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DERECHO ADMINISTRATIVO II PARTE I En materia administrativa, el dbil jurdico es el administrado, pero el Estado tiene privilegios, porque el Estado tutela

el inters general, por eso existe una serie de normas que el Estado puede imponer a los particulares de manera legal amparndose en el bien comn, es decir, que salvo los derechos estrictamente individuales, una gran gama de los derechos que consagra la Constitucin, deben ceder ante el inters general. Para razonar como abogados debemos separarnos un poco de lo que pensamos como persona; luego, podemos preguntar: Para qu existe el derecho? Y concluiremos que no puede existir sociedad sin que existan reglas. Por ejemplo: el caso de trasgresin de la norma ms elemental, por parte de la comunidad ms primitiva, que conformaron Adn y Eva; a lo que sobrevino una sancin; porque la inobservancia de la regla que Dios le haba ordenado guardar, de la "primera" norma de conducta, lo cual acarre una sancin: Su expulsin del paraso, etc. El hombre es libre, pero el derecho viene a cercenarle un poco esa libertad; aunque parezca una idea incongruente, no lo es, porque la nica manera de lograr que el hombre pueda convivir en sociedad, es limitndolo; ya que el derecho teje una red, que une los derechos de todos, de modo que coexista en conjunto los derechos colectivos de cada uno de los individuos que integran la sociedad, con lo cual busca asegurar, que pueda vivirse armnicamente. El hombre por naturaleza, tiende a ir contra las reglas que se le imponen; por ello el derecho viene a imponerle reglas, o por qu cree usted que los impuestos se llaman as?; por qu tengo que detenerme frente a la luz roja del semforo? Sencillamente porque existe una ley que as lo determina: pero, detrs de esa norma el derecho debe tener una explicacin racional que responda a el por qu debemos pararnos frente al semforo: la norma tiene un contenido de convivencia, de armonizacin; yo me debo parar, para que la otra persona pase, para no chocar, no slo fsicamente sino contra el derecho; y en ese sentido el derecho se arma y el mundo ha ido evolucionando. La primera civilizacin, la prehistrica, sin idioma ni lenguaje, logr comunicarse y tuvo sus reglas, primitivas, es cierto, pero reglas. El ms fuerte, el cazador ms hbil, etc., era el que impona su voluntad, porque siempre ha habido alguien que de alguna manera impone las reglas ya sea por la fuerza o como a partir de la revolucin francesa, con el derecho; porque alguien siempre impone las reglas, por alguna razn y ello lo vemos con la evolucin de la humanidad. El hombre tiende a hacerse ms civilizado conforme ha pasando la historia, claro, con baches, retornos, regresos; porque la historia del mundo, pareciera que es una historia de altibajos, de picos y descensos para volver a subir a un pico; y que toda subida para llegar a lo alto de un pico, se produce porque previamente hubo un pico hacia abajo, es decir se evolucion de all hasta un pico; y, agotado el modelo del pico, se produce un descenso hasta que de nuevo se evoluciona hasta otro pico; recordemos que de la prehistoria, se evolucion a una sociedad como la griega, donde stos conformaron ciudades o polis, con cierto parecido a nuestras ciudades actuales, con reglas de convivencia ciudadana; lamentablemente, los griegos no escriban, sino que hablaban y esa es la causa por lo que no sabemos mucho sobre ellos. Estamos circunscritos a pocos autores como Homero y a lo que de ellos nos contaron los romanos, que si escriban. Los romanos asaltaron la cultura griega y la hicieron romana, hasta los dioses griegos fueron sustrados por los romanos de los griegos y los asimilaron cambindoles los nombres, as el dios Zeus griego es el Jpiter romano, etc.; y adaptaron su forma de convivencia social, pero los romanos que si escribieron, adems sistematizaron las formas, por esa causa, el sistema que tenemos en la actualidad es el sistema romano, que tiene un origen griego y de ese pico, de esa gran cultura camos o descendimos a sistemas como la tribu, el feudalismo, el sistema absolutista. Se regres al poder ejercido por una sola persona, el poder del seor feudal que como dueo de la tierra permita a las personas que la trabajaban vivir en ellas bajo su amparo y proteccin pero era l quien impona las reglas, decan a las personas cuales eran sus reglas de conducta, les cobraban altos impuestos y decidan incluso sobre su vida; del feudalismo camos en el sistema absolutista francs, donde el Rey decida todo, absolutamente todo, recordemos la famosa frase de Lus XIV, el Estado soy yo. Contra este sistema surgi la revolucin francesa, que no nos interesa por el hecho de la revolucin en si misma, sino por lo que vino despus como consecuencia de ella. Porque ni siquiera las personas que estudiaremos, que fueron el origen del pensamiento que evolucion hacia el estado moderno lograron ver su propia obra, porque ellos no la hicieron en el sentido de producir ningn cambio; pues, eran filsofos, escritores, pensadores; como Montesquieu y Rosseau, que simplemente dijeron: "este sistema absolutista no es que queremos, debera haber otra forma de gobernar la sociedad, donde el gobierno en vez de estar en manos de una persona est en manos del pueblo y cada uno por su lado, empez a disear y a escribir. Juan Jacobo Rousseau de origen suizo, escribi un libro llamado el contrato social. El varn de Montesquieu, que era francs, escribi una obra titulada el espritu de las leyes. Montesquieu, pens cual deba ser la mejor forma de gobierno y lleg a una frmula, siguiendo unos principios fsicos, a travs de la utilizacin del sistema de vasos comunicantes, que tienen diferentes tubos de entrada pero un fondo comn. Creo un modelo de Estado, con tres poderes (Legislativo, Ejecutivo y Judicial) independientes el uno del otro, pero que en el fondo, tenan un objetivo comn, ese objetivo era el Estado; pero sin el riesgo de que uno de los poderes prevaleciera sobre los otros y se les impusiera y produjera un atentado contra la libertad del hombre; de acuerdo con Montesquieu, el absolutismo es un sistema absolutamente irrespetuoso de los derechos del hombre y del ciudadano, por lo tanto deba crearse un sistema de gobierno donde los derechos ciudadanos estuvieran mucho ms protegidos; porque si la unin haca la fuerza la divisin debilitaba al Estado y al debilitarlo se evitaba que dicho Estado pudiera ir contra los derechos de los ciudadanos. Juan Jacobo Rousseau, en su obra el contrato social, ms o menos en el mismo esquema de Montesquieu, habl de una figura que llam "el contrato social": supongamos que como dueos de una casa queremos alquilarla y que hay una persona que tiene inters en alquilarla, si este es el caso, lo que hacemos es discutir un contrato, que en derecho se llama contrato de arrendamiento, que puede ser verbal o escrito, donde, en dicho contrato, fijamos las normas que van a regir esa relacin jurdica que vamos a tener, en el mismo se dir como es la casa, el destino que se le dar, el canon de arrendamiento, etc., es decir, se ponen entre el arrendador y el arrendatario una serie de normas que rige dicha relacin jurdica. Con base a esto, Rousseau dice, "hagamos todos lo mismo, creemos un contrato, pongmonos de acuerdo todos sobre las normas de convivencia que queremos, aprobemos dicho contrato, pero al estar aprobado todos tenemos la obligacin de cumplirlo", y recordemos que unilateralmente no se puede cambiar el contrato, por lo que, una vez aprobado el contrato por los ciudadanos, todos, tanto los ciudadanos como el Estado estn en obligacin de

cumplirlo y, unilateralmente nadie podr decir despus que no quiere cumplirlo, porque habr quien te obligue a hacerlo, no hay que ser muy inteligente para deducir que el contrato social del que hablaba Rousseau es la Constitucin Nacional, contrato donde se establecen, en primer lugar, los lineamientos generales del que va a regir la vida en sociedad que es el Estado y en segundo lugar, el conjunto de derechos y obligaciones que tienen los ciudadanos dentro de ese Estado para que pueda existir una armona en la convivencia, y ese contrato, al no poder todos redactarlos en conjunto, debe ser redactado mediante un mecanismo dispuesto para ello, que es la Asamblea Nacional Constituyente, que es la que prepara el proyecto de Constitucin, y lo somete a consideracin del pueblo para que decida mediante votacin universal, directa y secreta si quiere que ese proyecto se convierta en el contrato social que le rija, y de ser aprobado, ese ser el contrato social tanto para los que votaron por l, como para los que los que votaron en contra y para los que no votaron tambin, porque la convivencia exige reglas comunes, y cada persona debe entender que hay derechos que son particulares pero que tambin existen unos derechos que son comunes a todos y que ambos deben armonizarse (mi derecho termina donde comienza el derecho de otro); debemos entender tambin, que la sociedad se rige por reglas de mayora. Tanto Montesquieu como Rousseau, le dieron cuerpo a lo que vino despus, se tomaron ambas filosofas y se cre, a partir de ellas, lo que hoy conocemos como estado de derecho, evolucionado hasta Estado Social de Derecho; estado de derecho porque existe un principio de legalidad: Art. 137 de la Constitucin: "Esta Constitucin y las leyes definen las atribuciones de los rganos que ejercen el Poder Pblico, a las cuales deben sujetarse las actividades que realicen". La Constitucin tiene dos partes fundamentales, la primera, es la que crea el ente llamado Estado, que tiene por tarea administrar la vida en sociedad y que en Venezuela est dividido en cinco poderes (Ejecutivo, legislativo, judicial, moral - Fiscala, Contralora y Defensora del Pueblo- y El Poder Electoral); siguiendo la teora de Montesquieu, se divide al Estado para debilitarlo; pero si seguimos analizando el modelo y si escudriamos cada poder por separado, encontraremos, por ejemplo, que el poder Ejecutivo esta dividido en "N" nmero de parcelas: Presidente de la Repblica (rgano temporal, rgano individuo), Presidencia de la Repblica (rgano permanente, rgano institucin); Ministros, Ministerios, Etc., etc. Y as con cada uno de los poderes, se parcela, se divide de acuerdo con lo establecido en las leyes respectivas; por lo que pareca un todo se convierte en una cuadrcula de pequeas parcelas de poder; lo cual significa en un estado de derecho, que el Presidente de la Repblica tiene una parcela de poder con unas facultades atribuidas en la Constitucin y slo l podr ejercer dichas funciones; pero, cuidado, pues es posible que se requiera del ltimo de los funcionarios del Poder Ejecutivo, que pudiera hallarse en el ltimo de los escritorios de un Ministerio para que tenga validez un acto, porque pudiera pasar, que un documento "X" requiera de su firma para tener validez, y si no la tiene (la firma), aunque haya sido firmado por el mismsimo Presidente de la Repblica, el documento es nulo. OJO: estamos entrando en lo que es la estructura del procedimiento administrativo del Derecho Administrativo. Ejemplo: Supongamos que alguien se vale de su estrecha amistad con el Presidente y le quita un papel hecho por su puo y letra que dice, hipotticamente, "Por la presente se autoriza al ciudadano "Y" a portar arma de fuego, por lo que se agradece a las autoridades civiles y militares en todo el territorio de la Repblica prestarle la mayor colaboracin al mismo". Pregunta: Ser vlido el documento que mencionamos en el ejemplo?, podr considerarse como un porte de armas?, es vlido el acto administrativo que tenemos en nuestras manos? Por qu? El acto administrativo no es vlido porque el Presidente invadi la competencia de otro, usurp poder, y, esa usurpacin de poder, determina que el acto que se verific es nulo de nulidad absoluta, de modo que si, en una alcabala, cualquier funcionario, ante la presentacin del referido e hipottico papel al que nos referimos al principio nos dice: "usted va preso porque no tiene porte de arma de fuego y carga con usted un arma", estar haciendo lo correcto y lo que debe hacer. Recapitulando, la Constitucin tiene dos grandes partes, que podran incluso separarse, la parte que crea al administrador de la vida social que es el Estado y la parte que crea el sistema de derechos y garantas individuales, donde est el derecho a la vida, al trabajo, a la maternidad, etc., etc., y donde tambin estn las obligaciones. Qu podemos hacer contra un Estado que tiene tanto las armas civiles como las militares, el poder de ejecutar las leyes, de administrar y gobernar, que adems es el que crea las leyes y las modifica, es decir, crea y modifica las normas de conducta; que por si fuera poco, es el que decide cuando se acta o no de acuerdo con las leyes, y que adems, es el que me debe defender cuando el mismo Estado vaya en mi contra, el Estado que se controla a si mismo en el manejo de los recursos y el que debe ejercer acciones contra los propios funcionarios del Estado que lo ameriten, y de apa, es el que rige todo el sistema para la seleccin de los cargos de eleccin? Como obligamos al Estado a respetar el estado de Derecho?, Cmo vinculamos los dos pedazos de la Constitucin para que ese monstruo de cinco cabezas que es el Estado se obligue a cumplir el estado de derecho? La manera de vincular las dos partes de la constitucin es a travs del principio de legalidad, ya que de no existir el principio de legalidad no podramos unir ambos. Cmo obligamos al Estado a respetar los derechos y garantas? Sencillamente, porque hay un artculo como el 137 de la CRBV que dice que el Estado con todas las funciones y facultades que tiene, desde el mismo momento en que crea la norma es el primero que se obliga a cumplirla, lo que indica que el Estado est tan obligado como los ciudadanos a cumplir las normas, es decir, la Constitucin y la Ley o lo que es lo mismo, el estado de derecho. Si se quebranta este principio no habra estado de derecho. Este es el artculo que vincula al Estado con la Constitucin y la Ley. Para que un acto administrativo sea valido, acordndonos, que actos administrativos son los actos que emanan del Poder Pblico (Nacional, Estadal Municipal) tienen que estar sujetos a la Constitucin y a la Ley; lo que quiere decir, que cuando un rgano del Estado dicta un acto administrativo fuera de la Constitucin y de la Ley ese acto administrativo es nulo de nulidad absoluta. Tan obligaos estn los ciudadanos como el Estado a respetar la Constitucin y la Ley. Si, por ejemplo un Ministro del Gabinete Ejecutivo dicta un acto administrativo fuera de su competencia, puesto que lo hizo sin que

est previsto en las competencias que le sealan la Constitucin y la Ley como funciones dicho acto ser nulo. Lamentablemente, muchas situaciones que estn dentro de un rgimen de nulidad no son declaradas como tales, por lo que a veces la supremaca de la Constitucin y la Ley que deberan estar sobre el Estado se colocan por debajo, lo que simplemente cambia las reglas del juego. En el esquema de Montesquieu, los poderes del Estado deberan ser independientes uno de otros para garantizar que puedan controlarse entre ellos: As, el Poder Legislativo (Asamblea Nacional) puede dar un voto de censura a un Ministro (Poder Ejecutivo) el Poder Legislativo controlando al Poder ejecutivo -, por eso el Poder Ejecutivo (Presidente de la Repblica) puede dictar Decretos de manera extraordinaria, es decir, cumple con funciones propias del Legislativo; por ello, tambin, el Poder judicial puede anular los actos de los dems rganos del Poder Pblico cuando los mismos sean contarios a la Constitucin y a la Ley - El Poder judicial controlando a los dems poderes - , por lo tanto, se podrn controlar unos a otros si se mantiene el principio de independencia de los poderes, lo que le permite a cada uno de los poderes un ejercicio autnomo. Pero cuando no se respeta el principio de independencia y uno de los poderes, como el Ejecutivo, controla los otros, el principio se voltea y el Estado comienza a asfixiar a la Constitucin. Por ello, la importancia del artculo 137 de la CRBV, que establece el principio de legalidad, como principio fundamental, no slo como base de toda la teora administrativa, vale decir, la va administrativa ante la administracin pblica y la va judicial administrativa ante los tribunales contenciosos administrativos. El Estado es el rgano que escogimos como el administrador de la vida social, es el que impone las reglas que escogimos nosotros mismos y llamamos Constitucin Nacional de la Repblica de Venezuela, que es nuestro contrato social, el conjunto de normas maestras por las cuales va a regirse la vida social. El poder del Estado se lo damos los ciudadanos de acuerdo al Art. 5 de la CRBV: "La soberana reside intransferiblemente en el pueblo, quien la ejerce directamente en la forma prevista en esta Constitucin y en la Ley, e indirectamente, mediante el sufragio, por los rganos que ejercen el Poder Pblico". En conclusin el Art. 137 CRBV (Principio de legalidad) obliga al Estado a cumplir la Constitucin y la Ley. Qu pasa si el Estado no cumple - lo cual puede pasar y pasa con mucha frecuencia -? Obsrvese que en la Constitucin est consagrado el derecho a la vida, lo cual no evita todos los asesinatos que a diario se suceden en el territorio nacional; por lo que, que el Cdigo Penal establezca penas severas de hasta 30 aos de crcel para las personas que maten a otras no evita las muertes que por esta causa se suceden en el pas. Tambin el Estado, como ya lo sealaba Montesquieu, produce actos ilegales, razn por la cual propugnaba la divisin del Estado, porque el Estado absolutista que conoci era demasiado fuerte y tena todo el poder en sus manos, por lo que propuso dividirlo para as debilitarlo y controlar de esa manera que no atentara contra la libertad de los ciudadanos. "El derecho, es un conjunto de normas carcelarias" Vivir la normalidad de la anormalidad: La situacin est tan anormal, que los ciudadanos normalizamos lo que est torcido y lo vemos como normal. Si no fuera as, cmo es posible que los lunes de cada semana, ante las cifras oficiales que nos informa el lamentable y pattico saldo rojo de muertos y heridos, producto de la violencia que se materializa los fines de semana en todo el territorio nacional, hay quienes expresen: - pero como que este fin de semana los muertos no fueron tantos como el pasado? Cuando llevo la anormalidad a otro terreno o mbito, ya no vemos la cosa tan clara. Desde 1999, el Poder ejecutivo (Presidente de la Repblica) a dictado, por va de Decretos, ms leyes que el Poder Legislativo (Asamblea Nacional) con lo que patentizamos la normalidad de la anormalidad; por que lo normal, es que sea el Poder Legislativo legisle, porque para eso existe y esa es la competencia que le seala la Constitucin; que tambin expresa, que el Poder Ejecutivo est para administrar y gobernar. Y, no entendemos, como es que a los miembros del Consejo Nacional Electoral, que le corresponde constitucionalmente nombrarlos al Poder Legislativo (Asamblea Nacional) termina nombrndolos el Poder Judicial (Tribunal Supremo de Justicia) por va de la Sala Constitucional, lo cual no es normal, porque lo normal es que se haga de acuerdo al procedimiento que establece la Constitucin a tal efecto; pero, nos acostumbramos a ver y permitir todo esto como absolutamente normal, y sin darnos cuenta observamos como poco a poco el peso del Estado comienza a estar por encima de la supremaca constitucional y de la Ley. No es normal que el 99 % de los Jueces no penales sean jueces accidentales y no jueces titulares, como debera ser; habr quien diga "pero hay Jueces, que es lo importante", pero ese no es el problema, el problema es que clase de Jueces tenemos; puesto que un Juez titular para poder ser removido de su cargo tiene que serlo mediante un procedimiento, deben darse unas causales de remocin y tiene derecho, el Juez titular, a defenderse, es decir, tiene una estabilidad; mientras que no es as para el Juez provisional o accidental; a ste le dicen adis y tiene que irse sin que medie ningn procedimiento, le dirn a lo sumo "gracias por su servicios, pero maana me deja el puesto y se va", lo que trae como consecuencia que tengamos jueces miedosos, lo que resulta conveniente a ciertos intereses, para que los Jueces que estn en estas condiciones no tomen decisiones algo complicadas o las tomen contra todo lo que el derecho establece; porque ello es lo que conviene a ciertas esferas, que es donde se decide, la permanencia de dicho funcionario pblico; y esto ocurre sencillamente, por que un poder del Estado presiona a otro y por esta causa no se nombran a los Jueces en calidad de titulares y se prefiere la transitoriedad, lo cual no es normal, porque debilita la justicia y la llena de Jueces que no asumen su papel como Jueces independientes como manda la Constitucin: Por eso a pesar de que la forma parece que cumple con la Constitucin en el fondo, las actuales prcticas, distan mucho de los lineamientos constitucionales. Todos los Jueces deberan ser titulares, para que el Juez pueda decir "tengo mi nombramiento" y ello le de seguridad y estabilidad; lo cual no quiere decir que no pueda en un momento dado ser removido; pero es obvio, que cuesta mucho ms sacar a un Juez titular; porque el Juez titular puede defenderse, debe segursele un procedimiento y decrsele porque se le est removiendo del cargo, ante la mirada contralora de la opinin pblica; cosa que no pasa con el Juez accidental. Qu hago si el Estado no cumple con la Constitucin y la Ley, si el Art. 137 de la CRBV no dice nada al respecto? Para darle contenido y validez al Art. 137 CRBV, y que podamos afirmar que el Estado est obligado a cumplir con la Constitucin y con la Ley, y que este artculo no es slo una bonita declaracin de principios, tenemos que entrar en un punto: Pregunta, segura de examen que se llama las bases constitucionales de la legalidad, lo cual quiere decir, que el Art. 137 CRBV va a estar acompaado de

una serie de artculos de la Constitucin que le van a dar fuerza y que conjuntamente, con estos artculos, van a establecer, de conjunto: Un sistema de legalidad que va a permitir anular los actos administrativos manifiestamente nulos del Estado; condenar al Estado al pago en sumas de dinero y restituir las situaciones jurdicas infringidas. Art. 138 CRBV: "Toda autoridad usurpada es ineficaz y sus actos son nulos" A la luz del artculo 138 CRBV Qu se entiende por usurpacin de funciones? Todo funcionario que ejerce el Poder Pblico, y, todo rgano del Estado, segn el Art. 137 CRBV, tiene que acatar y usar slo las atribuciones que la Constitucin y la Ley le sealen, lo cual quiere decir, que cada rgano del Estado tiene una parcela de poder que le da la Constitucin: El Presidente de la Repblica tiene establecidas sus funciones en la Constitucin (Art. 236 CRBV); tambin los Ministros (Art. 242 CRBV) y as los dems funcionarios y rganos que conforman el Estado. De modo que cualquiera de stos, desde el ms alto jerarca al ms pequeo no puede invadir la parcela de competencia de otro, y si dictan un acto administrativo invadiendo la parcela de competencia de otro funcionario; dicho acto administrativo es nulo de nulidad absoluta. Nulo e ineficaz no significa, que en determinado momento, ese acto administrativo -que es nulo- no pueda cumplir con ciertos objetivos; por ejemplo, si volvemos al caso hipottico, del oficio firmado por la zurda del Presidente de la Repblica, a modo de porte de armas, es posible que al verlo, los guardias que montan una alcabala lo tomen en cuenta y a sabiendas de que dicho acto administrativos no es vlido, no se atrevan a ir contra l, por las razones que sean y que no vienen al caso, lo cual, tampoco significa que el acto sea vlido, puesto que el Presidente de la Repblica no tiene competencia para dar porte de armas; el acto administrativo a pesar de haber logrado su objetivo sigue siendo nulo, y un de acto administrativo nulo no pueden derivar ningn efecto vlido; porque cuando el mismo llegue a instancias procesales o jurisdiccionales arrojaran que el Presidente no tiene competencia para emitir dicho acto administrativo y que la persona que estaba acreditada con el acto administrativo nulo, puede estar incursa por dicha causa en el delito de porte ilcito de arma de fuego y no podr presentar la carta firmada por el Presidente como constancia de que estaba autorizado para portar un arma, porque dicha carta es un acto administrativo nulo, porque el funcionario que lo emiti invadi la parcela de competencia de otro funcionario; y, adems de este ejemplo, pudiramos colocar muchos otros, con cualquiera que sea el funcionario pblico de la rama de la administracin en el nivel que sea. Cada vez que al Estado toca una relacin jurdica se la lleva para su terreno (jurisdiccin contencioso administrativa) porque el Estado tiene privilegio. El estado no pelea en otro territorio que no sea el suyo, lo que quiere decir que se convierte en Juez y parte a la vez. Y, la nica manera de equilibrar eso es con una Ley administrativa, que es la Ley Orgnica de Procedimiento Administrativo (LOPA) que pone una serie de normas - carcelarias - al Estado y dan al ciudadano ciertas facultades para "pelear" con el Estado en situacin de cierta igualdad. Un Juez de la Repblica, es un funcionario del Estado, y, si como funcionario pblico dict un acto administrativo que deseo impugnar, debo hacerlo ante el propio Estado, y ante el mismo funcionario que lo dict... La pelea es desigual, por lo que estoy obligado a hablar en dos sentidos y entender que segn el Art. 137, el Estado est obligado a producir la legalidad, porque es quien dicta los actos administrativos, por lo tanto no es a los particulares ni a los ciudadanos a quienes puede achacarse la nulidad de un acto administrativo. El estado est obligado a cumplir con la Constitucin y con la Ley, por lo que su acto tiene que ser legal, no slo por que tiene que someterse a la Constitucin y a la Ley, es decir, que debe cumplir con una serie de requisitos para que dicho acto sea legal,, porque si falta aunque sea uno solo de esos requisitos el acto administrativo tendr un vicio y podr ser atacado. Las reglas del juego estn escritas en la Constitucin, por lo tanto ningn funcionario pblico podr decir: "es que son demasiados requisitos, cnchale que fastidio" As para l sea un fastidio, est en la obligacin de hacerlo como est previsto en el ordenamiento jurdico; porque no pueden haber actos administrativos con vicios de ilegalidad; y, hay que estudiar la gravedad del vicio del acto administrativo para ver si es convalidable o est - el acto administrativo - marcado de nulidad absoluta por cuya causa es inconvalidable. Porque el mnimo error, como que le falte el sello de la oficina respectiva, puede dar origen a un vicio de nulidad; que puede ser convalidable, si en el caso referido, admitiera que podamos colocar el sello que le falta a dicho acto administrativo. Pero, no ser lo mismo, si el funcionario pblico que lo dicto no era competente para hacerlo, aunque despus asuma la competencia, pero si en el momento de dictarlo no era competente el acto es nulo y esa situacin no se puede cambiar. El Art. 138 CRBV - Usurpacin de funciones - hace que los actos administrativos dictados en estas condiciones sean ineficaces y nulos de nulidad absoluta, por mandato expreso de la Constitucin. Pero adems, el Art. 139 CRBV nos refiere otra figura que es la desviacin de poder. Art. 139 CRBV. "El ejercicio del Poder Pblico acarrea responsabilidad individual por abuso o desviacin de poder o por violacin de esta Constitucin o de la Ley". Lo cual quiere decir que el Estado - y sus funcionarios - slo pueden hacer lo que la Constitucin y la Ley les permiten como funciones; por lo que no puede un funcionario pblico invadir la competencia de otro funcionario pblico; porque si lo hace, y produce un acto administrativo, dicho acto administrativo ser nulo de nulidad absoluta y, adems hace a quien lo dicta merecedor de responsabilidad individual por sus actos; y aunque sea competente el funcionario, no puede desviar el poder. Todo lo anteriormente expuesto nos llevan a concluir que existen dos figuras que debemos saber diferenciar: La usurpacin de funciones (Art. 138 CRBV y la desviacin de poder (Art. 139 CRBV). OJO: Qu diferencia hay entre el funcionario que usurpa el poder y el funcionario que desva el poder? El funcionario que usurpa el poder invade la parcela de competencia de otro funcionario y produce o dicta un acto que es nulo de nulidad absoluta, porque la Constitucin y la Ley no lo facultan para poder dictar dicho acto administrativo. El funcionario que desva el poder si tiene competencia para dictar el acto administrativo, pero usa esa competencia que le dan la

Constitucin y la Ley para un fin distinto al que persigue el legislador. Vemoslo con un caso hipottico a modo de ejemplo: Supongamos que un funcionario pblico, en este caso, un Fiscal del SENIAT, llega a una empresa "X" para realizar una inspeccin fiscal, la cual, al trmino de la misma arroja algunas irregularidades, que estarn sealadas en el informe que al respecto a hecho el Fiscal. El solo informe fiscal indicar que debe haber multa? No. Por que ese informe fiscal debe ir primero al SENIAT, para que se abra el procedimiento administrativo correspondiente y el estudio de las irregularidades indicarn cual ser la sancin: si es una multa, el cierre del negocio, etc. Abierto el procedimiento administrativo, debe procederse a citar al encargado o responsable de la empresa, para que ejerza su derecho a la defensa, lo que se llama en el lenguaje tcnico de los administrativistas, los descargos; cuando al particular se le notifica del acto administrativo, debe hacrsele llegar una copia fiel e integra del informe fiscal, para que ste se pueda defender; por que si no se acompaa la notificacin con la copia del informe o si esta no es integra y por ese motivo la persona notificada del acto administrativo hace una defensa errnea, es evidente que el acto administrativo ser nulo y habr que iniciar nuevamente el procedimiento; despus que el contribuyente ejerza su derecho a la defensa o su descarga, ser cuando venga el acto administrativo que sealar la decisin administrativa; acto administrativo que puede ser sancionatorio como una multa, el cierre, etc. O excluyente de responsabilidad. Pero: Qu pasara, si el funcionario que realiz el informe fiscal antes de llevarlo al SENIAT, pasa por las oficinas de la empresa, se entrevista con el responsable de la misma, le expone la situacin que encontr y acuerda con ste por un precio por debajo de lo que seran la multa y las prdidas por el cierre; cantidad que negocian, para que el Fiscal haga llegar un informe adulterado sobre la verdadera situacin de la empresa, y que le permita salvar su responsabilidad y corregir las fallas, y adems constar que el negocio fue inspeccionado? La ctedra se pregunta: El funcionario pblico, que hizo la inspeccin es competente para hacerla? Claro que si lo es. Por tal motivo no hay usurpacin de funciones. El puede llegar a la empresa y hacer la inspeccin fiscal porque es competente para hacerla. Segunda pregunta: Est utilizando dicho funcionario pblico la parcela de ejercicio de poder que le dio el Estado, para que cumplir con el fin que persigue el legislador? No. Porque es obvio que la est utilizando para su provecho personal, para extorsionar; por lo que estar desviando el poder que tiene para fines distintos a los que persigue el legislador. Luego, el funcionario es competente, pero a pesar de su competencia ha desviado el poder que tiene para fines distintos a los que persigue el legislador. Diga cuales son las diferencias que existen entre desviacin de poder y usurpacin de funciones: En la usurpacin de funciones el funcionario pblico invade la parcela de poder de otro funcionario, lo cual hace, que el acto administrativo dictado en esta situacin sea ineficaz y nulo de nulidad absoluta. En la desviacin de poder, el funcionario es competente para efectuar el acto administrativo, pero desva ese poder para fines distintos al perseguido por el legislador. La desviacin de poder tiene dos partes (Art. 139 CRBV): 1. 2. La declaratoria de responsabilidad individual sobre el funcionario. La desviacin de poder, lo cual significa, que si un funcionario pblico, como por ejemplo un polica, cumple una orden ilegal que le da un superior aun a sabiendas de que dicha orden es ilegal no podr alegar posteriormente que cumpla ordenes, porque no se pueden cumplir ordenes que sean inconstitucionales o ilegales, por lo cual si la ejecuta ir preso como autor material al igual que quien emiti la orden como autor intelectual.

Tenemos entonces que este artculo tiene dos vertientes: La vertiente de la responsabilidad individual y la vertiente de la desviacin de poder. Lo que quiere decir, que esa parcela de ejercicio de poder que se le ha otorgado a un funcionario pblico lleva consigo responsabilidad individual y la de ejercer el poder conforme al espritu que persigue el legislador. El Art. 140 CRBV. "El Estado responder patrimonialmente por los daos que sufran los o las particulares en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que la lesin sea imputable al funcionamiento de la administracin pblica" Este artculo pareciera que termina por ponerle un cerco y darle contenido al principio de legalidad. Hay responsabilidad individual, como hemos visto, pero ojo, cuando ese funcionario acte representando al Estado, en ejercicio de una funcin pblica, el Estado se convierte en garante y debe responder patrimonialmente. Entendmoslo con un nuevo ejemplo: Si al transitar por la calle en mi automvil nuevecito, el cual todava ni siquiera he asegurado, y me choca por la parte posterior un

camin propiedad del MINFRA; o me cae sobre el capot, una pala mecnica de una mquina del mismo Ministerio: A quin tengo que pedir la responsabilidad patrimonial? Ser al Chofer o al operador? Recordemos que como lo establece el Art. 140 CRBV. El estado es el garante patrimonial, vale decir, que cuando vayamos a demandar a alguien o por este hecho u otro similar a quien debemos demandar es al Estado y especficamente a la Repblica Bolivariana de Venezuela, No podemos demandar al MINFRA, ni a ningn otro Ministerio, porque la personalidad jurdica del Estado (que es como el nombre y el apellido de las personas) es Repblica Bolivariana de Venezuela. Los Ministerios no tienen personalidad jurdica propia y por ello detentan la personalidad jurdica del Estado, que ejerce la Repblica Bolivariana de Venezuela; es por eso que cuando vayamos a demandar, como en este caso, debemos demandar a la Repblica Bolivariana de Venezuela. Pero debemos estar claros a quien es que vamos a demandar, por ello, lo primero que debemos investigar como abogados, es a que rgano del Estado vamos a demandar; porque puede ser, que el camin o el pailoder al que nos referimos no sea del MINFRA sino de la Alcalda del Municipio Sotillo; siendo as, A quien tenemos que demandar? Ser a la Repblica Bolivariana de Venezuela? En este caso demandaramos a la Alcalda del Municipio sotillo, porque la Ley orgnica del Poder Municipal establece que las Alcaldas tienen personalidad jurdica propia. Y si el camin o la mquina fueran de la Gobernacin del Estado Anzotegui, demandaramos a la Gobernacin del Estado Anzotegui; lo mismo ocurre en el caso de los Institutos Autnomos, que tambin tienen personalidad jurdica propia, asignada por la Ley que los crea. Si demandamos a quien no debemos como el MINFRA, se caer la demanda, porque la devolvern, la echarn para atrs, debido a que no se puede demandar a quien no tiene personalidad jurdica, porque al no tener personalidad jurdica no existe como tal: existir en el organigrama del Estado y puede producir actos administrativos dentro de ese organigrama, pero, no puede por si mismo obligar al ente; puesto que al ente lo obliga la Repblica Bolivariana de Venezuela. Cuando un funcionario acta en ejercicio de una funcin pblica, pues debemos diferenciar, si quien nos choca el carro es el Ministro del MINFRA en funciones como tal, o el ciudadano comn y corriente que adems es Ministro del MINFRA, pero que viene de una fiesta en horas de la madrugada y nos choca; si este es el caso, no podremos demandar a la Repblica Bolivariana de Venezuela; recordemos que el Ministro tambin es persona natural y al momento de que ocurri el choque no estaba en funciones de Ministro. No podemos decir que el Ministro arrastra la personalidad del Estado a todos los actos que realice; porque si un Ministro emite un cheque sin provisin de fondos en su cuenta personal no podemos demandar a la Repblica, a quien debemos demandar es al Ministro, porque cuando emiti el cheque no estaba actuando como Ministro sino como persona; ahora, si el Ministro firmara un cheque del Ministerio, si se pudiera demandar a la Repblica Bolivariana de Venezuela. Este es un ejemplo sencillo, pero a veces sucede que la frontera para determinar cuando se est o no se est en ejercicio de una funcin pblica es muy estrecha. Debemos recordar, que la responsabilidad penal es estrictamente individual y que la responsabilidad patrimonial es del rgano del Estado, vale decir, del Estado que detenta la personalidad jurdica de la cual el pertenece; despus, internamente el rgano ver como asigna la responsabilidad al funcionario, pero, frente a los terceros responde el Estado. Personalmente responde el propio funcionario: por eso existen tanto la responsabilidad personal del funcionario como la responsabilidad patrimonial por parte del Estado. Ensamblado, como lo hemos estudiado, pareciera que tenemos un principio de legalidad slido, que no se queda en una simple declaracin de principios, sino que est reforzada por una responsabilidad individual y una responsabilidad patrimonial, pero: Quin obliga al Estado a responderle a un ciudadano? Quin tiene la capacidad suficiente para que el Estado con todo el poder que detenta responda a las personas? El ensamble se completar con el Art. 259 de la CRBBV. "La jurisdiccin contenciosoadministrativa corresponde al TSJ y a los dems tribunales que determine la Ley. Los rganos de la jurisdiccin contencioso administrativa son competentes para anular los actos administrativos generales o individuales contrarios a derecho, incluso por desviacin de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la administracin; conocer de los reclamos por la prestacin de los servicios pblicos y disponer lo necesario para el restablecimiento de las situaciones jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad administrativa". Como podemos observar, el Art. 259 CRBV. Crea la jurisdiccin contencioso administrativa, vale decir, una jurisdiccin especial, con jueces especiales para juzgar los actos del Estado, lo que quiere decir, slo cuando interacten rganos del Estado entre s o cuando interacte un rgano del Estado con un particular: La jurisdiccin contencioso administrativa es slo para cuando intervenga un rgano del Estado. Observamos tambin que el TSJ, tiene la responsabilidad de ser el tutor de la legalidad y de la constitucionalidad de la Repblica; adems es el organismo administrativo y judicial, que ejerce a travs de la Direccin General de la Magistratura, mientras sigue siendo el mismo TSJ. Los rganos de la jurisdiccin contencioso administrativa son competentes para: 1. 2. 3. 4. A) Anular los actos administrativos generales contrarios a derecho. Condenar al pago de sumas de dinero y al pago de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la administracin. Conocer de los reclamos por la prestacin de los servicios pblicos. Disponer lo necesario para el restablecimiento de la situacin subjetiva lesionada por la autoridad administrativa. En relacin a la primera competencia:

Lo primero que debemos saber es que es un acto administrativo, definicin que encontraremos en el Art. 7 de la LOPA: "Se entiende por acto administrativo, a los fines de esta Ley, toda declaracin de carcter general o particular emitida de acuerdo con las formalidades y requisitos establecidos en la Ley, por los rganos de la administracin pblica". Los actos administrativos pueden ser generales o particulares: dependiendo de a quien o a quienes vayan dirigido sus efectos; porque sus efectos pueden estar dirigidos a una persona en particular o a un grupo de personas de personas determinadas o determinables, o a una universalidad de personas. El acto administrativo individual no slo va dirigido a una persona, puede tambin

ir dirigido a una corporacin; por ejemplo, se puede dictar un acto administrativo de efectos particulares al colegio de abogados del Estado Anzotegui, en cuyo seno hay unos 13 mil abogados aproximadamente; pero, el acto administrativo es de efectos individuales porque est dirigido al ente que es uno solo. En cambio, el acto administrativo de carcter general va dirigido a un universo indeterminado de personas; y puede ser dictado por el Poder Municipal, el Poder Estadal y el Poder Nacional. Un acto administrativo de efectos generales dictado por la Alcalda del Municipio Diego Bautista Urbaneja, va a ser general por que es para todos los habitantes de ese municipio; por eso se dice que son personas pblicas de carcter territorial, porque su esfera de poder la ejercen dentro del mbito de su territorio: Los funcionarios nacionales dentro del territorio nacional y los funcionarios estadales dentro del territorio del Estado y los funcionarios municipales dentro del territorio de su municipio. Del concepto que nos da el Art. 7 de la LOPA, entendemos que hay dos tipos de declaraciones que pueden emitir los rganos del Estado: a) Una que va dirigida a un nmero un indeterminado de personas (acto administrativo de efectos generales). b) Una que va dirigida a una persona o grupo de personas determinadas (acto administrativo de efecto particular). Debemos tener mucho cuidado, dado que la generalidad y la particularidad, no tan simple como decir que cuando es un grupo de personas es general y cuando es una sola es particular. Se pueden dictar actos administrativos de efecto particular dirigido a un grupo de personas determinadas como el ejemplo que vimos del Colegio de Abogados del Estado Anzotegui, lo que equivale a decir, que no necesariamente es el nmero de personas el que determina si es general o particular. Lo que determina si el acto administrativo es particular o general es sobre quienes recaen los efectos del mismo. Un ejemplo de acto administrativo de efecto general lo tenemos en un decreto de efectos generales dictado por el Presidente de la Repblica, el cual, como sabemos entra en vigencia a partir de su publicacin en la Gaceta Oficial, momento desde el cual todos estaremos validamente notificados de dicho acto administrativo; pero contrariamente, los actos administrativos de efecto particular, como van dirigidos a una esfera particular de derechos, tenemos por ello, el derecho constitucional de que se nos notifiquen para que el mismo pueda surtir efecto, lo cual se traduce en que mientras no seamos vlidamente notificados de ese acto administrativo el mismo no producir ningn efecto sobre nuestra esfera particular de derechos. Esa declaracin ya sea de carcter general o particular debe ser hecha de acuerdo con los requisitos establecidos para ello en la Ley. B) En relacin con el segundo aspecto:

La responsabilidad patrimonial sealada en el Art. 140 CRBV. Se pueden llevar a que esos tribunales contenciosos administrativos obliguen a la administracin a reparar lo0s daos y perjuicios y puedan ser condenados al pago de sumas de dinero. Como vemos, ya no es slo una simple declaracin de principios, sino que es convertible en acciones judiciales directas. C) En relacin al tercer aspecto:

Es una competencia nueva que no estaba en la Constitucin del ao 1961 - conocer de reclamos por la prestacin de servicios pblicos - ahora se pueden interponer recursos contenciosos administrativos en reclamo por la prestacin de servicios pblicos. D) El ltimo aspecto numerado:

Disponer lo necesario para el restablecimiento de las situaciones jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad administrativa. Este es el objetivo primordial de la jurisdiccin contencioso administrativa. Si se produjo un vicio que produjo un dao; la jurisdiccin contencioso administrativa regresa, repara y lo vuelve a pasar por la legalidad si se puede, caso contrario lo borra como que si no ocurri. Ejemplo: Una persona "A" compra una parcela de terreno en "X" municipio, al cumplir con el procedimiento respectivo, obtiene del municipio el acto administrativo que es el documento de venta por parte del ente municipal, con el cual va al registro y lo protocoliza. Cerca la parcela y la cierra con cadena y candado. Al ao, el Sr. "A" vende la parcela a un tercero, previa autorizacin del municipio; a los 6 meses, el tercero la vende a otra persona a la que llamaremos "C", como podemos ver ha habido tres ventas de la parcela. El ltimo dueo ("C") encuentra un da que desaparecieron su cadena y su candado y fueron sustituidos por unos diferentes y a la vez hay un letrero que dice "Propiedad Privada" con un nmero de telfono. Sorprendido "C" llama al nmero en cuestin y trata de explicarle a la otra persona, a la que llamaremos "D" que se equivoc de parcela, puesto que de esa el tiene el respectivo documento, a lo que le contesta el otro sujeto, que el tambin posee un documento registrado que lo acredita como propietario de la parcela. Ambas personas se renen para analizar los documentos amistosamente; haciendo una tradicin legal de ambos documentos, con lo cual determinan que el Concejo Municipal vendi dos veces la parcela; y, como el derecho de propiedad es un derecho exclusivo y excluyente, es decir se es o no se es propietario, por lo que o uno de los dos es el propietario o no lo es ninguno, pero nunca los dos al mismo tiempo, se puede ser copropietario, pero no dos propietarios con derecho exclusivo de la misma cosa. Con el tracto sucesivo queda claro que el Sr. "D" es el verdadero propietario por que registr primero, por lo que automticamente el acto administrativo que sealaba a "C" como propietario se convierte en nulo de nulidad absoluta, porque cuando el Concejo Municipal vendi la parcela ya la haba vendido, y si ya no era propietario de ella mal poda venderla o ceder derecho alguno sobre ella. Debemos estar claros en:

Todos los rganos del poder pblico tienen que adecuar su ejercicio de poder pblico a la Constitucin y a la Ley. Con el solo Art. 137 CRBV. No se puede invocar ningn tipo de proceso ni de accin judicial, pero, conjuntamente con otros artculos de la CRBV si, y podra llegar a ser una accin concreta tanto a nivel administrativo (va administrativa) como a nivel contenciosos administrativo (va jurisdiccional). Los artculos de la CRBV: 138, 139 y 140 le dan contenido al principio de legalidad contenido en el Art. 137 CRBV.

El Art. 138 CRBV prohbe la usurpacin de funciones. El Art. 139 CRBV 3establece la responsabilidad individual de cada funcionario y sanciona con penas de nulidad la desviacin de poder. El Art. 140 CRBV establece que el Estado responder patrimonialmente por los hechos lesivos que causen sus funcionarios cuando acten en ejercicio de sus funciones. El Art. 259 CRBV crea una jurisdiccin especial contencioso administrativa para la administracin pblica, donde solo se dirimen controversias cuando esta involucrado un organismo pblico, ya sea con otro organismo pblico o con un particular.

Cundo sabemos si un acto administrativo es legal o no lo es? La legalidad de un acto administrativo es mucho ms complejo que el simple hecho de verificar que el mismo est adaptado a la Constitucin y la Ley. Como la administracin pblica es la que produce los actos administrativos, el funcionario pblico adscrito a ella que lo dicta es el responsable de que dicho acto administrativo sea absolutamente legal, porque la legalidad no admite fracciones (es un nmero entero y exacto), lo que quiere decir que el acto administrativo es legal y cumple con todos los requisitos que le exige la ley o simplemente no es legal, y si no es legal, es porque el acto administrativo tiene un vicio, y debemos aprender, cual puede ser la gravedad de ese vicio para poder sancionarlo; pero, aunque sea un vicio mnimo, este produce la nulidad del acto administrativo. La administracin pblica debe producir actos administrativos legales. Criticas al Art. 7 LOPA: El art. 7 tiene dos detalles con los cuales no estaremos muy de acuerdos: 1. "Se entiende por actos administrativos a los fines de esta Ley" Pareciera que cuando el artculo expresa: "a los fines de esta Ley" slo son actos administrativos los que se dicta de acuerdo con la LOPA, lo que no es verdad, porque no slo dictan actos administrativos la administracin pblica, entendindose por esta el Poder Ejecutivo, sea nacional, estadal o municipal. Aunque la mayor cantidad de actos administrativos provengan de all. El Poder Legislativo, cuyo primordial acto es la Ley, que no es un acto administrativo, si no la Ley. As como el Poder Judicial, cuyo principal acto es la sentencia, que tampoco es un acto administrativo; pero tanto el Poder Legislativo como el Judicial, dictan actos administrativos. Por ejemplo: Cuando en la AN se nombran los distintos Secretarios de las diferentes comisiones permanentes o se remueve por alguna razn algn personal administrativo de su seno, se hacen mediante actos administrativos, lo que quiere decir, que el poder Legislativo adems de dictar leyes dicta actos administrativos; al igual que en el Poder Judicial cuando se remueve un Juez o a cualquier otro funcionario, se hace a travs de actos administrativos y no de sentencias, por su puesto que previo procedimiento que concluye en un acto administrativo. Por la explicacin anterior, suprimiremos de nuestra definicin de acto administrativo "a los fines de esta Ley" 2. Decir que acto administrativo es toda declaracin de carcter general o particular no resulta apropiado; puesto que como estudiamos, la declaracin como tal no es ni general ni particular. Lo que va a ser general o particular son los efectos que se le vayan a dar a esa declaracin, lo cual nos remite a que en vez de hablar de una declaracin general o particular, hablemos de una declaracin de efecto general, cuando la misma est dirigida a un nmero indeterminado de personas; o de una declaracin de efecto particular cuando est dirigida a una persona en particular o a un grupo de personas en particular. OJO: Puede ser una declaracin general para un sector especfico de personas. Como por ejemplo, un decreto dictado por el Gobernador de un estado, que ser de efectos generales nicamente para los habitantes que estn dentro de los lmites del Estado en el cual se dicte. Debido a que es una persona moral de derecho pblico de carcter territorial, porque su esfera de ejercicio de poder pblico est circunscrita a un territorio determinado. Es el mismo caso, para una ordenanza municipal, que tiene carcter general, dentro de los lmites del mbito del municipio donde se dicte por el respectivo Concejo Municipal que la dicta. Siempre que el acto administrativo se individualice y, de alguna manera, los efectos que va a producir esa declaracin est dirigida a una persona o grupo de personas especficas estaremos en presencia de un acto administrativo de efecto particular. Si no se puede individualizar, estaremos en presencia de un acto administrativo de efectos generales. Cmo podemos saber si un acto dictado por la administracin es legal o no es legal? Por la legalidad del acto debe velar la administracin pblica. Si el acto administrativo no cumple con todos los requisitos de legalidad, nacen una serie de acciones administrativas y contencioso administrativas para generar las bases constitucionales o activar los mecanismos de la legalidad y restituir esa situacin jurdica. La premisa fundamental del semestre es que la administracin, el Estado, deben siempre producir actos administrativos legales. Lo primero, es que a primera impresin debe parecer un acto administrativo. Cmo se parece a un acto administrativo? Por lo que llamaremos la legalidad formal del acto administrativo, que atiende a la forma externa, de dos maneras: a) Con un nombre y, b) Cumpliendo unos requisitos formales.

El acto administrativo debe tener un nombre: Qu nombre se le dan a los actos administrativos. El Art. 14 de la LOPA establece los nombres que se le dan a los actos administrativos: "Los actos administrativos tienen la siguiente jerarqua: decretos, resoluciones, rdenes, providencias y otras decisiones dictadas por rganos y autoridades administrativas". De modo que con el simple nombre podemos ir individualizando a quien corresponde: Los decretos slo pueden ser dictados por el Presidente de la Repblica, Los gobernadores de los Estados y los Alcaldes de los Municipios. Los Ministros dictan resoluciones y los dems funcionarios dictan rdenes. Providencias y dems decisiones administrativas. El Presidente de un Instituto Autnomo dicta resoluciones; Los Directores Generales de las Alcaldas dictan resoluciones, por que se asimilan a los cargos de los Ministros; los Directores de reas Municipales dictan resoluciones, Por ejemplo: Cuando se concede una patente de industria y comercio por parte del municipio, la dicta el Director de Hacienda Municipal mediante una resolucin. El Art. 18 de la LOPA establece una serie de requisitos que deben cumplirse obligatoriamente en todo acto administrativo. La LOPA es una Ley tutelar para el administrado, vale decir, si vamos a plantear una controversia contra alguno de los rganos del Estado en sus diferentes ramas, dicha controversia la resolver el propio Estado y eso no se puede cambiar. La administracin pblica sigue al inters general, y, por lo tanto, tiene clusulas de privilegio en los contratos administrativos que le permiten, por ejemplo; paralizar la construccin de una obra por que as lo determine el inters general, y continuarla despus bajo otras condiciones, con otra empresa o persona y la anterior no podr decir nada, porque no se puede ir contra la administracin cuando esta invoca el inters general y lo demuestra. El acto administrativo debe ser legal en apariencia, porque tenga un nombre y cumpla con unos requisitos que la Ley exige. Cules son esos requisitos?: Los establecidos en el Art. 18 de la LOPA: "Todo acto administrativo debe contener: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Nombre del Ministerio u organismo a que pertenece el rgano que emite el acto; Nombre del rgano que emite el acto; Lugar y fecha donde el acto es dictado; Nombre de la persona u rgano a quien va dirigido; Expresin sucinta de los hechos, de las razones que hubieren sido alegadas y de los funcionarios legales pertenecientes; (Motivacin del acto administrativo) La decisin respectiva, si fuere el caso; Nombre del funcionario o funcionarios que los suscriben, con indicacin de la titularidad con que acten, e indicacin expresa, en caso de actuar por delegacin, el nmero y fecha del acto de delegacin que confiri la competencia; El sello de la oficina.

El original del respectivo documento contendr la firma autgrafa del o de los funcionarios que lo suscriban. En caso de que aquellos actos cuya frecuencia lo justifique, se podr disponer mediante decreto, que la firma de los funcionarios sea estampada por medios mecnicos que ofrezcan garantas de seguridad. Si el acto administrativo contiene estos ocho requisitos, pareciera que estamos encaminados a decir que nuestro acto administrativo es legal; porque estos son los elementos que se pueden apreciar a simple vista. Por ejemplo, cuando tenemos un decreto del presidente a mano, podemos observar si est firmado, si se analizaron las razones de hecho, si est el nombre de quien emite el acto, el sello de la oficina, etc.; estos elementos que son requisitos indispensables del acto administrativo los podemos ver a travs de un examen inicial, formal. Pero, hay elementos que no se pueden ver a simple vista, que debemos analizar en profundidad dentro del acto administrativo, para que de su anlisis junto con los requisitos formales concluyamos si el acto administrativo es vlido o no lo es. Estos elementos son: Los requisitos de legalidad materiales, que son cuatro: Competencia, causa, objeto y motivacin. 1. Qu es la competencia?

La ley no define lo que es la competencia; pero podemos decir que es la medida de ejercicio de poder pblico que tienen atribuido un funcionario del Estado. Cada poder del Estado tiene atribuida su competencia, su parcela de poder, y esa parcela de poder, viene determinada por la Constitucin y dems leyes; por ejemplo: Las atribuciones que la Constitucin en el Art. 236 le seala al Presidente de la Repblica. Las que la Ley Orgnica del Ministerio Pblico que le seala sus funciones y atribuciones al Fiscal General de la Repblica. Todos los funcionarios desde el ms importante hasta el ms modesto, debe tener una funcin atribuida en al Constitucin o en al Ley; porque si no la tiene, seran una especie de rganos estticos sin poder hacer nada, porque el principio de legalidad establecido en el Art. 137 CRBV, expresa taxativamente que slo pueden hacer aquello que les est atribuido por la Constitucin y la Ley, si no es as, y hacen algo, pueden incurrir en usurpacin de funciones o desviacin de poder; pero el acto que produzcan fuera de su esfera de competencia es absolutamente nulo y no tiene valor. Competencia ser la capacidad que tenga atribuida como funcionario en la Constitucin o la Ley, donde se me expresa, que es lo que puedo hacer en el ejercicio de esa parcela de poder pblico. En la Ley no est establecido lo que es la competencia pero si se sanciona la incompetencia. El Art. 19 LOPA, establece las causales taxativas para declarar la nulidad absoluta de un acto administrativo. En el ordinal 4 dice: "Que un acto administrativo es nulo de nulidad absoluto cuando hubiere sido dictado por autoridades manifiestamente incompetentes"; lo que quiere decir, que la incompetencia tiene la sancin ms grave o severa que se le pueda dictar a un acto administrativo, en el lxico de los penalistas "la pena de muerte administrativa"; si el funcionario es incompetente jams podr producir un acto jurdico vlido.

2.

La Causa y el Objeto.

El Derecho Administrativo pide slo dos requisitos: Que sean lcitos y posibles. La causa es el origen. El objeto es a dnde va destinado. Toda actuacin administrativa tiene una causa (origen), y una finalidad (objeto). No se pueden dictar actos administrativos por mecnica, por el hecho de dictarlos: Para que la administracin dicte un acto administrativo tiene que haber una causa y una razn por la cual lo va a dictar; y debe tener un objeto al cual va a ser destinado ese acto administrativo. Ejemplo: Se est llevando un juicio penal por homicidio a una persona y a la misma la asesinan dentro de la crcel: El juicio penal culmina y se archivar el expediente; porque ya no tiene objeto llegar hasta el final con el juicio para imponer una pena corporal a alguien que ya no existe; por lo que esa actuacin perdi su objeto, por qu a quin se le impondr la pena de llegar el juicio a su fin. En este ejemplo se ilustra claramente lo que queremos decir, pero no siempre es as, porque en otros casos la frontera es mucho ms reducida; por ejemplo: Una alcalda ordena la demolicin de un inmueble y para tratar de evitar la medida se intr0oduce un recurso contencioso de nulidad contra esa decisin del ente municipal: Cul ser el objeto del recurso de nulidad? - impedir la demolicin del inmueble, pero imaginmonos que sin que haya salido ninguna decisin, se procede con la demolicin del inmueble. Se perdi el objeto y habr que cambiar el recurso por una demanda de daos y perjuicios, cuando se establezca que el acto administrativo es nulo. OJO: Un acto administrativo no puede convertir en lcito lo que por definicin legal es ilcito. Algunas veces la frontera que separa lo lcito de lo ilcito es demasiado estrecha y debemos aprender a diferenciarla. Los actos administrativos de la administracin no pueden dar licitud a lo que por definicin legal es ilcito; pero otra cosa es que se cambien las reglas del juego y que una actividad que era ilcita por determinarlo as la Constitucin y la Ley deje de serlo y pase a ser lcita; ya que son cosas totalmente distintas. La causa y el objeto deben ser lcitos y posibles, indica que la actividad sea declarada como lcita y sea posible de ejecutar. Si no es posible de ejecutar pierde su objeto. De igual manera que en la competencia, la Ley no da una definicin de lo que es la causa y el objeto. Pero se sanciona con nulidad la ilicitud y la falta de posibilidad de ejecucin. Veamos el Ordinal 3. DEL Art. 19 LOPA "Los actos administrativos sern absolutamente nulos: cuando su contenido sea de imposible o de ilegal ejecucin". 3. El cuarto requisito es la motivacin:

Es sumamente importante motivar un acto administrativo. El legislador slo pide que no sea una motivacin de apariencia sino que sea una motivacin real. Por qu es importante motivar un acto administrativo? Por que cuando se motiva un acto administrativo se explican las razones de hecho y de derecho que se tienen para tomar dicha decisin y se le permite al particular su derecho a la defensa: Nadie se puede defender de lo que no conoce. Para que alguien se pueda defender vlidamente de un acto administrativo tiene que conocerlo. La motivacin no slo debe ser formal sino que tiene que ser real y efectiva. No podemos buscar actos administrativos fuera del mbito del Estado, porque solamente all se producen. Es tan importante que el acto administrativo sea legal que an falta un ltimo requisito. El Derecho Administrativo pide una cosa ms: El acto administrativo debe tener un objeto: Si no le damos un destino, para qu se dicta el acto administrativo, se estar desviando y, a pesar, de que sea formal y materialmente vlido, falta un tercer requisito de legalidad, que es lo que se llama legalidad teleolgica. La teleologa es la ciencia que estudia el fin ltimo de las cosas, lo cual quiere decir, que para que un acto administrativo pueda parecer que es legal, tiene que ser: Formalmente legal, materialmente legal, pero adems, debe drsele al acto administrativo el destino y el objeto perseguido por el legislador cuando cre esa actividad. Recordemos que la desviacin de poder est sancionada con nulidad en el Art. 139 CRBV. Cuando falte alguno de estos requisitos habr un vicio de nulidad y depender del tipo de vicio y de la importancia que tenga ese vicio para saber el tipo de nulidad que se le va a dar a ese acto administrativo.

PARTE II Hemos estado tratando de establecer como llegar al procedimiento administrativo, que es lo medular de nuestra materia; hemos hablado del principio de legalidad, que sostiene que las actuaciones del Estado tiene que producir actos administrativos legales en lo formal, el lo material y en lo teleolgico; y tambin, que cuando el Estado no respeta en sus actos administrativos esa legalidad hay un vicio, una ilegalidad; y que dicho vicio, puede ser un vicio de nulidad absoluta o de nulidad relativa, dependiendo de la gravedad

del mismo. Si observamos, nos daremos cuenta, que hasta este momento slo hemos hablado del Estado: como tiene el Estado que dictar sus actos, como se conforma, por que el Estado tiene que dictar actos legales. Pero, para poder enfrentar ese inmenso poder del Estado, tenemos que tener una serie de elementos de ayuda. Las leyes administrativas dentro del estado de derecho estn concebidas para darle al ciudadano medios eficaces para enfrentar al Estado. Qu pasa cuando es Estado no dicta actos legales? Sabemos que el Estado tiene la obligacin de dictar actos legales, que tienen que tener un control estricto de legalidad. Pero si a pesar de todo lo dicho el Estado no se apega a la legalidad: Qu puede hacer el ciudadano? Con qu medios, como dota la Constitucin y la ley al ciudadano de elementos para que enfrente al Estado? Estudiaremos el ltimo paso para entrarle de lleno al procedimiento administrativo: La Constitucin es su Art. 26, establece un principio denominado: el principio de la tutela judicial efectiva: este principio, le da al ciudadano derecho a la jurisdiccin, vale decir, el derecho a acudir ante los rganos del Estado que imparten justicia para obtener de ellos esa justicia. Ojo: Derecho a la Jurisdiccin: "tenemos derecho de montarnos en el potro de Estado para que nos lleve una decisin". Decisin que puede ser a favor o en contra, lo que de depender de los elementos probatorios que se tengan a mano. Pero, el derecho que tenemos de acudir a los rganos que imparten justicia es un derecho constitucional. Aqu viene el elemento fundamental, que es la base del juicio de toda accin administrativa tanto en la va administrativa como en la va judicial. Cuando un ciudadano se planta frente al Estado a ejercer cualquier tipo de accin o a exigir cualquier tipo de actividad que el Estado est obligado a cumplir en ejercicio de un derecho constitucional establecido en el articulo 51 de la Constitucin Nacional y que se llama: derecho de peticin administrativa, y que es la base de todo el procedimiento que va a tener despus el ciudadano para poder ejercer sus acciones. Art. 51CRBV. "Toda persona tiene derecho de representar o de dirigir peticiones ante cualquier autoridad, funcionario pblico o funcionaria pblica sobre los asuntos que sean de la competencia de stos o stas, y de obtener oportuna y adecuada respuesta: Quienes violen este derecho sern sancionados o sancionadas conforme a la Ley, pudiendo ser destituidos o destituidas del cargo respectivo". Explicacin del contenido del Art. 51: Toda persona: (venezolanos por nacimientos o naturalizacin, extranjeros, hombres, mujeres, altos, bajos, etc.) Tiene derecho a dirigir peticiones a rganos de la Administracin Pblica Qu peticiones se pueden hacer a los rganos de la Administracin Pblica? Cualquiera de las atribuciones o elementos, que los rganos de la Administracin Pblica puedan hacer segn de la Constitucin y la Ley: Un porte de armas, una licencia de conducir, una cdula de identidad, etc., siempre y cuando, cumpla con los requisitos exigidos en la ley; porque no podemos pretender, que por el hecho de que tengamos derecho a pedir; si tenemos 15 aos, por ejemplo, podamos pedirle a la Administracin una licencia de conducir, porque la Ley establece como uno de los requisitos para que se otorgue una licencia de conducir la edad de 18 aos; pero, siempre que est lo que pido, dentro de lo establecido en la Ley, tengo derecho a pedir. Ojo: derecho constitucional de pedir, lo cual indica que no pedimos que se nos haga un favor, sino que nos plantamos a ejercer un derecho constitucional; pero debe observarse que el articulo 51 CRBV; va ms all y no slo me da el derecho a pedir sino que despus afirma "obtener oportuna y adecuada respuesta"; vale decir, que mi derecho constitucional a pedir tiene una contraprestacin de obligacin por parte del Estado; esa oportuna respuesta no es ms que un acto administrativo y es como el Estado se expresa. El ciudadano pide y el Estado tiene que responderle, aunque slo fuera para contestarle que no procede y aqu cuidado! si tengo 15 aos y voy a pedir una licencia para manejar, no pueden decirnos "hijo, vyase por donde vino para su casa, porque no le vamos a recibir esa solicitud que est haciendo" El rgano administrativo tiene la obligacin de recibir la peticin que se le hace, procesarla y emitir una respuesta legal tanto en lo formal, como en lo material, como tambin en lo teleolgico. El rgano tendr que responder y sealar: "dado que en los artculos, tales y cuales se exigen estos requisitos (18 aos), para tramitar la licencia de conducir y usted no cumple con " x " requisito y por tanto se le niega la solicitud de la licencia"; pero, tiene que razonar, motivar, en la forma como se deben hacer los actos administrativos; porque si el rgano no lo hace, como debe hacerlo, el acto es nulo; lo que no querr decir, que porque el acto sea nulo, el adolescente de 15 aos puede manejar con una licencia de conducir. Sino que, tendr que dictar otro acto administrativo que s cumpla con la legalidad. El acto administrativo es nulo porque el rgano tiene que dar respuesta efectiva y ese derecho que tenemos a pedir es lo que nos permite el Art. 26 de la Constitucin: la tutela judicial efectiva, vale decir, presentarnos ante el estado y decir "yo quiero que me tutele" buscando qu? Sencillamente buscando justicia. La justicia no significa que tengamos razn - cuidado- el derecho no es slo justo cuando nos da la razn e injusto cuando no nos la da. Cuando no nos da la razn, pero se cumplieron los procedimientos legalmente establecidos, tambin el Derecho fue justo. No podemos ver la justicia desde el punto de vista subjetivo, de lo que nos convenga en un momento dado; tenemos que ver la justicia desde un punto de vista objetivo, vale decir, si se cumplieron todos los requisitos y pudimos acceder a los rganos de administracin de justicia y contar con un vehculo adecuado y, se produjo un proceso con todas las garantas del caso y se lleg finalmente a una decisin; esa decisin fue justa, que nos haya o no beneficiado es otra cosa... Adems del Art. 26 CRBV; que nos da el derecho a montarnos en ese vehculo, la Constitucin seala que dicho vehculo debe tener una serie de condiciones; es decir, que tampoco puede ser cualquier vehculo que al Estado se le ocurra para que sostengamos nuestros derechos; sino que el mismo debe tener ciertas caractersticas que nos den seguridad, para que el mismo pueda ser idneo

para que podamos obtener la justicia que buscamos: no una decisin a nuestro favor. Cules son las medidas de seguridad que dispone el Art. 26 CRBV? Existen otros dos artculos de la Constitucin que junto al Art. 26 le darn al ciudadano esas medidas de seguridad. El primero es el Art. 49 CRBV y el otro es el Art. 257 CRBV, El Art. 49 CRBV, establece uno de los principios fundamentales que estudiaremos en este curso, porque el mismo da elementos "comestibles" que usaremos como espadas para defendernos. Recurdese que hay artculos en la Constitucin como el 137 que por si solos no se pueden invocar como medio de defensa, sino que debemos invocarlos conjuntamente con otros artculos... El Art. 49 CRBV, consagra el derecho al debido proceso y el derecho a la defensa, y este si es un derecho que podemos invocar, con el que si podemos contar, pedir al Estado (todo lo que contempla el Art. 259 CRBV: Restablecimiento de las situaciones jurdicas infringidas, nulidad de los actos contrarios a derecho, pagos por daos y perjuicios, ejercer acciones por la mala prestacin de los servicios pblicos: pero uno de los presupuestos bsicos es que conozcamos de qu debemos defendernos y el segundo elemento esencial, es que esa defensa se ejerza en un proceso debido, vale decir en un medio eficaz. El Art. 49 CRBV, establece una serie de presupuestos de cmo debe ser esa defensa: no slo vista como el derecho a defendernos en un proceso; sino, que el proceso en el cual nos vamos a defender, debe ser un proceso eficaz, como lo seala el Art. 257 CRBV. Cundo es un proceso eficaz de acuerdo al Art. 257 CRBV? Cuando el Juez que nos juzga es nuestro Juez natural, es decir, que si la instancia que debe juzgarnos es civil tenemos derecho a que nos juzgue un Juez Civil; porque si me juzga un Juez penal, ese no es el Juez natural para esa causa y se estar violando nuestro derecho a la defensa. Tambin tenemos derecho a presentar en el proceso todos los elementos de prueba que vayan a favor de nuestra defensa, todos los que deseemos presentar, todos los cuales debern ser examinados y de ser rechazados se nos deben sealar las razones de por qu son rechazados. Tenemos presuncin de inocencia y en Derecho ello significa que quien nos acuse y nos seale que somos culpables de algo deber demostrarlo y si no puede demostrarlo vale la presuncin somos inocentes! Aquella mxima romana "todo el mundo es inocente hasta que se demuestre lo contrario" en Venezuela es Constitucional, lo que quiere decir, que todo el mundo en Venezuela es inocente, por presuncin, y quien desee destruir esa presuncin tiene la carga de la prueba y deber probarlo; porque si no lo prueba la persona es inocente, aunque no haya hecho nada para defenderse, porque no tenemos que defendernos para probar nuestra inocencia; tiene que presentar pruebas quien quiera ir contra la presuncin de inocencia de una persona; claro est, que si queremos presentar pruebas para reforzar nuestra presuncin de inocencia nada nos lo impide y podemos presentarlas. Somos inocentes porque la CRBV dice que lo somos hasta cundo? Hasta que se demuestre que soy culpable dentro de un proceso de legalidad, con base a elementos de conviccin que deben estar en el expediente, los cuales debern sealar que la persona es culpable, por que si dichos elementos slo dan cierto grado de certeza de la culpabilidad, pero, no demuestran fehacientemente dicha culpabilidad; vale la presuncin de inocencia; porque no vale que la persona casi parezca culpable; porque se es culpable o se es inocente, puesto que la justicia debe ser objetiva. El Derecho no puede bajar a las circunstancias personales de cada individuo, el Juez valora los elementos, pero es la Ley quien los seala, por ello el Juez deber ceirse estrictamente a lo que diga la Ley, excepto, que la propia Ley le de alguna apertura. Tenemos derecho a pedir y a que se nos responda de manera legal tanto en lo formal, como en lo material como en lo teleolgico. Tenemos derecho a la jurisdiccin y adems con las garantas siguientes: 1.- El derecho a la defensa y al debido proceso. 2.- En un proceso: Medios mediante el cual se nos debe garantizar la justicia (Art. 257 CRBV). Por qu estn cambiando los procedimientos? Por qu el procedimiento penal, el procedimiento laboral y el procedimiento contencioso administrativo son esencialmente orales? Sencillamente, porque as est establecido en la CRBV. Porque este es un cambio ordenado por la Constitucin; habr ramas del Derecho donde ya ha llegado esa oralidad de manera contundente y habr otras ramas del Derecho donde llegar con mucha ms calma, como sera, por ejemplo, en materia Civil y en materia Mercantil; porque los principios que rigen los procedimientos de estas dos ramas del derecho son muy distintos a los que se siguen en los procedimientos penales, laborales y/o contenciosos administrativos; por que en materia Civil y en materia Mercantil hay un principio de igualdad entre las partes, de acuerdo al cual las partes son rectoras de su proceso y donde no se puede romper las bases de la igualdad del proceso. Por ejemplo.: Si introducimos una demanda de intimacin, es decir, un cobro de una letra de cambio, en un Tribunal Mercantil, la nica razn por la cual el Juez podr negarnos la admisin ser si la misma es contraria a Derecho; porque si no es contraria a Derecho tiene que ser admitida; por que el Juez no es nadie en el momento en que se introduce la demanda para calificarla, porque las partes son las dueas del proceso, dirigen el proceso, el Juez, salvo actuaciones muy puntuales es un convidado de piedra en ese proceso hasta el momento en que tenga que decidir, despus de que una parte presenta su alegato y la otra contesta la demanda, se pasa por el perodo de pruebas, donde las partes presentan sus alegatos y defensas, se presentan informes y es cuando se tranca la actividad de las partes y entra el Juez ha decidir, por principio se dice que si el Juez dicta una decisin marcadamente a favor de una de las partes o le concede ms de lo que pidi. Dicha sentencia ser nula por ultra petita, y si las partes dentro del proceso llegan a acuerdos, si lo pactado no es contrario a Derecho es vlido, si no queremos llegar al final del proceso tampoco podr el Juez conminarnos a llegar hasta el final. En un proceso penal, laboral o contencioso administrativo las reglas son totalmente distintas.

En el procedimiento contencioso administrativo no hay partes, aunque pudiera dar la impresin de que si hay partes; y ello se debe ha que hay un objetivo bsico: el acto de la Administracin cuyo recurso estamos ejerciendo es legal o no es legal y a diferencia del Juez Civil, nos encontraremos con un Juez que no es un invitado de piedra, sino un Juez que interviene en el proceso desde el primer momento del mismo, controlando la legalidad; que con slo admitir el recurso produce una primera gran decisin. Por ejemplo, el Juez puede decirnos: "venga ac, usted est demandando la nulidad de este acto administrativo, pero sus argumentos no son vlidos para intentar el recurso; o pudiera sealarnos, "el lenguaje que usted utiliz no lo entiendo y por tanto no entiendo que est usted pidiendo"; "vyase que no le voy a admitir el recurso" el abogado deber buscar los medios para ver como lo discute en instancias superiores; pero pudiera pasar tambin que el Juez nos llame y nos diga "por estos supuestos que usted ha presentado no hay nulidad del acto administrativo, pero del estudio del mismo logr conseguir algunos por donde si lo hay, y usted no los vio pero el Juez s, y en ese caso, el Juez puede declarar la nulidad del acto administrativo, por un elemento que ni siquiera se le haya planteado; por que el Juez contencioso administrativo lo que busca es la legalidad del acto administrativo y si encuentra elementos para declarar esa nulidad deber declararla; porque es un Juez que interviene, que est a su lado, que puede promover pruebas que usted no a promovido, que se puede meter en el interrogatorio de los testigos y hacer el mismo las preguntas y puede citar a alguien que crea fundamental para saber si es o no nulo el acto administrativo, que es lo que en definitiva el debe garantizar. Porque nos encontramos ante un procedimiento que es totalmente distinto, porque la contraparte tiene privilegios, no es como el caso del proceso Civil del proceso Mercantil donde las partes son iguales, y no se le puede dar preferencia a ninguna de las dos partes. En el procedimiento contencioso administrativo el Estado tiene preferencia, lo cual debemos tener claro desde el primer momento. Debido a esa preferencia del Estado, es que nos tienen que dar los medios para que nos podamos defender y el Estado no nos aplaste con todo su peso y su poder: los abogados podrn garantizar la defensa en tanto y cuanto entiendan y sepan cuales son los medios que tiene para poder enfrentar al Estado. En cualquier momento el Estado nos puede invocar el inters general, si alguna persona ha sido contratista del Estado sabr a lo que nos referimos... Si se va a un juicio contra el Estado, ante las explicaciones del abogado administrativista, la persona sabr que el Estado tiene clusulas especiales en los contratos, y que si el Estado hizo algo que parezca una barrabasada eso ser legal, y que dentro del procedimiento, el Estado no puede quedar confeso, aunque no haya contestado la demanda; el Estado no podr ser condenado en costas; que si el Estado no apela, la apelacin es automtica, lo cual indica el grueso de privilegios con que cuenta el Estado, lo cual hace que frente al proceso no se pueda estar en situacin de igualdad frente al Estado. Si demandamos a otra persona y esta no viene a la contestacin de la demanda se entiende que hay confesin, salvo que logre demostrar con la prueba diablica algo que destruya la presuncin de legalidad de la demanda. Ejemplos: Si demandamos a ELEORIENTE, a quin estamos causando el perjuicio? Se lo estaremos causando a la colectividad que se ver perjudicada, porque dicha empresa presta un servicio pblico de primera necesidad, por eso es que no se puede permitir, que por un hecho puntual e individual se perjudique el derecho colectivo, y el inters colectivo debe privar sobre el inters individual. Si poseemos un terreno por 20 aos la Ley nos dice que podemos ser propietarios de ese terreno, a travs de una figura llamada usucapin, por que por el hecho de haber estado por 20 aos con el nimo de dueo y que nunca nadie nos haya reclamado su posesin, eso har que el bien o cosa pase a ser nuestro. Pero, si el terreno es del Estado, nunca podr prescribir por usucapin, y esto es debido a que el Estado tiene privilegios, y esa, es una realidad con la que tenemos que aprender a convivir y debemos tener claro cuando en cualquier procedimiento nos enfrentemos al Estado. El Art. 26 CRBV. Tutela judicial efectiva: Nuestro derecho a la defensa, nuestros medios de defensa, medios que permiten que el proceso en el cual nos vamos a introducir para buscar justicia, sea un proceso que nos de ciertas garantas de defensa: Que el Juez seas un Juez idneo y el proceso tambin sea un proceso idneo, que podamos presentar todos los medios de defensa, que tengamos presuncin de inocencia y todo ello dentro de un vehculo especial que se llama proceso. El proceso no es slo un juicio, cuando la Constitucin habla de proceso se puede estar refiriendo tambin a un procedimiento administrativo ante cualquiera de los rganos administrativos del Estado. Si por ejemplo, se remueve a un empleado pblico, ste tiene derecho a que se le remueva mediante un procedimiento previo, donde se le permita su derecho a la defensa, por que si se le remueve sin un proceso previo, el acto de remocin es nulo de nulidad absoluta. Si un fiscal del SENIAT trata de imponernos una multa sin que haya un procedimiento previo, donde nos podamos defender de ese procedimiento, el mismo ser nulo. Entonces, el proceso significa que cada vez que se me va a tratar de imponer una conducta por parte del Estado, tengo que tener siempre la oportunidad de defenderme contra ese procedimiento, de presentar nuestros alegatos antes de que se produzca la decisin definitiva. Visto as, cuando vamos a enfrentar un proceso lo vamos a hacer con ciertas garantas. El Estado no puede venir contra nosotros como le de la gana. Tiene que venir por un carril de legalidad, y dentro de ese carril de legalidad tenemos una serie de medios de defensa para enfrentar ese poder del Estado. Qu sucede si el Estado viola el principio de legalidad y nos causa un perjuicio con una decisin administrativa?

Sabemos que el Estado puede dictar actos administrativos a un universo indeterminado de personas, llamado acto administrativo de efectos generales o, que puede dictar un acto administrativo dirigido a una persona o grupo de personas determinadas o determinables (actos administrativos de efectos particulares). Si el acto administrativo es de efectos generales, cualquier ciudadano tiene el derecho de ejercer una accin contra ese acto administrativo. Quin puede ejercer un recurso de nulidad por inconstitucionalidad contra una Ley o contra una norma? Lo puede ejercer cualquier ciudadano, por que la Ley es un acto de efecto general y desde el mismo momento en que va dirigido a todos los habitantes de la Repblica, a todos esos habitantes de la Repblica les nace el derecho o la cualidad de interesados para ejercer acciones contra ese acto, pero si el acto administrativo va dirigido a una persona, con nombre y apellido, la nica que podr ejercer acciones es ella, y, eventualmente, las podrn ejercer otras personas que por va de ese acto pudieran resultar afectadas y demostraran algn tipo de inters colateral con ese acto que est dirigido hacia esa persona porque le causa de alguna forma un dao a otra a quien le nace por tal motivo el inters. Pero, si slo va contra una persona en particular, ella y slo ella, podr ejercer acciones administrativas contra dicho acto. Si quien puede firmar un acto administrativo para que tenga validez es un funcionario determinado por la Ley, de la misma manera quien puede ejercer acciones contra ese acto administrativo es la persona contra quien va dirigido dicho acto administrativo, por ser quien tiene cualidad e inters. Ella pudiera alterarlo, dndole un poder a un abogado para que la represente, pero el abogado la est representando a ella y todo lo que ste haga, estar dirigido a la esfera patrimonial de la persona o a su esfera de derechos, por lo tanto, es como si la propia persona estuviera ejerciendo por si misma sus acciones. Bajo estos presupuestos, cualquiera persona puede ejercer recursos contra cualquier acto del Estado. La segunda premisa es que adems del inters debo demostrar que tengo razones suficientes para ir contra el acto; porque nuestro derecho constitucional de ejercer acciones contra el Estado es absolutamente amplio, tenemos el derecho a la jurisdiccin (Art. 26 CRBV) lo cual significa que podemos plantarnos frente al Estado y que sea durante el curso del proceso que se demuestre si tenemos o no tenemos la razn, y que en consecuencia se produzca una decisin. Pero, no me pueden limitar el derecho constitucional a enfrentarme al Estado, a ejercer los recursos correspondientes, por que nadie - salvo la Ley - nos puede decir, que no podemos ejercer recursos de ninguna naturaleza. Pudieran haber disposiciones que sealen "contra est decisin administrativa no proceder ningn recurso en va administrativa" pero nos queda abierta la va judicial, es decir la va contencioso administrativa. Ejemplo: Si una inspectora del trabajo dicta una resolucin; la Ley Orgnica del Trabajo, establece que esa resolucin no podr ser impugnada en sede administrativa y que slo procede contra ella el recurso contencioso administrativo, es decir la va judicial. No hay ningn funcionario pblico desde el ms grande hasta el ms pequeo, en la Administracin cuya decisin no pueda ser impugnada, pues toda decisin administrativa est sujeta a impugnacin y toda decisin administrativa puede ser impugnada y deber abrirse el procedimiento de impugnacin, aunque slo sea, para decirnos al final, usted no tiene razn. No se puede precalificar de inicio, y decirnos que el escrito que presentamos no sirve; tienen que recibirlo y contestarlo con una respuesta legal, motivada; que, si al presentarnos con una peticin a un ente, el funcionario que la recibe vea que la misma no procede y no va para ningn lado, y la rechaza, simplemente porque no quiere recibirla; dicho funcionario no estar actuando dentro de un marco de la ley, porque la Ley Orgnica de Procedimiento Administrativo, nos dice que toda solicitud debe ser tramitada, aunque el funcionario no sea el competente, por ejemplo: si una persona se dirige al Instituto Nacional de Tierras a pedir un porte de armas o un pasaporte; el funcionario no nos puede decir que no es competente para recibir dicha solicitud y por lo tanto rechazarla. Ojo, eso no quiere decir que el funcionario no nos pueda convencer de lo contrario, antes de que introduzcamos la solicitud formalmente; pero si la persona insiste y el funcionario se niega a recibir la peticin, la persona se puede presentar con una notaria a presentar su escrito y el funcionario estar obligado a abrir un procedimiento, aunque solo sea para producir una decisin que nos diga que lo que estamos pidiendo no procede administrativamente porque no tiene competencia para otorgarlo; porque como sabemos, ningn funcionario esta obligado a dar aquello que la ley no le faculta a dar. No puede otorgar lo que la ley no le establece otorgar como funciones. A pesar de estar dotados de estos medios de defensa, todava la ley nos va ayudar un poco mas y nos indicar la manera como debemos hacerlo, como debemos elaborar el escrito; lo cual hace a travs de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, que se coloca al lado del administrado y le da medios para que pueda ejercer vlidamente esa defensa y le dice como debe hacer el escrito para que cuando la persona inicie el procedimiento la administracin tenga que ayudarlo a que eso siga su curso y si la persona se equivoca la administracin debe sealarle donde se equivoc para que pueda rectificar; y si errneamente llamamos a un recurso de una manera, y lo presentamos en el organismo en el que no tenia que presentarlo; ese organismo est obligado a recalificar, es decir, usted ejecut un recurso jerrquico, pero del texto del recurso se desprende que lo que usted quera era ejercer un recurso de consideracin, por lo tanto, el organismo lo va a conocer como recurso de consideracin, vale decir, que me tutela, me ayuda, me cuida dentro del procedimiento, dndome facultades y ponindole cargas impositivas a la Administracin. Sabemos que la Administracin dicta actos administrativos y que dichos actos administrativos deben ser legales, pero que dicha legalidad, parten de unos requisitos de legalidad. Pero hasta este momento todo est en el lado de la Administracin por ser quien dicta los actos administrativos, la Administracin debe velar por que los actos sean legales y debe cumplir con los requisitos de legalidad. Ahora nos estamos adentrando en el otro lado; es decir, en lo que ocurre cuando el administrado debe enfrentarse a la Administracin; porque esta ha dictado un acto administrativo que no cumple con las expectativas correspondientes: Cmo hace el administrado para pararse frente a la Administracin y decirle que va a impugnar un acto dictado por ella, por considerar que el mismo es un inconstitucional o ilegal? Recapitularemos, para que no se nos olvide: cuando nos paramos frente a la Administracin lo hacemos en ejercicio de un derecho constitucional, es decir, que no se trata de un favor que pide el administrado, no es un favor que le van a hacer ni un regalo que le van a dar, sino, que por ser un derecho constitucional el administrado se para frente a la Administracin y le pide algo que es su derecho. El Articulo 51CRBV (derecho de Peticin) "Toda persona tiene derecho de representar o dirigir peticiones ante cualquier autoridad, funcionario publico o funcionaria pblica sobre los asuntos que sean de la competencia de stos o stas, y debe obtener oportuna y adecuada representa. Quienes violen este

derecho, sern sancionados o sancionadas conforme a la ley, pudiendo ser destituidos o destituidas del cargo respectivo" Este artculo establece un derecho fundamental para el particular y para el administrado, que en la doctrina se conoce como el derecho de peticin administrativa. Ojo: instancias y peticiones, dentro de lo que los rganos del poder pblico pueden dar. Qu podemos pedirle a la administracin? Podemos pedirle cualquier cosa de lo que est establecido en la Constitucin y la Ley; como: una patente de industria y comercio, una licencia de conducir, una cdula de identidad, un porte de armas, un pasaporte; podemos ejercer un recurso, es decir como derecho constitucional: al ser un derecho constitucional para el administrado es automticamente una obligacin constitucional de la Administracin dar oportuna respuesta a esa peticin. El Art. 51 CRBV, tiene dos partes fundamentales: 1.- El derecho constitucional a pedir. 2.- La obligacin constitucional del Estado a dar oportuna respuesta a dicha peticin. Tenemos derecho a pedir y tambin tenemos derecho a que se nos responda, pero, ojo: no a que se nos responda de cualquier manera; sino, que se nos responda con el acto formal que tiene la administracin dentro de un principio de legalidad y cumpliendo con unos requisitos de legalidad, lo que indica que no es cualquier respuesta; no vale que nos digan un no; tienen que darnos una respuesta legal, tanto en lo formal como en lo material como en lo teleolgico; ojo: aunque sea ante la peticin ms evidente que no procede. Porque como administrado tengo el derecho para poder ejercer mi derecho a la defensa a que la Administracin me diga el por qu me est contestando de una determinada manera. Ojo: debemos aprender a determinar si el acto administrativo emanado de la Administracin es o no es un acto administrativo legal: esta es la sustancia de cualquier procedimiento administrativo, partindolo de la base, de que el principio de legalidad se impone es a la Administracin, porque es la Administracin la que produce los actos administrativos y por lo tanto es ella la que tiene que cuidar que los actos administrativos sean legales en lo formal, en lo material y en lo teleolgico. Cmo nos dirigimos a la administracin? La LOPA es una ley tutelar paran el administrado, porque es una ley que pretende equilibrar una gran diferencia entre el Estado y el administrado, en un procedimiento donde el Estado es al mismo tiempo juez y parte; vale decir, que el Estado (contra quien vamos) por haber cometido la ilegalidad, es tambin quien va a decidir si hubo o no hubo legalidad; situacin que pone al administrado en una posicin de desventaja evidente, que trata de ser equiparada o equilibrada por la Ley Orgnica de Procedimiento Administrativo (LOPA); porque es una Ley dura, una Ley fuerte, en cuanto a la Administracin; por que es una ley que le habla siempre a la Administracin en tono imperativo "la Administracin deber"; es decir, que no le da alternativas, y es una Ley que protege al administrado y lo tutela, porque no es necesario que el administrado sea abogado para que pueda llevar un procedimiento administrativo; el interesado puede el mismo llevar su propio procedimiento y la Ley presupone que el interesado pudiera no tener conocimientos especiales de Derecho y por lo tanto no lo sujeta a una serie de normas procedmentales que por lo embarazosas no le permitiran ejercer validamente su defensa; en los juicios, no habr ese problema, por que la ley de Abogados obliga a que la persona debe estar asistida de abogados y se supone que el abogado tiene conocimientos especiales por lo que la persona estar asesorada, pero en el procedimiento administrativo no es necesario; por que la Ley ampara, tutela, ayuda al administrado; por eso si ste se equivoca la Ley lo protege y le permite subsanar ese error, le permite rectificar; ya que sea que se equivoc en el nombre de un recurso; o en el rgano donde interpuso el recurso; siempre va a encontrar una norma en la LOPA, salvo que el error sea de una gravedad que lo haga insubsanable, le va a permitir rectificar ese error y volver a poner su solicitud o recurso dentro del camino de la legalidad. Pero como no dirigimos a la administracin: Art. 49 LOPA: "Cuando el procedimientos se inicie por solicitud de parte interesada, en el escrito se deber hacer constar: 1-. El organismo al cual est dirigido; 2-. La identificacin del interesado, y en su caso, de la persona que acte como su representante con la expresin de los nombres y apellidos, domicilio, nacionalidad, estado civil, profesin y nmero de cedula de identidad o pasaporte. 3-. La direccin del lugar donde se harn las notificaciones pertinentes; 4-. Los hechos, razones o pedimentos correspondientes, expresando con toda claridad la materia objeto de la solicitud; 5-. Referencia a los anexos que lo acompaan, si tal es el caso; 6-.cualesquiera otras circunstancias que exijan las normas legales o reglamentarias; 7-. La firma de los interesados. Este articulo 49 LOPA, establece como podemos observar todos los requisitos que debe tener toda solicitud o escrito que se dirija a la Administracin. Como nuestro Derecho, no es Derecho formalista, salvo en aquellos casos, donde la Ley o alguna norma establezca

un formato especial para interponer una peticin administrativa en la cual habr que hacerlo as. Se podr hacer el escrito como queramos pero en su contenido deben incluir los requisitos del Art. 49 de la LOPA. Ejemplo: en le caso de una declaracin de impuestos sobre sucesiones, el administrado no puede presentar un escrito; tiene que comprarse las formas (formato) que son las planillas establecidas para el pago de dicho impuesto de sucesiones y declarar dicho impuesto en ese formato especial. La ley obliga a la Administracin a dotar al administrado del mayor volumen de informacin que est a su alcance para que ste pueda validamente ejercer, cualquier derecho que tenga que ejercer o cualquier peticin que tenga que hacer la persona, por lo tanto, hoy da la plataforma platino que es la plataforma tecnolgica del Estado venezolano no es un capricho del Estado porque ste quiere estar a tono con los nuevos tiempos, si no que es un requerimiento constitucional. Por lo que todos los rganos del Estado en el tiempo que tenga que estar establecido, lo ms rpidamente posible, tienen que adaptar sus procedimientos y su plataforma procedimentales - a las nuevas tecnologas; de modo que hoy da, si entramos en Internet - plataforma platino - o en cualquier otro servidor que nos permita acceder a la informacin de la Administracin, encontraremos que podemos acceder a casi todos lo Ministerios; sirva de ejemplo; el procedimientos para solicitar los pasaportes ante la DIEX o los dlares ante CADIVI, etc. Y, esto es porque es un requerimiento legal. En los organismos generalmente los formatos estn preestablecidos, aunque nosotros podemos llevar los nuestros: pero un consejo,"un formato preestablecido que se adapte a todos los requerimientos", debemos usarlo: por que si falta algn requisito en ese formato que da el organismo, esa omisin no es achacable al solicitante o al administrado, por lo cual dicho acto siempre va a poder ser consolidado; por ejemplo: en la planillas de declaracin de impuesto sobre sucesiones, si faltar un requisito fundamental, ser achacable a quien hizo la planilla, es decir al propio Estado. Siempre en el procedimiento administrativo debemos tener presente que el motor de dicho procedimiento administrativo es el Estado; es decir, que el administrado se monta en ese vehculo y el Estado lo maneja, por lo tanto cualquier error de manejo es achacable al Estado. Ahora, si fuera un procedimiento Civil o Mercantil el carro podr ser manejado por los interesados, porque el proceso depende de las partes y de como estas motoricen el proceso. Pero, en el proceso administrativo y en el proceso contencioso administrativo el motor principal lo tiene el Estado, bien sea el Poder Ejecutivo en el caso de los procedimientos administrativos o bien sea el Poder Judicial en el caso del procedimiento contencioso administrativo. La actividad de las partes existe, pero evidentemente el estado tiene que cumplir una funcin dentro de ese procedimiento que no es otra, que verificar la verdad, y esta para por saber si el acto administrativo que se esta impugnando es o no es legal. Volviendo al articulo 49 de la LOPA, es bueno decir, que el Derecho llega por lo general, despus de que las cosas pasan; es decir, siempre anda rezagado, atrs, porque casi todas la relaciones jurdicas que regula el Derecho surgieron primero de la iniciativas de los particulares y cuando el Estado consider oportuno regular esas relaciones, que por costumbre jurdica ya estn es el quehacer de la gente; es cuando el Estado las regula, por eso nos encontramos en el Derecho con normas que antes de su promulgacin ya eran aplicadas por los particulares: el primer cheque, el primer contrato de arrendamiento, el primer contrato de venta, el primer contrato de seguro, etc. Por eso, el Derecho, la mayora de las veces, llega despus a regular situaciones que en determinado momento considera que debe regular para proteger a los particulares. Por lo tanto, a veces nos encontramos con normas expresas y otras veces con costumbres jurdicas en las condiciones establecidas en la Ley: recordemos que la costumbre existe donde no hay normas. El procedimiento administro es el vehculo mediante el cual los particulares van a poder ejecutar ese derecho de peticin que est contenido en el articulo 51 CRBV. El procedimiento administrativo no slo es una forma de ejecutar el Art. 51 CRBV, sino, que el proceso como tal, es una forma de hacer justicia; pero, no aquella justicia que estudiamos de Ulpiano de darle a cada quien lo que le pertenece. El derecho a obtener justicia, es el derecho que tenemos a que el Estado nos garantice un proceso dentro de unas condiciones especficas para que podamos hacer nuestras peticiones administrativas. El Art. 26 de la CRBV, establece un principio, que paralelamente al principio de legalidad ha cobrado gran importancia dentro de lo que es el moderno concepto de estado de derecho, y que se denomina, el principio de la tutela judicial efectiva. Artculo 26 CRBV. "Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso los colectivos o difusos; a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisin correspondiente. El Estado garantizar una justicia gratuita accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa, y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalidades o reposiciones intiles." Anlisis del artculo: Toda persona: (blanco, negro, amarillo; venezolano por nacimiento o por naturalizacin, extranjero en situacin legal e ilegal); es decir, cualquier persona que est en el territorio venezolano, sin importar la condicin en que se encuentre en el territorio venezolano. Tiene derecho a: acceso a la administracin de justicia y a obtener con prontitud la decisin correspondiente: derecho de acceso es lo que se llama en la doctrina derecho a la jurisdiccin, lo que significa que el principio de la tutela judicial efectiva nos garantiza el derecho a la jurisdiccin, vale decir, el derecho a que el Estado me ponga a la disposicin un proceso; que puede ser, dicho proceso: un procedimiento judicial. No importa cual sea (es un proceso en sentido genrico), pero un proceso dotado de ciertas garantas que le permitan al interesado lograr un fin que es la justicia: justicia no es que se vaya a un proceso y nos den la razn, no podemos confundir los trminos; se hizo justicia y se conden a una persona. Porque si hacemos una peticin o nos instauran un procedimiento en nuestra contra con todas las garantas que establece la Constitucin; y, acudimos al proceso, pudiendo ejercer todas las defensas que tengamos que ejercer, y no se nos limita el derecho al debido proceso y a la defensa y se obtiene al final una

decisin, sin importar que dicha decisin sea favorable o desfavorable, all, hubo justicia en dicho proceso; porque la justicia no es particular del que gana as como la injusticia no es de quien pierde; la justicia es el derecho que tenemos de poder utilizar los rganos del Estado para hacer valer nuestros derechos. Lo que quiere decir, que cuando el estado toma una decisin, habindole dado al particular todas las garantas, habiendo ste ejercido todos los derechos que se establecen, si se toma una decisin, no importa que el particular lo considere justo o no, se le haya dado la razn o no, all, en ese proceso, hubo justicia en el trmino ms elevado. Lo importante es que tengamos el derecho de someternos a un rbitro y a unas reglas preestablecidas, lo que no puede pasar es que el rbitro no cambie las reglas en el transcurso del juego. Nuestro arbitro es el Estado, siempre que ese rbitro acte dentro de los mrgenes de las reglas preestablecidas en la Constitucin y las leyes (articulo 137 CRBV), podr tomar sus decisiones, y a veces nos gustarn y otras veces no, pero es una decisin al fin y esa regla es la regla a la que nos sometimos. El Estado tiene capacidad para imponer. Por ejemplo: podremos decidir unilateralmente no pagar los impuestos? S, podemos decidirlo y hacerlo; pero tambin sabemos que si lo hacemos podemos estar sujetos a una sancin y que hay un rgano que no slo nos puede imponerse la sancin, sino, que puede obligarnos a cumplir con dicha sancin; y esas son las reglas del juego que aceptamos, por eso, todo lo dicho es para que fijemos objetivamente lo que es la justicia. El articulo 26 CRBV, nos establece que condiciones nos tiene que dar el Estado para que ese procedimiento al que nos vamos a someter se haga con las garantas suficientes: El Estado garantizar una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea, (...) as debera ser la justicia; pero el problema es que fuera de la norma la realidad es otra y la justicia no es expedida, rpida, imparcial, sin dilaciones indebidas, autnoma, etc; y por supuesto , ese es el vehculo que voy a utilizar para obtener la jurisdiccin y la justicia en palabras mayores,; pero si el vehculo que utilizo no sirve o tiene problemas o fallas, no podemos cumplir con el objetivo de llegar al sitio al que queremos llegar; y repito ese vehculo tiene que drnoslo el Estado y el mismo debe tener una serie de condiciones de seguridad que nos permitan tener garantas. Por eso, adems del artculo 26 CRBV; el artculo 49 CRBV nos pone las reglas del juego y nos dice: que el vehculo debe ser: rpido, eficaz, autnomo, sin dilaciones indebidas, etc; pero que adems, se nos tiene que garantizar el derecho al debido proceso y el derecho a la defensa, en los trminos establecidos en el articulo 49 CRBV, vale decir: presuncin de inocencia, derecho a ser juzgado por jueces naturales, a presentar todos los alegatos y pruebas que se puedan presentar en un procedimiento, derecho a que nos enteren de todos los asuntos que estn u obren en nuestra contra. Lo que significa, que el Estado debe presentarnos todo lo que tiene contra nosotros, porque si nos lo presenta por partes u omite presentarnos algo, o lo hace con errores; no podemos ejercer bien nuestro derecho a la defensa, porque no nos podemos defender de lo que no conocemos y para conocer debemos tener todos los elementos en la mano, por ello, cuando un rgano administrativo nos va a notificar que sali un procedimiento administrativo en nuestra contra, adems de la boleta de notificacin, dicho rgano debe acompaarnos el texto integro de la decisin, del acto administrativo, del escrito que origina ese procedimiento administrativo, para que podamos leerlo y saber todo lo que hay en contra nuestra y as podamos ejercer vlidamente nuestra defensa, y finalmente el Art. 257 de la CRBV, nos establece el nombre, la forma como llegaremos a la justicia: que no es otra que el vehculo que se llama proceso. Articulo 257 CRBV: "El proceso constituye un Instrumento fundamental para la realizacin de La justicia. Las leyes procesales establecern la simplificacin, uniformidad y eficacia de los tramites y adaptar un procedimiento breve, oral, y pblico. No se sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales ". Tanto el proceso penal, como el laboral, como el administrativo; y los nuevos procesos son marcadamente orales; sencillamente porque es un mandato de la Constitucin, tal como lo establece el articulo 257 (breve, oral, y pblico) a los efectos de garantizar la justicia; porque mientras mas rpida sea el proceso ser mejor justicia. El articulo 49 CRBV; tutela judicial efectiva, derecho a la jurisdiccin; con las garantas del debido proceso y del derecho a la defensa del articulo 49 CRBV, con sus ocho ordinales (que son materia de exmenes) y finalmente el vehculo que es el proceso para lograr efectivamente lo que al final llama la constitucin de un juicio. Art. 49 CRBV. -"El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y administrativas; en consecuencia: 1. La defensa y asistencia jurdica son derechos inviolables en todo estado y grado de la investigacin y del proceso. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por los cuales se le investiga; de acceder a las pruebas y disponer del tiempo y de los medios adecuados para ejercer su defensa. Sern nulas las pruebas obtenidas mediante violacin del debido proceso. Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo, con las excepciones establecidas en esta Constitucin y la Ley. 2. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario. 3. Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase de proceso, con las debidas garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente por un tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien no hable castellano, o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un intrprete. 4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones ordinarias o especiales, con las garantas establecidas en esta Constitucin y en la Ley. Ninguna persona podr ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga, ni podr ser procesada por tribunales de excepcin o por comisiones creadas para tal efecto. 5. Ninguna persona podr ser obligada a confesarse culpable o declarar contra s misma, su cnyuge, concubino o concubina, o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. La confesin solamente ser vlida si fuere hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.

6. Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes. 7. Ninguna persona podr ser sometida por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiere sido juzgada anteriormente.

8. Toda persona podr solicitar del Estado el restablecimiento o reparacin de la situacin jurdica lesionada por error judicial, retardo u omisin injustificados. Queda a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad penal del magistrado, del juez o de la jueza; y el derecho del Estado a actuar contra stos o stas. Obsrvese todo lo que hemos aadido al articulo 51 CRBV, que simplemente dice que tenemos derecho a hacer una peticin: lo que significa no slo me seala como debo hacer la peticin sino como el estado nos debe garantizar la canalizacin y respuesta efectiva a esa peticin: que no puede ser cualquier respuesta, sino que tenemos derecho a que sea una respuesta dentro de unas garantas (artculos 26, 49, y 257). Sabiendo esto: Que tipos de procedimientos administrativos existen? Existen bsicamente dos formas de abrir un procedimiento administrativo: a) A instancia de parte (Art. 51 CRBV): Donde la Constitucin y la Ley me garantizan mi derecho de peticin; podemos presentarnos ante un rgano que ejerza Poder Pblico y hacer una peticin administrativa, peticin que deber cumplir con los requisitos del artculo 49 y pedir algo que ese rgano pblico est facultado para concedernos, vale decir algo que este dentro de sus competencias y sus atribuciones. Aqu, podemos aadir los requisitos del artculo 49 de la LOPA. La otra forma de iniciar un procedimiento administrativo es: b)De oficio: Es cuando el procedimiento lo inicia la propia Administracin; es decir, no hay la intervencin de particulares, el administrado no est presentando ningn escrito, ni se est presentando ante la administracin. Es la Administracin internamente la que decide abrir un procedimiento administrativo a una persona, casi siempre o generalmente, esos procedimientos administrativos de oficio forman parte de lo que se denominan los procedimientos administrativos sancionatarios; y esto tiene lgica: por ejemplo: supongamos que alguna persona no cancelo el impuesto sobre la renta del ejercicio fiscal del ao 2003 y 2004 y hasta ahora no ha pasado nada y la persona est tranquila, sencillamente no declar sus impuestos; evidentemente, la persona no se presentar por su cuenta al SENIAT con un escrito donde le informe a este organismo que incumpli con el pago del impuesto sobre la renta, lo cual le hace acreedor de una sancin administrativa y una multa, y donde el mismo, por propia cuenta le solicita al ente, que proceda a aperturar un procedimiento administrativo sancionatario en su propia contra y le imponga la multa correspondiente. Es difcil que la gente actu de esta manera, o que si un funcionario pblico cualquiera, incurre en una falta, el mismo se vaya a denunciar y pedir que se le destituya. Por eso, tiene que ser la Administracin a motus propio, quien abra el procedimiento administrativo correspondiente, segn sea el caso para detectar la falta del funcionario o del particular. Se llama de oficio, porque opera por propia voluntad de la administracin, pero, aqu tenemos: Que significa que tenemos derecho a la defensa y al debido proceso? Significa que tenemos derecho a enterarnos de todo lo que obra en contra nuestra, antes de que se produzca la decisin definitiva; porque si se produce la decisin definitiva, qu sentido tiene que estn informados; la idea es que sea antes, para que tengamos oportunidad de defendernos; sino ser un derecho de la defensa de "comiquita". Notificacin y citacin. La notificacin: es materia de orden pblico: porque la misma presupone el ejercicio de un derecho constitucional de la persona que va a ser notificada: si no nos notifican o lo hacen mal, la notificacin es nula y la misma no produce efecto alguno, porque no nos permitir ejercer validamente nuestro derecho a la defensa. Antes de abrir el procedimiento de oficio la Administracin debe tener unos elementos en la mano que le permitan tener la conviccin que hay que proceder a abrir ese procedimiento. Obsrvese, que no existe un solo procedimiento administrativo, sino que pueden haber, tantos procedimientos administrativos como leyes administrativas hayan; as, en la Ley de Proteccin al Consumidor se encontrara el procedimiento administrativo que se sigue ante el INDECU. En la Ley de Educacin, estar el procedimiento administrativo a seguir en materia de educacin y existe un procedimiento genrico en la LOPA. Cada Ley administrativa puede tener su procedimiento especfico, pero en materia de notificaciones y citaciones hay un solo procedimiento y todas las leyes administrativas deben remitirse a el. Y, ese procedimiento es el que est establecido en el artculo 72 y siguientes de la LOPA; vale decir, que todo acto administrativo para ser validamente notificado tiene que serlo de conformidad con lo establecido en los artculos 72 y siguientes se la LOPA; y como ya comentamos, que en materia de orden pblico tienen que ser cumplidos estrictamente todos los requisitos establecidos, reiteramos que en los artculos 72 y siguientes de la LOPA est el procedimiento a seguir: Del estudio de estos artculos se desprender el por qu el particular tiene que ser notificado y cul es la importancia de esa notificacin, a los efectos que este pueda ejercer validamente su derecho a la defensa, porque en esa notificacin administrativa, se debe presentar al particular todos los elementos que estn en su contra; si existe algn informe, levantado por algn funcionario, el mismo deber ser incorporado ntegramente a la notificacin; recordemos que no vale un resumen, ni que "pase por el organismo correspondiente para que vea el expediente". Sino, que tiene, dicho informe, que estar incorporando desde la primera hasta la ltima letra; vale decir, la boleta de notificacin y el texto integro del acto que se esta notificando. Si es una decisin, el texto integro de la decisin, para que el particular que la Ley presume (que no necesariamente tiene que ser abogado, o que tenga conocimientos especiales) tenga todos los elementos en su mano para saber de que se trata el asunto. Pero la ley no se queda all, sino que, adems, en su notificacin, el organismo le debe decir a en particular qu recursos tiene, a

dnde se tiene que dirigir y cul es el plazo que tiene para interponerlo; porque el particular pudiera no tener conocimientos especiales; por lo tanto la Ley lo protege; es decir, lo tutela; y la Ley pone en manos de la administracin todo el procedimiento de notificacin, para que al particular se le garantice ese derecho a la defensa que forma parte de estar montado en ese vehculo que es la jurisdiccin y el derecho a la defensa de la defensa en un proceso. Los artculos 72 y siguientes de la LOPA; establecen la forma como se notifican los actos administrativos y fijmonos que el articulo 72 de la LOPA es uno de los pocos artculos, donde la Ley establece definiciones, porque la Ley generalmente no define trminos. Pero nos encontramos con artculos donde la ley es tan importante, tan fundamental, tan de orden pblico como la materia de citaciones, que la Ley no anda en este caso con dudas, por lo que explica, conceptualiza; cosa que no hace casi nunca, debido a que la Ley no es para fijar conceptos, sino, para fijar las normas. Los conceptos los hace la doctrina; pero esta materia es tan importante que la Ley la conceptualista. Artculo 72 LOPA: "Los actos administrativos de carcter general o que interesen a un nmero indeterminado de personas deber ser publicado en la GACETA OFICIAL que corresponda al organismo que tome la decisin. Se exceptan aquellos actos administrativos referentes a asuntos internos de la administracin. Tambin sern publicados en igual forma los actos administrativos de carcter particular cuando as lo exija la Ley". Explicacin del artculo: Los actos administrativos de efectos generales o que interesen a un nmero indeterminad de personas. En materia administrativa, cuidado!: un acto puede ser de efectos generales a nivel Nacional, Estadal o Municipal. Un acto de efectos generales en el Municipio Sotillo, por ejemplo, ser una Ordenanza Municipal; es general, porque abarca a todos los habitantes del Municipio Sotillo dentro de su mbito territorial. Por eso se llaman personas morales del derecho pblico de carcter territorial por que su esfera de influencias alcanza unos lmites territoriales. Ya sea toda la Nacin; los limites de un Estado o el territorio de un Municipio. Ejemplo: Un Concejo Municipal no puede vender una parcela de terreno fuera de los lmites de su Municipio; por que no puede disponer de un terreno que no es suyo. La competencia y el lmite territorial determinan el ser una persona moral de derecho pblico de carcter territorial y el carcter territorial determina el mbito de influencia. Entonces, actos de efectos generales es el que interesa a un nmero indeterminado de personas. Como se notifica un acto de carcter general? Se notifica con la publicacin en la GACETA OFICIAL del rgano que corresponde. A nivel nacional: GACETA OFICIAL de la Republica Bolivariana de Venezuela, a nivel Estadal; en la GACETA OFICIAL del Estado al que corresponda y municipal en la GACETA MUNICIPAL del Municipio correspondiente. Y, desde el momento en que aparezca publicado, salvo que tenga un periodo de "vacatio legis" , la norma de carcter general entra en vigencia desde el mismo momento en que aparece publicada en la GACETA OFICIAL (Nacional, Estadal, o Municipal). A partir de este momento todo el mundo debe darse por notificado. Existen algunos actos de efectos particulares que la Ley exige que sean publicados; por ejemplo: una exencin fiscal a una empresa o a un particular: porque deben ser publicados? Porque cualquier otra empresa, o particular el da de maana, pudiera encontrarse en la misma situacin de esa exencin fiscal y pudiera pedir la misma aplicacin de dicha exencin. O porque el mismo manejo de los dineros pblicos, para buscar su mayor transparencia imponen que cuando se hagan ese tipo de acto, hay que publicarlo en la GACETA OFICIAL para que lo conozca el mayor nmero de personas. Articulo 73 LOPA: "se notificar a los interesados que todo acto administrativo de carcter particular que afecte sus derechos, debiendo contener la que afecte sus derechos, debiendo contener la notificacin el texto integro del acto, e indicar si fuese el caso, los recursos que proceden en expresin de los trminos para ejercerlos y de los rganos o tribunales ante los cuales debern interponerse". EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: El procedimiento administrativo puede iniciarse de dos formas: a) A instancia de parte: Facultad que tiene el particular dada por el articulo 51 CRBV: derecho de peticin administrativa; reacurdese el Art. 7. Ley Orgnica de la Administracin Central; o el Art. 3 de la LOPA. Los tres artculos mencionados dicen lo mismo en distintas formas: el particular, el administrado tiene derecho a solicitar, a pedir a la administracin cualquier actuacin que la administracin est obligada en virtud de sus funciones y a obtener una oportuna respuesta; vale decir, para nosotros abrir un procedimiento administrativo. La respuesta administrativa es el ltimo paso del procedimiento administrativo; antes de la respuesta tiene que haber un procedimiento previo de sustanciacin. b) De oficio: La administracin puede iniciar el procedimiento administrativo de oficio, generalmente en los procedimientos sancionatarios; donde la administracin despus de un procedimiento previo, es decir, una averiguacin previa, decide iniciar un procedimiento administrativo, lo cual har con un oficio de apertura al acto del procedimiento Administrativo y el siguiente paso ser llamar al

particular para que ste tenga la oportunidad de defenderse en ese procedimiento. Si yo mismo lo inicie, por propia cuenta el procedimiento administrativo ya est a derecho, s que existe por que yo mismo lo inicie y como lo inicio la propia persona no habr que notificarla. Pero, si el procedimiento lo inicia la administracin de oficio, el particular tiene que ser notificado. Como se hace una peticin administrativa? El Art. 49 LOPA seala como se inicia o como se puede hacer un escrito dirigido a la administracin solicitando cualesquiera de las situaciones que el administrado puede solicitar. Por qu tiene que notificar el procedimiento de oficio? Por que el artculo 49 de la CRBV, establece el debido proceso y el derecho a la defensa. Dentro de todas las cosas a las que el administrado tiene derecho para su defensa como un Juez natural, un debido proceso; etc, una de las cuestiones fundamentales del derecho a la defensa es el derecho a ser informado de lo que haya en nuestra contra. El articulo 49 CRBV, est redactado muy al estilo penal, por lo que pareciera un artculo ms dirigido a penalistas que a administrativistas; por lo que hay que entenderlo en el amplio aspecto; porque cuando se refiere el artculo a proceso, lo hace refirindose a cualquier tipo de proceso; el derecho a la defensa asiste al particular en todo estado y grado, cualquiera sea la causa o procedimiento, sea penal o sea administrativo, etc. De manera, que si se inicia un procedimiento en contra nuestra, el siguiente paso despus que se abre el procedimiento administrativo es notificar; pero, esa notificacin tiene que ser hecha con unas caractersticas especiales, recordemos que todo debe estar sometido al principio de legalidad; por lo tanto, la notificacin no puede ser cualquier una notificacin hecha bajo los parmetros de la ley. El artculo 72 y siguientes de la LOPA, establecen como se notifican los actos administrativos; y estos artculos deben leerse y la notificacin debe ser hecha como ellos sealan taxativamente, porque cualquier violacin o cualquier falta en la notificacin, automticamente declara nulo el acto de notificacin. El articulo 72 LOPA, lo primero que seala es que los actos administrativos son de dos tipos en cuanto a sus efectos: actos de efectos generales o dirigidos a un nmero indeterminado de personas o actos de efectos particulares dirigidos a una persona o a un grupo de personas siempre que sean determinadas o determinables. Reacurdese, que pueden haber actos de efectos generales para un municipio, como por ejemplo una ordenanza municipal, que es un acto de efectos generales, pero cuya generalidad, estar circunscrita a los habitantes de ese municipio. Puede haber un acto de efectos particulares dirigidos a ms de una persona? Claro que si, siempre que dichas personas a quien va dirigido sean determinadas o se puedan determinar claramente y tenemos como ejemplo que puede iniciarse un acto administrativo a favor o en contra del Colegio de Abogados del estado Anzotegui, que se les est dictando a once mil personas, pero que son determinables en un ente jurdico; por lo tanto el acto se convierte en individual por esa circunstancia. Las actos de efectos generales se notifican en las Gacetas: en la Gaceta Oficial de la Republica Bolivariana de Venezuela, los actos emanados del Poder Pblico Nacional; en la Gaceta Estadal si son actos emanados de los Estados y en la Gaceta Municipal si son actos emanados de los Municipios. Desde el momento en que aparece publicado en la Gaceta, salvo, que el propio acto traiga algn periodo especial de entrada en vigencia, desde el mismo momento en que aparecen publicados entran en vigencia y son de obligatoria observancia por todos los habitantes de la nacin, del estado o del municipio respectivamente. Notificacin de efectos particulares: Articulo 73 LOPA: "se notificara a los interesados todo acto administrativo de carcter particular que afecte sus derechos debiendo contener la notificacin el texto integro del acto e indicar, si fuere el caso, los recursos que proceden con expresin de los trminos (...). Se notificara: es un trmino imperativo, que no se da lugar a posibilidades; el artculo no dice: se deber notificar, o se podr notificar. O sea, que no basta con notificar, no basta slo con llegar a decirle al administrado que hay un procedimiento administrativo instaurado en su contra, y que pase por el organismo para que conozca el expediente. La LOPA, es una ley tutelar para el administrado, lo que quiere decir que es una ley protectora del administrado, lo ayuda, porque el legislador entiende que ese administrado puede estar llevando el mismo su procedimiento, por no ser abogado y no tener conocimientos especiales de derecho, por lo tanto le pone la carga a la administracin, de informarle al administrado de tal manera que aunque el administrado no tenga conocimientos especiales de derecho pueda tener toda la informacin en su mano para ejercer su propia defensa: no slo hay que notificarlo, sino que en la notificacin, adems de la boleta de notificacin debe estar acompaada de: 1. El texto integro del acto que se est notificando. Si es una decisin, desde la primera hasta la ltima letra de esa decisin; si es un auto de apertura del procedimiento, no slo el auto de apertura del procedimiento sino el informe que le dio origen a dicho procedimiento; si por ejemplo, es un procedimiento administrativo de multa, para abrir ese procedimiento tiene que haber un informe fiscal previo. Pues debe acompaarse ese informe fiscal en su totalidad, para que al administrado tenga el elemento en su mano para defenderse. Pero adems hay que explicarle al administrado que recursos poseen y tambin que plazo tiene para ejercer esos recursos; fjese que se le da en esa notificacin toda la informacin que el administrado requiere: el acto o la boleta propia de notificacin; el texto de lo que se le esta imputando, completo, integro. Los recursos y plazos; vale decir se le esta notificando y se le informar que tiene un plazo determinado para ejercer el recurso correspondiente previsto en "x" articulo de "x" ley. De modo que con la boleta de citacin, el administrado tiene un esquema general y detallado como particular de lo que tiene que hacer. Si por alguna razn, hay un vicio en el procedimiento, porque no se acompa, totalmente el informe fiscal, fue un resumen del informe fiscal o hubo un error en la notificacin del recurso que hay que ejercer, o hubo un error en el plazo del recurso a ejercer, ese error corre para la administracin y no para el administrado; ser declarado nulo el acto de notificacin y habr que volver a notificar. Todo vicio en la notificacin es automticamente un vicio de nulidad absoluta.

Articulo 74 LOPA: "las notificaciones que no llenen todas las menciones sealadas en el articulo anterior se consideraran defectuosas y no producirn ningn efecto". Nula por expresa disposicin de la ley, ordinal primero del articulo 19 de la LOPA.: "nulidad absoluta cuando as este expresamente sealado en una norma constitucional o legal". El articulo 74 LOPA, sanciona con nulidad absoluta la omisin de algunos de los aspectos de las formalidades establecidas en los aspectos del articulo 73 LOPA, y aqu no debe haber dudas, y una observacin: cuando un acto se declara nulo de nulidad absoluta el tiempo no lo convalida; ni hay nada que lo convalide; el acto queda marcado de nulidad absoluta y est muerto; que la nulidad se declare uno, dos, o seis meses o hasta un ao despus no importa, porque de un acto declarado nulo de nulidad absoluta, jams se puede derivar efecto legal alguno. Ejemplo: el Presidente de la Repblica en uso de las facultades que le confiere la Constitucin Nacional y la ley que regula los estados de excepcin dicta el da de maana un decreto suspendiendo las garantas constitucionales (acto administrativo: decreto por medio del cual se suspenden las garantas constitucionales que son facultad del Presidente de la Republica). Una vez decretada la suspensin de garantas por el Presidente de la Repblica ; ese decreto va a la Asamblea Nacional, y est, tiene ocho das para notificar el decreto o para decir que el decreto no va; si la Asamblea Nacional dice: " el decreto no va" el decreto cesa en su vigencia; si la Asamblea Nacional ratifica el decreto del Presidente en esos ocho das el decreto sube o va hasta la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia y la Sala Constitucional del T.S.J. tiene diez das de plazo para decidir si el decreto es o no es constitucional. Si la Sala decide que es constitucional el decreto sigue su vigencia, que comenz desde el mismo momento que el Presidente de la Repblica lo decreta, lo que equivaldr a (8 das + 10 das) = 18 das que el decreto est en vigencia, pero supongamos que el da 18 la Sala Constitucional del TSJ decide que el decreto por medio del cual el Presidente de la Repblica suspende las garantas constitucionales es nulo e inconstitucional y por lo tanto decreta su inconstitucionalidad. Dice la Constitucin que esa nulidad se toma en cuenta desde el momento en que el decreto se dicta; vale decir que se echa todo para atrs, se anula, como si se anulara desde el mismo momento en que fue dictado por el Presidente de la Repblica y todos los efectos o actos que se hayan producido en el supuesto uso de ese decreto son nulos tambin: esos son los efectos de la nulidad. Aqu debemos pensar en otro nivel, porque a veces el Derecho nos va a pedir que veamos cosas que no existen y que tenemos que interpretar: a veces el Derecho nos pide la fe jurdica. El Presidente de la Repblica dicta un decreto, pero ese decreto lo vemos, lo tenemos en la mano, en la Gaceta Oficial, es decir, existe; tiene y est produciendo unos efectos. Pasan 18 das y la Sala Constitucional del TSJ nos dice que el decreto es inscontitucional, hablamos que han pasado 18 das en los cuales, a lo mejor, hubo toque de queda a partir de las seis de la tarde, lo que oblig a todo el mundo a estar en su casa a partir de ese horario; probablemente se allanaron viviendas sin solicitud judicial previa, posiblemente varias personas fueron detenidas sin ser pasadas por el Ministerio Pblico a la orden de Tribunales, porque esa garanta tambin fue suspendida, seguro estuvo suspendido el derecho a manifestacin o el derecho a huelga; es decir, todo lo anterior se hizo y existe, pero desde el mismo momento en que la Sala Constitucional del TSJ dice que ese decreto es nulo; el Derecho dice que nunca existi; por supuesto, eso no significa que como por arte de magia y automticamente desaparecen las Gacetas Oficiales, y todas las molestias que se causaron; pero esos efectos son nulos y arrastran la nulidad del acto por lo tanto, nunca existieron y nunca produjeron efectos y la Constitucin dice, que si a alguien en particular se le caus un dao por las actuaciones derivadas de ese decreto que fue declarado nulo de nulidad absoluta, tiene toda la facultad constitucional de demandar al Estado para el resarcimiento de sus daos y perjuicios, lo cual se hace, porque el Presidente de la Repblica, que es un funcionario pblico, cuando dicta el decreto, est obligado a verificar la legalidad de su acto, y el deba haber sabido que su acto era inconstitucional, adems, de que su ejercicio no es difcil, porque la Constitucin Nacional existe y todos la podemos ver. La esencia del Derecho, es que el Derecho pre exista al acto y no se nos puede obligar a ejecutar una conducta si en el momento en que la vamos a ejecutar o se nos pide ejecutarla, no hay una norma del ordenamiento jurdico que nos obligue a cumplir con ese hecho. Por ejemplo, no se nos puede decir hoy que debemos pagar un impuesto al capital si el mismo no est previsto en una ley. (Aunque parece descabellado, algunas veces podr, como hace tres o cuatro aos cuando a los municipios se les ocurri cobrar del monto bruto de las ventas de inmuebles, porque as ellos lo decidieron, es decir, no era el impuesto de inmuebles urbanos, (derecho de fuente); sino que haba que llevar el documento de propiedad del inmueble a la Alcalda, establecer cual era el monto bruto (global de la venta) no el monto neto (costo - ganancia); y de su monto total las Alcaldas queran percibir el 1 % y resulta que el impuesto al capital es materia de Reserva Legal, porque slo el Ejecutivo Nacional tiene la facultad de pechar el impuesto al capital por lo que una Alcalda no puede hacerlo. Es decir, que de acuerdo a nuestro actual orden jurdico una Alcalda no podr jams cobrar un impuesto sobre la renta, que es una materia reservada al Poder Nacional que slo se puede hacer con una Ley Nacional, por lo que uno puede decir, no voy a pagar ese impuesto porque el mismo no est establecido en ninguna Ley. Y esa postura, a veces, del no estoy obligado es importante, porque a veces, para el funcionario esa frontera se le presenta ante una orden indebida, o una orden inconstitucional o ilegal; hay que tener cuidado, porque a veces el Derecho pide ver lo que uno est viendo de otra manera. Un Juez Penal es un ser humano como cualquier otro y tiene una estructura de moralidad, es decir, su rango o lmite; por lo que ese juez como humano y como persona puede tener la visin de un caso, una apreciacin, sobre todo si es un caso muy ventilado por los medios de comunicacin y el Juez lee los peridicos y ve televisin, y el juez como persona humana se va a formar una conviccin, pero el Derecho le pide a ese Juez que su verdad no es la de los medios sino la que est en el expediente porque a veces la verdad de la gente no tiene nada que ver con pruebas sino con convicciones, con impresiones; por eso el Juez s en el expediente no consigue elementos para desvirtuar la presuncin de inocencia establecida en el articulo 49 CRBV, a pesar de que el Juez este convencido de lo contrario, el juez debe liberar al imputado. Articulo 75 LOPA. "La notificacin se entregar en el domicilio o residencia del interesado o de su apoderado y se exigir recibo firmado en el cual se dejara constancia de la fecha en que se realiza el acto y del contenido de la notificacin, as como el Nombre y Cdula de Identidad de la persona que la reciba". La notificacin tiene que ser echa en la Gaceta Oficial de un acto de efectos generales o mediante una boleta de notificacin particular si es un acto de efectos particulares que tiene que contener todo lo que indica el artculo 73 LOPA y que tiene unas sanciones establecidas en articulo 74 LOPA, y se hace de dos maneras: En primer lugar: Notificacin personal, vale decir, con la boleta de notificacin se busca al interesado personalmente. Se supone, para quienes se preguntan (como lo busco) que en los actos y en los procedimientos administrativos est la direccin en donde se debe hacer la notificacin. Hay que buscarlos personalmente, que l firme la boleta o que firme la boleta una persona que lo represente (cuando se trata de una persona natural no hay mayores inconvenientes porque puede firmar la persona natural o una

persona que tenga poder para darse por citado por l; pero se pueden presentar problemas con las personas jurdicas quin representa a las personas jurdicas? Ante esta situacin hay que estar muy pendientes, - estamos en procedimientos administrativos - cada rama del Derecho tiene sus particularidades. El Derecho laboral le dir que el cartel o la persona que le puede recibir la boleta de notificacin puede ser cualquier persona que este en la empresa porque es proteccionista del trabajador; pero, en materia administrativa es proteccionista del administrado, por lo tanto, si el administrado no firma personalmente la boleta, porque la misma va dirigida a l, tiene que firmarla personalmente alguien que represente al administrado porque ste le haya dado poder (no es ni la mam, ni el pap, ni la esposa, ni el to, ni la conserje del edificio) porque si al administrado le traen una boleta de citacin personal y la firma el cnyuge y por ello se considera que la notificacin personal se cumpli y no se va a la notificacin por carteles - se est muerto - si se tiene que citar al Alcalde de un municipio y la boleta de citacin la recibe la secretaria del Alcalde y le pone un sello de recibido y la firma ella no se ha notificado al Alcalde personalmente. Debemos tener cuidado porque a veces se ve fcil pero cuidado porque puede haber detallitos y fronteritas, a veces no es tan fcil y en cuanto a los entes jurdicos hay que buscar quien los representa administrativamente, porque a lo mejor el directivo que se dio por notificado no tiene facultades para darse por notificado; debemos de estar pendientes porque nos interesa que la notificacin se realice de la manera mas legal posible por lo que si no conseguimos al directivo idneo que representa a la empresa debemos acudir al mecanismo de la citacin por carteles; y preguntaremos Dnde conseguimos todo eso?. Como los actos administrativos son actos pblicos Cmo podemos saber quien representa legalmente a una empresa? A travs del Registro Mercantil; porque, el administrado tiene un nombre, un apellido, un nmero de cdula de identidad que lo identifica en la Repblica Bolivariana de Venezuela como un ente distinto a otra persona que inclusive podr casualmente tener el mismo nombre y apellido del administrado al que hacemos referencia. Pero obviamente debe tener un nmero de cdula distinto. Las empresas tambin tienen un nombre, un apellido y unos datos; "Fulana de tal, C.A." inscrita en el Registro Mercantil "Tal" de la circunscripcin judicial del estado "tal", bajo el nmero "Cual" tomo "tal", de fecha "cual", all estar "su nombre y su cdula de identidad" por lo que si acudimos a ese registro "tal" y se busca el nmero "cual" del tomo "tal" que tiene la empresa con su expediente administrativo completo, all podremos constatar quien ese da representa a la empresa y a quin se debe citar. Si no se logra la citacin personal por la razn que sea; supngase que porque a la persona no le dio la gana de firmarla y recibirla, y que quien estaba encargado de realizar la citacin regresa a su organismo administrativo y debe hacer una diligencia en el expediente y decir: "el da tal, yo me presente en la direccin tal, estuve frente a fulano de tal, lo cual puede ser corroborado por unos testigos y fulano de tal dijo no querer firmar la boleta de citacin que se le presento". El administrado por lo tanto no estar notificado; por lo que la persona dir "vista la imposibilidad de practicar la citacin personal vamos entonces a la citacin por carteles". Ojo: Si quien debe hacer la citacin, le presenta la boleta de citacin a la persona que desea notificar y sta firma la boleta de citacin se acab el procedimiento de la notificacin, es decir, que se dio por notificado, por lo que entonces quien lo cit regresa al organismo y lo introduce en el expediente y se acab el problema; y a partir del da siguiente comienzan a correr los lapsos sin lugar a dudas. Si alguien firm la boleta de citacin y se hizo pasar por el administrado y sta puede demostrarlo, ese acto de notificacin es nulo de nulidad absoluta. Cmo debe demostrarlo? Comprobando que la firma es falsa; por lo que se har una tacha de falsedad a esa firma que demuestre que la misma es falsa. Cuidado aqu: y se crea un conflicto con otra rama - en materia administrativa si no est la firma no hay notificacin personal y debemos pasar entonces al paso siguiente. Articulo 76 LOPA: "Cuando resulte impracticable la notificacin en la forma preescrita en el articulo anterior se proceder a la publicacin del acto en un diario de mayor circulacin de la entidad territorial donde la autoridad que conoce el asunto tenga su sede y en este caso se entender notificado el interesado quince (15) das despus de la publicacin, circunstancia que se advertir en forma expresa" << impracticable puede ser que el administrado se neg a firmar; puede ser que se mud y nadie sabe para donde; porque est fuera del pas o sencillamente porque en el momento no se encontraba en el sitio donde se deba hacer la citacin. Es decir, que fue impracticable cualquiera sea el motivo, desde haberse negado a firmar hasta no haberlo encontrado. >> <<supngase que el administrado que desea citarse vive en Lechera, y que cuando lo buscan no lo consiguen personalmente y publican el cartel en el diario La Antorcha de la ciudad de El Tigre - estn muertos -. Es decir, que se debe tener cuidado hasta en estos detalles. No se debe escatimar en el cuidado de los riesgos en un procedimiento de citacin en cualquier tipo de procedimiento. Es decir, debe ser en un diario, del sitio de la entidad que est citando tenga sede.>> Pargrafo nico (del artculo 76 LOPA): "En caso de no existir prensa diaria en la referida entidad territorial la publicacin se har en un diario de gran circulacin de la capital de la Repblica". En tribunales no existe tanto este problema porque los carteles de los tribunales dicen el peridico en que se va a publicar. Por notificacin personal debemos entender que el encargado de entregar la boleta de citacin se presenta personalmente ante el administrado a quien debe notificar con: Una boleta de notificacin Con el texto integro del acto que est notificando Adems, el texto integro del acto tiene que decir los recursos que proceden y el lapso o plazo que tiene el administrado para ejercerlo. Y el tribunal u organismo administrativo ante quien deba interponerlo.

Es decir, debe cumplirse con la citacin personal. No se puede pasar a la citacin por carteles aunque se sepa que la persona se encuentra fuera del territorio nacional; como seria el caso de "Pedro el breve". Pero as sepamos que no est en el pas, se debe agotar la citacin personal; debe irse al ltimo domicilio conocido del administrado y dejar constancia que dicho personaje no estaba all; OJO: debe dejarse constancia en el expediente de que se agot el procedimiento de citacin personal: aqu no valen mximas experiencias; reacurdese que el Derecho no es para uno sino para todos; por lo tanto aunque sepa que la persona no est tiene que agotarse el procedimiento de citacin y dejarse constancia en el expediente. OJO: Supngase que se fue donde la persona y se agot la situacin personal y se dej constancia de que no se lo encontr, pero el funcionario se le olvid poner la declaracin de agotamiento de la notificacin personal en el expediente y libr el cartel directamente: hay nulidad; porque tiene que haber en el expediente la constancia de que el organismo pblico declar agotado el procedimiento de notificacin personal. Cuntas veces hay que ir a notificar a la persona? La ley no lo dice. En principio ser una, el mnimo es una cuando el organismo considere que se dieron todas las circunstancias, y el organismo pondr en la constancia en el expediente " visto el procedimiento tal y cual, vista la diligencia de fulano de tal que fue al domicilio y no pudo conseguir a la persona, se declara agotado el procedimiento de notificacin personal y se ordena el libramiento del cartel para la notificacin por carteles: son formas, pero en el Derecho Procesal, esas formas son esenciales y si se omite una de esas formas, el acto de notificacin es sujeto a nulidad; sabemos ya que cualquier vicio en la situacin, acarrea nulidad absoluta y de reposicin inmediata. Si no se consigue a la persona se va a la notificacin por carteles: el cartel debe ser publicado en la entidad donde esta el organismo que nos est notificado. Articulo 77 LOPA: "Si sobre la base de informacin errnea, contenida en la notificacin, el interesado hubiere intentado algn procedimiento improcedente, el tiempo transcurrido no ser tomado en cuenta a los efectos de determinar el vencimiento de los plazos que le corresponden para interponer el recurso apropiado" Cuando a la persona se le da la boleta de notificacin sta dice: "contra esta decisin podr ejercer usted el recurso de reconsideracin previsto en el articulo 94 de la LOPA y dispondr para ello de un plazo de veinticinco (25) das hbiles contados a partir de la fecha de la notificacin esto decirlo la boleta de citaciones. El administrado no tiene porque tener conocimientos especiales, por lo que en base a lo que dice la boleta de citacin ejerce el recurso indicado que es el recurso de reconsideracin, en este caso, que dice veinticinco (25) das hbiles y cuando se presenta ante el organismo le dicen que el articulo 94 LOPA dice que son quince (15) das, y que el recurso es extemporneo, y si sobre la base de una informacin errnea que aparezca en la boleta la persona ejerce algn recurso; dicho recurso no podr ser tomado en cuenta, vale decir, se repone: debe volverse a notificar al administrado y se vuelve a abrir el lapso de quince (15) das para que se ejerza el recurso de reconsideracin. Porque el administrado debe basarse en lo que le dice la boleta y aqu debe haber un poco de la viveza del abogado; porque cuantas veces no nos damos cuenta de que existen errores que se dejan pasar para ganar tiempo y as ver por donde viene la otra parte, porque sabemos que al presentarnos al tribunal y decirle: "solicitamos la reposicin porque hay este error en el cartel" la reposicin va a venir. Por eso a veces se dejan pasar estos errores a propsito, porque sabemos que se va a reponer, porque la norma es tan determinante y aplicada la norma, que cualquier vicio en la notificacin produce nulidad; y que efectivamente se dejan pasar. Por ejemplo: en una empresa llamada fulano de tal, sociedad civil, porque es una asociacin civil y el cartel de notificacin convoca a fulano de tal C. A.; El abogado lo dejo pasar y permiti que siga el proceso y posteriormente le pidi la reposicin, porque la sociedad civil aleja como es lgico que no le notificaron; porque jams fue llamada al juicio, y donde est su derecho a la defensa (articulo 49 CRBV) y nunca fue llamada a juicio y al faltar una de las partes el juicio no puede continuar; y adems, de acuerdo al cdigo de procesamiento tiene que pasar un mximo de sesenta (60) das entre el primero y el ltimo de los notificados. El cartel tiene un vicio y la ley no establece gradacin de vicios; la ley dice que cualquier vicio en el procedimiento de notificacin hace nulo de nulidad absoluta el procedimiento y el ejemplo anterior es un vicio. Por tanto se est violando su derecho a la defensa y no se puede aparecer en un Juicio si no se ha sido notificado. Alguna persona pudiera aparecer en un juicio de manera espontnea, si se entera que hay en su contra una demanda; se le informar a su abogado y ste estar pendiente y la persona se presentar cuando lo considere conveniente; pero, cuidado; la persona puede quedarse tranquila a esperar que le notifiquen y la citen y mientras no la citen no correr para ella ningn lapso de prueba; porque as lo determina la ley. Cuando un acto es declarado nulo de nulidad absoluta no corre ningn lapso, porque de un acto declarado nulo de nulidad absoluta no se produce efecto legal alguno, aunque aparentemente se haya producido, no se produjo efecto legal alguno para el Derecho. Si la persona firma la boleta de citacin personal est notificada sin lugar a dudas. Este es un proceso gradual: primero la notificacin personal, si se obtiene la firma del interesado se considera en el expediente y estar notificado a partir del da siguiente de la fecha que el firm, reacurdese que el da de la fecha de los actos nunca se toma en cuenta para empezar a correr los lapsos, lo que se llama en Derecho Procesal el dia " a quo "; es decir, que si se nos notifica hoy comienza a correr el lapso el primer da hbil a la siguiente fecha, si la notificacin resulta impracticable porque no se consigue a la persona se pasa a la notificacin por carteles. Es bueno tener presente que en el caso del ejemplo de fulano de tal, sociedad civil citado como fulano de tal C. A., ste si firm la boleta de citacin y se present en el juicio convalida el acto, pero si no se present en el juicio, si nunca se ejerci ningn acto en ese expediente, evidentemente podr alegar que no se fue a juicio porque no se fue convocado al mismo. Si hubo un error en la notificacin, pero la persona se present al expediente y ejerce y acta en el expediente, ya se cumplieron los fines, por qu cual es el fin de la notificacin, informarle, traerle para que usted ejerza su derecho a la defensa porque si usted logr ejercer su derecho a la defensa se aplicar el articulo 26 de la Constitucin, porque se cumpli la finalidad independientemente del

cambio de nombre de la razn social. Si el cartel de notificacin estaba mal hecho, pero la persona saba que era con ella y si presenta al procedimiento, convalida el acto, lo cual quiere decir que convalidar el acto es que la persona se entere con la suficiente antelacin y con la posibilidad de ejercer todo lo que indica el artculo 49 CRBV, se entere para ejercer su derecho a su defensa por lo que si la persona ejerci su derecho a la defensa, y se present al expediente y ejerci su derecho a la defensa se cumpli la finalidad del acto, por lo que en esas circunstancias pedir una reposicin en este caso seria una reposicin intil porque el acto se cumpli en su totalidad. Ahora, si la persona fue notificada por cartel como hemos visto en el ejemplo y jams se present, es decir, no ejerci su derecho a la defensa (lo hizo por qu lo sabia y se hizo el vivo o por qu de verdad ley en el peridico, fulano de tal compaa annima y no pens que no era con l, porque cuantas sociedades civiles o mercantiles hay que tienen el mismo nombre porque compaa annima no es sociedad civil y por tanto el cartel no es con esa persona o razn social. Supongamos el caso de que una persona observa que de la boleta de citacin existe un error en alguno de los datos que contiene como seria por ejemplo, en el nmero de cdula; pero la persona firma la boleta de citacin y era la persona que deba ser notificada (a pesar del error) y la persona posteriormente plantea la reposicin sta se puede "pelear", por que cuanto la persona estaba enterada, vale decir, que al momento de firmar personalmente la persona se est dando por enterada del procedimiento y su obligacin al firmar es acudir a los actos del proceso y si al acudir a los actos del proceso se hubiese dado cuenta y se convalidara el error: si la persona no firma es distinto, pero si firma la boleta de notificacin la persona se est obligada a cumplir lo que dice la boleta; sea con otra persona o con ella, al firmar la boleta de citacin quien la firma se obliga a presentarse en el plazo previsto y en todo caso la persona deber presentarse aunque solo fuera para decir "yo no soy" porque si la persona no se presenta - est muerta- sobre todo si era verdaderamente la persona que deba notificarse. Hubo el error en el nmero de cdula que contena la boleta de citacin, pero la persona se da por notificada firmando la misma y colocando en ella el verdadero nmero de cdula, la persona est notificada, est dada por notificada validamente del acto, ahora si el error es de otro tipo, supngase que no es la boleta de notificacin, sino que estn mal redactado y estructurado los datos que deben suministrarle a la persona para el ejercicio de su defensa o los elementos que contienen no son los elementos completos o el instrumento completo que la persona debe analizar all es otra cosa. Pero, en lo que es la boleta de citacin como tal, si la persona firma con su nmero de cdula abajo y eres la persona que debe ser notificada se subsana dicho error en ese momento; porque la persona puede al ver el error tomar la alternativa de no firmar la boleta de citacin. En la publicacin por cartel no se acompaa a ste del texto integro, por eso se le da a la persona quince (15) das de plazo antes de que comiencen a correr los lapsos. Fijmonos en algo: si una persona firma la boleta de citacin personalmente hoy, maana comenzar a correr el lapso (si no hay fallas en lo que debe hacerse); pero si la notificacin es por carteles y se nos notifica hoy (publicacin en el peridico) maana comenzar a correr dentro de los quince (15) das de plazo para que la persona se presente al organismo a conocer de que se trata el asunto y vencidos esos quince (15) das. S la persona no se presenta o no se da por notificado, cundo comienzan a correr los lapsos, es decir, esos quince das (15) das; los quince das son un "colchn" para que la persona pueda acudir al organismo, pero tambin un "colchn" de la persona, puesto que si hoy sale el cartel en la prensa y la persona se quiere presentar maana en el primero de los quince das, que se tienen para darse por notificado, la persona se estar dando por notificada, y al da siguiente comienzan a correr los lapsos para el recurso respectivo. Una vez que la persona se da por notificada debe acompaar o aadirse a la boleta de citacin todos los elementos que conllevaron a la apertura del procedimiento. Dmonos cuenta que no nos estamos refiriendo al procedimiento por solicitud de parte interesada, porque al hacer propia la solicitud de la administracin ya nos estamos dando por notificados, por enterados del procedimiento y ya se est a derecho en ese procedimiento. A derecho, procedimentalmente significa que la persona ya est notificada para todos los actos del proceso, es decir, ya estamos en el proceso, ya se incorpor o nos incorporamos al proceso. En el procedimiento o en la apertura de oficio la administracin inicia pero el particular no conoce todava, el particular debe ser llevado al proceso y la manera de llevar al proceso al particular es a travs del procedimiento de notificacin cumpliendo con los requisitos de los artculos 72 y siguientes de la LOPA. Reacurdese que tambin en la boleta de notificacin deben indicarse los lapsos, si no los contempla, est mala la notificacin y la misma es nula. Si nos dan cuatro de los cinco requisitos que obligatoriamente se deben cumplir del acto administrativo esta malo todo, porque en la prctica dicha notificacin se tiene como nula de nulidad absoluta. Adems de que debo contener la boleta de notificacin, y todo lo que hay en contra del administrado para que ste pueda ejercer su derecho a la defensa; este acto de notificacin o boleta de notificacin debe contener los recursos que tiene el administrado contra lo que se le est notificando. Porque se pueden notificar diversas situaciones: un acto administrativo, un recurso administrativo, el inicio de un procedimiento de oficio. Y cada una de estas notificaciones comportan una actuacin: si se esta iniciando un procedimiento administrativo en la boleta de notificacin se nos deber indicar que cosas en particular debe hacerse; acudir ante el organismo tal, en el plazo de tantos das a ejercer sus descargos administrativos, a presentar todos los elementos que usted considere que puede, si lo que se est notificando es un acto administrativo; debe decrsele a la persona que contra dicho acto ella podr ejercer tal recurso administrativo; en el plazo tal y ante tal organismo, o ante tal funcionario. Si no se logra practicar la notificacin personal, se debe dejar constancia por parte del funcionario pblico de que se cumpli con el requisito de la notificacin personal, lo cual debe constar en el expediente, porque la vida de todo procedimiento est en el expediente, porque lo que no est en el expediente no existe. Porque el funcionario o el Juez se tienen que atener a lo que est en el expediente y aunque puedan estar convencidos de algo, si ese algo no est en el expediente no lo pueden tomar en cuenta, por lo tanto aunque se haya ido a practicar la notificacin personal y la persona no pudo ser notificada, si en el expediente no consta, por parte del funcionario pblico, la diligencia mediante la cual certifica o el oficio mediante el cual certifica o el acto mediante el cual certifica, dependiendo de las instancias, que se agot la notificacin o citacin personal, no est agotada la notificacin si se va a notificar junto con el alguacil y no se consigue a la persona y el alguacil regresa, deja constancia que no lo consigue y automticamente se libra el cartel, la notificacin es nula, porque entra la diligencia del alguacil que dice que no pudo procesar la notificacin personal y la citacin por carteles debe estar un auto de ese organismo donde diga: "vista la imposibilidad de procesar la

notificacin personal, se considera agotada esta instancia y se ordena la notificacin por carteles, librase el cartel". Fjense que son formalidades, pero son formalidades esenciales al proceso si ese auto no est, nosotros como particulares, no somos los rectores del proceso, no podemos dar por terminado o por entendido que se agot la notificacin personal, porque la ley no dice como se agota la notificacin personal, ni cuantas veces hay que ir a buscar al administrado, eso queda un poco a discrecionalidad, del ente; el ente tiene que ir a notificar, y el ente ver si va una, dos o tres veces; pero, cuando el ente considera agotada la notificacin es cuando pone el auto en el expediente y ese dice "yo, ente "x" rector de este proceso declaro agotado el procedimiento de notificacin personal impracticable, por lo tanto paso a la notificacin por carteles. Entonces, el ente libra un cartel; el ente, y en ello hacemos nfasis por que la responsabilidad de librar el cartel es del ente; y si hay un error en el cartel la responsabilidad es del ente, el rector del proceso administrativo es el organismo pblico. Estos son los elementos que nos van a permitir presentarnos en el procedimiento administrativo. El administrado no es quien tiene que producir la legalidad del acto ni el acto administrativo. Una vez que se libra el cartel si hay peridico en la localidad donde est el organismo se publica ese cartel en ese diario; y por ejemplo, en los juicios, en aras de preservar todava ms el derecho a la defensa en el cartel el tribunal dice cuales son los peridicos donde se va a notificar, para que no quepa ninguna duda; por lo tanto se publica como dice el cartel, si el tribunal se equivoca se repone pero lo har el tribunal. Si no hay peridico en la localidad, entonces tengo que tomar la opcin de publicarlo en un diario de circulacin nacional. Cual es el procedimiento en caso de que se publique ese cartel? El cartel una vez que aparece publicado tiene que ser llevado al expediente (son elementos fciles, pero que hay que tomar en cuenta). Sali publicado el cartel hoy, ser entonces, a partir de hoy que comienzan a correr los quince (15) das que dice la ley para que la persona acuda ante el organismo a darse por notificado? No, por que debe hacerse a partir de que el cartel deba ser incorporado al expediente, porque mientras no se incorpore al expediente el cartel no existe: y si el cartel dice quince (15) das, son quince (15) das contados a partir del da siguiente del da en que fue incorporado mediante diligencia el cartel en el expediente, Lo que quiere decir que si el cartel sale publicado hoy y se lleva mediante diligencia dentro de una semana al expediente no corre ningn lapso, porque el lapso comenzara a correr el da siguiente al da en que se incorpora mediante diligencia en el expediente. Otro detalle con respecto a lo anterior; a lo mejor dentro de las proporciones de la pgina del peridico el cartel esta pequeito; qu se hace: no se puede recortar el cartel y pegarlo en una hoja en blanco y colocar los datos del peridico y la fecha, etc. Porque de esta manera est mal incorporado al expediente; porque no somos nadie para dar fe pblica de nuestros actos, no somos Notario, Registrador o Juez para certificar que ese pedacito de papel es el cartel que apareci el da tal en el diario "x", para poder incorporar el cartel al expediente, debo incorporar la pgina completa donde aparece el nombre del Peridico y la fecha y all s se podr incorporar y podr meterse en un circulo o subrayarse con resaltador, etc; pero, si no se incorpora la pgina completa se estar incorporando mal el cartel, porque se estar asumiendo funciones de Notario Pblico; un Notario si puede hacer eso y puede dejar constancia por va de fe pblica de que eso es as porque es un funcionario al que el estado le da esa facultad; como tampoco los peridicos donde se publican las compaas de comercio son copias certificadas, recordemos que la nica tipografa en este Pas que tiene fe pblica es la Imprenta Nacional y la tiene por Ley, porque es donde se publica la Gaceta Oficial. Cuando se va a consignar algo debe hacerse de tal manera que el ejemplar mismo sea nuestra propia certificacin de que el da tal apareci publicado apareci en ese peridico el cartel, pero que lo diga el peridico no usted. Si no se hace el procedimiento debido para la incorporacin del cartel en el expediente y a pesar de ello se contina con el procedimiento habr reposicin y dicho procedimiento de notificacin es nulo de nulidad absoluta. A veces el procedimiento de notificacin resulta muy quisquilloso, porque es el ejercicio de un derecho constitucional, por lo que cualquier violacin al procedimiento tal como est establecido en la Ley es sancionado por sta con nulidad absoluta (Art. 74 LOPA "Las notificaciones que no llenen todas las menciones sealadas en el artculo anterior se considerarn defectuosas y no producirn ningn efecto". - Vase, que no dice una, sino que dice todas - desde la ms simple hasta la ms importante. Si hay un error en la notificacin aplicamos el artculo 74 de la LOPA: Qu nulidad ser esa? Nos vamos al Art. 19 LOPA en su ordinal 1: "Los actos de la administracin sern absolutamente nulos en los siguientes casos: 1. Cuando as est expresamente determinado por una norma constitucional o legal. (...)". Entonces debemos entender que cualquier vicio en la notificacin la hace nula de nulidad absoluta por violacin del ordinal 1 del Art. 19 de la LOPA, y adems es una violacin al Art. 49 CRBV, es decir, la violacin de un precepto constitucional. Una vez notificado el administrado que viene despus: Estando a derecho en el procedimiento viene la posibilidad real de que podamos ejercer nuestro derecho a la defensa, lo cual hacemos, a travs de lo que la doctrina ha llamado el acto de descargo, es decir, el escrito donde la persona se defiende de lo que le seala la administracin o donde el administrado presenta los recaudos necesarios para que se produzca o nos den lo que estamos pidiendo; supongamos, por ejemplo que lo que el administrado est pidiendo es una licencia para manejar: bueno, existe una Ley que establece el procedimiento que seala ante quien debe hacerse y cules son los requisitos que debe acompaarle, entre otros: Un certificado mdico, expedido por un mdico debidamente autorizado con un procedimiento previamente establecido y adems dos (2) fotos tamao carnet, fotocopia de la cdula de identidad, la persona debe ser mayor de edad; das despus vendr la sustanciacin de la administracin y la decisin final. Si el caso es ms complicado o si el procedimiento es de oficio, nos dan por notificados y debemos presentarnos en el plazo que nos seala la Ley, dependiendo del tipo de acto que sea; nos presentamos a hacer nuestros descargos, presentamos el escrito donde intentamos rebatir lo que se nos seala o presentamos los elementos que sostienen la solicitud que estamos haciendo. Recordemos que el derecho de peticin previsto en el Art. 51 CRBV, el Art. 3 LOPA, y el Art. 7 de la Ley Orgnica de la Administracin Central, dicen prcticamente lo mismo, vale decir que todos tenemos derechos a dirigir peticiones a las diferentes instancias de la administracin y recibir oportuna respuesta; por eso es que podemos pedirle a la administracin todo aquello que la

administracin est obligada a efectuar como requisito, no podemos dirigirnos ante un funcionario a pedir que nos de algo cuando ste no est obligado a darlo o no es competente; pero si ese fuera el caso, dicho funcionario debe recibirnos la peticin y contestarnos, dicindonos "yo no soy competente para eso". El procedimiento administrativo va a versar sobre lo que dice la administracin en el expediente, de modo que cuando se produzca la decisin de dicho procedimiento, la misma no puede traer elementos nuevos, puesto que lo que no est en el procedimiento no existe y de eso no se nos notific; por lo que slo estamos obligados a contestar aquello que conocemos y de lo cual fuimos notificados. Qu pruebas se pueden presentar en el procedimiento administrativo? Existe absoluta libertad de pruebas; todos los medios probatorios contenidos en cualquier Ley Cdigo Procedimental del pas es presentable en el procedimiento administrativo (documentos, pelculas, fotos, etc.), todo medio de prueba es vlido; pero por razones prcticas existen dos medios de pruebas que no producen efecto en el procedimiento administrativo, porque no pueden ser evacuadas de manera controlada entre las partes para que puedan surtir efectos y son las posiciones juradas que en el derecho Procesal se llaman las reinas de las pruebas y como sabemos la reina de las pruebas es la confesin. Por ejemplo si decimos que alguien nos debe 50 Millones de bolvares y la persona se presenta en el juicio y dice que debe los 50 Millones de bolvares, el juicio se termin, porque juicio es sinnimo de controversia y cuando la controversia cesa ya no hay juicio; por lo que un juicio puede terminar por sentencia, por lo que llaman el mtodo de auto composicin procesal, con un disentimiento, por convenimiento entre las partes o por transaccin, lo que quiere decir que no todo juicio termina por sentencia sino que puede terminar de otra manera y termina por termina la controversia; hay juicios donde la controversia es de mero derecho lo que quiere decir que no necesita pruebas, ya que Juez conoce el derecho por principio y si la controversia tiene que ver con la interpretacin una norma de Derecho, no tendr que llevarse pruebas; slo se deben mencionar los artculos de las leyes o hacer mencin de la jurisprudencia; claro est si se alegan otro tipo de circunstancias se debern presentar las pruebas. La reina de las pruebas es la confesin, si una parte confiesa un elemento ya ese elemento termin como cuestin probatoria, ya est zanjado. Las posiciones juradas es cuando una de las partes llama a la otra parte, parte contra parte, no es testigos ni terceros; para formularle preguntas asertivas directas sobre los hechos; cuando una parte est llamando a la otra parte, todo lo que afirme la otra parte, es una confesin, y las posiciones juradas buscan eso, buscan confesin; por eso si en una prueba de posiciones juradas admito un hecho que est sujeto a controversia ese hecho se escapa de la actividad probatoria, ya est demostrado; por eso el dicho "a confesin de parte relevo de pruebas". Como la prueba de posiciones juradas y de confesin es tan importante en el proceso, su forma de evacuacin tambin es muy controlado en la forma de hacer las preguntas, para que no sean hechas de manera engaosa, que sea hecha de manera afirmativa y directa, para no provocar error o engao en la otra parte de modo que preguntndole algo de manera superpuesta logre que diga una cosa que no era lo que la pregunta buscaba que dijera y all estar el Juez para controlar eso, pudiendo desechar o reformular la pregunta o mandarla a contestar; pero est un Juez controlando, pero en un procedimiento administrativo no hay Juez; hay funcionarios pblicos que seguramente no sern ni abogados; entonces, cmo se puede controlar esas pruebas y una prueba adems que produce resultados tan radicales, por lo tanto se ha llegado a la conclusin de que las pruebas de posiciones juardas no es pertinente dentro del procedimiento administrativo, por que no puede ser controlada, por lo que no se constituye en una prueba eficaz. La segunda prueba que no es indicable dentro del proceso es el juramento decisorio que es una prueba ya en desuso o pruebas histricas, de antes, cuando la palabra y un apretn de manos era la manera de sellar un contrato; y el juramento decisorio que hoy se ve como ridculo era una forma de prueba cuando una de las partes somete la controversia a lo que diga la otra parte. Es decir era una prueba basada en el honor y la reputacin de la persona. Es una prueba que est en el Cdigo Procedimiento Civil, pero que no se usa. Una vez que son presentados los alegatos y las pruebas, el procedimiento administrativo queda listo para decisin que haya sido solicitada; si es la solicitud de una licencia de manejar y con la solicitud acompa todos los requisitos conforme a la Ley, la decisin administrativa tiene que ser tome su licencia y el acto administrativo es la licencia de manejar, el pasaporte, la cdula, etc. Vase que estos actos administrativos cumplen con todos los requisitos del artculo 18 de la LOPA. Dentro de otras la firma como manifestacin de voluntad de funcionario que firma el acto administrativo de que est de acuerdo con lo que dice el mismo. Despus de esto viene la decisin que se llama acto administrativo, que est definido en el Art. 7 LOPA. Que debe cumplir con los requisitos de legalidad formal, material y teleolgica. El acto administrativo es la culminacin de un procedimiento administrativo y culmina con una decisin o acto administrativo por que as lo pide el Art. 137 CRBV. El Art. 51 CRBV, dice que todos tenemos el derecho de dirigir instancias y peticiones y a obtener oportuna respuesta, y que no puede ser cualquier respuesta sino una respuesta legal en lo formal, en lo material y en o teleolgico. Y cada vez que la administracin tome una decisin el administrado tiene la facultad de ir contra ella. Leer el Art. 49 CRBV que establece ese derecho. No hay un funcionario pblico que tenga la facultad de dictar una decisin y que la misma no pueda ser revisada y controlada por los administrados mediante un procedimiento administrativo o un procedimiento judicial, siempre tendremos el derecho a impugnar una decisin administrativa y si no me lo, permiten me violan el derecho a la defensa. Obsrvese todo lo que ha pasado desde que se inicio el procedimiento bien sea de oficio a solicitud de parte interesada y el momento en que se toma la decisin final: pasa si es de oficio una notificacin, pasa una sustanciacin que soporta presentar los descargos, recaudos o pruebas, para tener todos los elementos en la mano para que la administracin tome una decisin que es impugnable. Entonces decisin administrativa definitiva (final), acto administrativo, va la respuesta final de la administracin al asunto debatido o planteado en el procedimiento administrativo, por lo que el organismo dice su ltima palabra, de modo que si aqu la administracin dice no hay multa se acab quedo zanjada la situacin, pero que se le olvid algo por x causa, adis... por que los elementos del expediente tuvieron su momento para que fueran trados. Es decir, que lo que se va a presentar en contra del administrado tienen que hacerlo en un momento determinado. Producida la decisin administrativa lo que no est en el expediente no est. Cosa juzgada administrativa (Art. 19 LOPA). El Derecho tiene techos, tiene quien dicte la ltima palabra para saber cuando algo termina; la Sala Constitucional del TSJ es el techo. Y en nuestra justicia el techo es la doble instancia en la decisin. Cuando se toma la decisin se pone fin al asunto administrativo, no hay nada ms que decir sobre el mismo, el Estado decidi, por eso se le llama a ese acto administrativo acto administrativo definitivo y se llama as porque pone fin a un asunto administrativo. La decisin es sobre el punto que solicit o que de oficio abri la administracin; por eso al culminar con el acto administrativo podemos decir que estuvimos en las fases del procedimiento administrativo de primer grado, que es aquel que va desde el inicio de oficio o a instancia de parte hasta el momento en que se culmina con una decisin o acto administrativo. Es decir se resolvi el

asunto, si pedimos la licencia de conducir, nos la otorgan o no, la patente de industria y comercio, etc, lo que quiere decir que la administracin nos responde nuestra peticin o toma una decisin sobre un asunto que ella misma haba trado al caso, para darme la oportunidad del derecho a la defensa. La palabra definitivo, no la tomaremos como que ya no hay nada ms que hacer, debemos contemplar dentro del procedimiento administrativo, tres tipos de actos administrativos dentro de la definicin del Art. 7 LOPA: Actos administrativos definitivos, Actos administrativos que causan estado, y actos administrativos firmes o definitivamente firmes. Tres tipos de actos que van a manifestar tres tipos de momentos en el procedimiento administrativo. De modo que si hablamos de acto administrativo definitivo es el que pone fin a un procedimiento administrativo, pero ello no quiere decir que el mismo no sea impugnable, porque si no estamos de acuerdo con la decisin del Estado la podemos impugnar. Puedo pedir, porque la CRBV nos da ese derecho constitucional a pedir (Art. 51 CRBV). Puedo impugnar porque tambin tenemos el derecho Constitucional a impugnar, el Art. 49 nos da dentro de lo que es el derecho a la defensa y al debido proceso la posibilidad de impugnar cualquier decisin administrativa, lo cual significa la posibilidad de disentir y discutir una decisin administrativa y no hay ningn rgano administrativo cuya decisin sea en nica instancia es decir que no sea impugnable, cualquier decisin de un rgano administrativo es impugnable. Se tom la decisin final, se produjo un acto administrativo de conformidad con la ley, se resolvi el asunto, se puso fin al procedimiento administrativo de primer grado, en ese momento para nosotros como administrados nace una decisin; tenemos dos posibilidades: O aceptamos la decisin (si es a nuestro favor) o no. Si la decisin es contra nuestra o parcialmente en contra o nos otorga lo que pedimos tenemos la posibilidad de discutir esa decisin lo que significa ejercer recursos administrativos contra esa decisin; plantear lo que llamaremos procedimiento administrativo de segundo grado o procedimiento de impugnacin o va administrativa, es la posibilidad que se le abre al particular cuando no est de acuerdo con decisin definitiva que puso fin a un procedimiento administrativo por que afecta su esfera particular de derechos. Cundo se ejercen los recursos: Cuando se emite una decisin en contra la administracin tiene el deber de ponernos en conocimiento de esa decisin de manera legal, es decir el acto administrativo completo desde la primera hasta la ltima lnea acompaado de una boleta de notificacin donde estn todos nuestros datos y adems los recursos que podemos ejercer y ante quien tenemos que interponerlos y que plazo tenemos. Y hasta que no se nos notifique no estamos enterados de la misma, lo que quiere decir que no corre ningn lapso para interponer recursos administrativos y si nos notifican mal, jurdicamente nunca han empezado a correr el lapso, porque cuando pidamos la nulidad absoluta y nos repongan el procedimiento administrativo nos devuelven los mismos lapsos para ejercer los recursos. Siempre se nos debe notificar el procedimiento administrativo y la notificacin es de una sola forma, como la establece la ley, Arts. 72 y siguientes LOPA. Producida la decisin definitiva, nos notifican y se nos abre all la posibilidad de abrir un procedimiento administrativo de segundo grado, la cual ser nica y exclusivamente potestad del administrado, la administracin slo cumple con su obligacin de notificar el acto y una vez notificado el tiene los das que va a tener para impugnar o no. Qu recursos se pueden ejercer en va administrativa? De acuerdo con la LOPA se pueden ejercer dos (2) tipos de recursos: El primero denominado recurso de reconsideracin y el otro llamado recurso jerrquico, que respeta un principio de impugnacin que es el principio de la doble instancia; es decir una primera instancia y una instancia superior para conocer de los asuntos procedimentales. Recurso de reconsideracin: Est Previsto en el Art. 94 de la LOPA: "El recurso de reconsideracin proceder contra todo acto administrativo de carcter particular y deber ser interpuesto dentro de los quince (15) das siguientes a la notificacin del acto que impugna, por ante el funcionario que lo dict. Si el acto no pone fin a la va administrativa, el rgano ante el cual se interpone este recurso, decidir dentro de quince das siguientes al recibo del mismo. Contra esa decisin no puede interponerse de nuevo dicho recurso" Es la facultad de reconsiderar, que se vuelva a estudiar lo que se acord, se tome en cuenta lo que digo a favor de ello para ver si se puede cambiar la decisin. Si se tom la decisin, y le pedimos al ente que reconsidere, por ello se llama recurso de reconsideracin y el prefijo re en castellano significa repeticin, volver a: que es lo que significa el recurso de reconsideracin volver a considerar lo que ya consider, por eso se ejerce ante el mismo funcionario que tom la decisin, por eso es reconsideracin, porque pedimos que la vuelva a tomar que la reconsidere. Puede haber problemas, porque imaginmonos que hace cuatro aos pedimos un porte de armas ante la Direccin de Armas y Explosivos del Ministerio del Interior y de Justicia y nos lo negaron; me lo notifican y vamos a ejercer nuestro recurso de reconsideracin, pero la Direccin nombrada fue eliminada mediante de un decreto, qu debemos hacer, debemos buscar a quien fue asignada la competencia para asignar los portes de armas, que en este caso le fue asignada al DARFA que depende del Ministerio de la Defensa y ante el DARFA debemos ejercer el recurso, lo cual sabemos por que la anterior Direccin debe haber sido eliminada a travs de un acto administrativo en el cual se debe haber considerado a quien se le traspasa la facultad y all debe estar tambin establecido que ante ese rgano se interpondrn los recursos y que ejercer la personalidad jurdica que vena detentado la anterior Direccin y le establecer a la nueva Direccin sus funciones, es decir, que en ese acto administrativo tendremos la informacin para saber donde debe acudir porque as se maneja la administracin pblica. Vale decir que el Art. 137 CRBV no es una entelequia. Los recursos de reconsideracin slo se pueden ejercer contra actos administrativos de carcter particular; por que los actos administrativos de efectos generales se impugnan directamente ante la jurisdiccin contenciosoadministrativa. Tenemos 15 das para interponer el recurso, los das debemos entenderlos como das hbiles administrativos laborables del despacho donde se vaya a interponer el recurso, ante el mismo funcionario que dict el acto y que dicho funcionario tambin tiene 15 das hbiles para tomar una decisin. El recurso de reconsideracin lo hacemos de acuerdo al Art. 49 LOPA, que es nuestra gua con todos los elementos que debe contener, no hay solemnidad ni formas si no unos requisitos que son los del Art. 49 LOPA. Este artculo que sirve para iniciar un procedimiento administrativo por analoga sirve tambin para interponer un recurso de reconsideracin o para dirigir cualquier escrito a la administracin. Los 15 das contados desde que se est validamente notificado, es decir desde que el da siguiente que conste en el expediente. Si es por carteles ser desde el da siguiente que se incorpore por diligencia al expediente el cartel, el da del acto nunca se toma en cuenta (da "a quo"). Lo que no est en el expediente no existe. Nos enteramos de cmo se desarrolla el procedimiento administrativo porque desde que somos notificados estamos a derecho en dicho procedimiento por lo que debemos

estar pendientes de cuando nos toca ejercer los recursos. No es as para la administracin porque tiene privilegios, por lo que siempre habr que notificarla; no necesita apelar, contestar la demanda, etc. El Art. 94 LOPA, pareciera que nos da una doble posibilidad: "Si el acto no pone fin a la va administrativa, el organismo ante el cual se interpone este recurso, decidir dentro de quince das siguientes al recibo del mismo. Contra esta decisin no puede interponerse de nuevo dicho recurso" Lo que quiere decir si no pone fin ese acto a la va administrativa, que se agota con el ejercicio de dos recursos: El recurso de reconsideracin y el Recurso jerrquico. Quiere decir que hay un recurso de reconsideracin que se ejerce que agota el procedimiento administrativo y que hace que no se tenga que ejercer el recurso jerrquico: Si lo hay, y es cuando el recurso de reconsideracin es ejercido ante el Ministro. Si el acto administrativo emana de un Ministro tengo que ejercer el recurso de reconsideracin ante el Ministro y en materia de recursos administrativos el Ministro es la mxima autoridad administrativa, es la mxima instancia. Por lo que si ejerzo un acto de reconsideracin ante el Ministro hasta all llega ese recurso porque el Ministro no tiene jerrquico, es la mxima autoridad jerrquica en materia de recursos administrativos por que el Presidente de la Repblica no tiene dentro de sus facultades conocer de recursos administrativos y adems agota la va administrativa por que el final del Art. 94 LOPA nos dice que contra esa decisin no puede interponerse de nuevo dicho recurso de reconsideracin. Si se toma la decisin del recurso de reconsideracin y la misma sigue siendo en contra de mis derechos e intereses, que sentido tiene haberlo hecho ante el mismo funcionario, el sentido es que entre ambas decisiones hay un escrito nuestro donde se llama la atencin del funcionario hacindole ver donde a juicio nuestro se equivoc y el funcionario puede encontrar razones suficientes para que el funcionario diga el acto que dicte es nulo y declaro la nulidad, por que hay elementos nuevos entre las decisiones. Pero si vuelve a decidir en contra, o no decide por completo lo que se le solicit; tenemos abierta la posibilidad de un segundo recurso: El Recurso Jerrquico; que como su nombre lo dice se interpone ante el superior jerrquico del funcionario que dict el recurso de consideracin, que generalmente y casi siempre es el Ministro, que es quien agota la va administrativa, el procedimiento administrativo. Cuando se dicta la decisin final que contiene el recurso de reconsideracin, este acto administrativo decisin tiene que ser notificada de nuevo de conformidad en el procedimiento establecido en los Arts. 72 y siguientes de la LOPA y slo desde que estemos vlidamente notificados comienzan a correr los lapsos para ejercer el recurso jerrquico. El Art. 95 LOPA establece: "El Recurso Jerrquico proceder cuando el rgano inferior decida no modificar el acto de que es autor en la forma solicitada en el recurso de reconsideracin. El interesado podr dentro de los quince das (15) siguientes a la decisin a la cual se refiere el prrafo anterior, interponer el recurso jerrquico directamente ante el Ministro" Art. 96 LOPA El recurso jerrquico podr ser intentado contra las decisiones de los rganos subalternos de los Institutos Autnomos por ante los rganos superiores de ellos. Contra las decisiones de dichos rganos superiores, operar el recurso jerrquico por ante el Ministro de adscripcin, salvo disposicin en contrario de la Ley". Nos decidieron el recurso de reconsideracin, el mismo funcionario que dict el acto administrativo, y como no nos es favorable tengo la posibilidad de ejercer un recuro jerrquico, por que en la administracin pblica venezolana rige ese tipo de jerarqua, lo que quiere decir que el superior jerrquico incide sobre el inferior jerrquico para cumplir as con el principio de la doble instancia. El superior jerrquico del funcionario, que generalmente como dice la Ley es el Ministro y all ejerzo el recurso y le digo sencillamente "vengo a impugnar el acto administrativo, que sigue siendo el mismo acto, por eso es definitivo, por que todo lo que viene despus versa sobre si ese acto es nulo o no; porque no puede haber elementos nuevos ni en va administrativa ni en va judicial. Por lo que vengo a interponer el recurso jerrquico" y el Ministro tiene la absoluta facultad de modificar en todo o en parte o ratificar la decisin, es decir, conoce el expediente y la decisin que produzca es autnoma, no est condicionada por las decisiones anteriores, porque tiene absoluta libertad de decisin. Y el plazo que tenemos para ejercerlo es el mismo plazo de 15 das hbiles establecido para el recurso de reconsideracin, pero el plazo, para que resuelva el Ministro es de noventa (90) das, como privilegio por ser la mxima autoridad administrativa tendr un plazo de 90 das para resolver los recursos presentados a su consideracin. Sea recurso de consideracin si fue quien dict el acto administrativo o sea el recurso jerrquico; de acuerdo al Art. 91 LOPA. Cuando se produce la decisin del recurso jerrquico esa decisin agota la va administrativa, pone fin al procedimiento administrativo de segundo grado o procedimiento de impugnacin. Por eso el acto administrativo que pone fin a la va administrativa, procedimiento de segundo grado o de impugnacin se le llama acto administrativo que causa estado; es un acto definitivo y causa estado por que este si contiene la palabra final de la administracin; ya en la administracin pblica (sede administrativa) ya no hay nada ms que hacer: pero ese acto que causa estado termina el problema; eso depende, si sigue siendo la decisin en contra nuestra tenemos la posibilidad de ir a la va judicial o contenciosaadministrativa, contemplada en el Art. 259 de la CRBV como jurisdiccin especial para juzgar los actos del Estado: por eso se llaman acto que causan estado o que agotan la va administrativa. La administracin est obligada a decidir, por lo que el particular el da 16 hbil o 91 hbil, es decir, el da siguiente que venci el lapso tenemos una posibilidad que nos da la ley; El legislador nos dot de un medio, si lo queremos, o nos sentamos a esperar a que decida la administracin o de acelerar el proceso para llegar a la instancia judicial rpido. Existe una figura que nos da la LOPA que nos permite acelerar el procedimiento. El Art. 4 LOPA nos establece la figura del silencio administrativo. Si pas el plazo y no hubo decisin y queremos acelerar podemos considerar que la administracin decidi negativamente el recurso (es una ficcin de ley), no hay decisin, por lo que ejercemos el recurso inmediatamente: Cmo se hace, si no hay decisin. Por que cada vez que presentemos un escrito lo haremos con copia y esa copia servir de prueba si tiene firma y sello de recibido, de que se present el escrito, que servir para formar el expediente y con esa copia al estar vencido el plazo nos dirigiremos al rgano competente diciendo que en fecha tal se interpuso un recurso de consideracin contra la decisin tal y lo consigno como anexo, por lo que se desprende que a la fecha como no ha habido decisin nos acogemos a la figura del silencio administrativo, e interpongo contra la decisin negativa de mi recurso de reconsideracin formal recurso jerrquico. Lo primero, que significa es que la administracin sigue estando obligada a decidir aun cuando nos hayamos acogido a la figura del silencio administrativo. Segundo; El silencio administrativo opera slo en beneficio del administrado, por lo que si nos fuimos al superior jerrquico el inferior sigue estando obligado a decidir y pudiera producirse la decisin cuando esperamos la decisin del jerrquico, lo que quiere decir que la figura del silencio administrativo no releva a la administracin su obligacin de decidir. En tercer lugar el plazo que tenemos, El TSJ ha dicho que tengo para ejercer el silencio administrativo el plazo que tena para ejercer el recurso, sino tenemos que quedarnos esperando la decisin Si pasados los 90 das hbiles del Ministro y nos queremos acoger a la figura del silencio administrativo lo podemos hacer. Una vez que el Ministro decide tenemos 180 das para ejercer el recurso contencioso administrativo. Plazo para ejercer el recurso.

PARTE III Los Estados a diferencia de los Municipios constituyen unas unidades territoriales que nosotros administrativamente las vamos a considerar como Personas Morales de Derecho Pblico de Carcter Territorial, por que los Estados son Sujetos de Derecho Pblico, son personas, existen igual que el Municipio, iguales que ustedes y yo. As como usted tiene un nombre, un apellido y una cdula de identidad que lo identifica y que dice que es posible que otro tenga su mismo nombre y apellido pero nunca su mismo nmero de cdula "no debera", porque el nombre, el apellido y el nmero de cdula identifican en Venezuela a una sola persona. Pero sabemos que esas no son las nicas personas que existen, tambin existen personas jurdicas y stas tambin tienen un nombre, un apellido y unos datos de identificacin particulares: Si se va a identificar a una empresa de comercio lo hacemos diciendo "Super Ofertn C. A." inscrita en el Registro Mercantil Segundo del Estado Anzotegui, en fecha tal, bajo el nmero tal, tomo tal. Y dichos datos corresponden a una empresa particular y directa, con nombre y apellidos y unos datos de identificacin individualizados. Los Sujetos de Derecho Pblico tambin tienen una individualizacin: y, Por qu es importante lo de la individualizacin, de que sean personas las empresas y el Estado? Porque la persona es el sujeto que puede desarrollar derechos y obligaciones. Lo que quiere decir, el sujeto capaz de adquirir derechos y tambin de tener obligaciones. Un menor de edad es persona, pero no es un sujeto con la plena capacidad jurdica para ejercer su personalidad; porque la Ley le bloque el ejercicio de esa personalidad hasta que cumpla una edad determinada y mientras cumpla esa edad determinada los efectos de su personalidad desde el punto de vista patrimonial y econmico los ejerce por l otra persona, que pudiera ser el padre, la madre, el tutor, etc. Es decir, necesita de la asistencia de la persona que sea su representante legal. La Nacin, los Estados y los Municipios son Personas de Derecho Pblico. Por que son Estados y de carcter territorial por que su mbito de ejercicio de Poder Pblico est circunscrito a un determinado territorio. Si decimos Municipio Sotillo del Estado Anzotegui, nos referimos a que el Municipio Sotillo del Estado Anzotegui, es una persona moral de Derecho Pblico de carcter territorial, cuyo mbito de competencia se circunscribe al territorio fsico donde est situado el Municipio Sotillo dentro del Estado Anzotegui. Si hablamos del Estado Anzotegui, hablamos de una persona moral de carcter pblico de carcter territorial porque tambin tenemos fijados los lmites territoriales del Estado Anzotegui donde alcanza el ejercicio del Poder Pblico del Estado en la materia de su competencia. Si hablamos de la Repblica Bolivariana de Venezuela, lo hacemos de una persona moral de Derecho Pblico de carcter territorial porque tambin tengo delimitado su territorio. Si vamos a demandar o a identificar a alguien; tenemos que hacerlo por el nombre, apellido y cdula de identidad que corresponden a dicha persona. De la misma manera si vamos a demandar a una persona moral de Derecho pblico de carcter territorial y no nombro al depositario de la personalidad jurdica de esa persona jurdica de Derecho pblico no estaremos demandando a esa persona. Por ejemplo, si nos llegara a chocar un camin del MINFRA y tenemos que demandar, debemos demandar a la Repblica Bolivariana de Venezuela, porque el MINFRA no tiene personalidad jurdica; porque los rganos del Poder Pblico Nacional, absorben la personalidad jurdica del Estado, y el nombre de esa Persona Jurdica es REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA; por lo tanto si demandamos al MINFRA, estamos demandando mal; es el mismo caso de si demandramos a Juan Gonzlez cuando debamos demandar a Julio Gonzlez. Si el camin que nos choca pertenece a la Gobernacin del Estado Anzotegui, a quien debemos demandar? Debemos demandar al ESTADO ANZOTEGUI que es el nombre y apellido que detenta la personalidad jurdica del Estado Anzotegui. Y, en el Municipio al Municipio: Nombre apellido e individualizacin. Todo lo expuesto lo sabemos porque nos lo dice el Art. 137 CRBV que corresponde al principio de legalidad: Todo lo que est establecido debe estar establecido en la Constitucin. Por lo tanto si tengo que demandar y el Ministerio detenta la personalidad de la Repblica Bolivariana de Venezuela, por que lo dice la Constitucin Nacional, La Ley de Administracin Central; no lo estamos inventando, porque el Art. 137 CRBV prohbe "los inventos" cuando dice que toda actuacin de rganos del Poder Pblico tienen que estar establecidas en la Constitucin y las leyes. Un Estado no puede asumir una competencia si dicha competencia no le viene conferida por la Constitucin o por la Ley; porque cuando se presentan dudas de quien es el rgano que tiene la competencia, la Constitucin y la Ley dicen como se debe hacer, lo que se llama la competencia residual; y si es muy difcil definirla, estn los rganos jurisdiccionales; entonces, podemos pedir un recurso de interpretacin o un recurso de colisin de leyes y determinara el TSJ en Sala Constitucional quien es el rgano competente. Lo que no cabe dentro del Art. 137 CRBV, es que se diga "Yo soy el competente" cuando la competencia no deriva de la Constitucin y de la Ley. Los Estados son Personas Jurdicas, Sujetos capaces de derechos y obligaciones: Puede el Estado Anzotegui firmar contratos? Por su puesto que s puede dentro de las materias de su competencia dentro de los lmites que le establecen la Constitucin Nacional y las leyes. El Art. 159 CRBV "Los Estados son entidades autnomas e iguales en lo pblico, con personalidad jurdica plena, y quedan obligados a mantener la independencia, soberana e identidad nacional, y a cumplir y hacer cumplir esta Constitucin y las Leyes de la Repblica". El final del artculo debe recordarnos el Art. 137 de la CRBV, porque el Constituyente repite "Ojo, usted Estado es autnomo, tiene personalidad jurdica plena, pero no se olvide que forma parte integral del Estado. Si analizamos al Estado, vemos que al todo lo podemos dividir en cinco poderes; que luego lo dividimos en Ramas y luego lo parcelamos uno a uno dependiendo si era el Poder Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Electoral o Moral; si era Estadal, Municipal, etc. Y, empezamos a dividir parcelas de competencia como el Presidente de la Repblica, el Gobernador del Estado, el Alcalde del Municipio, el Tribunal Supremo de Justicia, etc, etc y al final tendremos una situacin absolutamente cuadriculada formada por parcelas individuales de Poder, donde cada parcela es independiente y slo la puede ejercer aquel que tiene la competencia. Analizando el cuadro anterior, al ver como se le dice al Gobernador o al Poder Estadal "usted Gobernador" "usted Poder Estadal", usted es autnomo, tiene personalidad jurdica propia, vale decir, usted no necesita en las materias de su competencia pedirle permiso a nadie (porque de eso se trata la autonoma) pero, ojo usted forma parte de un todo y, ese todo incluye la vigencia de la

Constitucin y las Leyes e implica que sus polticas generales tienen que seguir la dinmica del todo (Estado). No se han creado principados especiales ni reinados especiales. Supngase el ejemplo de un tanque de guerra que esta compuesto por miles de piecitas, distintas unas de las otras, que ni siquiera se parecen, pero que al estar ensambladas en un todo producen un efecto siempre que todas y cada una de las piezas vayan en funcin de lo que fueron creadas, y, el tanque, no es el resultado de un solo armazn, sino que es el resultado de miles de piecitas que ensambladas producen cada una su propio efecto, pero que en el todo producen que el tanque funcione, que ande, que dispare, etc. Si las piecitas comienzan a fallar en algn momento ese todo colapsar. El Art. 159 le dice al Estado que es autnomo, tiene su propia personalidad jurdica, decide sus propios asuntos dentro de los lmites de la Constitucin y la Ley, pero no se olvide que queda obligado a mantener la independencia, la soberana e integridad nacional y a cumplir y hacer cumplir la Constitucin y la Ley. No se desve seor! Hay otras Constituciones que ya superaron este esquema; en La Constitucin Europea ya no se habla de la particularizacin de un Pas, sino que se habla de la regionalizacin de los Pases; lo que quiere decir que lo que nuestra Constitucin le dice a un Estado se lo dice la Constitucin Europeas a Pases. El Estado no es un lacayo del poder Nacional; el Art. 159 no dice que debemos estar en coordinacin con los planes nacionales; sino que nos dice "con la soberana, independencia e integridad nacionales" y por su puesto con la Constitucin y La Ley. O sea, que tampoco es una autonoma de papel, sino que es una autonoma real y de hecho existe. Art. 160 CRBV "El gobierno y administracin de cada Estado corresponde a un Gobernador o Gobernadora. Para ser Gobernador o Gobernadora se requiere ser venezolano o venezolana, mayor de veinticinco aos y de estado seglar. El Gobernador o Gobernadora ser elegido o elegida por un perodo de cuatro aos por mayora de las personas que voten. El Gobernador o Gobernadora podr ser reelegido o reelegida, de inmediato y por una sola vez, para un nuevo perodo". Analicemos el artculo: a) Venezolano o venezolana: Qu significa esto? - Recurdese que la Constitucin tiene su propio lenguaje - La Constitucin dice que para ser Presidente de la Repblica se requiere ser venezolano por nacimiento; lo cual quiere decir, que cuando la Constitucin a previsto el requisito de la nacionalidad venezolana por nacimiento, cuando se refiere en el Art. 160 que el que para ser Gobernador se requiere ser venezolano o venezolana, nos est dejando abierta la posibilidad de que un venezolano por naturalizacin pueda ser Gobernador de un Estado. Por que si la Constitucin nos particulariza quiere decir que donde no particulariza es amplio. Quin es venezolano o venezolana? Es tanto la persona nacida en el pas como aquella quien adquiere la nacionalidad venezolana de conformidad con la Constitucin y las leyes. En cambio, venezolano por nacimiento es una categora ms restringida. Lo que quiere decir que cuando la Constitucin quiere que un cargo solo lo pueda ejercer un venezolano por nacimiento lo dice y si no lo dice debemos entender que puede ser por nacimiento o por naturalizacin. El Art. 41 CRBV, establece una limitante a este requisito de que sea venezolano, puesto que establece que solo los venezolanos por nacimiento podrn ejercer los cargos que all se establecen; y, entre los cargos que estn all establecidos estn Gobernadores o Gobernadoras; Alcaldes o Alcaldesas de los Estados y Municipios fronterizos y aquellos contemplados en La Ley de la Fuerza Armada Nacional. b) Mayor de veinticinco aos: Mayor de veinticinco aos significa veintisis. Desde cundo? Segn el criterio es desde el momento en que se entra a desempear el cargo, salvo decisiones posteriores ese ha sido hasta hoy el criterio aplicado, sirva de ejemplo el caso del Alcalde de Lechera. Si no fuera as nadie se pudiera inscribir en el REP con diecisiete aos para votar a los dieciocho. Lo que quiere decir que si la Constitucin quisiera hacer la reserva especfica hubiera dicho que se tiene que ser mayor de veintisis aos para hacer la inscripcin como candidato; pero la Constitucin lo que dice es "Para ser Gobernador" y la persona es Gobernador desde el momento en que toma el juramento del cargo. 3) De estado seglar: Qu significa de estado seglar? Es no ser Ministro de ningn culto. Porque hay muchas religiones donde los Ministros de los cultos tienen que hacer votos; por ejemplo los sacerdotes catlicos hace el voto de castidad, voto de pobreza y voto de obediencia; porque existe una jerarqua eclesistica; y, al hacer un voto de obediencia se obliga a obedecer las rdenes de su iglesia. Un Presidente de la Repblica que tenga hecho un voto de obediencia a un estamento distinto al estamento del Estado entra en franca contradiccin. No tendra libertad. El Art. 164 nos establece las materias de la competencia exclusiva de los Estados, vale decir, donde va a ejercer el Estado esas caractersticas de autonoma por su personalidad jurdica propia de las que habla el Art. 159. "Es de competencia exclusiva de los Estados: 1. Dictar su Constitucin para organizar los poderes pblicos de conformidad con lo dispuesto en esta Constitucin.

Los Estados Federados se constituyen en especie de pequeas Repblicas, lo que significa que tienen su Constitucin, su Poder Ejecutivo, su Poder Legislativo; No tienen Poder Judicial, porque ste es slo Nacional, est centralizado. Y tienen parte de su Poder Ciudadano. El Ministerio Pblico no est centralizado y se est por descentralizar la Defensora del Pueblo y tienen las Procuraduras estadales que dependen del rgano Ejecutivo. Funcionan como pequeas Repblicas, y dentro de su funcionamiento van a poder autnomamente cundo: Cuando la Constitucin le diga que lo pueden hacer.

La Constitucin de un Estado por ms que se llame Constitucin tiene rango sub legal, vale decir, la Constitucin de un Estado no puede estar por encima de La CRBV, ni de las Leyes nacionales. No nos podemos dejar llevar por la palabra Constitucin Estadal, porque ella slo tiene preeminencia sobre todas las leyes estadales pero jams sobre una Ley Nacional ni mucho menos lo de la Constitucin Nacional como lo seala el Art. 159 CRBV. Tendr carcter de norma suprema frente a las normas estadales. 2. La organizacin de sus municipios (...)

3. La administracin de sus bienes y la inversin y administracin de sus recursos, incluso de los provenientes de transferencias, subvenciones o asignaciones especiales del Poder Nacional, as como de aquellos que se les asignen como participacin en los tributos nacionales. 4. La Organizacin, recaudacin, control y administracin de los ramos tributarios propios (...)

Muy pocos por cierto, y esta es una de las grandes diferencias de los Estados con los Municipios. El Estado existe por que est establecido en la Constitucin, los municipios dependen para su existencia de poder auto sostenerse y si pierde esta desaparece como Municipio y pasar en carcter de parroquia a otro Municipio. 5. 6. 7. El rgimen y aprovechamiento de minerales no metlicos (...) La organizacin de la polica (...) La creacin, organizacin, recaudacin, control y administracin de los ramos de papel sellado, timbres y estampillas.

Cuando esto apareci en la Constitucin los Estados lo aplaudieron y dijeron "nos salvamos" pues este era uno de los ramos ms poderosos en cuanto a tributacin; pero luego se disminuye cuando en el Artculo 26 CRBV se normaliza la gratuidad de la justicia; y desde ese momento, fueron eliminadas muchas especies fiscales lo que merm en ms de un 70 % estos ingresos. 8. 9. La creacin, conservacin, administracin y aprovechamiento de las vas terrestres estadales. Conservacin, administracin y aprovechamiento de carreteras y autopistas, (...)

10. Todo lo que no corresponda de conformidad con esta Constitucin a la competencia nacional o municipal." (lo que se denomina competencia residual: Porque es una competencia que otorga al Estado la competencia para conocer cualquier materia que no tenga expresamente atribuida ni el Poder Municipal ni el Poder Nacional)" La competencia ms directa es que el Estado depende obligatoriamente del Poder central. Del dinero que el Poder Central les asigne. Los Estados tienen patrimonios pero nominales pero que no producen. Cmo depende el Poder Estadal del Estado? Son los Estados en Venezuela Autnomos, en lo econmico. Art. 167 CRBV? "Son ingresos de los Estados: (...) 4. Los recursos que les corresponda por concepto de situado constitucional (...) Este es uno de los pocos artculos de la CRBV donde sta define algo; lo que quiere decir, que el Pas, la Nacin funciona como una gran empresa; como la administracin familiar; en la que cada ao se hace un presupuesto familiar anual y se calcula lo que se produce y lo que se gasta; lo cual se hace en funcin de las entradas. Se puede utilizar el crdito para adquirir algo. Los ingresos de la Nacin es todo lo que entra por ingreso de petrleo, exportaciones, tasas fiscales, etc; que va todo al fisco; el Estado estima sus ingresos y en base a esas estimaciones distribuye por medio de una Ley especial que es la Ley de Presupuesto y all asigna las partidas. El ordinal 4 nos dice que cuando el Estado tiene formado ese estimado de ingresos un 20 % debe ser destinado al Situado Constitucional, a los Estados, para que stos lo perciban como renta de parte del Ejecutivo Nacional: que ser repartido de la siguiente forma: 30 % a parte iguales sin importar tamao ni poblacin, etc; y el 70 % restante en proporcin al nmero de habitantes; lo cual tiene un sentido lgico, por que no tienen los mismos gastos el Distrito capital que el Estado Amazonas, por ejemplo. Esta manera como se desgranan los ingresos hacia los Estados deben aplicarla los Estados hacia los Municipios, formando los Estados su Tesoro que pasan a los Municipios por va de situado municipal; que no es para los Municipios su entrada fundamental no as para los Estados. El Ejecutivo Nacional tiene una llave de paso, que permite que lleguen ms o menos recursos a cada Estado. Y la segunda llave de paso es que el 50 % del situado debe ser destinado a gastos de inversin, el Estado debe ir ante el Poder Nacional para justificar sus recursos (Art. 159 Dnde est la autonoma?). 5. Los dems impuestos, tasas y contribuciones (...) 6. Los fondos de compensacin interterritorial (...)