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Alfonso Prieto Morera

Escuela de Trabajo Social / Introduccin al Derecho ( I ) Curso 2009/2010

Tema I.-INTRODUCCION AL DERECHO 1. - Concepto de derecho 1.1. - Los Actos Humanos como objeto del Derecho 1.2. - Concepto de derecho 1.3. Caracteres del Derecho 2. - Clasificacin del derecho 3. - La divisin de poderes y el estado de derecho 3.1. - Divisin de poderes 3.2. - Estado de derecho 1. - Concepto de derecho 1.1. - Los Actos Humanos como objeto del Derecho
La primera observacin que nos iluminara sobre la naturaleza del concepto de derecho, es que se refiere solo a las acciones humanas, al obrar. No podemos pensar en justo o injusto, en legal o ilegal, sino aplicndolo a una actividad humana. Los puros fenmenos naturales (astronmicos o atmosfricos) no se pueden valorar con estos trminos, son extraos al Derecho. En todo acto humano existen dos partes o vertientes que estn unidos, sin que se puedan separar: el lado interno del sujeto, es decir el acto de voluntad de actuar el lado externo, el acto mismo, es decir la repercusin exterior del acto. Pues bien, el derecho va a tener como objeto, fundamentalmente, las consecuencias exteriores del acto humano, sin que se pueda afirmar que el derecho no valora las intenciones, ya que en la comisin de un delito, la calificacin del mismo y su condena variara segn haya existido o no dolo (intencionalidad). Aunque si es verdad que un acto sin manifestacin exterior es extrao al derecho (pensamiento ilegal). Por otro lado la valoracin de los actos humanos la podremos realizar desde dos puntos de vista: subjetiva: en relacin con el propio sujeto que realiza el acto. Entonces hablaremos de su moralidad o tica. objetiva: en relacin con acciones de otros sujetos. Entonces hablaremos de formas de obrar, de normas o de pautas de comportamiento Pues bien, el derecho adems de tener como objeto los actos humanos en su vertiente externa fundamentalmente, valorara dichos actos en relacin con acciones de otros sujetos.

1.2. - Concepto de derecho


Para acercarnos al concepto de Derecho, debemos partir de la idea del hombre como ser social. Para ello partiremos de dos premisas fundamentales: la idea de sociedad y la idea de orden; la vida del hombre se desarrolla en comn con otros hombres y esta convivencia seria muy difcil si no estableciramos unas reglas de conducta en comn con otros hombres que permitan una relacin pacifica. Es decir que todo grupo humano, toda agrupacin, cualquiera que sea la finalidad que persiga, necesita un cierto orden, una ordenacin. Es precisamente el Derecho el que se va a preocupar de ordenar estas relaciones sociales, que por cierto son muy variadas y de distintos tipos, y podemos afirmar y conviene hacer la distincin de que: no todas las reglas sociales de conducta son reglas jurdicas o de Derecho; las hay morales, econmicas sociales propiamente dichas o usos convencionales, como pueden las reglas de moda, de la cortesa, etc.; por lo tanto, por ser las normas sociales unas normas de conducta de mayor amplitud, se deduce que las normas de Derecho son una categora de normas sociales, distintas de las dems por tener unas caractersticas especiales. Vemos pues, que la vida en sociedad exige de un orden y asimismo de una organizacin de las relaciones y de las actividades de cada uno, pero este orden ha de llevarse de una manera impuesta, a todos por igual, para cumplir los fines supraindividuales, por lo tanto, la idea de tica, o de sociabilidad y de imperatividad u obligatoriedad van unidos al concepto de Derecho, y la conducta del hombre queda sometida a el, pues no se puede dejar a la voluntad de cada individuo. Intentaremos, dicho todo esto, dar una definicin de Derecho, como: el conjunto de reglas o normas establecidas para regular la vida humana en sociedad (los actos humanos), de carcter coercitivo (obligatorio) e inspiradas en la idea de justicia (dar a cada uno lo que le corresponde).

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1.3. Caracteres del Derecho


De la definicin que acabamos de exponer, podemos deducir los caracteres que imperan en las normas de Derecho, que las hacen distintas del resto de las normas sociales, es decir, los elementos esenciales y caractersticos del Derecho: La bilateralidad: El Derecho se refiere siempre a la conducta de un sujeto en relacin con otro, sita siempre a dos personas, a dos sujetos, frente a frente. La generalidad: Se aplica a todas las relaciones por fijacin de tipos, abstractos no individuales. Las normas jurdicas mandan con carcter general, es decir no mandan individualmente ni para casos concretos al imponer conductas, sino para todos los casos semejantes que en la vida se puedan dar. La imperatividad: u obligatoriedad, significa que toda norma jurdica contiene un mandato (positivo o negativo) que hay que acatar y que nos somete a una conducta determinada. El Derecho manda en imperativo, no aconseja ni exhorta. La coercibilidad: ser impuesta por medio de coaccin, por la fuerza, para dar eficacia a las normas, con su correspondiente sancin si es transgredido o no cumplido; si dejramos su cumplimiento al arbitrio del obligado y este pudiera cumplir o no cumplir, no seria una norma de derecho, seria de otro tipo, porque le faltara uno de los caracteres esenciales de stas.

2. - Clasificacin del derecho


Dentro del conjunto de normas jurdicas que componen el Derecho, podemos hacer una importante Distincin entreDerecho Publico y Derecho Privado. Se considera como Derecho Publico, el conjunto de normas relativas a la constitucin y organizacin del Estado y de los dems entes pblicos, as como las relativas a la consecucin de sus fines y la obtencin de los medios necesarios para su desarrollo y cumplimiento, aparte de las relaciones con otros Estados. De este modo, quedan comprendidos dentro del mismo: Derecho Constitucional Derecho Administrativo Derecho Procesal Derecho Penal Derecho Internacional Publico Mientras que el Derecho Privado, vendr constituido fundamentalmente, por el conjunto de normas que se refieren a la persona, a la familia y a su actividad patrimonial o econmica, o sea: Derecho Civil Derecho Mercantil Derecho Internacional Privado Derecho del Trabajo Derecho Constitucional, rama del Derecho pblico que tiene por objeto la constitucin y organizacin del Estado y de los dems entes pblicos, as como el reconocimiento de los derechos y deberes fundamentales y libertades publicas. Derecho administrativo, rama del Derecho pblico que tiene por objeto la Administracin pblica, entendida como actividad a travs de la cual el Estado y los sujetos auxiliares de ste tienden a la satisfaccin de intereses colectivos. Las acciones fundamentales que la Administracin lleva a cabo son las siguientes: a) Accin de garanta. Mediante este procedimiento la administracin fija el marco de la vida Colectiva; establece el orden de convivencia, garantizando cules son los mbitos dentro de los que pueden desarrollarse las iniciativas privadas y cules las posibles conductas de los particulares, lo que se realiza manteniendo la tranquilidad y el orden pblico o definiendo derechos, como en el caso del urbanismo, o limitando posibilidades de actuacin, como cuando tasa un precio. b) Accin de prestacin. Tiene por finalidad entregar a sus destinatarios ciertos bienes o prestar determinados servicios. Los puede ofrecer la administracin en el mercado, en rgimen de Derecho privado o mediante un concesionario al que fija pautas de actuacin, o bien puede ejecutar el servicio pblico de forma directa y como tal administracin.

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c) Accin de estmulo. La administracin incita a los particulares a que cumplan actividades concretas de inters pblico mediante subvenciones, crditos, desgravaciones o exenciones fiscales, recursos estos muy utilizados en materia de urbanismo. Derecho penal, mbito del ordenamiento jurdico que se ocupa de la determinacin de los delitos y faltas, de las penas que procede imponer a los delincuentes y de las medidas de seguridad establecidas por el Estado para la prevencin de la delincuencia. Requisitos del derecho penal son la proporcionalidad entre el delito y la pena y el respeto al principio de legalidad, formulado segn la sentencia: ningn crimen, ninguna pena sin ley previa. Los delitos pueden calificarse como acciones u omisiones tpicas, antijurdicas, culpables y punibles. Tambin las omisiones pueden ser delictivas; por ejemplo en la omisin del deber de socorro. El delito responde a un tipo descrito en el Cdigo Penal, cuerpo legal que en la mayora de los pases, contiene la esencia y el grueso de las leyes penales. Los actos delictivos han de ser voluntarios y fruto de negligencia o del propsito de conseguir el resultado contemplado por la ley. Las penas, que pueden ser pecuniarias o privativas de libertad, tienen una funcin represiva (de compensacin del mal causado), de prevencin (intimidacin para posibles delincuentes futuros) y de rehabilitacin del penado para su reinsercin social. Derecho procesal, esfera del ordenamiento jurdico constituida por el conjunto de las normas reguladoras de una serie o cadena de actos sucesivos, relacionados entre s y desarrollados de un modo ordenado - el conjunto de los cuales se llama proceso - y tendentes a la obtencin de un pronunciamiento judicial, en particular de una sentencia, y al subsiguiente cumplimiento de dicho fallo. El proceso vara segn que lo discutido ante los tribunales sea: Un derecho subjetivo privado (proceso civil), Una relacin laboral (proceso laboral) Un acto en el que intervenga la Administracin en cuanto tal (proceso contenciosoadministrativo). El esclarecimiento de un delito o falta (proceso penal). El Derecho procesal slo tiene sentido y nace cuando se prescinde de la autodefensa para la solucin de posibles controversias, cuando prohibe que cada uno tome la justicia por su mano, asumiendo el Estado la misin de tutelar los derechos de los ciudadanos en todos sus aspectos y el de declararlos en el supuesto de que se discutan o resulten dudosos o inciertos. El Derecho procesal, cuyo rango puede considerarse subsidiario o accesorio, constituye un medio para lograr el fin de tutelar los derechos, pero no deja de ser una rama del Derecho pblico. Regula la actividad de los rganos pblicos, los rganos jurisdiccionales, sus pronunciamientos, la eficacia de los mismos y el poder inherente a las medidas de ejecucin y aseguramiento que implican causa, de un modo directo, y ataen a la potestad soberana del Estado. Derecho internacional pblico, est constituido por el conjunto de normas que rigen las relaciones del Estado y otros sujetos internacionales entre s, y los derechos y deberes recprocos que les corresponden. Los sujetos por excelencia del Derecho internacional pblico son los Estados y las organizaciones internacionales, si bien pueden tener subjetividad jurdica internacional, en mayor o menor medida, otras entidades no estatales, como los Movimientos de Liberacin Nacional o las Organizaciones Internacionales No Gubernamentales (ONG). Las fuentes del Derecho internacional pblico son la costumbre y los tratados internacionales, que pueden ser bilaterales y multilaterales, procediendo asimismo la distincin entre tratados normativos y tratados contratos. Las funciones del Derecho internacional pblico son: Regular las relaciones diplomticas y consulares, entendidas como instrumentos de coexistencia y cooperacin entre los Estados; Regular las competencias de los Estados vinculadas al territorio, sobre espacios de inters internacional espacios areos, cursos de agua internacionales- o respecto de la poblacin; Regular las competencias de los Estados en los espacios martimos, materia que da origen al llamado Derecho martimo o del mar Regular la solucin pacfica de controversias - arreglos de carcter no jurisdiccional, arbitrajes, procedimientos jurisdiccionales -, el control de la violencia, as como la regulacin del uso de la fuerza.

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Derecho civil, conjunto de normas e instituciones destinadas a la proteccin y defensa de la persona y de los fines que son propios de sta. Consta de las siguientes grandes ramas: Derecho de la persona -capacidad, estados civiles, derechos de la personalidad, nacimiento, muerte y domicilio, entre otras materias. Derecho de obligaciones y contratos -teora general de las obligaciones y de los contratos, contratos en particular (compraventa, permuta, donacin, arrendamientos, entre otros supuestos) y responsabilidad civil. Derechos reales -posesin, propiedad, Registro de la propiedad, derechos reales sobre cosas ajenas. Derecho de familia -parentesco, matrimonio, filiacin, patria potestad, tutela. Derecho de sucesiones -testamento, herencia, legados, sucesin intestada El Derecho civil, que se ocupa de la persona, sin ms, es derecho privado general. Por esta razn, por la importancia de sus instituciones, por su coherencia y tradicin milenaria, el Derecho civil tiene un valor paraconstitucional y es considerado, con frecuencia, como Derecho comn, complementario de otros derechos y leyes, cuyas lagunas llena. El Derecho civil se contiene, en muchos pases, en cdigos que llevan el mismo nombre, inspirados -en mayor o menor medida- en el Cdigo de los Franceses o Cdigo de Napolen (el primero de todos fue redactado a comienzos del siglo XIX), cuyo desarrollo actual se produce, sobre todo, mediante la promulgacin de leyes especiales relativas a las ms variadas materias. Derecho internacional privado, conjunto de normas que, teniendo presente la existencia de relaciones jurdicas entre ciudadanos de diversos Estados y la posibilidad de colisin de leyes en sus respectivos territorios, determinan el ordenamiento jurdico competente para regular las relaciones privadas que no dependen por entero de la legislacin material interna, adems de ocuparse de la nacionalidad y del derecho de extranjera. En principio, el mbito de vigencia de un ordenamiento es el territorio del Estado, pero la actividad de las personas puede desarrollarse tambin fuera de las fronteras de ste o en relacin con nacionales de otros pases, lo que plantea el problema de la ley que haya de aplicarse a tales actos; el problema, a la postre, es definir la autoridad extraterritorial de cada ley, y determinar si determinados preceptos, en supuestos concretos, son de aplicacin fuera del territorio del Estado del que provienen y en qu medida. En este orden de cosas, ha de designarse, en los casos citados anteriormente, al tribunal competente (el llamado forum), y procederse acto seguido a la eleccin de la ley aplicable (ius). Entre las nociones fundamentales del derecho internacional privado cabe citar los puntos de conexin: elementos de la relacin jurdica -nacionalidad, domicilio, lugar en que se realiza un acto- que sirven para determinar la norma material aplicable (calificacin del supuesto de hecho) y averiguar la ley a aplicar; el reenvo que la norma de conflicto del tribunal hace a una extranjera; el orden pblico (principios que, representativos de los valores intangibles de una sociedad, se plasman en normas imperativas que no pueden ser sustituidas por otras de derecho extranjero); el fraude de ley (sumisin a una norma de cobertura. Derecho del trabajo, surge a finales del siglo XIX como consecuencia de la aparicin del proletariado industrial y de la agrupacin del mismo en torno a los grandes sindicatos de clase. En sus orgenes, gira en torno al contrato de trabajo (de raigambre civil) para extender ms tarde su campo de accin a otros mbitos de la actividad jurdica -mercantiles, administrativos, procesales -, a lo que suele llevar aparejado el establecimiento de una jurisdiccin singular y rganos administrativos y laborales propios. Las principales materias de las que se ocupa el derecho del trabajo en la actualidad son: contrato de trabajo y distintas modalidades del mismo -a tiempo parcial, temporal, de alta direccin, del servicio domstico-, derechos y deberes de los trabajadores por cuenta ajena; remuneracin, salarios, pagas extraordinarias; rgimen jurdico de los trabajadores autnomos; seguridad e higiene en el trabajo; Seguridad Social; relaciones laborales; huelga y cierre patronal. Los objetivos fundamentales perseguidos por el derecho del trabajo responden en esencia a una finalidad tuitiva o de amparo. El trabajo humano, objeto posible de negocios, es un bien inseparable de la persona del trabajador. Debe preservarse de tal forma que mediante normas imperativas se establezcan lmites a los contratos sobre actividades de trabajo en las que se comprometen fsicamente las personas que han de prestarlas, lmites tendentes a proteger bienes como la vida, la integridad fsica, la salud o la dignidad del trabajador con una finalidad compensadora. Tiende a paliar la disparidad de fuerzas que, en el punto de partida, existe entre

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quienes demandan y ofrecen trabajo, mediante normas imperativas que establecen contenidos mnimos de los contratos no negociables, as como garantas procesales y administrativas en favor de los trabajadores. Derecho mercantil, conjunto de leyes relativas al comercio y a las transacciones realizadas en los negocios. Entre estas leyes se encuentran las relativas a las ventas; a los instrumentos financieros, como los cheques y los pagars; transporte terrestre y martimo; seguros; corretaje; garantas; y embarque de mercancas. El Cdigo de Comercio recoge todas las Disposiciones del Derecho mercantil y los conflictos se resuelven en tribunales civiles o en tribunales especficos aunque esto dependa de los pases donde se produzca la disputa.

3. - La divisin de poderes y el estado de derecho


Desde un punto de vista histrico, los ejes sobre los que gira la aparicin del Estado moderno son: la teora de la divisin de poderes y el concepto de Estado de Derecho

3.1. - Divisin de poderes


Montesquieu en su libro lesprit des lois, buscando la conveniencia de limitar los poderes de las monarquas absolutistas de Francia, as como la construccin de sistemas de libertades ciudadanas enuncia la mxima: Para que no se pueda abusar del poder, es preciso que el poder detenga al poder Esto es, precisa que los poderes del Estado estn organizados de tal suerte, que se frenen mutuamente. Distingue por tanto tres poderes del Estado: legislativo, ejecutivo y judicial; y sostiene que estos tres poderes deben estar divididos, independientes uno de otro, confiados a personas diversas. Legislativo Mediante la funcin legislativa, que es la mas alta, el Estado fija las normas obligatorias de la convivencia, las cuales permanecen fundamentalmente como el limite para la accin misma de los rganos estatales Ejecutivo La funcin ejecutiva o administrativa comprende toda la actividad concreta del Estado para la consecucin de los fines sociales, que se desenvuelve subordinadamente a las leyes. Judicial La funcin judicial tiene como misin declarar el derecho aplicable en los casos controvertidos, tanto respecto a los actos de los particulares, como a los de los rganos ejecutivos o administrativos. Si un rgano debiese establecer la norma general y aplicarla a los casos particulares, nos hallaramos en el reino de la arbitrariedad. La autoridad judicial no puede rehusar nunca al fallo alegando la falta de una norma o el silencio de la ley. Se consagra en la Constitucin de 1978 la clsica divisin democrtica de los tres poderes legislativo, ejecutivo y judicial, a los cuales se destinan los siguientes ttulos. El ttulo III, De las Cortes Generales, dedica su Captulo I artculos 66 y siguientes al poder legislativo De las cmaras; en el artculo 66.1 se seala: Las Cortes Generales representan al pueblo espaol y estn formadas por el Congreso de os Diputados y el Senado El ttulo IV artculos 97-107 trata del poder ejecutivo, Del Gobierno y de la Administracin, como resalta su enunciado. El ttulo VI, en fin artculos 117-127 se ocupa Del poder judicial. Las comunidades autnomas cuentan asimismo con una cmara legislativa que no dos y con su correspondiente Gobierno, sin olvidar los correspondientes tribunales superiores de justicia de cada comunidad.

3.2. - Estado de derecho


Si como antes sealbamos uno de los presupuestos del Estado moderno es la teora de la divisin de poderes, podemos decir que este no cristaliza hasta que no aparece el Estado de Derecho, es decir el sometimiento del Gobierno y Administracin a la ley. Si bien con anterioridad existan preceptos o normas que eran aplicables a la Administracin, dictadas por el Rey, y vinculaban a los rganos subordinados, carecan de eficacia en cuanto al mismo Rey, que estaba por encima de la Ley. Para una mejor comprensin recordar las palabras que diriga a Luis XIV uno de sus cortesanos:

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Todos vuestros sbditos os deben su persona, sus bienes, su sangre, sin tener derecho a pretender nada. Sacrificando todo lo que ellos tienen cumplen con su deber y no os dan nada, porque todo es vuestro Pues bien, la aparicin del Estado de Derecho se articulara a travs de dos instrumentos: el principio de legalidad. Es decir el sometimiento de todos los poderes al imperio de la Ley, incluido el Poder ejecutivo. El Gobierno y la Administracin tienen que respetar la legalidad, igual que cualquier ciudadano. reconocimiento de derechos pblicos al ciudadano. Es aqu donde radica el fondo de esta forma de Estado, es decir el reconocimiento de los derechos pblicos subjetivos y el otorgamiento a los ciudadanos de los medios idneos para la defensa de los mismos, incluso frente a la Administracin. Desde una perspectiva histrica de los derechos humanos podemos distinguir en una: Primera generacin de derechos que estara constituida por el conjunto de libertades de carcter individualista, que se corresponde con un tipo de Estado de carcter liberal e inhibicionista, que tiene como uno de sus principios de actuacin la no injerencia de los poderes pblicos en la esfera privada. Los derechos a la vida, a la propiedad, a la libertad de residencia ...etc conforman un concepto de libertad entendida como no impedimento de la las libertades individuales La segunda generacin de derechos adquieren fuerza en el momento en el que la participacin poltica se hace extensible a grupos sociales inicialmente excluidos del mbito del poder. Son derechos de ejercicio colectivo e incluyen tanto a las libertades publicas (religiosa, ideolgica, de reunin,...), como a los derechos de participacin en sentido estricto(sufragio, peticin, acceso a cargos pblicos...).. La tercera generacin de derechos son consecuencia de las luchas sociales del siglo XIX, en plena revolucin industrial.. Las reivindicaciones basadas en demandas de igualdad de los ciudadanos al poder publico, evidenciaran la necesidad de ampliar el catalogo de libertades con una nueva generacin de derechos econmicos, sociales y culturales, para cuyo ejercicio se exigir una poltica activa e intervensionista del Estado. El Estado liberal se transformara en el Estado social de derecho. La cuarta generacin de derechos que estn basados en la idea de solidaridad. El modelo poltico del Estado de bienestar, resulta insuficiente a los nuevos movimientos sociales de los aos setenta. La estructura de Estado no es lo suficientemente representativo ni participativo para estos movimientos, ni tampoco el modelo econmico sobre el que se apoya, basado en el crecimiento indefinido (con graves efectos destructivos en el medio ambiente) y en la explotacin de los pases subdesarrollados. La cuarta generacin derechos estara configurada por el derecho al medio ambiente, al desarrollo, a la paz, a la autodeterminacin de los pueblos y al patrimonio comn de la humanidad. Por otro lado, que la actuacin estatal recaiga sobre uno u otro grupo de derechos pblicos subjetivos, dar lugar a la existencia de diversos tipos de Estados de Derecho. Estado de Derecho Liberal Cuando el derecho a la libertad se erige en el centro del ordenamiento jurdico y todas las actividades que pudieran lesionarlo son suprimidas o reducidas a la mnima expresin, nos encontramos tipologia de Estado de Derecho: ni el legislador, ni los polticos, prestan gran atencin a los derechos pblicos subjetivos cvicos, polticos o sociales. Estado Social de Derecho cuando el Estado incluye entre sus fines la realizacin de una serie de actividades a favor de los particulares. Es decir, cuando se regulan aquellos derechos en virtud de los cuales, los particulares podrn dirigirse al Estado para exigirle la realizacin de prestaciones por el simple hecho de ser ciudadanos (Seguridad Social, Desempleo, Proteccin a la familia Por ultimo, cuando la soberana reside y es reconocida en el pueblo, y las instituciones o poderes del Estado son elegidos a travs de las diferentes formas de sufragio, nos encontramos con el apelativo de Estado Democrtico, bien en su forma de democracia directa o democracia representativa.

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