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JUSrrcrA -rNC MED. C/EN -PEN- LE Y26 i55

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S/P

Xpso np

CONOCIMIENTO

Buenos Aires,

lr n
de

junio de 2013.Para resolver esta causa ,.Sera Justicia _

Y VISTA:

inc Med- c/ EN -PENI- Ley 26855 s/ proceso de Conocirniento,, Expte.


229st2013,

Y CONSIDERANDO:

1') A fs. 2/22 los Dres. Guillermo M.


Lipera y Mximo J. Fonrouge, ambos como abogados, por derecho propio y en representacin de la asociacin sin fines de lucro "Ser Justicia",

interponen accin declarativa

de

inconstitucionalidad de diferentes

(art. 322 del CPCC), por arts. de la ley 26g55 (consejo de la


certeza

Magistratura), as como del decreto 577113 (Consejo de la Magistratura.


Convocatoria).

En ese marco solicitan, a ttulo cautelar,


se suspendan

los arts.2o,4o,

18

y 30 de la ley 26.855y dec.

577113 en tanto,

convocan a elecciones primarias, abierlas, simultneas y obligatorias para la

eleccin de candidatos a Consejeros de la Magistratura. A tal fin, solicitan


adenrs, se declare

la

inconstitucionalidad de

la l.y

26.854 (Medidas

Cautelares) en sus arts.

2inc

Iy 2;4inc. 1y 2;5;6 inc. l;9;

I0;

13 incs 1,

3 y 4; 14 y 15; y, en subsidio, tambin la inconstitucionalidad de la lev


26853 (crea la Cmara de Casacin en el Fuero).

En
constituda en los trminos del art.

esencia sostienen que:

a)

Ia

legitimacin actora surge del propio estatuto de "Ser Justicia" asociacin

46 del CC, cuyos propsitos

son

"...contribur al mejoramiento del servicio de administracin de justicia y


de la legislacin, propender al fortalecimiento e independencia del Poder
Judicial y de las instituciones republicanas, y promover el pleno y corecto

ejercicio de la actividad profesional de la abogaca..."; con el objeto de


"representar

la opinin de los abogados que comparten sus propsitos

participando activamente en las elecciones de autoridades del Colegio

Pbiico de Abogados de
queda desnaturalizo

la Capital Federal, de los Consejos de Ia


CJ.J, pues

Magistratura de la Nacin y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires..."; b)

el art. 114 de la

elimina el equilibrio all

exigido ' pacticamente interpretado por casi 20 aos, en el sentido que cada estamento no poltico eiige a sus representantes; c) al exigirse que los
abogados sean elegidos por sufragio universal integrando listas sbanas de

partidos polticos los obliga a suscribirse a los lineamientos de aqullos, as

como a participar en sus campaas y financiamiento; d) de ejecutarse, en dicha forma, la eleccin de candidatos, se vera frustrado el cumplimiento
de una eventual sentencia favorable; y e) la urgencia en la tutela se verifica

frente al calendario electoral para el 2013, habindose ya convocado


elecciones primarias, abiertas, simultneas

a
a

y obligatorias para candidatos

Diputados y Senadores Nacionales (mediante Decreto 503/13 -BO 9l5ll3)

y para la eleccin

de los consejeros (mediante Decreto 5771I3), venciendo

eI 1216 el plazo parala conformacin de alianzas y adhesiones.

2") Sin

desconocer que

la

apreciacin

sobre la constitucionalidad de las leyes debe efectuarse con especial cautela

y criterio restrictivo, por tratarse de acto de suma gravedad institucional,


considerndolo como la ltima ratio del orden jurdico

y que solo debe a

a4 tf

Poder Judicial de la Nacin

JUZGADO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO F'EDERAL

1O

ello acudirse cuando la incompatibilidad sea inconciliable (CSJ "Fallos"


285:322;316:2624;327:5723), por razones de orden procesal, se impone en

primer lugar, me expida sobre la constitucionalidad del art. 4 de la ley


26.854 (informe previo)

Tengo para

ffi, que en la

particular

situacin de autos la objecin debe admitirse. De ello me convencen tanto

la

"urgencia" invocada, como los perjuicios de imposible reparacin

ulterior, que todo ello podra demandar por transcurso del tiempo. Mxime, la inmediatezde los plazos que el escrito de inicio anuncia (para confonnar

las alianzas

adhesiones),

de cara al mejor resguardo a una tutela

jurisdiccional efectiva. Todo ello, claro est, con alcance acotado e, insisto,
para el especfico supuesto en examen"

que se cuestionan, es tu,,.uil


suspensin a que se refiere el
se tiene en cuenta que a

;i::';::t";::,1'

art. 13 inc. 2 de Ia ley 26.854. Ms an, si


esencialmente

"1'

;::"jT:

todo evento, tampoco obsta a ello que la pretensin

incluya

la

suspensin

del dec. 577113, dado su perfil

instrumental (ver en especial, arts.

4 y 30 l"y

26.855

doc. S III

"Biosystems SA" del l8l4ll1; entre otros). 3") En tales condiciones, se impone pues
analizar la cautela requerida.

An cuando por va de principio,

estas

no proceden contra actos administrativos o legislativos, dada la presuncin

de validez que ostentan; tal doctrina debe ceder cuando se impugnan aqullos sobre bases prima facie verosmiles (CSJ "Fallos" 250:154;
251:336; 307:1702; 314:695

ms recientemente "Autoridad Federal de

Servicios de Comunicacin Audiovisual" del 29l5ll2; entre otros); lo que


aqu ocurre.

En efecto, 1o hasta el momento actuado


permite tener por configuradoso prima facie, los presupuestos necesarios

para acceder a lo solicitado, con el alcance que ms adelante indico (art.


204 OPCC

y aft.3 inc. 3 ley

26854). Ello as por varias razones:

A) La legitimacin que se invoca en el


escrito de inicio, ser resuelta al momento de dictar sentencia, por estar

la cuestin de fondo, (doc. GRECCO, Carlos, "Legitimacin Contenciosoadministrativa y Tuteia judicial" LL 198l-C, pags. 89415;
anudada a

BETTI "Legittimazione ad agire e rapporto sostanziale" -resea en LL


pag.

60

1069; coRDoN MoRENo

contenciosoadministrativo"

"La legitimacin en el proceso pag. 93 y ssgs.; GARCIA DE ENTERRIA-

FERNANIDEZ RODRIGIJEZ "Curso de Derecho Administrativo" T II pag.

y ssgs., y resolucin de este Juzgado "Nieva Alejandro y otro s/ amparo" del 3015197, conftmada por Sala II el 1017197; entre muchos
532
otros).

B)

Dentro del marco de

apreciacin

sumatia, propio de la cognicin cautelar, tambin encuentro simultnea y

suficientemente cumplidos los requisitos exigidos por el art. 13 de la ley

26.854; lo que torna insustancial el tratamiento de


inconstitucionalidades para tal circunstancia opuestas. Es que:

las

Tal como la
ejecucin de

demanda

lo

indica,

la

la Iey 26.855 (en los artculos objetados) ocasionara

los

perjuicios "...graves de imposible reparacin ulterior...", a que se refiere el


art. 13 inc. 1") a) de la ley 26.854.

Requisito
anudado

QU,

inescindiblemente
aparece

al principio de inalterabilidad de ia

cosa litigiosa,

suficientemente configurado con solo imaginar la ineficacia de una eventual

sentencia favorable cuyo cumplimiento

-muy

probablemente- sera

JUZGADO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FtrDERAL

1O

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imposible ante la configuracin de una situacin t*r;Y l\e\u Tjiljjprcticamente g.\ 'i*' i,i.. It i

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i:.li muy difcil

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de reveftir, equivalente al "hecho consumad.o". situacin que, -dada la particularidad y calidad de los elementos que la componen- no podra
reparar,la usualmente alegada solvencia del Estado.

Basta para ello, con solo visualizar el


estrechsimo margen temporal fijado para
adhesiones

la conformacin de

alianzas, dispara,

convocatorias a elecciones, con todo

lo que ello

adems, de cara a las variadas actividades previas que ei escrito de inicio

describe (adherirse

y suscribirse a un partido, parlicipar en las campaas,

intervenir en su financiamiento, etc.).

C) An en el limitado marco de
conocimiento propio del instituto en exaien, tambin aparecen como
suficientemente configurados los requisitos que ataen a la "verosimilitud del derecho" ylo "verosimilitud de la ilegitimidad, por existir indicios serios

graves al respecto"; como hoy exige el art. 13 incs. b

26.854. Lo que as resulta, sin entrar a desentrafiar las sutilezas que podran
diferenciar,, la literalidad del texto legal de que se trata.

")

de la ley

Para ello, es suficiente en esta etapa


larval del proceso, atenentos a la letra del afi. 114 de nuestra Constitucin.

El que, para lo que ahora importa prescribi "...EI Consejo ser integrado
peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de

todas las instancias

de los abogados de la matrcula federal.


ley...".

Ser

integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y cientfico,


en el nmero y la forma en que indique la

An sin indagar sobre los sectores ms


perjudicados y/o beneficiados por resultar, respectivamente, reducida y/o ampliada su participacin en el Consejo; resulta de toda evidencia que los

estamentos comprendidos en

la ley 26855 (art. 2")- debern todos,

representar y/o integrar "agrupaciones polticas nacionales". Con


obligacin, claro est, de someterse
simultneas y obligatorias.

elecciones primarias abiertas,

Esto es, a partir de la ley 26855, queda

suprimida
agrede,

la intervencin de rganos no polticos, 1o que prima facie adems, el principio de "separacin ylo distribucin principio

fundamental de nuestra estructura poltica de poderes" (Constitucin


Nacional en especial arts.
1516110; entre otros).

1y

114; CSJ "Bussi" del 1317107

y "AFIP"

del

Ntese que, al regular el procedimiento para la eleccin de Consejeros de representantes del mbito acadmico y

cientfico, de jueces y de abogados de la matrcula federal, la ley objetada


prescribe: "la eleccin ser por una lista de precandidatos postulados por

agrupaciones polticas nacionaleS...",

que postulen formulas

de

precandidatos presidenciales sin que puedan constituirse

"...al nico efecto


lista

de postular candidaturas al Consejo de la Magistratura...". La


candidaturas legislativas de la agrupacin por la que son postulados.
4").

"...conformar un cuerpo de boleta que ir adherida a la derecha de las

.."

(atl',.

En suma, la paradoja parece no ofrecer


resquicios.

La ley 26.855 (ahora analizada), al menos, genetaliza una

incidencia poltica partidaria que, insisto, prima facie y de entrada, se opone

al menos, al referido art. 114 de la CN. Texto que, como se vi, procura el

equilibrio entre, la "representacin de los rganos polticos, resuitantes de


eleccin popular" y la representacin "no partidaria".

Es ms, la Convencin Reformadora

de

1994 apunt, con la creacin del Consejo de la Magistratura, a mejorar el

1,*"' Poder Judicial de la Nacin

JUZGADO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL


.D

1O

\iliterio de seleccin y destitucin de los Jueces, reduciendo la intervencin


5r-tp

ltica, (ya que hasta ese rlomento las vacantes judiciales eran cubieftas

Jf"a'#or

el Poder Ejecutivo con el acuerdo del Senado y los Magistrados

eran

removidos a travs de juicio poltico).

As lo expuso, por ese entonces el Dr. Paixao, como miembro infonnante del despacho mayoritario de la Convencin Constituyente de 1994. Con relacin a la integracin del Consejo, seal "...se ha buscado un modelo intermedio en que los
poderes democrticos retengan una importante injerencia en el proceso de

designacin

de los

Jueces, pero

en el que simultneamente -por


u
otras

participacin de los propios Jueces en el gobierno de la rnagistratura y por

participacin de estamentos vinculados con la actividad forense


personas- el sistema

judicial

est gobernado con pluralismo, aunque sin

transferir a quienes no tienen la representacin popular la totaliclad de


Ios poderes propios de los que son especficamente propios del sistema

judicial (v. Diario de


sesin del2717l94).

Sesiones de

la Convencin Nacional Constituyente,

Asimismo y concordantemente, el actual

Ministro de la Corte Suprema de Justicia, Dr. zaffarcni, por ese tiempo


convencional constituyente, sostuvo que no estructurar el Consejo de la

Magistratura implicaba

"...omitir la funcin constitucional de poner y


de

lmites al ejercicio de los respectivos poderes. Estamos cayendo en la


contradiccin de reglar la forma de designacin de los magistrados
establecer

y consagrar su inamovilidad, pero sin estructurar al rgano

que

va a gobemar a los Jueces. Cada vez que esto se ha hecho en la historia,


apareci la lucha partidista disputndose la integracin del Conseio de

la Magistratura, que termina siendo repartido entre los partidos


polticos, tal como pas cada vez que se cedi algn espacio en Italia y

como todava hoy sucede en Espaa". (Libro de sesin


Convencin Nacional Constituyente 1994, Tomo V p.

plenaria,

5Il2).

Por su parte, al analizar la


constitucionalidad de la (anterior) ley 26.080 (Consejo de la Magistratura

B.O 271212006 que redujo la cantidad de miembros a 13), laluez do Pico

(in re "AABA c/ EN -ley 26080 s/ Amparo" de Julio/2006 en sentencia confirmada por la Sala III el 211712006), indic que "la norma del inc. 2'
del Art. 8o de la ley, podra permitir que se quiebre el equilibrio requerido

en el

Aft.

114 de la CN, afectando los lmites que

el constituyente quiso

poner al poder cuando consagr la frmula "procurar el equilibrio" con

miras a amortiguar la gravitacin poltico partidaria en el proceso de

y enjuiciamiento de los jueces (Bidaft Campos "Tratado de Derecho Constitucional Argentino" EDIAR 1997, t. VI p 499). Eilo,
designacin
valorando especialmente que al decir de Loewenstein, todo poder tiene una

"naturaleza cada" que 1o inclina normalmente a abusar de su ejercicio.


(Loew'enstein, Kart "Teora de la Constitucin" Ed. Ariel, Barcelona 1964

p. 28 yss; Haro, Ricardo "El Control de constitucionalidad comparado y el rol paradigmtico de las cortes y Tribunales Constitucionales"). De todo ello deviene que, los objetivos

del art. 114 de la CN podran transformarse en letra

muet1ra, en

tanto la

norma cuestionada obliga a adoptar un perfil eminentemente poltico,


lesionando, como se vi, expresas disposiciones constitucionales que hacen

a la esencia de la forma republicana de gobielalo, en el sentido que da, al

trmino, la Ley Fundamental,

y que constituye

uno de los pilares del

edificio por ella construido con el fin imenunciable de aftanzar la justicia


(CSJ "Soleto C.P."

del27lllll2).
Mxime, que el equilibrio que aqu
se

enfoca enraza en

el mismo

Prembulo de

la

Constitucin Nacional,

ns Poder Judicial de la Nacin


TU ZG

ADO CONTtrNCIO

ADMINISTRATIVO FEDtrRAL

1O

-K \ffirectriz indiscutible del rgimen Republicano que hemos adoptado .....cor-r objeto de constitur la unin nacional, afianzar la justicia, consolid ar Ia Bk- W jjni ;/
t[Lerror, proveer a la cletensa defensa comn, promover el bienestar general, y /;i,,,p- interior, *g:qp')dL asegurar los beneficios de la libertad , paranosotros, para {*#' nuestra posteridad,

y para todos los hombres


argentino...".

del mundo que quieran habitar en el

suelo

D) Tal como lo anunci, esta decisin


preventiva que solo tiende a solucionar la duracin de este proceso (por el plazo de vigencia que ms adelante indico), ,ro parece afectar el inters pblico, sino justamente, a preservarlo. Es que, ms all de que dicho principio
conformador del ordenamiento jurdico rehye toda definicin y, que en su contenido, no aparece en la Constitucin ni en la ley objeto de anlisis; lo cierlo es que el otorgamiento de la cautela preventiva soiicitada resulta

indispensable para asegurar el efectivo cumplimiento de jurisdiccional con el fin de evitar la frustracin del derecho

la funcin

constitucional

que se invoca y que, corllo se vi aparece, prima facie, verosmil.

E) Similares razones, vistas fi.ente a la "excepcionalidad" a que se refiere el art. 18 de la ley 26855 tambin me
persuaden a tener por cumplido el requisito previsto en

Ia l.y

el art. 13 inc. 1 e) de 26854 (lu suspensin no tiene efectos jurdicos o materiales

irreversibles),, sin que tampoco obste a lo aqu decidido lo dispuesto en el

afi. 3o inc. 4) de la ley 26854 (las medidas cautelares no podrn coincidir con el objeto de la demanda principal) pues el presente juicio no quedar
vaco de contenido.

4") Por ltimo

y tal como tambin

Io

plantea el escrito de inicio comesponde declarar, aqu inconstitucionalidad del ar1. 10 de la ley 26g54,en tanto dispone que

la la

"...caucin juratoria slo ser admisible cuando el objeto de la pretensin


concierna a la tutela de los supuestos enumerados en el ar1culo 2o, inciso

2".

Y lo

es, en tanto colno Juez

me

obliga,

genricamente a hacer abstraccin de las circunstancias de este caso (no

comprendido en las exclusiones); cuando por el contrario, aparecen aqu


configuradas razones a mi criterio suficientes para imponer dicho tipo de

caucin fiuratoria). Estas son, en esencia,


derecho invocado (conf. art. 13 inc.

la

fuerte verosimilitud del

ap b) y c) ley 26854) as corro la falta

de contenido econmico de las pretensiones.

La lineal aplicacin del precepto objetado

implicara aqu, nuevamente, violar la forma republicana de gobierno y el principio de separacin de poderes (art.
1

y 29 CN); con intromisin en las

atribuciones jurisdiccionales, para conocer y decidir, en todas las causas


que versen sobre puntos regidos por la Constitucin

y leyes de la Nacin

(arts. 116 CN

y doc.

CSJ "Fallos" 53:431); as como otras normas de

jerarqua constitucional (Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (arts.

V XVIII, XXIV), la Declaracin Universal de Derechos Humanos (arts. 8 y 12) y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (arts. 1,2,8,24 y 25 doc. este Juzgado in re "Ravasi lvf.lrl. s/ medida cautelar (Aut)" del 121I01A1,, doc. Sala II "Proda Juan Carios" del
414102 Sala

I\

"Samit" incte Med Caut del 27,8/09; Sala V ''Frigorf,rco

Morrone" l9l9l01 : entre muchos otros ).


5"

) Por todo ello )-

porque resulta

prematuro ylo insustancial el tratamiento de las derns objeciones tradas, RESL EL\'O:

1') Suspender la aplicacin de los arts.2,

4,IB y30

de

laley 26855,

as como del decreto 5771I3 entanto se convoca

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Poder Judicial de la Nacin

JUZG ADO CONTtrNCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL

1O

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elecciones primarias, abiertas, simultneas

y obligatorias para ra ereccin

i :i tY-A-.1

a"B ,?\".,

'{F .,, d" uig"ncia que se estima hoy en 6 meses y/o hasta que decida la cuestin i.;
+- !/.)oyT.^I^ -^-----: ^11^ previa 2") Todo ello, caucin iuratoria

.*idatos a Consejeros de la Magistratura. Todo ello as, por un plazo

.\fr)fudg"*.'' , : de fondo, si fuese anterior en el tiempo (ar1. 5 ley 26.854).


que los actores $bern |restar ante el Actuario.

3")
habilitacin

Regstrese

notifquese

con

inhbiles

anterior, o
inhbiles.
HEILAN
FEDERAI:

y una vez cumplido el recaudo acional, con habilitacin de das v horas

.fr.tzgoCc. Cot'tt. Acl

Rcl,istrrJr: Snio

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JUAN M. SCORZA
SECRETARIO FEDERAT