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CAPITULO 1. EVOLUCION DE LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL. 1.1. 1.1.1. 1.1.2. 1.1.3. 1.1.4. 1.1.5. 1.1.6. 1.2. 1.3. 1.4. 1.1.

1.1.1. Constitucionalidad y sistemas constitucionales. Los trminos constitucional, constitucionalidad y constitucionalismo. El escenario en los siglos XVI, XVII y XVIII. Qu suceda en el Ecuador de ese tiempo? El Iusnaturalismo y el Derecho escrito. Los sistemas constitucionales Norteamericano y Europeo continental. El sistema Neoconstitucional. Transformaciones en el control de constitucionalidad. La justicia constitucional protege los derechos y las libertades. El cambio de modelo constitucional en el Ecuador 2008. Constitucionalidad y sistemas constitucionales. El alcance de los trminos constitucional, constitucionalidad y constitucionalismo. Los trminos constitucional y constitucionalidad significan la pertenencia a la Constitucin de un Estado, en sentido restringido implican el sometimiento de las leyes, decretos, ordenanza y ms normas a la Constitucin; donde existe un rgano especializado, le corresponde la atribucin de calificar la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una ley y en su ausencia, debe hacerlo la justicia ordinaria. La voz constitucionalismo tiene un alcance superior al involucrar un sentido de organizacin poltica por sobre los Estados, que naci con la Constitucin de 1787 de Estados Unidos, pero que alcanza su mayor difusin despus de la Norma generada en la Revolucin Francesa y de las otras constituciones que se expidieron a finales del siglo XVIII. 1.1.2.
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El Estado moderno empieza a formarse en el siglo XVI, despertando el inters para encontrar las explicaciones sobre su origen, como son los estudios del filsofo ingls Tomas Hobbes que analiza la naturaleza humana y la organizacin de la sociedad a partir de la definicin del hombre y sus caractersticas, explica la aparicin del Derecho y de los diferentes tipos de gobierno para la convivencia social, expresa que el estado de naturaleza (del hombre) implica la guerra de todos contra todos, cuando se entenda como un derecho la libertad de cada uno para garantizar la autoconservacin, pero cuando se da cuenta, el hombre sustituye esa guerra continua, se acoge a la primera ley de la naturaleza: no poner en peligro su vida ni la de su familia as como respetar las de los dems, para cuyo fin se somete a la segunda ley de la naturaleza: transferir su derecho a un poder absoluto que le garantiza el estado de paz mediante un contrato, entonces surge el soberano del estado absoluto. 3 En Francia se gesta el Pacto social o Contrato social fundado en la teora de Juan Jacobo Rosseau (1.632 1.704), que se basa en la afirmacin de que el ser humano en su estado natural goza de libertad para luchar por su seguridad y supervivencia, pero que tiene su parte dbil por la soledad en la que se encuentra, situacin en la que otro ms fuerte le puede arrebatar sus pertenencias, frente a lo que debe optar por la agregacin con los dems seres humanos, unindose bajo la premisa del principio de igualdad, sometindose todos voluntariamente a una direccin comn, que es lo mismo que obedecer sus propios designios porque es la autoridad en la que cada uno est representado. El resultado de esta voluntad es la ley que se genera en la comunidad para resolver temas de inters general y opera por sobre todos de manera igualitaria, pero que requiere de un rgano que la elabore, pues en el cumplimiento de esta accin no puede intervenir la comunidad, sino que estar representada por el legislador, que ser diferente del ejecutivo, encargado de otros actos particulares. leyes, segn afirmaba Bodino en 1576 .5 Aumentar de Espa;a y Falta sobre Alemania despus debo tratar del Iusnaturalismo para contraponerle al Positivismo de los sistemas constitucionales AS y EC 1.1.3.Qu suceda en el Ecuador? Durante los siglos XVI al XVIII, mientras en Europa se debata acerca de la lucha por el poder y las razones para constituir un orden jurdico, el Ecuador era un Pas, o un Reino interior como este Quito, a quien se le ha sacado y saca todo el jugo nutricio; que no tiene minas descubiertas de actual utilidad; que no puede adelantar ni en la agricultura, ni la industria, ni las manufacturas, ni el lujo poltico [] 6, es decir que el escenario para los ecuatorianos
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El escenario en los siglos XVI, XVII y XVIII.

Para la misma poca, en Espa;a exista el Estado absoluto legibus solutus, desligado de las

Es importante destacar que en sus inicios, antes de la formacin del Estado, la humanidad debi enfrentar formas precarias de vida, transitar por innumerables cambios para superar estadios en los que no exista ninguna organizacin y en los que comnmente imperaba la autodefensa, porque no conoca otra forma de responder al ataque de sus congneres y de otros seres vivos. Es Aristteles en su tratado de La Poltica, quien procur explicar a qu se deba la organizacin poltica y la divisin de los seres humanos en gobernantes y gobernados, justificando la existencia de la ciudad-estado debido a la realidad de que el hombre es por naturaleza un animal social que para ellos el mandar y obedecer no solo son cosas necesarias, sino tambin convenientes, y ya desde el nacimiento, algunos estn destinados a obedecer y otros a mandar.
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nativos era de pobreza, opresin e inconformidad, momento histrico en el que, tenan la posibilidad de alcanzar el conocimiento sobre lo uqe ocurra en Europa, como era la existencia de Galileo, Descartes o Locke por investigaciones de particulares y por espordicos seminarios de teologa, esto sin desconocer que algunos personajes virreyes o prelados- se preocupaban, de manera espordica, por el nivel intelectual de los colonizados, lo que permiti que se realicen cursos para analizar las limitaciones de la escolstica y se avance en el estudio de las ciencias aplicadas 7. En este adverso contexto se desenvolvieron y dejaron su huella indeleble dos ecuatorianos, de ilustres trayectorias: Eugenio Espejo (1747 1795) y Jos Meja Lequerica (1.777 1813) . El primero, Espejo, representa una vida en tensin con el medio, dos aspectos caracterizaron su vida: el ansia de saber y la decisin de extirpar los abusos;
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Por lo tanto, en el Ecuador se inicia el constitucionalismo en 1812, cuando se escribe la primera, llamada Constitucin de Quito, que es el primer documento republicano y democrtico, en la que se mezclan la apasionada defensa por las libertades, con aquella escondida dependencia de los pasados monarcas, cuando el texto dice que hay amor y fidelidad constante a la personas de sus pasados reyes; pero que demuestra su esencia democrtica y republicana, porque es generado en la voluntad del pueblo que elige a los diputados para que ellos designen al presidente, que obliga a todos a someterse a la ley y a cumplir con la divisin de poderes y reconoce su soberana para que permanezca libre de la tirana de Bonaparte.11 1.1.4. 1.1.5. El Iusnaturalismo y el Derecho escrito. Los sistemas constitucionales Norteamericano y Europeo continental.

pero lo que alcanz fue

mucho ms: fue el reformador del momento histrico en que le toc vivir, por lo que se le llam el Precursor de la Independencia, adems en su obra como terico de la educacin dej un sin nmero de discpulos entre los que se destaca Miguel Antonio Rodrguez, quien desempe;ara un rol determinante en la redaccin de la Constitucin de Quito de 1812 9. Jos Meja L. fue el diputado americano en las Cortes de Cdiz, cuando el entorno espa;ol (1.807) estaba convulsionado por el ataque de Bonaparte y la abdicacin del trono a favor del Prncipe Fernando. Fue en 1.810 cuando se reinstala la Corte con 107 diputados, 55 de ellos de origen americano, quienes participaron de la tendencia liberal y progresista frente a la otra posicin absolutista y conservadora, demostrando fuerza y conviccin en sus intervenciones para defender a sus pueblos, a la Amrica que por primera vez poda hacer oir su voz en igualdad de condiciones con los peninsulares. Meja cumpli de manera magistral el papel que le corresponda, incluso lleg a ser tcitamente, la cabeza del grupo, pues sus bien fundamentados y mejor expuestos discursos muchas veces inclinaron la decisin a favor de sus tesis, como en la defensa de la libertad de imprenta, la igualdad de representacin entre peninsulares y americanos, la supresin de los se;oros, la firma de la Constitucin de 1812, la desaparicin de la Santa Inquisicin, la abolicin del tributo provisional. Junto a todo esto tambin es necesario mencionar que hubo de esmerarse en la utilizacin de las mejores estrategias para convencer a la Corte de que en Quito no haba insurgencia en los actos independentistas de 1.809.
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La Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica adoptada en 1787 y ratificada en 1788 tiene es de trascendencia, radica en que, junto a la de Francia (1789), contienen los fundamentos para el dise;o de los dos grandes sistemas constitucionales en el mundo. La Constitucin norteamericana establece dos estratos de la ley: federal y estatal, entre los cuales hay un estado de permanente tensin
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; todo el sistema se sustenta en los principios

jurdicos del Derecho Consuetudinario ingls, por lo tanto impera el precedente judicial, conocido como el stare decisis que obliga a los jueces y tribunales a tener en cuenta la forma como otros operadores judiciales de igual o mayor jerarqua han interpretado una ley
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. Debido a este elemento fundamental del sistema, la vinculacin al precedente,

adquiere magnitud la resolucin dictada por el presidente de la Corte Suprema de Estados Unidos, John Marshall en el caso Marbury v. Madison en 1803, en circunstancias en que siendo Secretario de Estado del gobierno de John Adams, derrotado por Thomas Jefferson, y habindose creado varias judicaturas, debi notificar a los jueces nombrados (federalistas leales), pero no alcanz a hacerlo en 17 casos. El Presidente entrante dispuso al nuevo Secretario, James Madison, que no entregue las comisiones; entre los jueces no notificados se encontraba William Marbury, designado juez de paz por el Distrito de Columbia, quien junto a tres colegas decidieron solicitar a la Corte Suprema que disponga al nuevo Secretario la entrega de las comisiones, como efectivamente lo hicieron fundndose en la Seccin 13 de la Ley Judicial de 1978 que facult la expedicin de los Mandamus, o sea rdenes judiciales para obligar a los funcionarios pblicos a cumplir con un deber que no es discrecional. Para

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Clsicos Ariel 56, op. cit., p. 11. Clsicos Ariel 56, op.cit. p. 9 Julio Csar Trujillo, op. cit., Captulo III, p.4
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Julio Csar Trujillo, op. cit., Captulo III, p.4

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Clsicos Ariel 75, Discursos en las Cortes de Cdiz, Jos Meja Lequerica, Guayaquil, Cromograf S.A., p. 16-24.

Oficina de Programas de Informacin Internacional Departamento de Estado de los Estados Unidos, Semblanza del Sistema Jurdico de EE.UU.,Washington, Congressional Quarterly Inc.,2004, p.6
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Ibidem, p. 13.

Marshall el caso era comprometedor, reciba entonces sugerencias de que se auto recuse del proceso por haber estado en el origen del asunto como Secretario de Estado, pero ms bien expidi la resolucin que ha sido calificada como una demostracin de verdadero genio porque es el origen para determinar el poder de la Corte Suprema para revisar y fijar la constitucionalidad de las leyes, cuando sentenci que la referida Seccin 13 era inconstitucional porque conceda jurisdiccin original a la Corte Suprema, lo que no constaba en el Artculo III de la Constitucin, sentando la atribucin de los jueces para calificar la constitucionalidad de las leyes expedidas por el Congreso, posteriormente la Corte reclam tambin el poder para revisar las resoluciones de las legislaturas estatales, dijo: Evidentemente, todos los que han elaborado Constituciones escritas las consideraron como ley fundamental y suprema de la nacin, y consecuentemente la teora de cada uno de tales gobiernos debe ser la de que un acto de la legislatura repugnante a la Constitucin, es invlido. Esta teora est esencialmente vinculada a una Constitucin escrita, y consecuentemente debe ser considerada por este Tribunal, como uno de los principios fundamentales de nuestra sociedad. [] Si entonces, los tribunales dan prevalencia a la Constitucin y la Constitucin es superior a todo acto ordinario de la legislatura, la Constitucin, y no aquella ley ordinaria debe regir el caso al cual ambas se aplican. 1.1.6. El modelo neoconstitucionalista. Para cuando se requiera: la C requiere del legislador para que haga obligatorias las promesas que contiene en su texto fs. 643 Teora y prctica de la justicia constitucional
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la sentencia

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Ibidem, Pg.25

Segundo Linares Quintana, Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Comparado, Buenos Aires, Editorial Plus Ultra, 2. Edicin, 1994, p. . Citado en Hugo Ord;ez Espinosa, La demanda de inconstitucionalidad en el Ecuador , Quito, PUDELECO Editores S.A., 1997, p.26, 27. Fragmento de la cita textual de la sentencia de John Marshall.