad.

DAO Concepto. 1. Sentido amplio, hay dao cuando se lesiona cualquier derecho subjetivo. 2. Sentido estricto, la lesin debe recaer sobre ciertos derechos subjetivos, patrimoniales o extrapatrimoniales, cuyo menoscabo genera, en determinadas circunstancias, una sancin patrimonial. En la esfera contractual el dao es presupuesto del resarcimiento y en el extracontractual no hay acto ilcito punible si no hubiera dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar. Especies. 1. Actual y futuro, el actual o presente es el ya ocurrido al tiempo en que se dicta la sentencia, y futuro es el que todava no ha sucedido, aunque su causa generadora ya existe, y puede ser. a. Futuro cierto, es el que se presenta como indudable o con un alto margen de probalidad b. Incierto, es el eventual, hipottico o conjetural 2. Patrimonial y extrapatrimonial. El patrimonial es cuando repercute en el patrimonial, de manera directa o indirecta: habr dao siempre que se cause a otro un perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. Extrapatrimonial o moral, se caracteriza por su proyeccin moral, sea que el hecho generador lesione un derecho subjetivo patrimonial o extrapatrimonial. El dao moral aparece como genero de una categora especifica; el agravio moral, que se configura cuando el dao moral es causado con dolo, es decir con conocimiento del mal moral que se poda producir, y que de hecho se habria producido. Adems debe ser distinguido del dao patrimonial indirecto; aquel tiene proyeccin moral, este, proyeccin patrimonial. La lesin deformante del rostro que sufre una modelo publicitaria genera dao moral, y patrimonial indirecto-lucro cesante. El patrimonial comprende. a. Dao emergente perdida sufrida b. Lucro cesante ganancia dejada de percibir. 3. Dao a la persona. La persona es un proyecto de vida y todo lo que afecte a ese proyecto configura dao a la persona. Se discute si esta inserto en el dao moral. Si el dao moral es considerado restringidamente, identificndolo con el dolor o el sufrimiento, resulta posible distinguirlo con nitidez del denominado dao a la persona. Esa concepcin se diluye si se considera el concepto amplio, que considera dao moral a la lesin genrica. 4. Comn y propio, el comn es cuando lo habra sufrido cualquier persona a causa del incumplimiento. Es propio cuando lo sufre un acreedor

5. 6.

7.

8.

determinado. En principio es reparable el dao comn, pues se asigna responsabilidad por el dao propio nicamente en caso de haber sido conocido o conocible por el deudor. Intrnseco y extrnseco. El primero se proyecta en el bien sobre el cual recae la prestacin; el extrnseco se refleja en otros bienes del acreedor. Moratorio y compensatorio, el dao derivado del cumplimiento tardo es denominado moratorio, se trata del dao derivado exclusivamente del estado de mora, por la insatisfaccin temporaria del acreedor. Es dao compensatorio el que corresponde a la inejecucin definitiva. El dao moratorio puede ser anexado al cumplimiento tardo de la prestacin, a su ejecucin especifica, o a la indemnizacin del dao compensatorio. Dao inmediato, mediato y remoto. Es inmediato el que deriva del incumplimiento en si mismo, aquel del cual el incumplimiento es la causa prxima. Es mediato el que resulta solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto. Es remoto el que tiene una conexin mas lejana que esa con el hecho generador. Dao al inters positivo y al inters negativo. El primero involucra aquello con que contaba el acreedor para el caso de que el deudor cumpliera. El dao al inters negativo versa sobre lo que el acreedor no habra sufrido si la obligacin se hubiese constituido. Es el que se resarce en la etapa precontractual, porque se le frustra la posibilidad de celebrar el contrato.