DERECHO PROCESAL PENAL MDULO 1 CARRERA: ABOGACA AUTOR: Dr.

ROBERTO CASTRO PROFESOR: MANUEL DE CAMPOS SALTA

Educacin
A DISTANCIA

AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD CANCILLER

Su Excelencia Reverendsima Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO Arzobispo de Salta

Vice-Canciller
Monseor OSCAR MARIO MOYA

RECTOR
Dr. PATRICIO COLOMBO MURUA

VICE-RECTOR ADMINISTRATIVO
Ing. MANUEL CORNEJO TORINO

SECRETARIA GENERAL
Prof. CONSTANZA DIEDRICH

DIRECTOR

del I.E.A.D.

Pbro. CARLOS ERNESTO ESCOBAR SARAVIA

SUB-DIRECTOR

del I.E.A.D.

Cnl. (R.) JORGE MAINOLI

CURRICULUM VITAE
NOMBRE: ROBERTO APELLIDO: CASTRO DOCUMENTO: L.E. N 7.253.451

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18.

Director General del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Agente Fiscal N 3 de la Provincia. Juez de Instruccin de Segunda Nominacin de la Provincial. Secretario de la Comisin de Derecho Procesal penal del V Congreso Nacional de Derecho Penal. Asesor del Banco de Prstamos y Asistencia Social. Profesor Titular de Derecho procesal penal de la Universidad Catlica de Salta en ambos cursos. Co-autor del Tratado: "El Proceso Penal Mixto" - de IV Tomos. Miembro de la Comisin Redactora del actual Cdigo de Procesal penal de la Provincia hoy vigente. Conferencista sobre el procesal Penal en Salta-Capital y Orn. Publicaciones sobre el Proceso Penal en ediciones "Doctrina Jurdica". Representante del Colegio de Abogados y procuradores de la Provincia, ante la Comisin reformadora del Cdigo de Procesal Penal. Subsecretario General de la Gobernacin. Vocal de la Cmara de Apelaciones del Trabajo - Sala II. Consultor en las Comisiones de Derecho laboral y penal de la Convencin Provincial constituyente. Juez de la Corte de Justicia de la Provincia. Presidente de la Corte de Justicia de la Provincia. Presidente del comit Ejecutivo del Congreso de la Federacin Nacional de la Magistratura - Salta. Profesor Titular de Nivel Medio en los Colegios Salesiano, Manuel Estrada e Instituto General Gemes: Instruccin Cvica, Derecho Civil y Comercial, Formacin Cvica e Historia.

Indice general
PUNTO N 1 - PROGRAMA DE LA ASIGNATURA ..................................................... 11 PUNTO N 2 - BIBLIOGRAFIA ............................ 15 PUNTO N 3 - DISTRIBUCION DE UNIDADES POR MODULOS ................................................. 15 PUNTO N 4 - OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA ..................................................... 15 PUNTO N 5 - GUIA DE ESTUDIO ..................... 19

UNIDAD IV
LA FUNCIN JURISDICCIONAL PENAL .......... 59 4.1.5. Clasificacin ............................................. 60 4.1.6 Competencia Material ............................... 61 4.1.8. Competencia por Conexin ..................... 64 4.1.12 Determinacin de competencia por razn de: ...................................................... 65 4.1.15. Sustitutos procesales ............................. 69

UNIDAD I
DERECHO PROCESAL PENAL ........................ 19 1.1. Objeto .......................................................... 19 1.2. Importancia .................................................. 19 1.3. Caracteres ................................................... 19 1.4. Fuentes: ....................................................... 20 1.5. El Proceso Penal: ........................................ 20 1.6. Evolucin histrica: ..................................... 21 1.7. Sistemas Procesales: .................................. 21 1.8. Fases del Juicio Oral ................................... 22

UNIDAD V
SUJETOS PROCESALES .................................. 73 5.1. El Juez Penal ............................................... 73 5.2. Inhibicin y Recusacin .............................. 73 5.3. Organizacin de la Justicia Penal Argentina ............................................................ 74 5.4. El Actor Penal .............................................. 76 5.4.1. Clases ....................................................... 76 5.5. El Ministerio Fiscal. Origen y evolucin ...... 77 5.5.1. Situacin Jurdica ..................................... 78

UNIDAD II
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PROCESAL PENAL ........................ 27 2.1. Oficialidad .................................................... 27 2.2. El principio de la verdad real: ..................... 28 2.3. Inviolabilidad de la Defensa ........................ 32 2.4. Principios constitucionales .......................... 35 2.5. Estado de Inocencia .................................... 36 2.6. Juez Natural ................................................ 37 2.7. Nom bis in idem: ...................................... 37 2.8. Identidad del hecho: .................................... 38

5.5.2. El querellante ........................................... 78 5.6. El imputado .................................................. 81 5.6.1. Situacin Jurdica ..................................... 81 5.6.2. Capacidad procesal ................................. 82 5.6.3. Capacidad para ser parte ........................ 82 5.6.4 Obstculos fundados en privilegios constitucionales .................................................. 83 5.7. Desafuero .................................................... 84 5.8. Identidad Fsica e Identificacin Nominal ... 85 5.8.1. Medios de Identificacin ........................... 85 5.8.2. Generales del Imputado ........................... 85 5.8.3. Condiciones Personales .......................... 86 5.8.4. Intervencin Necesaria ............................ 86

UNIDAD III
PRETENSION Y ACCION PENAL ..................... 41 3.1. Evolucin de la actividad acusatoria: ......... 41 3.2. Clasificacin de las Acciones: ..................... 42 3.3. Caracteres de la accin pblica .................. 43 3.4. Cuestiones prejudiciales ............................. 45 3.5. Accin resarcitoria: Concepcin clsica y positiva: ............................................................... 45 3.6. Responsabilidad directa e indirecta ........... 47 3.7. Regulacin Procesal ................................... 50 3.8. Constitucin del damnificado en actor civil 50

5.8.5. Contumacia y rebelda ............................. 86

UNIDAD VI
6.1. El actor civil .................................................. 91 6.1.1. Capacidad ................................................ 91 6.1.2. Constitucin .............................................. 91 6.1.3. Instancia de Constitucin ......................... 91 6.1.4. Forma y contenido .................................... 92 6.1.5. Oportunidad y Sancin ............................. 92 6.1.6. Desistimiento. Concepto .......................... 93 6.1.7. Capacidad ................................................ 93

6.1.8. Desistimiento expreso .............................. 93 6.1.9. Desistimiento tcito .................................. 93 6.1.10. Efectos .................................................... 93 6.1.11. Poderes del Actor Civil ........................... 93 6.1.12. Sujeciones y Deberes ............................ 94 6.1.13. El Demandado Civil ............................... 94 6.1.14. Citacin ................................................... 95 6.1.15. Valor de la citacin ................................. 95 6.2. La Defensa .................................................. 98 6.2.1. Considerada subjetivamente: .................. 98 6.2.2. Considerada objetivamente: .................... 98 6.2.3.Resea Histrica: ...................................... 98 6.2.4. Necesidad de la defensa: ........................ 99 6.2.5. Poderes que comprende .......................... 99 6.2.6. Defensa material y formal ...................... 100 6.2.7. Defensa Tcnica ..................................... 100 6.2.8. Autodefensa Tcnica .............................. 100 6.2.9. El Defensor ............................................. 101 6.2.10. Carcter y Necesidad ........................... 101 6.2.11. Misin ................................................... 101 6.2.12. Nombramiento ...................................... 102 6.2.13. Sustitucin ............................................ 102 6.2.14. Abandono y sanciones ......................... 102

UNIDAD VIII
LA PRUEBA ...................................................... 123 Concepto e importancia ................................... 123 Diversos significados ....................................... 124 Trascendencia de ellos .................................... 125 Objeto de la prueba .......................................... 125 Consideracin en abstracto ............................. 126 ACTIVIDAD PROBATORIA ............................... 131 Concepto .......................................................... 131 Influencia del sistema en vigor ......................... 131 Libertad de la prueba ....................................... 133 Concepto y fundamento ................................... 133 VALUACION DE LA PRUEBA .......................... 137 Concepto .......................................................... 137

UNIDAD IX
COMPROBACIN JUDICIAL INMEDIATA ....... 141 Concepto .......................................................... 141 Registro del local .............................................. 142 Interceptacin de correspondencia y comunicaciones telefnicas ............................. 142 Requisa Personal ............................................. 143 Prueba testimonial ........................................... 143 DEBER Y OBLIGACION DE TESTIFICAR ....... 147

UNIDAD VII
LA ACTIVIDAD PROCESAL - ACTOS PROCESALES ................................................. 105 RESOLUCIONES JURISDICCIONALES ......... 109 Concepto .......................................................... 109 La colegialidad ................................................. 109 Origen ............................................................... 109 Sustanciacin ................................................... 109 Elementos constitutivos .................................... 109 Clases: .............................................................. 110 Motivacin ........................................................ 111 Correccin y rectificacin ................................. 111 TERMINOS ....................................................... 114 Concepto y finalidad: ........................................ 114 Clasificacin ..................................................... 115 Efecto ................................................................ 116 SANCIONES PROCESALES ........................... 118 Concepto y necesidad ..................................... 118 Nulidad Procesal .............................................. 119 Nulidad. Sistema. ............................................. 120

Capacidad de testificar ..................................... 147 Objeto del testimonio ........................................ 149 Recepcin ........................................................ 149 PRUEBA PERICIAL .......................................... 152 Valuacin y valoracin ..................................... 153 Documental e instrumental .............................. 153 Especie de documentos ................................... 154 Procedimiento y valor ....................................... 154 Prueba presuncial e indiciaria ......................... 154 Prueba de confesin ........................................ 155 Requisitos ......................................................... 156 Valor ................................................................. 156

DIAGRAMA GENERAL DE CONTENIDOS

MODULO N 1

DERECHO PROCESAL PENAL

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES

UNIDAD I

UNIDAD II

PRETENSION Y ACCION PENAL

UNIDAD III

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CARRERA: ABOGACA CURSO: 4 AO MATERIA: DERECHO PROCESAL PENAL PROFESOR : MANUEL DE CAMPOS

PUNTO N 1 - PROGRAMA DE LA ASIGNATURA

UNIDAD I: INTRODUCCIN 1. Nociones generales. Concepto. Funciones. Necesidad. 2. Las normas procesales de la Constitucin Nacional y los pactos internacionales incorporados a ella (Art. 75 inc. 22). 3. Principios generales del proceso penal. Oficialidad (estatalidad, legalidad). Oportunidad. Verdad material o real. Concentracin. Oralidad. Contradiccin. Inmediacin. 4. Fuentes. La ley. La jurisprudencia (fallos plenarios: constitucionalidad). La costumbre. La doctrina. 5. Ley procesal penal. Concepto. Interpretacin. Aplicacin. 6. El derecho procesal penal y su vinculacin con otras ramas del derecho. 7. La Accin penal. Pblica y privada. La accin civil. 8. Organizacin de la Justicia Nacional. UNIDAD II: SISTEMAS PROCESALES 1. Inquisitivo. Antecedentes histricos. Caracteres. Presupuestos polticos. Prueba de la verdad o prueba del delito?. Su vigencia en la legislacin nacional. 2. Acusatorio. Antecedentes histricos. Caracteres. Presupuestos polticos. Consagracin constitucional. 3. Mixtos. Origen. Tipos. Su vigencia en la legislacin nacional. UNIDAD III: PRINCIPIOS, DERECHOS Y GARANTAS CONSTITUCIONALES 1. Nociones generales. Conceptos. 2. El garantismo. Fundamentos polticos. Esencia de las garantas. El falso dilema entre garantas y seguridad. Principismo y utilitarismo. 3. Juicio previo. 4. Juez Natural. Juicio por jurados. 5. Ley previa. 6. Imparcialidad de los jueces. 7. Inocencia. Carga de la prueba. In dubio pro reo. 8. Libertad durante el proceso. 9. Defensa. Material y tcnica. Derecho a ser odo. Igualdad de posiciones. Principio de congruencia. Prohibicin de la reformatio in pejus. 10. Ne bis in idem. 11. Lmites a la averiguacin de la verdad. Inviolabilidad del domicilio, las comunicaciones y la correspondencia. Incoercibilidad del imputado como medio de prueba. Otros lmites. Exclusiones probatorias. 12. Publicidad. 13. La doble instancia.

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UNIDAD IV: SUJETOS PROCESALES 1. rganos jurisdiccionales. Organizacin judicial en la Repblica Argentina. Jurisdiccin y competencia. Juez de Instruccin y de sentencia. Cmara de Apelaciones. Tribunal de Juicio. Cmara de Casacin Penal. 2. El Ministerio Pblico. El Fiscal (la funcin requirente). Concepto. Naturaleza. Caracteres. La defensa oficial. 3. El querellante. Concepto. Carcter. Funciones. Relacin con el ministerio pblico. Alcance de su potestad requirente. 4. El rol de la vctima en el proceso penal. Delitos de instancia privada. 5. El particular damnificado. 6. El imputado. Concepto. Calidad de imputado. Capacidad procesal. Deberes, derechos, intereses. 7. El defensor. Concepto. Necesidad. Potestades. Deberes. Necesidad. Autodefensa. 8. Partes civiles. Constitucin e intervencin. 9. Otros sujetos procesales. UNIDAD V: ACTOS PROCESALES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Nociones generales. Concepto. Formalidades. Requisitos de validez. Tipos. Resoluciones. Sentencias. Autos. Decretos. Fundamentacin. Documentacin de los actos. Tiempo de los actos procesales. Plazos. Trminos. Cmputo. Trminos perentorios y ordenatorios. Prrrogas. 8. Sanciones procesales. 9. Nulidades. 10. Inadmisibilidad. UNIDAD VI: ACTIVIDAD PROBATORIA 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. Nociones generales. Principios. Sistemas de prueba. Prueba testimonial. Careos. Prueba pericial. Secuestro. Registro domiciliario. Intervencin telefnica. Inspeccin ocular. Reconstruccin del hecho. Reconocimientos. Prueba documental. Otros medios.

UNICAD VII: LA ESTRUCTURA DEL PROCESO PENAL

A) La instruccin: 1. Nociones generales. Concepto, finalidad y caracteres. Duracin. Evolucin histrica. Derecho comparado. 2. El instructor. El Juez de instruccin. El Fiscal. El rol de la polica. 3. Investigacin y recoleccin de pruebas. 4. Publicidad y secreto de sumario. 5. Intervencin del imputado y su defensor. El menoscabo de las garantas.

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6. 7. 8. 9.

Validez de las pruebas; slo para la instruccin o tambin para el plenario? La sospecha como motor de la instruccin. La duda. Las decisiones de mrito y privacin de derechos. Procesos abreviados.

B) El juicio 10. Nociones generales. Funcin. Caracteres. Principios. Relacin con la instruccin. 11. Distintos sistemas. Juicio escrito y oral. Jueces tcnicos y jurado popular. Derecho comparado. 12. El rol de los sujetos procesales. 13. Actos preliminares. Necesidad y funcin. 14. El debate. 15. La produccin de la prueba. La prueba de la instruccin. 16. La sentencia. 17. Juicio abreviado.
UNIDAD VIII: LA INSTRUCCIN

A) Inicio: 1. Modos de iniciacin del proceso. La notitia criminis. Recepcin. Denuncia. Querella. Prevencin policial. Otras vas. Denuncia annima. Tareas de inteligencia. 2. Actos iniciales. El impulso procesal. Funcin del Fiscal y del Juez. Requerimiento, delegacin, desestimacin. El rol de la polica. 3. Obstculos a la promocin de la accin. Cuestiones previas y prejudiciales. Inmunidades. Alcance. B) Declaracin indagatoria: 4. Concepto. Naturaleza. Necesidad. Carcter. Procedencia. La supuesta discrecionalidad para ordenarla. 5. Formalidades. Plazos. Efectos. 6. Sujetos habilitados para recibirla. Sujetos autorizados a intervenir. 7. Libertad de declarar. Negativa. 8. El rol del defensor. 9. Imputacin del hecho. Acceso a las pruebas. 10. Modo del interrogatorio. Dictado de la declaracin. 11. Instrumentacin. 12. Diferencia con la declaracin informativa. 13. La declaracin espontnea. C) Decisin de mrito: 14. Necesidad. Procedencia. Carcter. Plazo. Formalidades. 15. El auto procesamiento. Consagracin legal. Requisitos. Formalidades. 16. Falta de mrito. 17. Sobreseimiento. Procedencia. Efectos. 18. Recursos. D) Conclusin del sumario: 19. Distintos tipos de procedimiento de clausura. 20. Actos del Juez y del Fiscal. 21. Substanciacin. Intervencin de las partes. 22. Requerimiento de elevacin a juicio. Auto de elevacin a juicio. Simple decreto. 23. Acusacin. 24. El art. 348 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Constitucionalidad. Vigencia. 25. Decisin. Recursos.

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E) Excepciones: 26. Naturaleza. 27. Tipos. 28. Oportunidad para plantearlas. 29. Trmite. 30. Decisin. Recursos. 31. Cuestiones de competencia.
UNIDAD IX: COERCIN PERSONAL DEL IMPUTADO 1. Nociones generales. Fines. Fundamento. Cuestiones constitucionales en juego. Tipos. 2. Citacin. Arresto. 3. Detencin. Aprehensin policial o privada. 4. Prisin preventiva. Concepto. Relacin con el procesamiento. Procedencia. Medidas sustitutas. 5. Prisin domiciliaria. Procedencia. 6. Validez constitucional de la prisin preventiva. Prohibicin de la pena anticipada. 7. Lmite temporal a la detencin provisoria. 8. Excarcelacin y exencin de prisin. Procedencia. Sistemas rgidos y sistemas flexibles. Regla y excepcin: la inversin de la ecuacin. 9. Cauciones. Fundamento. Tipos. Juratoria. Real. Personal. Caucin de imposible cumplimiento. Prohibicin. 10. Rebelda del imputado. Orden de captura. Paradero. 11. Incomunicacin. Concepto. Trmino. 12. Internacin provisional. 13. Inhabilitacin provisoria. 14. Prohibicin de movimientos. Prohibicin de salida del pas. Validez. Procedencia. 15. Otras medidas coercitivas. UNIDAD X: EL JUICIO

A) Escrito: 1. Contestacin de la acusacin. Ofrecimiento de prueba. Excepciones. 2. Produccin de la prueba. 3. Discusin final. Informes in voce y escritos. 4. Llamamiento de autos. Sentencia. B) Oral: 5. Distintos tipos. El tribunal. 6. Actos preliminares. Citacin a juicio. Ofrecimiento de prueba. 7. Instruccin suplementaria. 8. Prueba anticipada. 9. Providencia de la prueba. Fijacin de audiencia. 10. Sobreseimiento sin debate. 11. Audiencia oral. Principios. Protagonistas. Direccin. 12. Comienzo del juicio. Apertura. Cuestiones preliminares. 13. Incidencias. Recursos. 14. Indagatoria. 15. Declaracin de testigos. 16. Incorporacin por lectura de evidencias. 17. Ampliacin de la acusacin. 18. Alegatos. Rplicas. 19. Deliberacin. Protagonistas. Decisin. 20. Veredicto. Sentencia. Fundamentos.

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UNIDAD XI: RECURSOS 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. Medios de impugnacin. Nociones generales. Tipos. Conceptos. Objeto. Trmite. Formalidades. Recurso de reposicin. Recurso de apelacin. Recurso de nulidad. Recurso de casacin. Recurso de inconstitucionalidad. Inaplicabilidad de ley. Recurso de revisin. Otros recursos.

UNIDAD XII: PROCESOS ESPECIALES - INCIDENTES PROCESO DE EJECUCIN DE LA PENA 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Proceso correccional. Diferencias. Particularidades. Procesos por delitos de accin privada. Querella. Titularidad de la accin. Impulso. Proceso de menores. Procesos abreviados. Suspensin del juicio a prueba. Hbeas corpus. Incidentes. Trmite. Trmite de ejecucin de la pena. Alcance de la ley de ejecucin penal. El rol del Juez y del rgano administrativo. Incidentes. Recursos. Libertad condicional. 9. Proceso penal militar. 10. Extradicin. 11. Otros tipos de proceso.

PUNTO N 2 - BIBLIOGRAFA
- Cdigo Procesal Penal de la Nacin Anotado. Comentado. Concordado. Editorial Abeledo Perrot (2 tomos) - Constitucin Nacional.

PUNTO N 3 - DISTRIBUCION DE UNIDADES POR MODULOS

MODULO I - Parte 1: Unidades I, II y III MODULO I - Parte 2: Unidades IV, V y VI MODULO I - Parte 3: Unidades VII, VIII y IX MODULO II - Parte 1: MODULO II - Parte 2:
Unidades X, XI y XII Unidades XIII, XIV y XV

PUNTO N 4 - OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA

Hemos dicho antes que la nocin del Derecho consiste en una unidad y que -en ste caso- el Derecho Procesal Penal constituye una rama de aqul concepto unitario.
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Teniendo presente que su carcter de legislacin provincial le adjudica una naturaleza jurdica -poltica especial, resulta necesario proponernos los siguientes OBJETIVOS:

- Conocer los fundamentos filosfico-jurdicos que sustentaron las distintas

leyes de enjuiciamiento vigentes en diferentes pocas y pases.

- Realizar un claro discernimiento gnoseolgico de las leyes procesales en

materia penal en nuestro pas

- Hacer efectiva la aplicacin del Cdigo Penal como ley sustantiva. - Analizar en profundidad la Ley de Enjuiciamientos penales vigente en nuestra
provincia, desentraando mediante una exgesis correcta el sentido de la normativa.

- Puntualizar, en los casos concretos, la dependencia jerrquica que tiene la

norma procesal con la Constitucin la que, imperativamente, manda a su adecuacin. El Derecho Penal debe ser estudiado mediante: A) Utilizacin permanente y sistemtica del Cdigo y B) La consulta obligada a obras bibliogrficas especficas en los casos necesarios.

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DIAGRAMA DE CONTENIDO

UNIDAD I

IMPORTANCIA OBJETO FUENTES Puntos de vista Objetivo Subjetivo

FASES DEL JUICIO ORAL Publicidad Celeridad

DERECHO PROCESAL PENAL

CARACTERES

EL PROCESO PENAL

Pblico Autnomo Secundario Instrumental Realizador Social Individual Acusatorio Inquisitivo Mixto Educacin Histrica Intereses tutelados Sistema Procesales

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PUNTO N 5 - GUIA DE ESTUDIO UNIDAD I DERECHO PROCESAL PENAL

Derecho Procesal Penal es el conjunto de normas jurdicas que disciplinan y organizan los rganos pblicos que cumplen la funcin estatal.

Establecen las normas de esa competencia y, necesariamente tambin, los actos que tales rganos deben cumplir y las formas que deben guardar cuando se aplica concretamente la Ley penal.

1.1. Objeto
Esta rama jurdica tiene por objeto el estudio de los fenmenos jurdicos que forman el proceso penal. Puede ser considerado desde dos puntos de vista diferentes: - OBJETIVO: sentido en el que el derecho procesal penal sera el conjunto de manifestaciones explcitas e implcitas de la voluntad jurdica del estado, determinadas con el fin de regular la entera relacin procesal, o un particular momento o elemento de ella; - SUBJETIVO: este punto de vista se refiere a los deberes impuestos y a las potestades o facultades subjetivas atribuidas por las normas mismas de determinados sujetos (Ejemplo: el derecho de defensa, etc.).

1.2. Importancia
El Derecho Procesal Penal no ha de ocuparse solo por el proceso penal en cuanto a su conformacin externa y a su trmite, ha de contener el estudio de la magistratura penal en cuanto a su composicin y organizacin, funcionamiento y competencia, etc.. El proceso penal es el instrumento jurdico que el Estado instituye o reglamenta para poder actuar la ley penal, y la sola existencia de este proceso nos pone de manifiesto la garanta del inters represivo de la sociedad y la garanta del derecho a la libertad individual.

1.3. Caracteres
Sealamos como caracteres de esta disciplina los siguientes:

a) Derecho Pblico: No existe discusin alguna sobre la circunstancia de que el Derecho procesal Penal es Derecho Pblico, ya que el derecho penal, que tiende a realizar, es esencialmente pblico;

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b) Derecho Secundario: Al administrar justicia, el Juez debe proceder de acuerdo a la Ley vigente, en cuanto no puede castigar ms, que los hechos que la Ley define como delictuosos y dentro de los lmites que la misma determina; c) Derecho Instrumental: Se considera sta disciplina como derecho instrumental porque es un medio de reconstruccin del orden jurdico y por lo tanto no es un fin en s mismo; d) Derecho Autnomo: El carcter instrumental que sealbamos no implica dependencia, ya que vive en forma independiente con normas y principios rectores que le son propios; e) Derecho Realizador: Se le atribuye ese carcter por cuanto todas las normas, en las cuales tiene su fuente nuestra disciplina, forman parte de la consideracin del orden jurdico penalmente enfocada.
Abarca entonces el Derecho procesal Penal la efectividad de ese mbito realizador, en la tarea de reintegrar -por va judicial- el orden jurdico violado, y todas sus normas son de actuacin, ya que regulan la actividad compleja en el proceso, instituyendo los rganos pblicos y determinando las atribuciones y sujeciones de los mismos.

1.4. Fuentes:
Atento a nuestro rgimen federal de gobierno, el problema de las fuentes reviste singular importancia entre nosotros, no slo por la distincin entre Derecho material y formal, sino por la coexistencia de regmenes procesales independientes y distintos. Conforme a ste sistema, existen pues, normas procesales penales nacionales y provinciales que, de acuerdo a nuestro sistema republicano de gobierno, son generalmente leyes que deben ser dictadas por el Poder Legislativo. Evidentemente estas leyes constituyen la fuente en donde se muestra con mayor extensin y amplitud el Derecho Procesal Penal; sin embargo no constituyen esas leyes la nica fuente de nuestra disciplina.

1.5. El Proceso Penal:

Vlez Mariconde ensea desde un punto de vista objetivo, que el proceso penal es un conjunto o serie gradual, progresiva y concatenada de actos disciplinados por el Derecho Procesal Penal y cumplidos por rganos pblicos predispuestos, y por particulares obligados o autorizados a intervenir mediante el cual se procura investigar y actuar concretamente. El Estado acta siempre, y cumple una labor permanente en defensa del orden jurdico; en una primera etapa acta la polica judicial para evitar la dispersin de las pruebas del delito, la fuga de los culpables y la preparacin del futuro material fctico del proceso; luego el Ministerio Pblico requiere la actuacin de la Ley penal al ejercer la pretensin punitiva y por ltimo, el juzgador acta efectivamente la Ley al declarar la voluntad de ella en el caso concreto. Toda esta serie de actividades estn disciplinadas por el Derecho Procesal Penal, lo que constituye una garanta de justicia tanto para la sociedad, como para el individuo.

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1.6. Evolucin histrica:

Al ser el Derecho una manifestacin de cultura, veremos la trascendencia de las ideas polticas, religiosas, sociales, etc., en la conformacin de las instituciones jurdicas en los diversos pueblos y en las diversas pocas; veremos as la lucha entre el inters individual y el inters social en la conformacin del proceso, hasta llegar a una posicin que contemple ambos intereses, como sucede en la actualidad. Por otra parte se puede advertir las influencias de las ideas polticas imperantes en la concepcin del proceso. Las modernas legislaciones penales procesales del pas marcan un rumbo que debe seguirse cuanto antes, para adecuar el proceso al progreso de la ciencia y a los principios liberales y democrticos que nacen de nuestra Constitucin.

1.7. Sistemas Procesales:

La observacin del proceso en la historia y en la legislacin comparada hace posible que se reduzca fundamentalmente a tres, los sistemas de ordenacin formal del proceso:

a) El Acusatorio: en el cual el individuo ocupa el primer plano; por lo que el Legislador ante todo, piensa en la libertad y dignidad del hombre y donde el Juez acta como rbitro que se mueve a impulso de las partes. No hay actividad procesal anterior a una acusacin particular y la prisin preventiva es excepcional. b) Proceso Inquisitivo: ocurre aqu lo contrario, el Estado se agiganta y prescinde casi absolutamente del inters del ofendido; surge la figura del inquisidor, desplaza a la del Juez, que acta de oficio por propia iniciativa para castigar al pecador o delincuente. Deja entonces el acusado de ser una persona con derechos y se convierte en objeto de severa persecucin. La tortura se justifica aqu plenamente como medio de arrancar la confesin del inquirido y la prisin preventiva de ste es la regla general. c) Sistema Mixto: El Cdigo Francs de 1808 establece un sistema Mixto, donde se produce una yuxtaposicin en las concepciones extremas que antes triunfaron. Desde entonces el Legislador busca un equilibrio entre el inters social y el individual; se reconoce pues la necesidad de que el Estado administre la justicia penal con el menor sacrificio de la libertad
personal. 1.7.1. Fines: Para Vlez Mariconde, el Proceso tiene por finalidad inmediata, la justa actuacin de la Ley penal, es decir, la funcin de hacer concretas las previsiones abstractas de dicha ley. Para nosotros, el proceso persigue una declaracin de certeza acerca del hecho delictivo y su autora, a travs de la verdad real, a fin de aplicar la ley sustantiva en el caso sometido a decisin judicial.

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1.7.2. Intereses Tutelados: El Proceso penal protege simultneamente dos intereses: a) el social: por el imperio del derecho, o sea por la represin del delincuente; b) el inters individual, por la libertad personal. La sociedad est interesada en el castigo de los culpables y la absolucin de los inocentes, o en que stos no sufran privaciones injustificadas de su libertad individual. Al mismo tiempo, el individuo tiene en el proceso la posibilidad de demostrar su inocencia o circunstancias que atenen o excluyen su responsabilidad penal. En otros trminos, puede concluirse que en casos de conflictos entre dichos intereses, debe hacerse prevalecer el relativo a la LIBERTAD INDIVIDUAL, pues el sistema ha de basarse en el principio de la inocencia. Estos intereses simultneos que tutela el proceso penal, estn jurdicamente protegidos por la C.N. en su art. 18.

1.8. Fases del Juicio Oral

Despus que la Instruccin preparatoria realiza todos los actos capaces de evitar la dispersin de las pruebas que pueden justificar una acusacin. Y en consecuencia, el enjuiciamiento pblico del imputado, la razn para adoptar un procedimiento escrito desaparece en absoluto. Los dos factores principales -eficiencia y celeridad- impone el triunfo indudable del procedimiento oral. Se trata de un clculo racional en que prevalece el inters pblico por el imperio de la verdad y de la justicia, aunque siempre quede condicionado por el inters individual que representa el aspecto contradictorio admitido por el mtodo. El procedimiento oral que es infinitamente superior al escrito, asegura un mximo grado la inmediacin, es decir, un contacto directo y simultneo de los sujetos procesales con los medios de prueba en que debe basarse la discusin plena de las partes y la decisin definitiva del juzgador. El principio racional de inmediacin que FRAMARINO llama de originalidad, exige que las pruebas lleguen al nimo del juzgador sin sufrir alteracin alguna por influjo extrao a su naturaleza. La oralidad es la forma de investigacin que permite realizar mejor la inmediacin, porque la palabra hablada es la manifestacin natural y originaria del pensamiento humano; porque asegura mejor, pues, ese contacto directo entre el juzgador y el rgano de la prueba.
El juicio oral, pblico, contradictorio y continuo se presenta como el mecanismo ms apto para lograr la reproduccin lgica del hecho delictuoso.

1.8.1. Publicidad: El procedimiento escrito est en pugna con nuestra constitucin, pues no concede la verdadera publicidad (que se refiere a todos los ciudadanos y no slo a las partes) que es esencial en un rgimen republicano de gobierno. Este exige que todos los funcionarios pblicos sean responsables ante el pueblo soberano a quien representan, y esa responsabilidad no puede hacerse efectiva, en toda su extensin, si sus actos no se realizan, por lo general, pblicamente, a la luz que permite sealar el error, la incuria o la voluntad.

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El sistema de enjuiciamiento pone a los jueces al amparo de la sospecha, favoreciendo en ltimo trmino a la cohesin social y el orden jurdico. Acrecienta la confianza del pueblo en la administracin de justicia y en el imperio del derecho. Por otra parte, con respecto al imputado, la publicidad es una garanta de justicia y de libertad, contra la calumnia, la ilegalidad y la parcialidad. Esa opinin pblica que ingresa como elemento esencial del proceso, y que la prensa nutre mediante la difusin y la crtica, se traduce tambin en un estmulo para quienes sirven a la administracin; la publicidad propende a la elevacin cultural, al estudio, al trabajo eficiente de la magistratura y de sus auxiliares. 1.8.2. Celeridad: Es bien sabido tambin que el procedimiento oral (necesariamente concentrado: otra consecuencia de la inmediacin) traduce un resultado favorable a los intereses que el proceso debe tutelar, en orden al tiempo generalmente necesario para su trmite, acelera su marcha, acorta el camino sin llevarnos por ningn atajo peligroso, que acerca, en caso de condena, la sancin del delito para hacer ms eficaz la defensa jurdica de la sociedad, que en caso de absolucin, aminora el dao que el proceso acusa. 1.8.3. Objeciones: Algunos creen que los jueces entran a la sala de audiencias para pasar vista a una causa con la cual el secretario los sorprende. Se olvidan que el debate est precedido por actos preparatorios (escritos), as como en el juicio tiene por base una acusacin (escrita) que reposa en un sumario (tambin escrito) es decir, que no todo es oral, sino slo la ltima etapa del juicio propiamente dicho, la que debe dar base a la sentencia. Cuando la causa es elevada a juicio, el Presidente del Tribunal debe dictar, como primera medida, un decreto convocando a las partes a fin de que stas en un plazo ofrezcan prueba, interpongan las recusaciones que estime pertinentes y oponga nulidades que considera producidas durante la instruccin. El Tribunal est autorizado a realizar una instruccin suplementaria, para suplir la omisin de actos indispensables o que fuere imposible cumplir en la audiencia, o para recibir declaracin a las personas que probablemente no podran concurrir a ella.

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Actividad N 1

a) Elabore un esquema (a modo de ndice, de elaboracin propia) del Cdigo de Procedimiento Penal. Considere ttulos y captulos. b) Seale los caracteres del Derecho Procesal Penal explquelos-. c) Realice un cuadro sinptico de los Sistemas Procesales. d) Enumere las fases del juicio oral.

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DIAGRAMA DE CONTENIDO

UNIDAD II
Reglamento Legal Contradiccin Necesidad de Imputacin Intimacin Ampliacin de la Acusacin Intimacin complementaria Correlacin entre Acusacin y Sentencia Imposibilidad de condena civil de oficio Base de sentencia

Estabilidad Legalidad Irrectratibilidad Improrrogabilidad

Oficiosidad Promocin Indeclinabilidad Indisponibilidad

INVIOLABILIDAD DE LA DEFENSA

OFICIALIDAD

"NOM BIS IN IDEM"

IDENTIDAD DEL HECHO CONSTITUCIONALES

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PROCESAL PENAL

ESTADO DE INOCENCIA

JUEZ NATURAL Inmediacin

Oralidad Continuidad Identidad Fsica del Juzgador

DE LA VERDAD REAL

Libre Conviccin
Necesidad de Certeza Fuente Legtima de Conviccin Valuacin de la prueba

Publicidad del Debate Investigacin Judicial Autnoma

Libertad y comunidad de la prueba

Respecto a la libertad del objeto Respecto a la libertad del medio

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UNIDAD II PRINCIPIOS FUNDAMENTALES PROCESAL PENAL DEL DERECHO

Para clasificar debidamente a los principios fundamentales del proceso debe tenerse en cuenta:

en primer trmino, el carcter oficial que tiene el proceso penal y, consecuentemente, la indisponibilidad de sus contenidos (principio de oficialidad); luego, su finalidad inmediata (principio de la verdad real), y finalmente el poder que las partes tienen para defender sus intereses (principio de inviolabilidad de la defensa). De stos principios bsicos surgen corolarios, que no son ms que consecuencias prcticas de aqullos.

2.1. Oficialidad
El ataque a bienes sociales que el delito implica, ha hecho de la represin de ste una funcin esencial del Estado y una actividad exclusiva del mismo. Para ejercitar sta potestad y cumplir su actividad represiva, necesariamente indelegable, constante y compleja, el Estado instituye diversos rganos, pues la inobservancia del Derecho Penal, que es pblica, le impone una actitud activa; es que el Estado tiene un inters directo e inmediato en que se acte realmente la Ley penal. Como medio de hacer efectivas esas normas de derecho pblico, el Proceso penal asume un carcter totalmente oficial, salvo las rarsimas excepciones de las acciones privadas. Desde ste principio, surgen corolarios que se refieren a las potestades acordadas a los rganos pblicos, de orden normalmente formal, a la accin penal, a la jurisdiccin y a los poderes de las partes: a) Autoritariedad o estatalidad: El ejercicio de la potestad represiva es cumplido por funcionarios del Estado, la funcin poltica que ste aspecto debe realizar le incumbe como un deber primordial del cual deriva la necesidad de la apertura de un proceso penal tan pronto como un hecho reviste los caracteres de delito, sin abandonar la persecucin del mismo a la persona por l ofendida; ha de asumir por s mismo la persecucin penal mediante sus rganos y funcionarios. b) Oficiosidad: Ante la supuesta violacin de una norma penal se produce una reaccin inmediata e incondicionada del Estado, tendiente a asegurar la persona del supuesto infractor, de investigar la verdad del hecho mediante un proceso; reaccin sta que est a cargo de la polica judicial y del Ministerio Fiscal. c) Legalidad: De acuerdo con sta regla, tanto la Polica Judicial como el Ministerio Pblico tiene el deber en todo caso de proceder de acuerdo con la ley penal. d) Necesidad de Promocin: significa que en todos los casos en que los funcionarios citados tengan noticia de un supuesto delito, deben promover la accin en la forma establecida por la ley; as, cuando el Ministerio Pblico o la Polica Judicial reciben una denuncia que consideren infundada, no pueden por s mismos desecharla, sino que deben comunicarlo con los fundamentos de sus pareceres.

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Irretractibilidad: Por otra parte, el ejercicio de la accin pblica no puede suspenderse, interrumpirse, ni hacerse cesar, salvo los casos expresamente previstos por la ley. e) Indeclinabilidad: Una vez que el Juez se ha investido del conocimiento del ilcito penal, no puede sustraerse al ejercicio de su funcin; tiene el deber de pronunciarse de acuerdo con la ley. f) Improrrogabilidad: Segn este principio, las normas legales sobre la jurisdiccin y competencia penal son absolutamente improrrogables, es decir, no pueden ser modificadas por la voluntad del juez ni de los otros sujetos procesales. g) Indisponibilidad: Dentro del proceso penal -y salvo las excepciones de las acciones privadas- los poderes de las partes son de la misma naturaleza formal que las correspondientes a los funcionarios pblicos, la voluntad de ellas no pueden restringir el campo de investigacin, ni puede aplicarse la teora de la carga probatoria. Se trata de un asunto de derecho pblico. La pretensin punitiva es indisponible, porque pertenece al Estado.

2.2. El principio de la verdad real:

El Ministerio Pblico y el Juez Penal tienen el deber de investigar la verdad real, objetiva, sustancia de los hechos sometidos a enjuiciamiento para dar base cierta a la justicia.

Es que la trascendencia de los intereses en juego dentro del proceso penal consagra la necesidad de un sistema que administre justicia sobre las bases de una verdad objetiva, prescindiendo de la voluntad de los sujetos procesales. Este principio de la verdad real tiene importantes implicancias en el proceso penal, influyendo sobre las condiciones de recepcin de la prueba (inmediacin, oralidad, continuidad, identidad fsica del juzgador y publicidad del debate, sobre los poderes de investigacin del juez, a fin de evitar que la inactitud del fiscal o de las partes paralice el proceso (principio inquisitivo) y finalmente, sobre la valoracin de las pruebas (sistema de la libre conviccin). a) Inmediacin: Del principio de la verdad real deriva inexcusablemente que para conseguir el imperio de la verdad es necesario que los sujetos procesales reciban inmediata, directa y simultneamente los medios de prueba que han de dar fundamento a la discusin y a la sentencia. Se exige adems que durante la recepcin de la prueba el Juez se encuentre en comunicacin con los dems sujetos procesales, a fin de poder apreciar las argumentaciones a favor o en contra de la introduccin de ese material. Para lograr la efectividad de la inmediacin, la Ley exige ciertas formas a observar para garantizar la verdad real; oralidad, continuidad e identidad fsica del Juzgador. a.1. Oralidad: La ley exige que el juicio definitivo se realice oralmente ya que la forma ms idnea para averiguar la verdad real, es la manifestacin natural y originaria del pensamiento humano. Las excepciones a este principio son muy limitadas, slo se puede leer en debate: La indagatoria, y las declaraciones testificales recibidas en el sumario

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a.2. Concentracin o continuidad: La inmediacin exige la aproximacin temporal entre la recepcin del material probatorio y la decisin del Tribunal, siguiendo este criterio es que el art. 371 del C.P.P. establece: El debate continuar durante todas las audiencias consecutivas que sean necesarias hasta su terminacin...; pero, lgicamente el artculo citado permite en ciertos casos la suspensin del debate. La interrupcin no es otra cosa que el intervalo de tiempo durante el que se realiza la funcin repongan energas; la suspensin del debate, slo puede ordenarse en los casos establecidos por el ya citado artculo 371 del C.P.P.. Finalmente, se entiende por aplazamiento a una especie de suspensin que se da cuando, despus de haber ordenado, resulta imposible continuar el debate en el indicado trmino de diez das. a.3. Identidad Fsica del Juzgador: Para que el principio de inmediacin pueda realizarse, es necesario que la sentencia sea dictada por los mismos jueces que intervinieron en el debate, desde el comienzo hasta el fin. a.4. Publicidad del Debate: La publicidad asegura el rgimen ms apto para descubrir la verdad; es sumamente beneficiosa ya que representa una garanta de justicia y de libertad, y el imputado encuentra en ella, tutela contra la calumnia, la ilegalidad y la parcialidad; en el pueblo crece la confianza en los jueces. En conclusin, puede afirmarse que la responsabilidad de los Jueces slo puede hacerse efectiva cuando sus actos sean pblicos, es decir cuando los ciudadanos puedan asistir al debate y a la apertura de la sentencia. Pero esta regla no es absoluta ya que de acuerdo a las disposiciones del C.P.P.. El debate ser oral y pblico, bajo pena de nulidad para la Cmara que podr resolver an de oficio, que total o parcialmente tenga lugar a puertas cerradas, cuando as los exijan razones de moralidad o de orden pblico. b) Investigacin Judicial Autnoma: Desde el punto de vista del desarrollo de la relacin procesal, el Juez penal es titular de un poder de impulsin independientemente de lo que corresponde al Ministerio Fiscal y a las partes. Desde el punto de vista de la actividad probatoria, el Juez penal tiene un poder autnomo de investigacin, es decir, que puede investigar de oficio la verdad de los hechos, an a pesar de la inactividad del Fiscal o de las partes. c) Libertad de la Prueba y Comunidad de la Prueba: Teniendo como norte el principio de la verdad real, es indudable que para lograrla, entre otras garantas, debe darse una amplia libertad en materia de prueba, libertad que debe mirarse desde dos puntos de vistas distintos: c.1) Respecto a la libertad del objeto de la prueba: su fundamento es la suprema exigencia de la investigacin de la verdad real e histrica que inviste el proceso. c.2) Respecto a la libertad del medio de prueba: Se trata de limitaciones contenidas en las leyes sustantivas o procesales, y que hacen al instrumento de que se vale el que pretende probar el hecho. d) Libre Conviccin: La ltima regla derivada del principio de la verdad real, est referida a la valuacin de la prueba por parte del Juzgador: se impone el sistema de la libre

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conviccin o sana crtica racional. Estudiaremos el problema bajo tres acpites: d.1) Necesidad de la certeza: El fin de todo juicio es, como sabemos, investigar la verdad de los hechos, cuando la realidad se refleja en el espritu del juzgador, slo puede dar base a estados subjetivos: certeza, duda o probabilidad. La primera se da cuando el Juez cree firmemente que est en posesin de la verdad; la segunda, cuando concurren con igual fuerza motivos afirmativos y negativos para creer en ello, y por ltimo, ubicamos a la probabilidad que se da cuando existiendo motivos afirmativos y negativos, los primeros son superiores a los segundos. Dentro del proceso, en los primeros momentos del mismo y, durante su desarrollo, es normal y lgico que el Juez se encuentre en un estado de duda y an de probabilidad; pero en el momento final del juicio, y para dictar un pronunciamiento contradictorio, es menester que el Juez tenga la certeza de esa culpabilidad, ya que de lo contrario deber absolver, an cuando no tenga la certeza de la inocencia del reo: In dubio pro reo, ya que la duda excluye la certeza necesaria para condenar. d.2) Fuente legtima de conviccin: significa que el juzgador debe basar su conviccin en el mundo externo; por eso, el convencimiento debe derivar de los hechos examinados y declarados ciertos. Por otra parte, es necesario que el Juez funde su conviccin nicamente en las pruebas introducidas legalmente al proceso. d.3) Valuacin de la prueba: En el nuevo rgimen procesal, argentino ya no est sometido el Juez a las limitaciones del rgimen de la prueba legal, sino simplemente a las de la sana crtica racional, es decir de la lgica, psicologa y experiencia comn lo que resulta indudable ante la necesidad de que lo autos y sentencias sean motivados.

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Actividad N 2
a) Explique: cmo se hace efectiva la Inviolabilidad de la Defensa? b) Indique y redacte la norma jurdica que garantiza el derecho de defensa.

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2.3. Inviolabilidad de la Defensa

El derecho subjetivo de las partes a la defensa, est reconocido en forma expresa por la Constitucin Nacional, cuando en su artculo 18 dice:

Es inviolable la defensa en juicio de las personas y de los derechos.

Dentro del orden penal, impone la defensa no slo como un derecho, sino como una actividad esencial del proceso, que se traduce en la facultad del imputado de hacer valer todas las razones que la asisten, de demostrar todas las circunstancias que excluyan o atenan su responsabilidad penal, de poner de manifiesto la inconsistencia de la acusacin, etc., limitadas lgicamente estas actividades, a la ley procesal que reglamente su ejercicio. En otro sentido, el principio alcanza tanto la defensa material como a la tcnica ya que en el precepto constitucional no hay ninguna razn para extenderlo exclusivamente a una de las dos defensas. En tercer lugar, tampoco cabe hacer diferencias entre las distintas etapas del juicio ya que cuando el artculo 18 de la C.N. se refiere a la defensa en juicio, involucra tanto al sumario como al juicio propiamente dicho. El derecho de defensa comprende a lo material y a lo formal, as como debe ser reconocido desde el acto mismo en que la libertad queda amenazada por cualquier acto inicial del proceso. Este principio se traduce entonces, necesariamente, en una serie de facultades del imputado que no pueden negarse bajo ningn aspecto, el imputado debe tener poderes para intervenir efectivamente en el proceso, conociendo todas las imputaciones que se le hacen, para poder impugnar las pretensiones que se hacen valer en su contra declarando el hecho cuantas veces quiera, prestando pruebas de descargas, impugnando las resoluciones desfavorables, etc., inclusive defenderse personalmente, en forma tcnica, cuando esto no obstruya la buena marcha del proceso. Todas estas facultades derivan del principio, ya que nadie puede ser condenado sin ser odo. Por eso ha podido decir Carrera que la tutela de los dos intereses que estn comprometidos en el proceso, exige normalmente la actuacin simultnea del acusador y del acusado. a) Reglamento legal: El principio que comentamos no importa de manera alguna adoptar una concepcin individualista del proceso, sino que nicamente pone freno a la potestad represiva de estado. El problema debe ser examinado con criterio jurdico, y el legislador debe por lo tanto normativizar el Derecho Procesal Penal, buscar un equilibrio adecuado entre el inters individual y el inters social en la represin de la delincuencia.

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La Corte Suprema de Justicia ha declarado que no quiere la constitucin que haya de tener el acusado libertad para alterar a su capricho las reglas comunes de los procesos, sino que su libertad de defensa no sea coartada por las leyes hasta impedirle producir la prueba de su inocencia, y que corresponde al Juez de la causa regular el uso de ella durante la misma. El principio constitucional es de una riqueza extraordinaria, pues en todo el curso del proceso, desde el principio hasta el fin, repercute en la actividad de todos los sujetos procesales. Del principio se derivan unas serie de reglas ntimamente vinculadas: a.1) La necesidad de una oportuna intervencin del imputado y regular citacin de los sujetos secundarios de la relacin procesal. a.2) La necesidad de un proceso, que asegure el contradictorio. a.3) La necesidad de que el proceso tenga por base una imputacin concreta, que en el juicio plenario debe estar contenida en una acusacin formal. a.4) La necesidad de que la imputacin sea intimada correctamente incluso en el caso de que la acusacin sea ampliada. a.5) La necesidad de que exista correlacin entre la acusacin intimada y la defensa. b) Contradiccin: La posibilidad de hacer llegar al juzgador la voz de sus razones, posibilidad de fiscalizar la entrada al proceso de toda prueba o toda argumentacin que tienda a demostrar su culpabilidad. Este principio que se da en toda su amplitud durante el plenario, no tiene la misma amplitud en la instruccin, ya que la necesidad de averiguar la verdad real impone a veces limitaciones a la audiencia de las partes, y a veces el secreto de las actuaciones, cuando se considera que la publicidad es peligrosa para el buen xito de la investigacin. c) Necesidad de la Imputacin: Mientras en el proceso civil la demanda es un presupuesto necesario, la regla no procedatiudex ex officio, tiene un valor negativo dentro del proceso penal. En efecto, ste ltimo, cobra plena vigencia en el plenario, mientras en la instruccin puede el Juez proceder de oficio ante la simple sospecha de la comisin de un delito. La etapa preparatoria presupone una imputacin ms o menos perfecta, que an puede dirigirse contra personas no individualizadas, que no necesita adquirir formas solemnes y que puede tener un origen distinto segn la legislacin vigente. Pero en el juicio propiamente dicho, en cualquier sistema argentino, slo puede existir una persona determinada (ACUSACION). Esta imputacin se presenta con carcter necesario en el proceso penal, para hacer posible una adecuada, oportuna y razonable defensa de la persona sometida a juicio. Adems, al sealar el acusador, el objeto procesal, al describir la base fctica de su pretensin, al poner de manifiesto sus fundamentos jurdicos, contribuye al esclarecimiento de la verdad; pero esto es secundario; la base de la imputacin est dirigida a posibilitar y asegurar la defensa en juicio del acusado. Contenido: La acusacin proporciona al proceso la base fctica del mismo. En torno a la acusacin se desarrolla toda la actividad de los sujetos procesales. d) Intimacin: Se entiende por intimacin, a la comunicacin formal hecha por la autoridad judicial, al imputado, del objeto de la imputacin. En el perodo de la Elevacin a Juicio es donde se hace conocer al imputado la acusacin, pudiendo sta resultar de la que se comunic en la indagatoria.

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Esta intimacin, si bien en el perodo intermedio se notifica al imputado mediante un acto escrito, se ratifica oralmente en el debate, inmediatamente despus de abierto el mismo; la intimacin de la acusacin, es pues la comunicacin formal, hecha por la autoridad competente en cada caso, al defensor del imputado, del objeto de la imputacin, a fin de que est en situacin de preparar con pleno conocimiento, la defensa contra la acusacin as precisada y circunscripta. En cuanto a los caracteres, la acusacin debe ser clara y precisa, tanto en la enunciacin del hecho del que se llama a responder, como en la enunciacin de las normas penales cuya aplicacin se pide. En el hecho debe contener las circunstancias principales tanto como a las accesorias. e) Ampliacin de la acusacin: De la esencia y del fin de la acusacin, se infiere el principio de inmutabilidad de la misma, pero se habla de una inmutabilidad relativa porque no se puede extender el debate a delitos o circunstancias agravantes nuevos y diversos de los intimados en la acusacin, fuera del caso previsto por la ley. Delito nuevo, es el que no se comprende en la acusacin ni siquiera de manera implcita o sobreentendida. Si resulta del debate, que el hecho es distinto del denunciado en tales actos, el Tribunal dispondr la remisin del proceso al Ministerio Fiscal. El nico caso en que se permita la ampliacin de la requisitoria es cuando: si la de la instruccin o del debate resultare un hecho que integre el delito continuado, atribuido a una circunstancia agravante no mencionada en el requerimiento fiscal o en el auto de remisin, el Fiscal podr ampliar la acusacin. f) Intimacin Complementaria: Al ampliarse la acusacin debe haber, una nueva intimacin, e informar al defensor del imputado que tiene derecho a pedir la suspensin del debate para ofrecer nuevas pruebas o preparar la defensa. g) Correlacin entre Acusacin y Sentencia: Entre la acusacin intimada y la sentencia debe mediar una correlacin esencial sobre el hecho, lo que impide condenar al acusado por un diverso del que fuera objeto de la imputacin formulada. El Juez no puede condenar si no hay acusacin, respetando as la defensa del imputado, y lgicamente, tampoco puede condenar por un hecho diverso de aqul sobre el que vers la defensa. La sentencia debe referirse al mismo hecho imputado, al mismo acontecimiento histrico que el actor presupone, a la concreta conducta humana puesta en tela de juicio. De esta regla se deriva una serie de consecuencias: a.1) El Juez no tiene libertad para admitir una pluralidad de hecho, si la accin fue promovida por uno solo. a.2) Si resulta del debate que el hecho es distinto del denunciado en tales actos, el Tribunal dispondr la remisin del proceso al Ministerio Fiscal, para que ste promueva acusacin por el hecho que ha resultado. a.3) El juez no puede condenar al acusado por un hecho distinto del descripto en la acusacin. En la sentencia el Tribunal podr poner al hecho una calificacin jurdica distinta a la contenida en el auto de remisin o en la requisitoria fiscal, aunque deba aplicar penas ms graves o medidas de seguridad, siempre que el conocimiento del delito no pertenezca a la competencia de un Tribunal superior o especial.

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Lo nico realmente valioso para la actividad defensiva es que la sentencia recaiga sobre el mismo hecho que fue objeto de la acusacin. Entonces, la sentencia condenatoria debe ser igual o idntica a la acusacin en cuanto a los elementos eficientes para acreditar la culpabilidad del imputado, pero es admisible la diversidad entre ambos actos, siempre que no implique privar a aqul de su defensa. Aplicaciones: 1) La correlacin debe ser ante todo objetiva o material, la acusacin y la sentencia debe versar sobre un mismo acontecimiento histrico, deben coincidir en cuanto a la accin u omisin imputadas y al pretendido resultado. 2) Las circunstancias de lugar y de tiempo pueden ser modificadas a condicin de que el cambio no importe privar al acusado de su defensa. 3) No es necesaria la identidad del elemento subjetivo del delito, a menos que el cambio signifique una sorpresa para la defensa, y por ende, un ataque al derecho constitucional. h) Imposibilidad de condena Civil de Oficio: Finalmente, el principio constitucional que examinamos, impone la regla de que la sentencia condenatoria no puede ordenar de oficio la reparacin del dao causado por el delito, sino tan solo en virtud de una demanda que concrete la pretensin civil. La regla deriva de los principios no procedat iudex officio y ne est iudex ultra petitum. En este sentido el Cdigo Procesal Penal dispone que el Juez podr ordenar ese resarcimiento, y aunque la comisin senatorial que introdujo la modificacin suprimi la anterior redaccin que deca ordenar, el cambio se debi a un simple propsito de aliviar la tarea de los jueces, y los senadores siguieron pensando que el Juez poda establecer la condena civil de oficio. Pero si se aplica ste principio se violara la norma constitucional ya que ordenar tal resarcimiento sin el ejercicio previo de la accin ex delito, implica dictar sentencia sobre algo no demandado, y al demandado se lo condenara sin que conozca el fundamento de la reparacin ni la extensin del dao. i) Base de la Sentencia: La conviccin del juzgador sobre el hecho imputado debe emanar de los actos de debate. Ningn elemento probatorio tiene eficacia si no ingresa en el juicio, porque ste permite la discusin plena de las partes y se conforma el principio constitucional que examinamos. La sentencia solo puede basarse en el material probatorio legalmente introducido al proceso. As el Juez, no puede basar su decisin en los actos de la instruccin que no han sido debidamente incorporados al debate, ya que la instruccin no tiene vida propia sino como preparacin del plenario. Tampoco podr basarse el Juez en el conocimiento personal que tiene de un hecho, ya que eso permanece dentro de l, sin trascender, y por lo tanto no ha podido ser discutido o conocido por la defensa.

2.4. Principios constitucionales

La Constitucin Nacional en forma de declaraciones, derechos y garantas sienta una serie de principios expresos que se vinculan directamente con la actuacin de la Ley penal,

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los que han sido ratificados y a veces ampliados por las constituciones provinciales. Ellos estn por encima de todas las previsiones antes mencionadas y al mismo tiempo apoyados por estas. Son principios bsicos impuestos como garanta de la libertad individual para todos los habitantes de la nacin y significan asimismo garanta de justicia penal en salvaguardia de todos los miembros de la colectividad argentina. Juicio Previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. El art. 18 de la C. N. prohibe la punicin de cualquier habitante de la Nacin si antes no se ha formulado para el caso concreto un juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Antes de la punicin debe existir un juicio, emanado de quien tenga el poder de producirlo, el cual debe abrir la posibilidad de ejecutar la pena; debe, por lo tanto, ser un juicio condenatorio y especificador de una sancin concreta para que se pueda ejecutar, y al mismo tiempo, conclusivo de un procedimiento regular. Reserva de la Ley penal: Esta prohibicin constitucional, enunciada desde antiguo como el principio nullun crimen nulla poena sine lege previa, se dirige en primer trmino a la normacin integradora, determinando la esfera de ilicitud en un momento dado, con incidencia directa en la prohibicin de aplicacin analgica de la ley penal y de dar efecto retroactivo a la ley penal ms severa. La reserva de la ley penal est contenida en el art. 18 de la C.N., si por el momento apartamos de ella la referencia al juicio previo, queda expresado en esta norma que nadie puede ser penado si no en virtud de una ley preexistente al hecho incriminado, y ello nos conduce a concluir que para nuestra Constitucin en ningn caso el Juez podr declarar la existencia de una violacin penal si la conducta que se juzga no estuvo antes de su produccin descripta en la ley penal. Esto nos permite expresar el principio en la siguiente forma: nadie puede ser condenado, llevado a juicio plenario, procesado o puesto en causa penal si una ley vigente en el momento del hecho que lo califica objetivamente a ste como delito y, a tal ttulo lo sanciona. La palabra juicio, utilizada por la C.N., tiene el significado de un pronunciamiento jurisdiccional conclusivo definitivamente de un proceso regular y legal. El previo proceso legal pone al Estado en la necesidad de ejercitar su poder jurisdiccional por medio de los rganos constituidos a tal fin.

2.5. Estado de Inocencia

El principio de inocencia ha sido formulado desde su origen, y as debe mantenerse, como un poderoso baluarte de la libertad individual para poner debido freno a los atropellos a ella, y proveer a la necesidad de la seguridad jurdica.

Sea que se lo plantee como presuncin o como estado de inocencia, formulado positiva o negativamente, lo cierto es que este principio coloca a todo habitante de la Nacin en situacin de no culpable mientras una sentencia firme conclusiva de un proceso regular y legal no lo declare tal, como consecuencia de haberse demostrado la culpabilidad, es decir, haberse destruido por el juzgador, sobre la base de las pruebas del proceso, la presuncin o estado de inocencia. El principio de inocencia, combinado con el de inviolabilidad de la defensa, se traduce en el proceso en la imposibilidad de ejercer coercin sobre el imputado, ms all de lo estrictamente indispensable para satisfacer la necesidad jurdica frente a los intereses colectivos para evitar el dao jurdico, finalidad a que tiende la coercin personal del
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imputado. Ni siquiera la sentencia condenatoria impugnable o impugnada puede proporcionar presuncin de culpabilidad. Si el proceso significara presuncin de culpabilidad, pareciera lgico afirmar que el imputado debe destruir tal presuncin para que brille su inocencia, y como forma de dejar inclume ese su estado reconocido, lo que ira en contra, precisamente, del significado del principio. Aunque, se debe resaltar que una sentencia condenatoria producida por las pruebas del sumario, constituye fundamento suficiente que autorizan las medidas cautelares de carcter personal, a fin de guardar el inters social.

2.6. Juez Natural

Se llama juez natural al Juez de la Constitucin; es el designado conforme a las normas y a las garantas constitucionales. No acta como juez natural el que lo hace sin reunir las condiciones impuestas por estas normas aseguradoras de la funcin judicial del Estado y de las leyes que en su consecuencia se dicten para el efectivo y correcto ejercicio de la jurisdiccin por el rgano predeterminado. Estn prohibidas las comisiones extraordinarias y los jueces ex post facto, expresiones ambas que deben ser debidamente aclaradas para evitar inadecuadas interpretaciones extensivas. Las comisiones especiales que la Constitucin Nacional prohibe para el juzgamiento de los habitantes de la Nacin, son las comisiones o Tribunales extraordinarios que puedan designarse para intervenir en un proceso y juzgar a una persona determinada, frente a un hecho ya ocurrido. Son los jueces ex post facto y, por lo tanto, no se comprenden en ellos los jueces especiales que las leyes instituyen para determinada clase de asuntos pero de manera general, o la distribucin de los jueces por razn de competencia o de turno. Comisin especial, es el juez designado para intervenir expresamente en el caso ya ocurrido y que por la ley no le correspondera intervenir. Lo expuesto nos permite concluir que en materia penal el principio del juez natural es, principalmente garanta para el imputado durante toda la sustanciacin del proceso, y no solamente para el juzgamiento en su sentido estricto: sentencia o plenario.

2.7. Nom bis in idem:

Las normas constitucionales prohiben la doble persecucin judicial por un mismo hecho, principio bsico desde antiguo. La Constitucin Nacional no prohibe expresamente la doble persecucin:; sin embargo, el principio est comprendido en ella, porque surge del contexto de las declaraciones, derechos y garantas. La libertad no estara protegida en absoluto si las personas estuvieran expuestas a soportar ilimitado nmero de procesos por cada hecho que pudiera atriburseles. Las constituciones provinciales, formulan el principio en forma expresa, no dejando duda alguna sobre su vigencia dentro y fuera de sus respectivos territorios o de los correspondientes ordenamientos procesales.

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2.8. Identidad del hecho:

Si no puede perseguirse ms de una vez a nadie con respecto al mismo hecho, corresponde determinar con precisin cuando ha de estarse frente al mismo hecho. La palabra hecho est tomada en un sentido general, comprensivo de una total identificacin en sus elementos objetivos, subjetivos y condicionantes. La identidad de persona, objeto y causa de persecucin, exigidas para que funcione la garanta deben coexistir en el caso concreto; si una de ellas falta, ya no se estar frente al mismo hecho, hacindose posible y necesaria, en consecuencia, la persecucin penal frente a la conducta posiblemente delictuosa. a) Idem Personam: En su aspecto personal o subjetivo, el principio del nom bis in idem protege exclusivamente a quien ha sido perseguido mientras esa persecucin se mantenga o haya sido concluida por sobreseimiento o sentencias absolutoria o condenatoria firme. No protege a los posibles copartcipes en el mismo acontecimiento que no estn perseguidos o cuya persecucin haya concluido por acto distinto al sobreseimiento y sentencia. b) Idem rem: Desde el punto de vista real u objetivo, el principio atrapa el hecho en su materialidad, sin tener en cuenta su significacin jurdica. Este aspecto de la identidad no est referido al delito como expresin de la norma penal sustantiva en su conjunto sistemtico, ni tampoco a su captacin particular en la norma descriptiva-sancionadora; abarca lo simplemente fctico; el acontecimiento en su conformacin material y objetiva. La identidad objetiva es extraa al ttulo delictivo y, es extraa adems, al grado de delictuosidad mayor que pueda despus imputarse bajo el mismo ttulo: por ejemplo, primer cmplice y despus autor, primero tentativa y despus consumacin. c) Idem causa pretendi: En realidad, la expresin no muestra con exactitud la idea que se quiere proporcionar. No se habla aqu de la causa como fundamento o razn de la pretensin penal, porque ello sera referirlo al aspecto objetivo; se hace referencia concretamente a la pretensin jurdica o, con ms claridad, al derecho de accin ejercitado que de nuevo se intente ejercitar por el mismo objeto y contra la misma persona. Si en el primer proceso la accin fue vlidamente ejercitada ante un juez que poda conocer el contenido total de la imputacin, est prohibida una nueva persecucin, an cuando el contenido fctico de la imputacin no haya sido agotado por la decisin jurisdiccional, siempre que haya podido agotarlo.

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DIAGRAMA DE CONTENIDO

UNIDAD III

Caracteres Ttulos Herederos Representantes Legales Mandatario

Accin resarcitoria Directa Indirecta Accin de indemnizacin del dao moral Accin de indemnizacin del dao material

CONSTITUCION DEL DAMNIFICADO EN ACTO CIVIL EVOLUCION DE LA ACTIVIDAD ACUSATORIA

RESPONSABILIDAD

REGULACIN PROCESAL

ACCIN RESARCITORIA
Teoras Clsica Positiva

PRETENSIN Y ACCIN LEGAL

CUESTIONES PREJUDICIALES
Planeamiento Efectos

CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES

Pblicas

CARACTERES DE LA ACCIN PBLICA

Privadas Oficiosidad Legalidad

Promovibles de oficio

Dependientes de la Instancia Privada

Indivisibilidad

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UNIDAD III

PRETENSION Y ACCION PENAL

A propsito de la accin penal se habla de potestad o pretensin represiva y hay que establecer la relacin en que una y otra estn. La accin penal sera el medio de hacer valer la pretensin represiva, pero el concepto de la misma no est claro. En primer lugar, de las normas penales surge una amenaza abstracta dirigida contra el posible sujeto que la viole, all queda consagrada la potestad represiva del Estado; pero, como vemos, esta potestad represiva es, al igual que la norma penal, de carcter abstracto y genrico. Pero cuando una persona comete un hecho aparentemente delictuoso, puede nacer contra l una pretensin punitiva, pero sta vez de carcter concreto tiende a actuar la ley violada en ese caso particular, por un delito especificado y contra una persona determinada. Como ya dijimos antes, el derecho penal no es un derecho de coaccin directa, sino indirecta y necesita de un proceso que se interpone entre el hecho y su consecuencia jurdica, y necesita en definitiva, de una actividad especfica tendiente a actuar la ley y que llamamos actividad acusatoria, la cual se lleva a cabo por medio del ejercicio de la accin penal. El rgano pblico encargado de hacer valer la accin penal no puede entrar a considerar motivos polticos, sociales, utilitarios, etc., y debe accionar en todos los casos, al cometerse un acto delictuoso; a la par que nace la pretensin represiva del Estado, nace tambin la accin que deber ser ejercitada inmediatamente e incondicionalmente por el Estado. La accin es el poder de hacer valer una pretensin, correlativamente, la pretensin constituye el contenido de la accin. La afirmacin de que el imputado ha cometido un homicidio, es la pretensin; el pedido al Juez es la accin. Pero si por el transcurso del tiempo (prescripcin) no se puede castigar al imputado lo que se ha prescripto es la pretensin punitiva, pero no la accin, ya que cuando el fiscal insta al sobreseimiento por causa de prescripcin, est ejerciendo una accin penal. Por ello es indudable que el C.P. usa una terminologa defectuosa cuando habla de la accin en el art. 59. Se refiere en esta norma no a la extincin de la accin, sino a la extincin de la pretensin. Puede entonces definirse a la accin como el poder jurdico (formal) de excitar o provocar la jurisdiccin demandando un pronunciamiento acerca de la pretensin represiva que con ella se hace valer.

3.1. Evolucin de la actividad acusatoria:

El estudio histrico de la actividad acusatoria, nos muestra un laborioso trnsito de lo individual a lo social, una lucha ideolgica entre la concepcin individualista y publicista del proceso penal. As, lo que en principio fue atribucin exclusiva del ofendido, se transforma actualmente en una funcin exclusiva del Estado.

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En un primer momento, cuando la accin procesal suplanta a la accin fsica, la accin del Estado queda supeditada en este estado primitivo a la actividad y voluntad del particular. Es el sistema de la acusacin privada. En un segundo momento histrico, se ve que ciertos delitos perjudican a la colectividad, por lo que se hace una distincin: delitos pblicos y delitos privados; respecto de los ltimos se sigue el sistema anterior, pero en cuanto a los delitos pblicos se da a cualquier ciudadano el derecho de ejercer la accin penal como representante de la sociedad que ha sido ofendida por el delito. Paulatinamente, se va acrecentando el nmero de delitos pblicos. Ms adelante, ante la pasividad de los ciudadanos, se introduce el sistema de promocin de oficio. Los delitos se persiguen directamente por los jueces, haya o no acusacin. Este sistema, que en principio se aplic slo en los casos de ausencia del acusado particular, termin siendo la regla. Por ltimo, al advertirse que el procedimiento ex-officio confunde las funciones de acusar y de juzgar, se introduce -primero en Francia- el acusador pblico; sistema que ha sido adoptado por las modernas legislaciones procesales del pas, siendo este sistema el acertado ya que, si el delito ataca los bienes sociales, corresponde al Estado perseguirlos, y la presencia del ofendido es irrelevante.

3.2. Clasificacin de las Acciones:

El art. 71 del C.P. establece que debern iniciarse de oficio todas las acciones penales, con excepcin de las siguientes: 1) las que dependieren de instancia privada; 2) las acciones privadas. Se trata de una clasificacin sustancial. Se dividen las acciones penales, por su disposicin en: 1. Pblicas: se subdividen en promovibles de oficio y dependientes de instancia privada. 2. Privadas.

1.1. Accin pblica promovible de oficio: Es aqulla que debe ejercerse de oficio por los rganos del Estado, en virtud del principio de oficiosidad. La accin pblica est sometida a dos reglas: la primera de ellas es la legabilidad y significa que el rgano pblico debe ejercerla en todo caso, sin que pueda juzgar la oportunidad o conveniencia de su ejercicio. La segunda regla, la indivisibilidad significa que de haber varios partcipes, no puede ejercerse la accin contra alguno de ellos y reservarse contra otros. 1.2. Accin pblica dependiente de instancia privada: A veces el delito, a pesar de su suma gravedad, afecta tan ntimamente la esfera personal del individuo, que la ley ha preferido a su criterio la persecucin del delincuente, a fin de que al perjuicio del delito no se le agregue el strepitus foris. El particular ofendido no es el titular de la accin ni tiene el ejercicio de la misma, sino que slo cuenta con un derecho sustantivo preprocesal de provocar la promocin.

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El Estado condiciona as su potestad represiva; el silencio de ofendido consagra su renuncia. El derecho del particular es singularsimo, pues se agota con su ejercicio; expresada su voluntad favorable a la incitacin del proceso su poder se agota, se extingue entera y definitivamente. Salvado el obstculo, toda manifestacin contraria al ejercicio de la misma, es irrelevante. Dirase que el Estado recobra inclume su potestad de reprimir. Es que se trata de una accin pblica. 2. Accin Privada: En estas acciones el Estado otorga al ofendido un derecho que condiciona y enerva por completo la potestad pblica. La accin procesal le es concedida porque es el nico medio de hacer valer el derecho sustancial que la ley le confiere: el derecho de provocar la represin con exclusin de toda otra persona.

En consecuencia, la ley procesal slo puede disciplinar la forma en que ese derecho puede ser ejercido mediante querella. Es un derecho subjetivo material, el querellante puede renunciar a la accin; el perdn del ofendido extingue la pena. En otras palabras, el ofendido es el dueo de la accin y de la pena.

3.3. Caracteres de la accin pblica

a) Oficiosidad: significa que el rgano estatal (Ministerio Pblico) debe promover la accin penal en todos los casos. Nadie puede obstaculizar, determinar o impedir ese ejercicio. Este carcter se traduce en la promocin de oficio y en la inevitabilidad. b) Legalidad: Esta regla significa que el Ministerio Fiscal debe promover la accin siempre que aparezca como posible la comisin de un hecho contrario a la ley. Debe proceder de acuerdo a la ley sin entrar a juzgar la conveniencia u oportunidad de la promocin. Esta regla se divide en dos aspectos: b.1. Necesidad de Promocin: que significa que el Ministerio Pblico siempre debe promover la accin ante un hecho que revista los caracteres del delito. b.2. Irretractabilidad: significa que el rgano pblico, una vez promovida la accin, no puede abandonar su ejercicio salvo los casos permitidos por la ley. Una vez ejercida slo se agota con la sentencia. c) Indivisibilidad: ya que la accin penal alcanza a todos los que han participado en la comisin del delito.

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Actividad N 3

a) Explique: cmo se hace efectiva la Inviolabilidad de la Defensa? b) Indique y redacte la norma jurdica que garantiza el derecho de defensa.

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3.4. Cuestiones prejudiciales

En el derecho penal se presentan a menudo cuestiones ajenas que pertenecen a otras ramas del derecho (civil, administrativo) y que muchas veces son resueltas por el mismo Juez penal. Es cuestin prejudicial toda cuestin de derecho no penal, de cuya resolucin depende la existencia del delito, que constituye el objeto procesal, siempre que por medio de la ley deba de ser resuelta definitivamente por otra jurisdiccin. Clara Olmedo ensea que es cuestin prejudicial la prevista expresamente con la exigencia de que sea resuelta por el Juez no penal, cuya decisin causa estado con respecto a la existencia o inexistencia del delito al cual se refiere. Prejudicialidad civil, el Tribunal resolver con arreglo a las disposiciones legales que las rigen, todas las cuestiones que se susciten en el proceso salvo las referentes a validez o nulidad del matrimonio, cuando de su resolucin dependa la existencia del delito. En estos casos el ejercicio de la accin penal se suspender, an de oficio hasta que en la jurisdiccin civil recaiga sentencia firme, la que producir el efecto de la cosa juzgada. La suspensin no impedir que se realicen los autos urgentes de instruccin. Planteamiento: Puede ser planteado de oficio, por el Ministerio Pblico, o por las partes, por cualquiera de ellas. El tribunal podr apreciar si la cuestin invocada es seria, fundada y verosmil; y en el caso que aparezca opuesta con el exclusivo propsito de dilatar el proceso, ordenar que este contine (art. 12 del C.P.P.). Efectos: Planteada y aceptada por el Juez una cuestin prejudicial, el ejercicio de la accin penal se suspende an de oficio, hasta que en la otra jurisdiccin recaiga sobre ella sentencia firme. Los efectos de la cuestin prejudicial son: suspensin del proceso durante la tramitacin del juicio civil, pueden, no obstante, realizarse los actos urgentes de instruccin; libertad del imputado; la resolucin civil causa estado: resulta obligatoria. Juicio civil necesario: En el proceso civil que ha de resolver sobre la cuestin prejudicial puede intervenir, para promover o perseguir al mismo, el Ministerio Fiscal. Esto se funda en la necesidad de obtener un pronunciamiento civil para proseguir el ejercicio de la accin penal. El juicio civil necesario podr ser promovido por el Ministerio Pblico, citando a todos los interesados.

3.5. Accin resarcitoria: Concepcin clsica y positiva:

1) Clsica: En los primeros albores de la prctica del procedimiento penal no se advertir bien la distincin, ahora ntida, entre las consecuencias jurdicas-penales y las jurdico-civiles de la comisin de un hecho delictuoso. La accin privada tiende entonces a hacer efectivas, simultneamente, la responsabilidad civil y penal. Slo est en juego el inters privado, porque no se concibe que la represin del delito sea de inters pblico. Pero luego se produce un laborioso y paulatino trnsito de lo individual hacia lo social, correlativo del crecimiento de los poderes del Estado, y estas dos acciones (penal y civil) se separan, tendiendo las acciones penal a proteger el inters pblico, mediante la imposicin de una pena; mientras la accin civil se dirige a obtener el resarcimiento del dao causado por el delito.

I. La doctrina clsica: considera a la accin como una pretensin. La distincin entre accin civil y accin penal, no es otra cosa que la que se hace entre derecho civil y derecho

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penal; la accin resarcitoria, es considerada por esta teora como un derecho subjetivo del damnificado (art. 1077 C.Civil). Respecto a la accin resarcitoria, es indispensable hacer notar la correcta interpretacin del art. 1096 del C.Civil, que nos ensea que la norma dispone no que la accin civil debe ser ejercida necesariamente ante jurisdiccin civil, sino que el derecho subjetivo a la reparacin debe hacerse valer mediante una expresa manifestacin del titular, y no queda involucrada en la pretensin penal. La independencia se refiere al contenido de cada una de las pretensiones pero implcitamente acepta que tanto la sede penal. 2) Teora positiva: Esta teora ha sido sostenida por diversos autores, entre ellos Garofalo, Ferri, Prins. Ferri considera que entre reparacin civil y responsabilidad penal no hay ninguna diferencia, ya que para l es lo mismo el pago de una suma a ttulo de reparacin entre medios civiles y medios penales, ya que segn sta concepcin, ambos medios concurren en la defensa de los bienes sociales. Esta teora tiene, segn Ferri una trascendencia prctica ya que obliga a los jueces penales a la liquidacin por s mismos de los daos causados por el delito. Sintetizando podemos decir, que para esta teora la reparacin del dao causado por el delito es de naturaleza esencialmente poltica y social, y por lo tanto la pretensin resarcitoria debe convertirse tambin en una funcin del Estado. 3.5.1. El Cdigo Penal Argentino: El Cdigo Penal Argentino dispone que la sentencia condenatoria podr ordenar la indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima. No hay duda, de acuerdo con la doctrina positivista que quisieron imponer al Juez penal la obligacin de ordenar de oficio la reparacin de los daos, lo mismo que la restitucin de la cosa obtenida en el delito. En el proyecto de 1891 se abre camino la concepcin positivista al disponer que la condena penal trae aparejada la obligacin de reparar el dao material y moral causado por el hecho punible; esta solucin implica que el Juez al dictar sentencia, debe establecer el monto de las indemnizaciones, hubiera o no peticin del damnificado. El proyecto de 1906 segua la misma orientacin que el anterior estableciendo en su artculo 35 que la sentencia condenatoria ordenar la indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima. A este sistema positivista del proyecto se adhiere la opinin de la comisin especial de legislacin penal y carcelaria de la Cmara de Diputados, pero introduce un agregado: las leyes de procedimiento reglamentarn esta accin (art. 29 inc. 1). La comisin de Cdigos de la Cmara de Senadores recoge la observacin de que el sistema, tal como est proyectado, podr dificultar la transmisin de las causas criminales, debido al recargo de trabajo de los magistrados y, de acuerdo con la opinin de Gonzlez Roura, sustituye la palabra ordenara, podr ordenar. De esta forma los Jueces tendr facultad de poder fijar de oficio la indemnizacin, sin necesidad de peticin de parte. Naturaleza de la reparacin. Podemos observar que la distincin entre las consecuencias jurdicas penales y jurdico civiles del delito lograda a travs de una larga evolucin es una distincin que se establece del mismo modo que se distingue entre derecho pblico y privado. Justamente por lo expresado, el derecho penal es actuado inmediata e incondicionalmente por el Estado; es un derecho de carcter pblico. En cambio el derecho privado tutela intereses individuales mediante el establecimiento de derechos subjetivos, los cuales se caracterizan por la preeminencia de la libre voluntad

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del individuo, a cuya disposicin est la norma jurdica. Por sta razn el individuo es libre de la tutela prometida en la norma objetiva; nadie puede obligarle a ejercer efectivamente esa pretensin, la cual es contenida en un derecho subjetivo que le es propio y que le pertenece. La actuacin del Estado, ante ese derecho subjetivo del particular, est condicionado a la manifestacin de voluntad de aqul; y propugnar la fusin de la pretensin penal y la no penal, implica, ms que un avance, un retroceso cientfico una vuelta a la venganza de los germanos. Por estas razones, Garraud estima que la posicin positivista implica un retorno a la confusin entre pena e indemnizacin. No es serio tutelar por la fuerza un inters particular, an en contra de la voluntad o a pesar de la indiferencia del interesado mismo. En definitiva si la pretensin es y ser siempre un derecho subjetivo del damnificado, que el derecho debe reconocer y tutelar en inters de aqul., no puede ser al mismo tiempo una funcin pblica semejante a la imposicin de una pena, la que se caracteriza porque siempre debe ser ejercida. El primero se mueve en la esfera de libertad concedida al individuo, mientras que la segunda lleva el sello invariable de la obligatoriedad con que es impuesta a los rganos del Estado. 3.5.2. Presupuestos: El dao privado no es un elemento externo y especfico de acto ilcito como se sostiene tradicionalmente, sino una consecuencia eventual del mismo. No siempre nace el derecho subjetivo a la reparacin cuando se comete un delito, sino que es necesario que concurran en el caso concreto los siguientes presupuestos: a) Que exista un delito penal (doloso o culposo) como fuente de la responsabilidad civil; b) Que exista dao privado, cierto y efectivo y que implique la lesin de un bien que sea objeto de un inters jurdicamente tutelado. c) Que entre el delito y el dao medie un nexo de causalidad.

3.6. Responsabilidad directa e indirecta

Responsabilidad Directa: Esta responsabilidad nace de normas expresas (C.C. art. 1077/8) el culpable de un delito penal, cualquiera sea el grado de su participacin, es civilmente responsable de dao que el delito hubiere causado. Es solidaria entre todos los responsables del delito (art. 31 del C.P.). La accin puede deducirse contra los sucesores universales (art. 1098 C.C.) proporcionalmente a la porcin o cuota que corresponda a cada uno de ellos. Responsabilidad indirecta: A diferencia del campo penal, en el civil ocurre que a veces se responde por el hecho ajeno, existiendo as una responsabilidad indirecta cuya regla est contenida en el art. 1113 del C.C. y que puede ser expresada de la siguiente forma: La responsabilidad de reparar el dao causado por un hecho propio, existe tambin con respecto al acusado por un delito que ejecutan personas que estn bajo nuestra dependencia. Esta responsabilidad deriva de la propia culpa, la cual consiste en haber omitido la vigilancia del delincuente, o en haber elegido mal a su dependiente. La responsabilidad nace siempre por no haber previsto lo previsible, pero como la obligacin resulta directamente de la ley, nace sin necesidad de que la culpa del tercero sea probada o acreditada.
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En realidad no existe en los casos los arts. 1114 y 1117 del C.C. una presuncin absoluta de culpa, la ley traslada lisa y llanamente al que tiene al incapaz o dependiente bajo su cuidado o vigilancia, la responsabilidad por el acto ilcito. Para que se de la responsabilidad indirecta, es necesario que concurran las siguientes condiciones:

a) Que el culpable de un delito est en el momento de la comisin bajo la dependencia de un tercero. Es necesario que el vnculo de subordinacin entre el delincuente y el principal, surja de una situacin jurdica anterior al hecho delictuoso. b) Que en el caso de sumisin voluntaria el hecho se haya ejecutado mientras el dependiente estaba en ejercicio de las funciones que se le haban encomendado o en ocasin de ellas. Por esto la responsabilidad indirecta no comprende a hechos ajenos a la funcin propia del dependiente. c) Tambin responden indirectamente las personas jurdicas, ya que la excepcin del art. 43 del C.C. a la regla sentada en el art. 42 debe ser interpretada restrictivamente, slo se refiere a sus miembros en comn no a su administrador individualmente. d) Respecto al Estado, superada la doctrina de la irresponsabilidad de este es indudable que tiene la obligacin de indemnizar los daos resultantes de los delitos cometidos por sus funcionarios o empleados, siempre que se cumplan los requisitos que hemos sealado para la procedencia de la responsabilidad indirecta.
Solidaria: La obligacin directa e indirectamente responsable es solidaria aunque la ley no lo disponga expresamente, pues tratndose de una sola prestacin, el damnificado puede exigir la totalidad de ella a cualquiera de los responsables.

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Actividad N 4
a) Elabore un concepto de la acusacin penal. b) Explique: qu garanta de defensa cumple la acusacin? c) En el proceso penal quines tienen la titularidad de ejercer acusacin? d) Realice un cuadro sinptico de las acciones penales. e) Indique cules son los caracteres de la accin pblica?

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3.7. Regulacin Procesal

Cuando se discrimina el contenido sustancial de la accin resarcitoria atendiendo a la posible pretensin, encontramos como fines posibles: a) restitucin de la cosa objeto del delito; b) indemnizacin del dao moral; c) indemnizacin del dao material. a) Accin resarcitoria: se dirige a conseguir que el delincuente devuelva una cosa que hubiera obtenido mediante el delito. Es ms propio hablar de restitucin del objeto que hubiere sido la materia del delito, vale decir que esta accin tiende a restablecer al estado anterior al hecho ilcito. Esta accin que es personal, no debe confundirse con las acciones reivindicatorias o de despojo, que son reales. Si el restablecimiento al estado anterior se ha vuelto fsica (prdida o destruccin de la cosa hurtada) o jurdicamente imposible, la obligacin de dar una cosa cierta se transforma en una obligacin de indemnizar. b) Accin de indemnizacin del dao moral: es la accin que tiende a lograr una especie de compensacin o satisfaccin de carcter pecuniario, a veces especialmente prevista por el art. 1068 del C.C.. c) Accin de indemnizacin del dao material: tiende a restablecer el patrimonio econmico del damnificado, a quien el delincuente deber pagar no slo el dao efectivo (dao emergente) sino tambin el que deje de percibir (lucro cesante). Disposiciones comunes: Tanto el dao material como el moral debe resolverse en una indemnizacin que fijara el Juez (C.C. art. 1083).

3.8. Constitucin del damnificado en actor civil

Es un acto sin el cual no puede ejercer la accin civil del proceso penal (C. Procesal Penal de Salta art. 77). De este modo el particular ingresa como parte secundaria de una concreta relacin jurdico procesal en un determinado proceso. El ejercicio puede llevarse a cabo en el proceso comn, pero no en el proceso por faltas o contravenciones por la misma naturaleza de ste proceso. Es necesario que la pretensin privada se basa en el mismo hecho contenido en la pretensin punitiva. Las dos pretensiones deben exigir que el mismo hecho sea considerado bajo aspectos jurdicos diversos; que sean valorados de acuerdo con el derecho civil y el derecho penal. La admisin del actor no resulta solamente de la manifestacin de voluntad, como ocurre en el proceso civil, sino tambin de un examen jurisdiccional preventivo; el juzgador que estime que este aparece o no como titular del derecho subjetivo a la reparacin. Tampoco se admitir la accin, si la pretensin se ha extinguido por cualquiera de las causas de extincin de las obligaciones.

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Debe tenerse en cuenta que el proceso penal es un instrumento de proteccin de los intereses pblicos, de modo que el inters privado slo puede ser objeto de mismo en cuanto no estorbe de manera alguna el cumplimiento de su fin especfico. La decisin jurisdiccional tendr carcter previsorio, en el sentido de que la persona admitida a constituirse en actor civil puede posteriormente ser excluida o viceversa. Caracteres: la accin civil tiene por regla general un carcter accesorio a la accin penal; slo puede ser ejercida la primera cuando la segunda est pendiente. Titular: La accin civil para la restitucin de la cosa objeto material del delito o la indemnizacin del dao causado por el mismo, podr ser ejercida solo por: a) El presunto damnificado, que es la persona fsica o jurdica que prima facie aparece como directamente damnificada por el delito. b) Sus herederos en los lmites de su cuota hereditaria. c) Representantes legales o mandatarios de ellos. d) El Ministerio Fiscal. Discriminando los elementos de la definicin se llega a las siguientes conclusiones: 1) El accionante debe aparecer como directamente damnificado a causa del mismo hecho que constituye el objeto proceso penal. El dao pretendido debe haber sido causado por el mismo hecho en el sentido expresado anteriormente. En el caso del co-imputado por delitos recprocos (lesiones o injurias), cada uno de ellos podr accionar contra el otro, desde que no se les impute el mismo hecho. Finalmente, tampoco podr constituirse en actor civil, el asegurador del imputado por incendio, defraudacin u otros delitos, para demandar la indemnizacin del dao por el resarcido al damnificado, pues su tutela nacera del contrato de seguro y no del delito que se investiga. 2) La persona jurdica no puede pretender haber sufrido un dao moral. 3) Quien pretende ejercer esta accin debe tener un inters de carcter civil que aparezca jurdicamente tutelado, de modo que ninguna persona fsica o jurdica puede intervenir en el proceso con el propsito de proteger el inters represivo. Herederos: Sin perjuicio de obrar iure propio en algunos casos, el heredero puede ejercer en los lmites de su porcin hereditaria la accin resarcitoria que hubiera correspondido a su causante desde que este le transmite en todos sus derechos y acciones de que gozaba en el momento de su fallecimiento. Obrando como heredero se pueden plantear dos situaciones: primero si el damnificado ha muerto sin haberse constituido en actor civil, su heredero podr hacerlo, siempre que aqul hubiese podido intervenir de acuerdo a los principios comunes; y segundo, si el damnificado ha muerto despus de haberse constituido en actor civil, el heredero podr seguir la accin iniciada por su causante, sin necesidad de una nueva constitucin, acreditando su calidad de tal.

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Representantes legales:

1. Estn igualmente autorizados a ejercer la accin resarcitoria en nombre o inters del damnificado o sus herederos, los representantes legales de las incapaces en los casos y condiciones previstas por la ley civil. 2. Tambin podrn actuar los representantes legales de las personas jurdicas o de las sociedades civiles o comerciales. 3. Cuando el damnificado es un concursante civil, comerciante declarado en quiebra, la accin en representacin de la masa, la har el sndico.
Mandatario: Tambin puede ser ejercida la accin por un mandatario del damnificado que tenga mandato especial. Rigen los principios generales (C.C. arts. 1869 y 1870).

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Actividad N 5
a) Explique -esquemticamente- cules son las escuelas y sus fundamentos acerca de la Accin Resarcitoria. b) Cul es el sistema adoptado en el Cdigo Penal Argentino? c) Distinga: entre responsabilidad directa e indirecta. d) Complete el siguiente cuadro:

CARACTERISTICAS

ACCION CIVIL

CONDIC. LEGALES

A. Concepto B. Sujetos C. Fines

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Actividad N 6
1) Realice un cuadro sinptico de los Sistemas Procesales. 2) Enumere las fases del juicio oral. 3) Explique el principio de la verdad real. 4) Explique cmo se hace efectiva la inviolabilidad de la Defensa? 5) Realice un cuadro sinptico de las acciones penales y sus caracteres. 6) Explique la accin resarcitoria.

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DIAGRAMA GENERAL DE CONTENIDOS

FUNCIN JURISDICCIONAL PENAL UNIDAD 5

SUJETOS PROCESALES

UNIDAD 4

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EL ACTOR CIVIL

UNIDAD 6

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD N 4

Especiales Cuestiones de Jurisdiccin Federal Militar

Partes

En sentido formal En sentido material Sustitutos procesales

Concepto

Poder de Accin Penal FUNCIONES JURISDICCIONALES PENAL

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Declaracin de Incompetencia

Defensa

Jurisdiccin Comn

Clasificacin

Por conexin Subjetiva Territorial Objetiva Competencia Funcional

Competencia Material Criterios para determinarlos

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UNIDAD IV
PUNTO N 5 - GUIA DE ESTUDIO LA FUNCIN JURISDICCIONAL PENAL
4.1. Jurisdiccin - Accin y Defensa: El Estado desenvuelve su funcin jurisdiccional, con respecto a todo derecho positivo vigente que establece el orden jurdico de una determinada colectividad y tambin con respecto al mismo derecho realizador, en cuanto sus normas deben a su vez, ser actuadas a menudo durante la marcha del proceso. Tomada en su sentido estricto, la potestad jurisdiccional es por lo tanto indivisible no pudindola fraccionar. La potestad jurisdiccional penal no es sino un aspecto de la jurisdiccin como poder del Estado, o sea de la potestad (poder de ejercicio obligatorio) de actuar el derecho vigente ante la presentacin de un caso concreto. La voz jurisdiccin debe ser tomada en su sentido estricto, es decir comprendido en la funcin judicial del Estado (sea Nacional o Provincial). El titular de esa potestad es el Estado en tanto ente soberano. Pero el Estado ejerce su funcin jurisdiccional por medio de los jueces, nicos y autnticos representantes del pueblo en este aspecto de la actividad estatal, instituidos por las cartas constitucionales y colocados por ellos a la cabeza del poder judicial. 4.1.1. Poder de accin penal: La indispensabilidad de la excitacin extraa para que se active el poder jurisdiccional, suele ser planteado como una derivacin del derecho de defensa, hallando a la necesidad de la acusacin como imprescindible a efectos de no violar la defensa del imputado. La accin pone lmite a la jurisdiccin en cuanto a la realidad juzgable y slo puede pronunciarse dentro de ese mbito fctico (objeto procesal) que le presenta el rgano de la acusacin. Organo este que es el titular del ejercicio del poder de accin del Estado. Accin y jurisdiccin son poderes que corresponden al Estado, pero su ejercicio es atribuido a rganos diferentes: la actividad de ambos rganos es judicial, pero una exitante y la otra es exitada, por lo cual si la primera se detiene en su ejercicio debe tambin detenerse la segunda. 4.1.2. Defensa: en general es un derecho subjetivo concedido por la ley a todos los habitantes de la Nacin, fundado en el principio de la libertad individual y en la inocencia. Es un poder de impedir, resistir y prevenir cualquier restriccin injusta a la libertad individual y el pleno ejercicio de los derechos que las personas tienen otorgadas por imperio del orden jurdico pleno (C.N. art. 18). La constitucin nos habla de la defensa de juicio; la palabra juicio aqu empleada se refiere a los procesos de cualquier naturaleza y en su integridad an en los momentos pre-procesales, como ocurre cuando se comienza por la polica. Este derecho de defensa en juicio corresponde a toda persona que se introduce en un proceso; pero a nosotros nos interesa la defensa slo en la referente al imputado, entendiendo por tal, a cualquier persona sometida a un procedimiento penal, an cuando el proceso no se hubiera iniciado todava.
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El derecho de defensa es el poder que toda persona tiene para resistirse a la persecucin penal, acreditando su inocencia o las circunstancias que atenen su responsabilidad.

Al igual que los otros poderes (jurisdiccin, accin) el derecho de defensa es sustancial; su fuente es el reconocimiento de la libertad individual impuesta por la constitucin y confirmada por todas las normas integradoras que respetan esa fundamental garanta. 4.1.3 Contenido: En su realizacin prctica, el poder de defensa comprende tanto al aspecto material como el tcnico, por cuanto uno y otro integran la resistencia de la imputacin. Su ejercicio ha de ser obligatorio, la negativa del imputado a practicarla o designar quien la practica con eficacia, debe ser sustituida por el nombramiento de un rgano oficial (defensor oficial). Para que la defensa pueda ejercitarse basta con que la libertad individual est concretamente amenazada, y para esto vasta un acto de procedimiento que le atribuye una ilicitud penal an cuando no fuera suficiente para abrir un proceso. 4.1.4 Jurisdiccin comn: como la propia palabra lo sugiere, la jurisdiccin comn es aquella que compete de ordinario a los jueces de provincia siendo sta la regla general. En realidad, ms que jurisdiccin comn, se trata propiamente de la llamada competencia comn porque, ya hemos dicho que la jurisdiccin es un atributo de origen constitucional que tienen todos los jueces de la Repblica y que significa: el poder de decir el derecho (juris-dicio). La jurisdiccin ordinaria o comn se opone a la llamada especial o federal. A la competencia la podemos considerar desde dos puntos de vista diferentes: a) Objetivamente considerada, es el mbito legislativo determinado, dentro del cual el Juez que tiene jurisdiccin comn o especial puede ejercer dicha jurisdiccin. b) Subjetivamente considerada, es el poder-deber de un Juez de ejercer la jurisdiccin que le es propia, en relacin a un determinado asunto penal. El llamado turno de los jueces no es, para nosotros, una cuestin de competencia, ni siquiera considerada como cuasi-competencia, pues, sencillamente, el Turno judicial deviene de una potestad organizativa de la Corte de Justicia puesta mediante "Acordada" y como sabemos la competencia emana de la ley (Poder Legislativo) que no delega el poder a otro. Razones de inters pblico o privado, de economa funcional, de divisin del trabajo de necesaria especializacin, etc. han introducido el necesario lmite al ejercicio de la jurisdiccin mediante la reglamentacin de la competencia de cada una de las categoras de jueces, de cada una de las sedes jurisdiccionales, de cada uno de los jueces impersonales considerados. El inters global tutelado mediante las normas sobre la competencia no es libremente disponible por nadie, slo puede disponer de l la voluntad soberana de la ley. Esta regla es absoluta e indefectible, en lo que atae a la competencia material, es menos rgida con respecto a la competencia territorial la cual est dispuesta por razones formales y de orden.

4.1.5. Clasificacin
a) Competencia Material: es aquella por la que cada una de las categoras de jueces de primer grado es competente para conocer y juzgar de un determinado sector de delitos.
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b) Competencia funcional: Confiere al juez el poder-deber de tratar determinadas partes de un proceso penal, o de ejercer en el mismo particulares funciones. Es as que se instituye el Juez de instruccin para la primera etapa del proceso, en tanto se deja la decisin de la causa a la Cmara en lo criminal; por ltimo, los recursos de inconstitucionalidad, casacin y revisin son de competencia de la Corte de Justicia. c) Competencia Territorial: Es aquella por la que el Juez competente en razn de la materia o en razn de la funcin queda investido del poder-deber de conocer y juzgar en un determinado asunto penal, a causa de la sede en que el Juez est habilitado para ejercer su jurisdiccin. Por esta razn, la provincia se divide en circunscripciones judiciales, siendo competente el juez del lugar en que se cometi el delito. Competencia por Conexin: Es aquella por la que un juez que normalmente no tiene competencia para entender en un caso determinado, queda investido del poderdeber de conocer y juzgarlo, en virtud de la relacin de ese caso con otro que s es competencia de dicho juez. Criterios para determinar la Competencia Material: En general se atiende a los elementos del hecho referidos. A- Ya a la pena, en cuanto muestra la entidad del delito. B- Ya al sujeto, en cuanto a su edad. C- Ya a la accin penal, en cuanto a la titularidad de su ejercicio. La entidad del delito se determina ms comnmente por el monto de la pena, pero en algunos casos, tambin se tiene en cuenta su calidad; cuanto ms grave es la pena, interviene un Tribunal de mayor jerarqua, criterio ste adoptado de la legislacin francesa.

4.1.6 Competencia Material

- Corte de Justicia que juzgar los recursos de Inconstitucionalidad, Casacin y Revisin salvo que ste ltimo se trate de un caso que corresponda aplicar retroactivamente una ley penal ms benigna. - Cmara de Acusacin: conoce de los recursos que se deduzcan contra las decisiones de los jueces de instruccin y de menores durante la etapa instructoria. Tambin en las consultas de los autos de sobreseimiento; en las consultas de las prrrogas extraordinarias que hiciere el juez de Instruccin y, por ltimo, de las autorizaciones acerca de la ampliacin del trmino del secreto de Sumario. Este Tribunal es novedoso en nuestra provincia y tiene ms funciones o competencia que las previstas para la Cmara de Acusacin en la provincia de Crdoba. Conviene resaltar que la consulta del auto de Sobreseimiento se instituye como una garanta para quin ha sido perjudicado por el delito. Respecto de los otros Tribunales contemplados en los arts. 25, 27, 27 y 28 del C.P.P., indicamos que no existe dificultad alguna en punto a la materia de su competencia. Pero el art. 29 establece la competencia del JUEZ DE EJECUCION que consiste en un verdadero adelanto jurdico Respecto de las otras legislaciones.

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4.1.7. Declaracin de Incompetencia: La declaracin de incompetencia territorial no producir la nulidad de los actos instructorios cumplidos antes de aquella. Solo sern nulos los actos practicados despus de dicha declaracin. Respecto de la incompetencia por razn del territorio, se plantea un problema: el de las cuestiones preliminares. El juicio se realiza en el momento propiamente dicho -el plenario- en forma oral y pblica; pero antes de comenzar el debate se pueden plantear algunas cuestiones llamadas incidentales, las que estn taxativamente enumeradas en la Ley. El Cdigo dispone que inmediatamente despus de abierto por primera vez el debate, sern planteadas y resueltas bajo pena de caducidad, las cuestiones referentes a las nulidades anteriores; en la misma oportunidad y con igual sancin se plantearn las cuestiones referentes a la incompetencia por territorio, salvo que la oportunidad de proponerla no surja sino en el curso del debate. Es decir que si la incompetencia se advierte por los datos que existen en el procedimiento, debe oponerse antes del debate, pero si se advierten en el transcurso de sta, puede oponerse luego de comenzado. En caso contrario, la incompetencia no podr oponerse, desde que el trmino establecido para oponer la incompetencia est asegurado con sancin de caducidad.

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Actividad N 7
1) Elabore un concepto de jurisdiccin. 2) Realice un cuadro sinptico de las distintas competencias ordinarias. 3) Qu diposicin determina el Cdigo respecto a la declaracin de incompetencia?

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4.1.8. Competencia por Conexin

Existen dos tipos: a) Conexin subjetiva: que est determinada por la identidad del sujeto sobre quien se dirige la pretensin. Existe conexin subjetiva cuando a una persona se le imputan varios delitos, caso en el que le corresponde entender al Juez competente para determinar el delito ms grave. b) Conexin objetiva: existe cuando las causas est unidas objetivamente entre s, la Ley determina taxativamente cuando se da esta conexin: - I) Si los delitos por los cuales se procede han sido cometidos simultneamente por varias personas reunidas o aunque lo fuera en distintos lugares y tiempos. - II) Si un delito ha sido cometido para perpetrar o facilitar la comisin de otro, o para procurar al culpable o a otros el provecho o la impunidad. 4.1.9. Cuestiones de Competencia y Jurisdiccin: Debemos distinguir entre jurisdiccin (que en nuestros das es de tres clases diferentes: ordinaria, federal y militar) y competencia, que es la medida concreta en que un Juez puede ejercer la jurisdiccin que le es propia. 1) En el caso de conflictos entre rganos de diferentes jurisdicciones, es evidente que el nico que puede considerase jerrquicamente superior a todos los dems del pas es la Corte Suprema de Justicia, en virtud del art. 101 de la C.N. (que sienta la jurisdiccin originaria y exclusiva de la Corte para entender en todos los conflictos en que una provincia sea parte o entre provincias). 2) Con respecto a las cuestiones de competencia digamos que, ya sea por declaracin de oficio, por declinatoria o por inhibitoria, es posible que dos jueces se consideren simultnea y contradictoriamente, competentes e incompetentes para intervenir en un proceso. En estos casos las cuestiones de competencia pueden ser positivas o negativas: Positivas: tiene lugar cuando dos o ms jueces sostienen su competencia para entender en la causa y se producen generalmente con libramiento de oficio de inhibitoria. Cuestiones negativas: que tiene lugar cuando ninguno de los jueces se considera competente y surgen como consecuencia de una declaracin de oficio o por declinatoria. Dentro de cada provincia, se respeta la jerarqua de la magistratura, correspondiendo la facultad de dirimir estos conflictos al Tribunal jerrquicamente superior a ambos jueces. 4.1.10. Cuestiones de Jurisdiccin: Las cuestiones de jurisdiccin con jueces nacionales, militares o de otras provincias, se resuelve conforme a lo dispuesto anteriormente por la competencia y con arreglo a la ley nacional o tratados interprovinciales que se estipulen. Jurisdicciones especiales: Si bien Clara Olmedo habla de competencia federal entiende que la jurisdiccin es una e indivisible. Vlez Mariconde entiende que existen en nuestro pas una jurisdiccin comn y otra especial. Considera que son jurisdicciones distintas, no slo competencias distintas.
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4.1.11. Caracteres: La jurisdiccin federal tiene caractersticas salientes expresamente consagradas por la C.N. en su artculo 104, donde dispone que las Provincias conservan todo el poder no delegado expresamente al poder Federal, y as se explica que comnmente la consideracin y juzgamiento de las causas corresponda a las provincias. Los caracteres de la jurisdiccin federal son: - Excepcional: ordinariamente las provincias son quienes deben aplicar la justicia dentro de su respectivo territorio.

- Expresa: como un corolario del carcter anterior, la competencia federal debe ser establecida en forma expresa y en los casos expresamente previstos por la Ley.

- De interpretacin restrictiva: se prohibe la interpretacin extensiva o la aplicacin analgica de las normas sobre jurisdiccin federal.

- Suprema: en cuanto sus resoluciones no pueden ser revisadas por ningn Tribunal a diferencia de las sentencias de Tribunales Provinciales, que pueden ser revisados, en algunos casos, por la Corte Suprema.

- Privativa: se trata de una rbita donde no pueden entrar los Tribunales provinciales.

- Inalterable: pues esta jurisdiccin no puede variar por las modificaciones que sufra la materia o los elementos objetivos o subjetivos del hecho que es tema del proceso. Este carcter sealado no siempre ha sido respetado por la jurisprudencia.

4.1.12 Determinacin de competencia por razn de:

Materia: Lo primero que debemos considerar en este tema es que cuando hablamos de materia nos referimos a la entidad del delito deducida en la calidad o de la cantidad de la pena. Es necesario contemplar la naturaleza de la norma, pues el hecho en s no dice nada. Es indispensable recurrir a la norma que lo atrapa, un mismo hecho puede caer, segn lo expresado, dentro de la competencia federal o comn, porque hace falta algo ms que la conducta del agente se dirija a la lesin de un inters eminentemente nacional, como si se comete un delito para impedir una eleccin nacional. La Constitucin Nacional se refiere a tres tipos diferentes de normas: a) Puntos regidos por la Constitucin Nacional: no hay que olvidarse que es necesario concordarla con el art. 67 inc. 11 de la misma Constitucin, porque la Ley 48 en su art. 2, interpreta correctamente el espritu de la norma constitucional al suponer que la jurisdiccin federal entender en causas que versen sobre puntos especialmente regidos por la C.N.; y son los siguientes: - Atentados a la forma representativa republicana de gobierno;

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- Defraudacin o disminucin de las rentas del patrimonio de la Nacin; delitos previstos en detalle por las leyes de aduanas, etc.; - Ataque a la libre circulacin de los ros, a la seguridad de las comunicaciones interprovinciales o internacionales, y de comercio; - Falsificacin de monedas y documentos pblicos; - Ataque al normal funcionamiento y la seguridad de correos y telecomunicaciones; - Elecciones nacionales, marcas de fbricas, servicio militar, patentes de invencin, comercio, etc. b) Puntos regidos por las leyes de la Nacin: son las leyes que el Congreso debe dictar en consecuencia de la Constitucin (art. 31); leyes especiales que son las que regulando materia ajena al derecho comn, el Congreso dicta en salvaguardia de la Nacin polticamente organizada. Lugar: El lugar de comisin del hecho delictivo puede ser por s, determinante de la jurisdiccin federal. A tal fin debe disponer, an dentro de los territorios provinciales, de lugares en los cuales su autoridad sea absoluta y exclusiva. La base constitucional de lo expuesto se encuentra combinado en los incs. 11 y 27 del art. 67 de la C. N.; stos lugares son: - Lugares situados en territorio de las provincias donde la Nacin ejerce su poder por haber adquirido dichos lugares por compra o cesin con fines de utilidad pblica. - Territorio de la Capital Federal y Territorios Nacionales. - Buques nacionales en alta mar, islas donde el poder central se ejerce exclusivamente: puertos nacionales, ros navegables.

Persona: Las ofensas a la Nacin pueden provenir tambin de la investidura de carcter nacional del sujeto interviniente en el delito (activo o pasivo), no importando que el delito sea federal por materia. Esta circunstancia solo la torna de conocimiento federal cuando esa investidura est efectivamente representada en el momento de la comisin del hecho y cuando media ejercicio de la funcin como ocasin del hecho. Otro caso es el que llamamos fuero de extranjera o por razn de distinta vecindad, contemplado en la ltima parte del art. 100 de la C.N. al disponer: "Corresponde a la Corte Suprema y a los Tribunales inferiores de la Nacin el conocimiento y decisin de todas las causas que se susciten entre una provincia y los vecinos de otro, entre vecinos de diferentes provincias". Evidentemente el caso se refiere solo a las causas civiles, ya que en materia penal es inadmisible, pero nos interesa no obstante, en cuanto puede relacionarse con la cuestin civil deducida en sede penal. El juez natural del extranjero, cuando es demandado civilmente, es el juez Nacional, sin embargo, la jurisprudencia se ha inclinado contrariamente. Esta disposicin es criticable ya que hace poco favor a la justicia provincial.

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4.1.13. Jurisdiccin Militar: Hemos sealado que, adems de la jurisdiccin comn, existen en nuestro pas dos jurisdicciones especiales: la Nacional y la Militar. Se trata de jurisdicciones especiales, con caracteres propios, pero que no deben ser confundidas con la simplemente administrativa. La jurisdiccin militar, o sea la potestad que tienen los jueces militares para conocer los negocios de las personas que sirven en el ejrcito o dependen de ellos, como as mismo de los que interesen al servicio de dichos ejrcitos, tienen en nuestro pas fuente constitucional en el art. 21 y no contraria, por ser fuero real y no personal, el principio de igualdad ante la ley. Debe existir, para la procedencia de la jurisdiccin militar, la violacin de una regla de esa naturaleza. Parecera, a prima facie, un presupuesto ineludible la pre-existencia de una relacin entre el sujeto violador y la institucin militar, sin embargo, el Cdigo de Justicia Militar extiende esta jurisdiccin a los civiles en los casos de introduccin indebida de materias explosivas u otros elementos blicos en buques o aeronaves militares. Actualmente, por imperio de la Ley, la justicia federal tiene competencia para revisar, en grado de apelacin, la sentencia de los jueces militares, con lo que las torna materia justiciable. Casos de Competencia Militar - Delitos y faltas esencialmente militares, previstos solo por leyes castrenses. - Faltas que afectan directamente al derecho y a los intereses del Estado, si fueren cometidas por militares o empleados en acto de servicio, o en lugares sujetos a la jurisdiccin. - Infracciones cometidas por militares en desempeo de un servicio dispuesto a pedido de autoridades civiles competentes. - Delitos cometidos por militares en los casos anteriores. - En tiempo de guerra: hechos de empleados u obreros que presten servicio en establecimientos o dependencias militares.

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Actividad N 8

1) Elabore un concepto de jurisdiccin y otro de competencia. 2) Indique qu es el turno judicial y cuales son sus caracteres. 3) Cules son los casos de competencia militar. 4) Elabore ejemplos de puntos regidos por la C.N. y las Leyes Nacionales respecto a la determinacin de competencia.

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4.1.14. Partes: Dentro del proceso penal la palabra parte no tiene el mismo significado ni el mismo alcance que dentro del proceso civil. Si bien en ambos procesos todos los sujetos de la relacin tienen la calidad de partes en el sentido amplio y vulgar de que intervienen dentro de nuestro proceso, -parte en el proceso civil, es aquel que pide o en cuyo nombre se pide la aplicacin de la ley y aquel frente al cual esa aplicacin es exigida (Chiovenda). Pero, en el Derecho Penal debemos tomar este concepto en dos sentidos: a) Parte en el sentido Formal. b) Parte en el sentido Material, ontolgico Parte en el sentido Formal, es la persona que deduce su pretensin en juicio o, es el sujeto procesal que tiene el poder jurdico de accin en el procedimiento penal para hacer valer la pretensin punitiva, o para contradecirla.

Parte en el sentido Material, es el que pide o en cuyo nombre se pide la actuacin de la ley y aquel frente al cual esa aplicacin es exigida; por lo tanto es imposible considerar como parte al Ministerio Publico en este sentido.

El Ministerio Pblico no puede calificarse de parte en el sentido material, ya que nada pide en su propio nombre sino que acta como Organo del Estado, en ejercicio de una funcin pblica para la actuacin del Derecho Penal. En este carcter no es un acusador a ultranza, sino que se inspira en un criterio objetivo de verdad y justicia, tanto que puede presentar pruebas favorables al imputado, instar su sobreseimiento, pedir su absolucin y an recurrir en su favor. Tampoco el imputado es parte en sentido material, puesto que carece del poder de renunciar a la tutela de su inters y de todo poder dispositivo sobre el contenido sustancial del proceso, no puede ser obligado a declarar, pero no puede renunciar a su defensa, mientras que su confesin no tiene el valor formal que se le acuerda en proceso civil a la del demandado. No son partes en el sentido material I. Los titulares de potestades dispositivas del contenido material del proceso es decir de la pretensin represiva. El sujeto que ejerce dicha facultad dispositiva mediante acto de autoridad (amnista, indulto), no es parte del proceso penal. II. El ofendido por el delito, el denunciante, no son sujetos de la relacin jurdica procesal, ni parte, a menos que se constituya en parte civil. III. Tampoco son partes los representantes, auxiliares y sujetos de prueba.

4.1.15. Sustitutos procesales

Dentro del proceso, sustitutos procesales son los que obran en nombre propio por un hecho ajeno, a consecuencia de un poder derivado directamente de la ley o de un acto judicial. La sustitucin es excepcional dentro del proceso penal, por lo que est generalmente excluida; esto, por la estricta personalidad de los derechos e intereses que estn
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en consideracin en el proceso que tratamos. Un caso de sustitucin procesal derivada directamente de la Ley, ocurre cuando es presumible que el imputado se encontraba en estado de enfermedad mental en el momento de cometer el hecho; esto da lugar a que sus derechos de parte sean ejercidos por el curador, o por el asesor de pobres y menores, sin perjuicio de los defensores ya nombrados. Otro caso de sustitucin procesal, ocurre en la querella cuando es ejercida por el tutor, guardador o representante legal del agraviado.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD 5

Imputado

Juez Penal

Funciones

Inhibicin y Recusacin

Art. 16 C. P. P.

Desafuero

Inmunidad

Contumacia y Rebelda

Incapacidad Procesal

Organizacin de la Justicia Penal

Situacin Jurdica

Argentina Provincial

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Capacidad Procesal

SUJETOS PROCESALES

Capacidad para ser parte

Capacidad de Intervenir

Corte Suprema de Justicia

Querellante

Ministerio Filial

Actor Penal

Clases Querellante

Exclusivo Conjunto Subsidiario Adhesivo

Organizacin y educacin Situacin Jurdica

Acusador Profesional Acusador Popular Acusador Pblico u Oficial

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UNIDAD V
SUJETOS PROCESALES 5.1. El Juez Penal
Es el representante monocrtico o colegiado del rgano jurisdiccional del Estado, encargado de ejercer la funcin en un determinado proceso penal. Es importante sealar, que no obstante la divisin entre jueces penales y civiles, todas las competencias se renen en una nica e indivisible potestad de jurisdiccin. Para Clara Olmedo el juez penal es la persona que tiene el poder de direccin y decisin de los procesos penales, ya actuando individualmente o en colegio con otros de igual jerarqua. 5.1.1. Funciones: Los Tribunales penales ejercen la funcin de enjuiciamiento ya que conocen de las causas criminales llevadas ante sus estrados, investigando la verdad de los hechos que sirven de fundamento fctico a la acusacin, recibiendo las pruebas y valorndolas, dictando, por ltimo, la resolucin crtica del proceso que corresponda (sobreseimiento, absolucin, condena). Pero adems, son titulares de funciones tuitivas porque son poseedores de apreciar circunstancias adversas o favorables al presunto delincuente, instruyndolo de los derechos que le asisten. Otra funcin es la disciplinaria que se traduce en la facultad de imponer una sancin al funcionario o sujeto procesal que faltare a sus deberes. Cuando el Tribunal es colegiado este poder lo ejerce el presidente del mismo, siempre que no trate de una funcin propia de todo el Tribunal. El presidente del Tribunal colegiado tiene funciones directivas y representativas de gran importancia (direccin del debate, polica de cesiones, ejercicio de la funcin disciplinaria, etc.).

5.2. Inhibicin y Recusacin

Los motivos de la inhibicin tienen un contenido moral profundo que impide a los jueces entender en causas judiciales en las que son competentes puesto que, a fin de garantizar una justicia imparcial e insospechada, la ley ha instituido una casustica de hechos motivantes del apartamiento obligatorio de los jueces en ciertas causas criminales. Los motivos de la inhibicin deben ser interpretados en forma restrictiva y taxativa conforme a la ley, a fin de evitar verdaderas claudicaciones infundadas de los magistrados. En el captulo IV, de la Seccin 2 del Cdigo de Procedimiento Penal de la Provincia. y, especficamente en el art. 51 mediante sus doce incisos, se establecen los nicos motivos que la ley fija como materia de inhibicin. Sea porque se hubiera emitido opinin
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mediante sentencia, o interviniere algn pariente del Juez dentro de los grados previstos por la normativa, u otros motivos en la ley explicitados, es obligacin del magistrado producir su apartamiento. Por los mismos motivos enumerados y, en forma taxativa en el art. 51 que comentamos, las partes podrn recusar al juez, pudiendo ser necesaria la prueba del hecho. Extremando la garanta de un juicio justo, el art. 61 del C.P.P. establece que los secretarios y auxiliares del juzgado tambin pueden ser recusados. Se debe advertir que, una vez producida la inhibicin o recusacin, vale decir el apartamiento del Juez o Funcionario, aunque posteriormente hubieren desaparecido los motivos que la determinaron, la intervencin de los nuevos magistrados es definitiva; ello, a los fines de evitar demoras intiles en la tramitacin.

5.3. Organizacin de la Justicia Penal Argentina

De acuerdo con nuestro rgimen de gobierno la administracin de justicia se bifurca en Nacional y Provincial por ello, tanto la Nacin cuando cada una de las provincias deben, constitucionalmente, instituir el Poder Judicial para la aplicacin de las leyes de fondo o sustantivas, segn las cosas o las personas cayeran bajo sus respectivas jurisdicciones (art. 67 inc. 11 C.N.). Se llama Justicia Federal la que corresponde al Poder Central y se distribuye en todo el territorio de la Repblica. La Justicia Nacional nace directamente del art. 94 de la Constitucin Nacional. 5.3.1 La Corte Suprema de Justicia: es el Tribunal de ms alta jerarqua del pas, y sus decisiones no pueden ser revocadas por ningn otro poder o Tribunal. En materia penal, entiende originariamente cuando se trata de asuntos concernientes a Embajadores, Ministros y Cnsules extranjeros, previo el consentimiento del gobierno respectivo (art. 101 de la C.N.). Las Cmaras Federales de Apelacin son cuerpos colegiados compuestos por ms de tres miembros, en nmero variable impar y se dividen en Salas. Estas Cmaras estn distribuidas de tal manera, que el total de las circunscripciones comprende el total del Pas. Con la actual reforma legislativa Federal, se han creado Cmaras en lo Criminal que entiende en nica instancia en juicio-oral y pblico como lo son la mayora de las provincias argentinas. Existen los Jueces de Seccin que son rganos unipersonales federales que existen en todas las provincias, con competencia en las cuestiones que la ley declara federal. Los Jueces Penales de Primera Instancia ejercen la jurisdiccin penal ordinaria en la Capital y territorios nacionales, en forma separada de los jueces Federales. Esta separacin constituye una anomala. Justicia Provincial: Por imperio de los arts. 5, 104, 105 y 106 de la C.N. en las provincias existe una justicia local, ordinaria llamada Provincial. Para el caso baste sealar que la justicia provincial es la regla en la materia, siendo la Justicia Federal y Militar casos de excepcin. Resulta necesario sobre este punto que el alumno conozca la Organizacin de la justicia de la provincia de Salta y Jujuy.

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Actividad N 9

1) Lea el art. 51 del C.P.P. y enumere los motivos de inhibicin y recusacin. 2) Represente grficamente la organizacin de la Justicia Penal Argentina. 3) Investigue y represente grficamente la organizacin de la Justicia en Salta y Jujuy (segn su inters).

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5.4. El Actor Penal

El actor penal es el sujeto que interviene en la relacin jurdica procesal penal para promover la pretensin represiva del delito; o sea, es el que promueve y ejercita la accin penal. La jurisdiccin se pone en actividad al ser excitada, cuando ante el Tribunal se hace valer la pretensin jurdica penal derivada de un posible hecho delictuoso. El Actor constituye un elemento esencial de la relacin jurdico procesal, y cuya funcin dentro del proceso es promover y ejercitar la accin penal.

5.4.1. Clases
- Querellante: Corresponde al concepto sustancial de ofendido por el hecho sobre el cual versa el proceso. Puede ser exclusivo (delito de accin privada) o no exclusivo (querellante conjunto en los delitos de accin pblica. - Acusador Profesional: Representado por entidades que defienden intereses comunes a un grupo de la colectividad, en cuanto a los hechos cometidos en perjuicio de sus intereses (existe en Inglaterra y en Italia). - Acusador Popular: Representado por cualquiera del pueblo como representante de la sociedad ntegra afectada por el hecho incriminado. - Acusador Pblico u oficial: Que est representado en los procesos penales por un funcionario del Estado, y organizado en forma de corporacin de agentes que en su conjunto integran el Ministerio Pblico. Nuestro Sistema Procesal Argentino se ha inclinado unnimemente por este ltimo sistema, ya que el principio est impuesto como regla por la ley sustantiva al indicar en el art. 71 del C.P. que: "Debe iniciarse de oficio todas las acciones con excepcin...". Disiente con esta postura Vlez Mariconde quien advierte que la ley no impone la institucin del acusador oficial, sino que ste es un instituto del derecho procesal y, como tal, est creado y reglamentado en sus funciones por ley dictada por la Legislatura Provincial. Algunas Legislaciones procesales del pas como la de Salta, siguen estrictamente el monopolio estatal en el ejercicio de las acciones pblicas, excluyendo absolutamente el querellante conjunto, si bien reconocen la imposicin sustantiva del querellante exclusivo en las acciones privadas. 5.4.2. Poder Jurdico: El acusador es sujeto de la relacin procesal, en cuanto ejerce potestades jurdicas sobre el contenido formal del proceso penal, disponiendo, dentro de ciertos lmites fijados por la ley, de la forma y de los medios de la persecucin penal, mediante manifestaciones de voluntad propia. Este poder se manifiesta produciendo la Constitucin de una determinada relacin procesal, sosteniendo en el modo y con los medios legales considerados ms oportunos, la pretensin represiva del delito, produciendo con medios idneos la cesacin de la relacin procesal, promoviendo diversas cuestiones incidentales.

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Este poder se limita al contenido formal no pudiendo disponer del contenido sustancial del proceso, es decir, de la pretensin represiva, pues no est a disposicin del rgano que le hace valer. Lo dicho tiene valor slo en el caso de que la accin es ejercida por el Ministerio Fiscal, ya que la cuestin cambia cuando es privada y queda en manos del ofendido por el delito.

5.5. El Ministerio Fiscal. Origen y evolucin

Si dejamos de lado funciones de otra ndole para atender exclusivamente a sus funciones de acusador pblico, puede tener razn Pertile cuando seala que el Ministerio Fiscal tiene origen italiano y que no deriv del Procurador del Rey del derecho francs, ni del Promotor Fiscal de la Inquisicin espaola. No obstante, este es una opinin aislada, puesto que la mayora de los autores coinciden en sealar como origen de este instituto, el Derecho francs. En Francia, efectivamente, existieron en el siglo XIII los Procuradores del Rey y los Abogados del Rey que tuvieron carcter de mandatarios del monarca y, eran designados para cada proceso en virtud de que el Monarca tena intereses econmicos en los procesos penales, puesto que la mayora de los delitos estaban penados, no con privacin de la libertad sino con multas y confiscaciones. Desde principios del siglo XIV, el Ministerio Pblico monopoliz la accin penal como consecuencia de una confusin entre el inters privado del Rey y el inters pblico. Esta confusin convierte al Ministerio Fiscal en un rgano de la monarqua pero, destinado a llenar dos funciones diferentes. - Cumplir una funcin econmica o fiscal en beneficio del Rey. - Ejercitar una funcin pblica, promoviendo la accin penal. Se plante en los primeros tiempos de la Revolucin Francesa la cuestin, de si era conveniente dejar el ejercicio de la accin penal en manos del pueblo, como en Inglaterra o, si convena dejarla en manos del Procurador del Rey como haba sido hasta ese momento. La mayora, dado el fervor revolucionario de la primera hora, se decidi por el ejercicio por parte del pueblo. De acuerdo a esta evolucin, el Ministerio Pblico se ha transformado en la mayora de los pases en un rgano del poder ejecutivo, que cumple sus funciones ante el poder judicial, solucin sta que fue consagrada en la legislacin francesa. Pero podemos decir que en esta evolucin, lo encontramos en las legislaciones modernas, aunque no actuales, el Ministerio Fiscal como parte del poder judicial sacndolo, por ende, de la rbita del poder ejecutivo.

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Actualmente se va imponiendo la tendencia de que el Ministerio Pblico debe tener independencia absoluta de cualquiera de los poderes del Estado en su actividad especfica, constituyndose como en el caso de Salta, en una especie de Cuarto Poder del Estado, dirigido por el Procurador General quien conserva constitucionalmente el poder de ejercer la accin pblica y organizar la estructura tendiente a esos fines. Cualquiera fueren los regmenes polticos -monarqua, imperio o repblica- la necesidad del Ministerio Pblico debi sentirse unnimemente, cuando se consolid el principio "no porcedad iudex ex officio" y prevaleci el concepto de que la accin penal es pblica. Esto surge como exigencia para asegurar el derecho de defensa, por medio de la intervencin de un acusador independiente del propio juzgador. El rgano estatal, desprovisto de todo inters subjetivo, iluminado siempre por la idea de justicia y sometido a la ley en su actuacin, no puede ser un acusador a ultranza, sino un mero mandante de justicia.

5.5.1. Situacin Jurdica

Se debe hacer notar que, en virtud del principio de oficialidad, el Ministerio Fiscal debe ejercitar siempre la accin penal, cuando aparece como posible la comisin o conveniencia polticas o personales tiene, en todo caso que proceder, promoviendo y ejercitando hasta las ltimas consecuencias la accin penal, desde que sta, una vez iniciada no puede suspenderse, ni interrumpirse o hacerse cesar. En virtud de tal caracterstica el Ministerio Fiscal tiene el deber de ofrecer pruebas que estime tiles, sean favorables o desfavorables al imputado, pudiendo tambin, impugnar la sentencia que considere injusta y an demandar su revisin. Por ello, el Ministerio Pblico no puede ser considerado como parte en el sentido sustancial, sino un sujeto imparcial de la relacin procesal. En el orden Nacional, es el Procurador general de la Nacin que, nombrado por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado y, gozando de inmovilidad ejercer las funciones propias del Ministerio Fiscal, acompaado de los Procuradores o Agentes Fiscales.

5.5.2. El querellante
En el derecho argentino se da actualmente este nombre al particular que produce querella para iniciar un proceso penal o, se introduce en l, como acusador. El querellante es, segn Clara Olmedo, un acusador penal privado que cumple facultativamente un acto penal imputativo, ya formulando directamente una acusacin y sostenindola, como tambin, una incriminacin que tiende a ella. En la Doctrina y legislacin comparada se distinguen cuatro tipos de querellantes: - El exclusivo: generalizado en la legislacin argentina merced a una disposicin de carcter sustancial -arts. 74 , 75 y 76 del C.P.-. Excluye en forma absoluta la actividad del Ministerio Pblico; el particular ofendido es el titular de la accin y de la pena. - Querellante conjunto: que est previsto en algunas legislaciones argentinas -Cdigo de Corrientes- que presupone la actuacin del Ministerio Pblico como sujeto esencial del proceso, siendo, no obstante la presencia del Ministerio Pblico, autnoma su actuacin.
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- Querellante subsidiario: Se lo encuentra en la legislacin austraca y, puede actuar solo cuando el rgano estatal abandona temporaria o definitivamente el ejercicio de la accin penal. Mientras el rgano pblico acta, el particular no puede intervenir. - Querellante adhesivo: est contemplado en el ordenamiento procesal alemn y tiene como caracterstica, la facultad de adherirse a las conclusiones y acusacin del Ministerio Pblico. 5.5.3. Naturaleza del Derecho del Querellante: El querellante exclusivo hace valer una pretensin penal que el Estado, no obstante ser el titular del poder de accin, solo la hace suya en la medida del inters del particular. Este es titular del ejercicio de la accin, por lo que puede ceder enajenar o renunciar a ese poder. Segn la idea de Clara Olmedo, el Cdigo Penal confiere al particular ofendido, un derecho subjetivo sustancial que condiciona la potestad represiva del Estado, supeditando la vida del proceso a la voluntad del ofendido. Respecto del querellante conjunto se puede indicar que este sistema permite la intervencin de la posible vctima del hecho durante toda la tramitacin del proceso, para que con su actividad, haga valer desde su inicio la pretensin penal, ejercitando la accin conjuntamente con el rgano pblico cuya presencia es indiscutible. Es un sujeto eventual, lo que lo distingue del querellante exclusivo es, sujeto pasivo del delito pudiendo iniciar l mismo el ejercicio de la accin o, introducindose en l con posterioridad por cualquiera de los modos permitidos por la ley. Se debe entender que es la persona particularmente ofendida por un delito del cual nace accin pblica.

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Actividad N 10

1) Indique las funciones de los tribunales penales. 2) Explique: Cmo acta el "promotor de justica"? 3) Defina la diferencia de funciones entre el agente fiscal y el defensor particular. 4) Clasifique y concepte a los distintos tipos de querellantes.

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5.6. El imputado
Llamamos imputado, al supuesto partcipe de un delito contra el cual se ejerce la accin penal y por ello, ocupa la posicin de sujeto de la relacin procesal pero se debe entender que asume tal calidad, en el primer momento de la investigacin, toda persona detenida indicada o sospechada como tal en cualquier acto inicial del proceso. No resulta necesario que la sospecha provenga de una decisin jurisdiccional ni que la accin haya sido promovida por el Ministerio Pblico con anterioridad. Usamos la expresin imputado, para precisar el momento a partir del cual, segn la Constitucin, se puede ejercer el derecho de defensa, ya que el mismo se vera restringido si empleramos las voces "procesados" o "acusados". Los Cdigos argentinos vienen incurriendo en una imprecisin conceptual y terminolgica en lo que al imputado se refiere, puesto que procesado es el sujeto al que ha sido sometido a proceso penal por medio disposicin del Juez y, aquel que se le dict el errneamente designado como procesamiento, es en realidad el imputado sobre el que recay un auto que califica provisoriamente el hecho delictivo, que no es lo mismo que el trmino procesamiento. Hay que resaltar sobre este punto el acierto del Cdigo de Procedimiento penal de Jujuy, que distingue con claridad tal situacin. Es corriente designar como acusado a aquel sujeto que asume tal carcter cuando existe en su contra una acusacin pblica o privada. La primera por Requerimiento de Instruccin Fiscal y, la segunda, por querella.

5.6.1. Situacin Jurdica

Rastreando en la historia del proceso, vemos que la misma nos muestra diferentes etapas en las que vara sustancialmente la posicin del imputado en el proceso penal.

- En la remota antigedad el imputado se encontraba en paridad absoluta con el acusador, su derecho de defensa es indiscutible, surge la responsabilidad del acusador en caso de absolucin del primero, ste tiene pleno derecho a ser juzgado por sus pares, gozando de su libertad durante la tramitacin del proceso. - Con la implantacin del sistema inquisitivo, que se titulaba ms cientfico, se admiti la posibilidad de iniciar el proceso en base a una denuncia annima, convirtindose el acusado en vctima de las ms srdidas persecuciones, privndose de su libertad, objeto de las ms refinadas torturas y hasta se le neg el derecho a la defensa. En este sistema el imputado dej de ser un sujeto para convertirse en un objeto del proceso; la prisin preventiva se transform en una regla general. - Contra el inquisitivo reaccion el iluminismo, que sent en el siglo XVIII el principio de que "las cuestiones sociales deben decidirse por medio de la razn y de un sentimiento de simpata hacia la especie humana". - Esta posicin filosfica se tradujo en una prdica constante en favor del imputado, lo que llev hacia un enfoque unilateral del problema, desde que en aras de la libertad personal, se olvid que el proceso debe ser tambin un instrumento de defensa de los intereses sociales.
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- Superadas ambas posiciones unilaterales y, situado el problema en un plano netamente jurdico, se advierte claramente que el proceso debe tutelar ambos intereses -el individual y el colectivo- y que el imputado dej de ser objeto de persecucin, porque es una persona con derechos y deberes que la ley disciplina, es pues, sujeto de una relacin jurdica. Pensamos que, sin desmerecimientos a un sistema procesal humano respetuoso de la libertad individual, es de suma importancia la actitud mental del juzgador y sus convicciones morales para asegurar un tratamiento humano y equitativo del hombre sometido a un proceso penal. Sealamos adems, que la situacin jurdica del imputado es obra directa del art. 18 de la C.N., que consagra una serie de principios que estructuran dicha institucin por lo tanto, las leyes procesales penales deben limitarse a desarrollar y reglamentar dichos principios sin desnaturalizarlos o ignorarlos, dando plena vigencia al derecho de defensa. La defensa no debe ser ilusoria y mucho menos coartable por reglamentaciones inadecuadas. La calidad de imputado dura: - desde la citacin por autoridad judicial o policial para atribuir a una persona participacin en un hecho delictivo. - desde la detencin por orden judicial bajo dicha imputacin; - cuando es aprehendido por la polica o un particular, en los casos permitidos; - cuando por cualquier acto de investigacin es indicado como partcipe o sospechoso de participar y dura todo el trmite del proceso hasta su culminacin definitiva sea por sobreseimiento o sentencia definitiva.

5.6.2. Capacidad procesal

Puede ser considerada de dos aspectos: a) Como aptitud para ser sujeto de la relacin procesal -capacidad de ser parte. b) Como aptitud para intervenir vlidamente en el proceso con posibilidad de proveer a su defensa.

5.6.3. Capacidad para ser parte

De acuerdo a nuestro rgimen poltico, basado en la igualdad toda persona de existencia visible puede asumir la calidad de parte en un proceso penal. Quedan excluidas, en virtud del art. 43 del C.C., las personas de existencia ideal. La muerte del imputado extingue la pretensin represiva porque, desaparece en realidad, el sujeto mismo de la relacin procesal.

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5.6.4. Capacidad de Intervenir: consiste en la aptitud de entender, querer y obrar (discernir, intencionalidad y voluntad) vlidamente en el proceso. No se debe confundir esta capacidad con la imputabilidad penal, que pertenece a otra esfera del derecho, si bien ambas reposan en la salud y madurez mental del imputado. La concurrencia de esas dos razones hace surgir la responsabilidad penal, aunque el proceso seguido contra una persona procesalmente capaz demuestre su inimputabilidad. 5.6.5. Incapacidad Procesal: si se trata de un menor inimputable si bien el C.P. establece que el menor de catorce aos no es punible (art. 36) con la sancin de la ley N 14.394 esa edad se ha elevado a 16, vale decir que hasta esa edad existe una presuncin iure et iure de inimputabilidad, por lo que estas personas son incapaces de adquirir la calidad de imputados y de intervenir vlidamente en el proceso. La sola comprobacin de una edad inferior en el presunto culpable basta para que la accin penal no pueda ser promovida y, si lo ha sido errneamente, debe cesar. Puede ocurrir que exista una probable demencia del imputado; en cuyo caso previo examen de dos peritos que determinaren que en el momento de cometer el hecho se encontraba en estado de enfermedad mental, el Juez podr disponer que en forma provisoria se lo intervee en un establecimiento especial, como medida de seguridad, y sus derecho de parte sern ejercidos por el curador y/o por el Asesor de menores, sin perjuicio de la intervencin que tengan los defensores ya nombrados. El curador, Defensor de Pobres, Asesor de Menores, etc. intervienen en el proceso como verdaderos sustitutos procesales, pudiendo la omisin de su nombramiento producir la nulidad absoluta por falta de intervencin del imputado. En caso de demencia sobreviniente, la solucin legal se encuentra en el art. 75 del Cdigo de Procedimiento de Salta el que dispone, entre otras cosas la suspensin del trmite mediante un auto fundado, hasta que desaparezca la incapacidad.

5.6.4 Obstculos fundados en privilegios constitucionales

No obstante el principio de igualdad ante la ley -art. 16 de la C.N.- la propia Constitucin establece en virtud de un inters poltico institucional ciertas inmunidades y privilegios en favor de algunos funcionarios. Las personas que gozan de tales inmunidades o privilegios no pueden ser sometidas a proceso, o no pueden serlo directamente. Estas inmunidades y privilegios no importan una incapacidad procesal del individuo que las goza, sino que debemos considerarlas como lmites objetivos a la actuacin penal sustantiva. El art. 60 de la C.N. dispone que ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por opiniones o discursos que emita desempeando su mandato. Tal disposicin constituye una verdadera inmunidad, vale decir, una total irresponsabilidad penal, establecida por razones de poltica superior para proteger el libre ejercicio de facultades constitucionales de los legisladores. La caracterstica de esta inmunidad consiste en que es total, de manera que jams, y an despus de terminado su mandato puede ser juzgado. Otro privilegio est consagrado en favor de los Jefes de Estado y Cnsules extranje83

ros acreditados en el pas, habiendo la jurisprudencia extendido el privilegio a todas las personas que componen la representacin diplomtica. En estos caso, segn los arts. 100 y 101 de la C.N. corresponde la jurisdiccin originaria y exclusiva de la Corte Suprema de Justicia. No obstante la comentada disposicin constitucional, la Corte ha entendido que aqullas personas no estn sometidas a su jurisdiccin, sino a los de su pas de origen, salvo que dichos diplomticos renuncien a su privilegio, con consentimiento del gobierno al cual representan. Debemos entender que en estos casos, existe un obstculo al ejercicio de la accin penal, pero nunca una incapacidad procesal, desde que la accin penal puede promoverse al solo efecto de que el Tribunal interviniente solicite por va diplomtica, autorizacin para proceder al juzgamiento.

5.7. Desafuero
El art. 185 del C.P.P. de Salta establece: que cuando se formule requerimiento fiscal o querella contra un legislador el Juez de instruccin o la Cmara en lo Criminal deber realizar una informacin sumaria para averiguar si existe mrito para solicitar a la Cmara Legislativa el desafuero. Todo ello, sin que se violente bajo ningn pretexto la inmunidad de la que goza el legislador. A nuestro criterio, se debe entender que no es posible ni siquiera indagarlo -tal como se lo hace en la actualidad- fundado en un mal entendido derecho de defensa pues, si este se quiere ejercer libre y voluntariamente por el legislador, bastar que, por cualquier medio, haga llegar al Juez sus descargos. Si la finalidad del desafuero es suspender en sus funciones al acusado y ponerlo a disposicin del Juez competente para su juzgamiento, es evidente que hasta que aquel no se produzca, no se puede continuar con la investigacin. Vale decir entonces, que el legislador no puede ser llamado o emplazado de ninguna manera a concurrir a los Estrados Judiciales penales, sino media previamente el desafuero. Solicitado el desafuero a la Cmara Legislativa, puede ocurrir: I. Que se produzca el desafuero o la destitucin prevista, en cuyo caso el Tribunal proceder a disponer la instruccin, o dar curso a la querella. II. Que no se haga lugar al desafuero o destitucin solicitada en cuyo caso el Tribunal declarar por auto que no se puede proceder y archivar las actuaciones. El artculo 186 del C.P.P. de Salta distingue el hecho de que hubiere requerimiento fiscal o querella contra aquellos sujetos -funcionarios- que se requiere juicio poltico o enjuiciamiento previo; esta cuestin nos remite a una exgesis de orden constitucional provincial normativizada en el art. 153 sobre todo, en punto a los alcances referidos a los sujetos.

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5.8. Identidad Fsica e Identificacin Nominal

La individualizacin del sujeto de la imputacin penal debe ser determinada tanto para establecer si la persona sometida a proceso es la misma contra la cual se dirige la accin -identidad fsica- cuanto para reunir todos los datos externos que sirvan para diferenciarlos de los otros individuos-identificacin nominal. Cuando sea cierta identidad fsica del imputado, las dudas sobre los datos suministrados u obtenidos, no alterarn el curso del proceso, sin perjuicio de que se rectifiquen en cualquier momento. La identidad fsica del Imputado, a la que Carnelutti define como la coincidencia entre la persona indicada y la sometida al proceso, consiste en la individualizacin de la persona fsica a quien se le atribuye un hecho delictivo. Lo que importa entonces, es la identidad fsica del imputado, ya que, como dice Longhi "el proceso se constituye contra la persona del imputado y no contra su nombre ...".

5.8.1. Medios de Identificacin

Antes de seguir con el punto, conviene resaltar que en la provincia de Salta la Constitucin en su art. 174 consagra tambin inmunidad total al Intendente, los Concejales y los Convencionales Municipales, por las opiniones o votos que hayan emitido por el desempeo de sus cargos. El la primera oportunidad que sea posible, el instructor debe proceder a identificar al imputado. La identificacin se practicar por las generales del imputado, sus impresiones digitales y seas particulares, por medio de la oficina tcnica respectiva y, cuando no sea posible porque el imputado se niega a dar sus generales o las da falsamente, se proceder a la identificacin por testigos en la forma prescripta para los reconocimientos y por los otros medios que se juzguen oportunos.

5.8.2. Generales del Imputado

Antes de proceder a recibir la declaracin del imputado, el Juez de instruccin formular a ste un interrogatorio de identificacin, invitndolo a declarar a cerca de sus generales. Luego del medio anterior, el imputado debe ser identificado por sus huellas dactilares o impresiones dactilares, identificacin que llevado a cabo por una oficina tcnica. Este sistema, como sabemos, se basa en la inmutabilidad, perennidad y variedad de huellas dactilares. Tambin es posible identificar al imputado por las seas particulares que tuviere y que se pongan de manifiesto, sea por informacin policial, por inspeccin judicial o pericial. Cuando el imputado se niegue a declarar sus generales o declarar falsamente, el Juez puede hacerlo reconocer por testigos en rueda de personas, estuvieren presas o no. Por ltimo el Juez puede ordenar la identificacin se realice por cualquier medio idneo, valindose de la ciencia si fuera posible.
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5.8.3. Condiciones Personales

Adems de las circunstancias objetivas, agravantes y atenuantes, el Juez penal debe tener en cuenta en la gradacin de la pena -arts. 40 y 41 del C.P. la edad, la educacin, las costumbre y conductas precedentes del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria y la dificultad de ganarse el sustento necesario para l y los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiere incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, etc. El Congreso Penitenciario Argentino recomend la inclusin en los Cdigos de Procedimientos penales de normas que obligaran al examen psiquitrico de los imputados lo que, dichas legislaciones solo cumplen con la obligacin de tal examen, cuando se dan ciertas condiciones tal como lo preve la normativa del art. 76 del C.P.P. de Salta.

5.8.4. Intervencin Necesaria

El imputado es un sujeto esencial de la relacin procesal, el carcter pblico de este y el principio de la inviolabilidad exigen que la intervencin de aquel sea tan imprescindible como para superar su propia voluntad. An en contra de ella, la intervencin del imputado es indispensable, porque la justicia no se puede discernir sin su presencia. Pero no debemos pensar que es imposible el inicio de un proceso sin la presencia del imputado, ya que es posible que se constituya la relacin procesal en rebelda del imputado, o desconocindose la persona del mismo. Justamente, la instruccin tiende a procurar la identidad del presunto delincuente pero, se llega a un estadio procesal de la instruccin en que, si falta la presencia del imputado el proceso no puede seguir adelante, impedimento contenido en el art. 296 del C.P.P. de Salta cuando exige indagatoria previa al auto de procesamiento o, lo que es lo mismo, al de provisoria calificacin de los hechos. En otras palabras, la indagatoria es un presupuesto imprescindible de la clausura del Sumario y de la Elevacin de la causa a Juicio. Tambin es imprescindible su presencia durante el juicio propiamente dicho, ya que de no ser as se vera desconocido el principio de la inviolabilidad de la defensa. No existe en nuestro sistema legislativo el juicio penal en rebelda. Pero esta intervencin no significa presencia efectiva, corporal del imputado en la audiencia, sino sometimiento al poder jurisdiccional. Por ltimo, sealamos que el imputado puede faltar al proceso hacindose representar por un mandatario, en los casos de delitos o faltas que no estuvieren reprimidos con penas privativas de libertad.

5.8.5. Contumacia y rebelda

Se produce la rebelda del imputado cuando ste, sin grave y legtimo impedimento, no comparece a la citacin judicial, se fugare del establecimiento o lugar en que estuviese detenido, o se ausentare, sin licencia del Tribunal del lugar asignado para su residencia (art. 278 del C.P.P. de Salta).
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Declaracin: transcurrido el trmino de la citacin o comprobada la fuga o ausencia, el Tribunal declara por auto la rebelda y se expedir orden de detencin si antes no se hubiera dictado. Pero, si el imputado se presentare con posterioridad a la declaracin de su rebelda y justificase que no concurri debido a un grave y legtimo impedimento que el Juez apreciar libremente, la rebelda ser revocada y no producir los efectos previstos en el art. 281 del mismo cuerpo legal. La declaracin de rebelda no suspender el curso de la instruccin porque, si puede vlidamente seguirse en contra de un desconocido, tambin podr serlo en contra de un rebelde. Declarada la rebelda, se reservarn las actuaciones y los efectos, instrumentos o piezas de conviccin que fuera indispensable conservar. La declaracin de rebelda implicar la revocatoria de aquellos beneficios de los que estuviere gozando el imputado y, obligar al pago de las costas causadas por la contumacia.

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Actividad N 11

1) Esquematice la situacin jurdica del imputado. 2) Determine cules son los obstculos para proceder penalmente de acuerdo al art. 16 de la Const. Nacional. 3) Establezca cules son los medios de identificacin del imputado. 4) Defina y establezca los alcances de la rebelda del imputado.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS UNIDAD N 6

Tcnica Condicin Procesal La Defensa Resea Histrica Material Formal Citacin Objetiva Subjetiva

Capacidad

Demandado Civil

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Constitucin

ACTOR CIVIL
Sujeciones y Deberes

Instancia

Forma y Contenido Poderes Desestimiento Expreso Tcito Efectos Capacidad

Oportunidad y Sancin

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UNIDAD VI
6.1. El actor civil
Actor Civil es el sujeto eventual o secundario de la relacin procesal que ejerce la Accin Civil emergente del delito. Clara Olmedo define al Actor Civil como el sujeto secundario del proceso penal, que hace valer por s o por representante, una pretensin resarcitoria patrimonial surgido del hecho afirmado en la imputacin. La pretensin que hace valer este sujeto es de naturaleza exclusivamente privada y patrimonial. En definitiva, ste sujeto es el particular que, apareciendo como damnificado directo por el hecho contenido en la imputacin penal, o siendo heredero de ste, se constituye por s o por representante en el correspondiente proceso penal, para hacer valer su pretensin privada de reintegracin patrimonial, contra quien deba responder de acuerdo a las leyes civiles.

6.1.1. Capacidad
La capacidad para ser Actor Civil o parte Civil, es la capacidad comn para estar en juicio ante los Tribunales Civiles. En este sentido, si no tiene capacidad para estar en juicio, no podr hacerse parte por s, si no con la autorizacin, asistencia o representacin prescripta para el ejercicio de las acciones civiles -art. 77 del C.P.P.-. La Autorizacin a la que nos referimos es de idntica naturaleza a la prevista en el Cdigo Civil en los arts. 135, 136, 281 y 282, por lo que el tema est directamente referido a la Ley de fondo. Por ltimo, destacamos que no se acepta el ejercicio de la Accin civil y, correlativamente, la constitucin del actor civil, el proceso por faltas o contravenciones, ni en el juicio de menores.

6.1.2. Constitucin
Su introduccin, su ingerencia, su entrada en el proceso ha de producirse mediante un acto de instancia de constitucin, sometido a examen antes de adoptarse el ingreso definitivo.

6.1.3. Instancia de Constitucin

Es la declaracin formal escrita de querer constituirse en parte civil en el proceso penal. Esta declaracin puede hacerla ya personalmente el derecho habiente, ya por medio de mandatario.
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Se trata de una manifestacin de voluntad cuya finalidad est dirigida al introducirse en el proceso penal para hacer valer una pretensin civil.

6.1.4. Forma y contenido

El art. 79 del C.P.P. establece que el accionante deber fijar un domicilio legal; si acta un representante, tambin el nombre y calidad del mismo, si se trata de una persona jurdica, el representante debe ser identificado. La indicacin del proceso al que se refiere, es un requisito lgico, si bien no es necesario indicarlo por el nombre del imputado, ya que ste en un primer momento de la investigacin no aparezca individualizado. Tambin se exige que se expresen los motivos en que la accin se funda; es decir, debe sealarse el ttulo jurdico en virtud del cual se acciona, debiendo indicarse si es damnificado directo por el delito, heredero de aquel o su representante; as tambin indicar el dao que le ha producido el delito, aunque sta anunciacin se encuentra implcita y no es necesario precisarla cuando se trata de delitos que de por s son productores de dao. Las concesiones personales del accionante son aquellas que lo identifican en todos sus aspectos de su vida civil. En punto al dao que se pretende, el art. 83 en concordancia con el 350 del Cdigo de Procedimiento Penal, apartndose de otras legislaciones, manda al actor civil a concretar la demanda dentro de los tres das del Decreto o Auto de Elevacin a Juicio, debindose correrse traslado de la misma al demandado, para que en plazo de seis das, la conteste u oponga excepciones, pudiendo reconvenir. Con stas normas hemos entendido necesario proteger el Derecho de defensa de la parte demandada que, ahora, conoce antes de la audiencia de debate, concretamente el monto de lo pretendido por la otra parte y, sin sorpresas, puede felizmente hacer valer sus defensas de orden civil. La demanda se formula siempre por escrito y con las formalidades establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil y Com. vientes en el juicio ordinario. La observancia de los requisitos mencionados est asegurada bajo pena de inadmisibilidad.

6.1.5. Oportunidad y Sancin

La regla general doctrinaria para la admisin del Actor Civil en el proceso penal, establece que es necesario la pendencia de una cuestin penal. Entrando en la legislacin concreta, el art. 80 del C.P.P. dispone que el pedido de constitucin deber formularse en cualquier etapa del proceso hasta la clausura de la Instruccin. Pasada dicha oportunidad, la constitucin ser rechazada sin ms trmite.

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6.1.6. Desistimiento. Concepto

La propia conducta del actor civil puede producir su apartamiento del proceso, quedando separado del mismo por su voluntad o por presumrsela. Vale decir entonces que, el desistimiento es la manifestacin de voluntad, expresa o presumida por la ley, de que no se quiere continuar ejerciendo en el proceso penal a la Accin Civil.

6.1.7. Capacidad
La pretensin de resarcimiento civil solo puede ser renunciada o resistida en el proceso por quien sea su titular, y que haya sido reconocida su calidad de tal en virtud de la admisibilidad dentro del proceso penal.

6.1.8. Desistimiento expreso

Es una manifestacin de voluntad, oral o escrita, conforme el momento procesal en que se produzca, por la cual el actor Civil manifiesta no querer continuar ejerciendo la accin civil, no pudiendo reservarse el derecho de entablarla nuevamente ante sede civil.

6.1.9. Desistimiento tcito

Consiste en la omisin de determinadas actividades o de inasistencias del actor a actos principales, entonces la Ley presume su voluntad de no continuar en el ejercicio de la accin. En nuestro Cdigo slo existe el desistimiento Tcito cuando el Actor no concrete la demanda en la oportunidad antes indicada.

6.1.10. Efectos
El desistimiento importa renuncia de la accin civil.

6.1.11. Poderes del Actor Civil

Haremos una enumeracin de los mismos para facilitar su entendimiento: a) Instar la constitucin; b) Su pretensin se extiende a la reparacin del dao material o del agravio moral, o la restitucin del objeto material del delito. c) Puede afirmar, probar, alegar y reclamar con respecto a todo lo que haga a su inters sealando y acreditando la participacin del civilmente demandado o su responsabilidad directa, que el hecho encuadra en una figura penal siempre que
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esa circunstancia influya de algn modo en la procedencia de la indemnizacin; pero de ninguna manera, podr pedir la aplicacin de una pena o una medida de seguridad. d) Acreditar el hecho sin restricciones, tanto en su materialidad cuanto en su criminalidad, como as tambin, probar los daos que ha sufrido. e) Recusar al Juez de Instruccin o a los vocales de Cmara. f) Pedir la situacin u oponerse a la intervencin del tercero civilmente demandado. f) Examinar las actuaciones del sumario despus de la indagatoria. g) Examinar las actuaciones del sumario despus de la indagatoria. h) Asistir a los actos definitivos o irreproductibles. i) Comparecer al debate o presentar informes. j) Recurrir las resoluciones instructorias que le causen gravamen irreparable.

6.1.12. Sujeciones y Deberes

En atencin al sometimiento del actor civil al proceso, el mismo est sujeto en general, a la observancia regular y legal del trmite en todo su desenvolvimiento. Debe constituir domicilio procesal dentro del radio de Tribunales, estar tcnicamente asesorado, anticipar pago para testigos, peritos e intrpretes por l solicitado, declarar como testigo si hubiere sido citado.

6.1.13. El Demandado Civil

Al analizar la accin civil resarcitoria, vimos que existen dos clases de responsabilidad: una directa que nace del hecho propio, y otra indirecta, que nace en virtud de la ley de fondo -art. 1113 del C.C.; esta ltima se impone a ciertas personas que deben responder por los daos causados por otras personas que deben responder por los daos causados por otras personas que se encuentran bajo su dependencia en virtud de las relaciones de familia o de relaciones contractuales. El demandado Civil es la persona que interviene en la relacin procesal porque presume que, segn la ley civil, responde indirectamente por el imputado por el dao que el delito cause. Segn la definicin de Clara Olmedo, el demandado civil es la persona que, por llamamiento o espontneamente, se introduce en el proceso penal como sujeto secundario del mismo a mrito de atribuirse le responsabilidad indirecta conforme a las leyes civiles, por causa del dao que habra causado el imputado al realizar el hecho objeto del proceso, cuya indemnizacin o reparacin se pretende. Este sujeto se ubica al lado del imputado, si contra ambos se dirige la pretensin privada, en consorcio con l en cierto modo.

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El principio demandado y el responsable civil en su caso, es el imputado, y el tercero ha de incorporarse con el carcter de demandado en el proceso, cuando entre l y el imputado se pretenda la existencia de un vnculo legal que lo puede responsabilizar por el hecho de ste y sea, adems, llamado el proceso a peticin de quien ejerce el poder de accionante civil, o cuando voluntariamente se presentare. Si es legalmente llamado y no comparece, se le sigue en rebelda el juicio, sin necesidad de declaracin formal alguna. Velez Mariconde lo define como el civilmente demandado es el sujeto secundario o eventual de la relacin procesal, contra el cual se ejerce la accin resarcitoria por estimarse, de acuerdo a la ley civil, que responde lo mismo que el imputado, del dao que caus el delito. En ningn caso el imputado puede pedir la intervencin del tercero, pero si puede oponerse a ella. Tampoco es posible incorporarlo de oficio, aunque el fiscal de Estado ejerza la accin civil, ya que en ste caso es dicho funcionario quien debe pedir, al igual que los particulares, la intervencin del tercero.

6.1.14. Citacin
Es el llamamiento que hace el Juez al indirectamente responsable por el dao causado por el delito y, equivale a la citacin que se hace en el proceso civil al demandado para que comparezca a estar a derecho. La citacin, regularmente realizada, hace adquirir a terceros la calidad de parte para todo los estadios posteriores del proceso.

6.1.15. Valor de la citacin

I. De fijacin de la responsabilidad: En todos los casos, la relacin procesal entre el actor civil y el civilmente demandado queda fijado por las circunstancias contenidas en la citacin; anlogamente a lo que sucede con la comunicacin de la acusacin. En efecto, es el hecho y no el ttulo del delito al que se debe atender para la determinacin de la responsabilidad civil, y el hecho no puede ser esencialmente modificado sin una nueva imputacin penal; solo en ste caso podr existir una nueva citacin con una nueva demanda. II. Indispensabilidad: En nuestro sistema, el demandado civil por el delito cometido por otro no puede ser penado por el Juez penal al resarcimiento del dao y a las costas, si no fue citado o no interviene voluntariamente en el proceso, por eso aunque el imputado halla sido condenado si no se han dado los requisitos citados anteriormente, el demandado civil no puede ser condenado, sin perjuicio en ste caso de que se pudiera promover posteriormente una demanda ante el Juez civil competente. La sentencia penal irrevocable tiene autoridad de cosa juzgada en cuanto a la existencia del hecho, la entidad del dao, y la responsabilidad penal y civil directa del condenado; pero queda sin prejuzgar la cuestin de si, el demandado est obligado a responder del dao causado por el delito segn las leyes civiles. III. Valor de la incomparecencia: Si el citado regularmente no comparece sin un motivo justificado, ser juzgado en rebelda.

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La rebelda no suspender el trmite del proceso. Quin puede pedirla: Segn el art. 87 del C.P.P. pueden ser citadas para que intervengan en el proceso, a solicitud de quin ejerza la accin resarcitoria, aquellas personas que segn las leyes extrapenales de fondo, respondan por el imputado del dao que cause el delito. La citacin deber hacerse siempre hasta antes de la clausura del sumario debiendo indicarse, entre otros requisitos, el proceso a que se refiere y el plazo en que se deba comparecer, el que nunca ser menor de cinco das. Puede ocurrir que, por adolecer de omisiones o errores esenciales que perjudiquen la defensa del civilmente demandado, restringindole la audiencia o la prueba, deba declararse nula la citacin; sin embargo, la nulidad no influir en la marcha del proceso, como tampoco impedir, ulterior ejercicio de la accin civil ante la jurisdiccin respectiva. El Cdigo de Procedimientos penales dispone el art. 92 que el trmite de las excepciones y la reconvencin se regir por las normas respectivas del Cdigo de Proceso Civil y Comercial. Pero, la resolucin de las excepciones podr ser diferida para la sentencia por auto fundado, cuando perjudique a la buena marcha del proceso. Sin embargo, an pendiente de resolucin las excepciones y defensas, las partes civiles debern ofrecer su prueba, bajo pena de caducidad, siempre durante la etapa preliminar del juicio. El art. 15 del C.P.P. establece que la accin civil deber ser ejercida tanto por el Fiscal de Gobierno o procuradores fiscales, cuando la provincia de Salta aparezca perjudicada por el delito, cambiando notablemente el sistema seguidos por los otros cdigos que, errneamente adjudican el ejercicio de esta accin a los Agentes Fiscales. Existe tambin la posibilidad -segn el art. 14 del C.P.P.- de que sea citado en garanta el asegurador tanto por el actor civil cuanto por el civilmente demandado. Condicin Procesal: Por ser un sujeto secundario y eventual, en ningn caso la presencia del civilmente demandado en necesaria e indispensable para la tramitacin del proceso y, por tanto, la inobservancia de las disposiciones relativas a la citacin, a la asistencia y a la intervencin del demandado civil, no produce la nulidad, salvo que sta est expresamente conminada por una disposicin legal como la de la citada en el art. 89 del C.P.P. Al demandado civil le estn aseguradas la titularidad y el ejercicio de sus derechos procesales, independientemente del ejercicio que el imputado haga de sus propios derechos.

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Actividad N 12

1) Realice un cuadro sinptico acerca de los conceptos de: capacidad; constitucin, oportunidad y sancin del Actor Civil. 2) Determine los poderes del Actor Civil. 3) Explique cul es el valor de la citacin al indirectamente responsable del dao causado pro el delito. 4) Defina y resee los poderes de la defensa.

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6.2. La Defensa
Segn Manzini: La defensa es la actividad procesal dirigida a hacer valer ante el Juez los derechos subjetivos y los dems intereses jurdicos del imputado, del demandado civil y del actor civil.

6.2.1. Considerada subjetivamente:

La defensa se nos presenta como un verdadero y propio derecho individual; por ello es que Velez Mariconde la define como el derecho acordado a las partes de procurar adecuadamente que el juzgador admita o desestime las pretensiones ejercidas, o sea aquellas pretensiones sobre las cuales versa la relacin procesal.

6.2.2. Considerada objetivamente:

La defensa se nos presenta como la actividad procesal dirigida a hacer valer ante el Juez en el proceso, los derechos subjetivos e intereses de las partes. La defensa es la actividad global y unitaria resultante del auto patrocinio de la parte (defensa material) y del patrocinio del defensor (defensa formal). La autodefensa se considera como una manifestacin del instituto de la libertad y, por tanto, se ha considerado inicuo e inhumano sujetarlo a vnculos jurdicos-morales, reconociendo el principio de que nadie puede ser obligado a obrar en su propio dao. No ocurre lo mismo respecto a la defensa profesional del imputado, la cual se admite que concurra con la autodefensa, por fines de orden superior y de inters pblico. Por defensa se entiende las simples negaciones o deducciones circunstanciales que tiende a excluir la existencia del hecho, o la ejecucin de l, o la participacin del imputado, o a excluir o atenuar la responsabilidad de aquel.

6.2.3.Resea Histrica:
Debe indicarse que existe una ntima conexin entre la actividad defensiva y la situacin del imputado, adems de una innegable influencia del rgimen poltico imperante sobre todas las manifestaciones del Derecho Procesal Penal. En ltima instancia, el Derecho procesal se ve determinado por aquel y, as como la vigencia de los sistemas polticos despticos se traducen en un menoscabo de los derechos del imputado y en una concepcin unilateral del proceso, los sistemas liberales respetan la libertad individual y favorecen a los derechos del individuo. Entre los Brbaros, (salvo el caso de las ordalas) el derecho subjetivo que tratamos mereci escrpulos si el imputado, adems de comparecer a juicio con sus parientes poda elegir un patrono o procurador. En el Fuero Juzgo se advierte la presencia de terceros que patrocinaban al imputado reconocidos expresamente por la ley.
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Al transformarse el imputado en un objeto del proceso, con la implantacin del sistema inquisitivo, la defensa qued prcticamente anulada, puesto que el defensor, si exista, no tena acceso a las actuaciones. Pero las diferentes legislaciones nos muestran tambin diferencias en lo que se refiere a la defensa. As en Italia, se permita la defensa por un defensor y adems que reciba copia, despus de la indagatoria de las declaraciones de los testigos; pero, en el siglo XVI se generaliz el proceso sumarsimo, en donde la defensa directamente estaba ausente. En Espaa, si bien se permita la asistencia profesional por un vocero, ste no poda asistir a la indagatoria, la pesquisa era secreta y en el juicio no poda ni si quiera conocer el nombre de los testigos. En Francia solo se permita la asistencia tcnica en crmenes de escasa importancia o si se trataba de delitos capitales. El defensor penal fue excluido del proceso, como un personaje nefasto para la verdad y la justicia, sin advertir que sus recursos, a veces no del todo lcitos, eran fruto del mismo rgimen; ello ocurra en la clebre Ordenanza de 1670.

6.2.4. Necesidad de la defensa:

La Constitucin Nacional al reconocer la incoercibilidad de la persona del imputado, ya que es incomprensible todo acto de conducta que tienda a proteger la propia libertad y seguridad an a sabiendas de la propia responsabilidad, si bien excepcionalmente en los individuos de una recta concepcin del deber, se da el caso de reconocer la propia responsabilidad, an cuando est en juego la libertad, en la generalidad de los casos en individuo, por espritu de conservacin, tiende a ocultar la verdad cuando la misma pueda causarle perjuicio. La Constitucin Nacional reconoce ste principio de la incoercibilidad en dos normas: "nadie puede ser condenado sin ser odo (requisito de juicio previo y de la defensa)" y "nadie puede ser obligado a declarar contra uno mismo", vale decir verdad, ni mediante coaccin o amenaza, ni hacer preguntas capciosas o sugestivas. Para sostener la necesidad de la defensa tcnica se ha dicho la intervencin de un abogado, suple la psicologa inferior del imputado que se encuentra bajo la coercin moral del acusador; que es imprescindible porque no se puede suponer en los jueces una agudeza, una rectitud y una infalibilidad perfecta. Por ser la defensa un elemento esencial del proceso, ella es irrenunciable porque se establece para tutelar un inters privado pero en virtud de un inters pblico: el de administrar justicia. Por consiguiente, la voluntad del imputado el legtima cuando tiende a su defensa, y es irrelevante, cuando se orienta en sentido contrario.

6.2.5. Poderes que comprende

I. No ser condenado sin ser odo. II. No ser obligado a obrar en su propio dao.

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III. No ser castigado por auto-encubrimiento. IV. No ser obligado a hablar, ni a decir la verdad ni a jurar. V. No ser coaccionador fsica ni moralmente. VI. Defenderse materialmente. VII. Defenderse tcnicamente por medio de defensor o personalmente si lo autoriza el Juez. VIII. Que se le nombre defensor de oficio llegado el caso. IX. En general, hacer valer sus derechos para que: demuestre su inocencia; se atenu su imputabilidad, se demuestre su inimputabilidad o la improcedencia de la accin por las causales de la ley.

6.2.6. Defensa material y formal

La defensa material es la que se realiza mediante la manifestacin que el imputado puede hacer en el proceso, declarando cuantas veces quiera.

6.2.7. Defensa Tcnica

La defensa tcnica generalmente ejercida por un abogado y hasta dos, segn el art. 95 del C.P.P., se ejerce mediante instancias, argumentaciones, alegatos u observaciones que se basan en normas de derecho sustantivo o procesal. Exige conocimientos jurdicos que el imputado generalmente carece, sin ellos l no podra defenderse eficazmente.

6.2.8. Autodefensa Tcnica

La nueva legislacin argentina, permite la auto-defensa tcnica bajo dos condiciones: A. Que ello no perjudique la eficacia de la defensa y; B. No obstante a la normal sustanciacin del proceso. Estas dos exigencias deben concurrir simultneamente y, estn dadas, la primera: para impedir que el imputado acte en condiciones de inferioridad psquica o intelectual y, la segunda: para asegurar una marcha normal del proceso, la que se vera alterada si el imputado por falta de conocimientos jurdicos, incurriere en excesos o en procedimientos impertinentes o meramente dilatorios. Estas excepciones son acertadas, ya que el art. 18 de la C.N. asegura al interesado la facultad de defenderse por s misma, pero no impide reglamentar por ley las condiciones y las circunstancias a que se subordina su intervencin.

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6.2.9. El Defensor
Es el abogado que asiste y representa al imputado, integrando su personalidad jurdica, para tutelar en inters particular, pero tambin en virtud de un inters pblico. Resulta tan importante la presencia del defensor dentro del proceso, que la ley asegura con sancin de nulidad absoluta la observancia de las normas referidas a la asistencia y representacin del imputado.

6.2.10. Carcter y Necesidad

El defensor acta dentro del proceso como representante del imputado, vale decir que hace valer los derechos que la ley confiere a ste, y acta en su nombre y representacin siempre que se trate de un defensor nombrado por el imputado e le que el Juez le designa de oficio. El defensor no acta en lugar del imputado como en el derecho civil sino al lado de su representado. La presencia del defensor no excluye la del imputado y, por regla general, imputado y defensor deben intervenir simultnea y conjuntamente, segn lo exige la ley. Esta regla general tiene algunas excepciones, cuando los delitos estn reprimidos solo con multa o inhabilitacin en los cuales, el imputado podr hacerse representar por un defensor con poder especial. Tambin, el defensor acta en lugar de quien resulta excluido del debate por razones superiores de orden y disciplina procesal, cuando la Cmara expulsa al imputado de la sala de audiencia.

6.2.11. Misin
Si bien el defensor se opone a las pretensiones del acusador pblico debe ejercer su misin dentro de la ley, en una forma honesta y sin perjudicar con maniobras de mala fe la investigacin de la verdad. El defensor no es un patrocinador de la delincuencia, sino del derecho y de la justicia en cuanto puede ser lesionado en la persona del imputado. Dice Mazini que el defensor que no profesa esta santa mxima, es un despreciable y peligroso intrigante, un encubridor del delincuente y no un defensor del imputado. No tiene el abogado honesto posibilidad de rechazar una defensa por la gravedad de la imputacin o la posibilidad de culpabilidad, sino que impedir su actuacin en caso de que el delito afecte hondamente sus condiciones morales, que lo autoricen a pensar que su defensa ser ineficaz, caso en que deber abstenerse de asumirla, en el supuesto de que el abogado sea testigo til para el proceso, encontrar una colisin entre el inters pblico y el inters particular; la necesidad de que prevalezca el primero es evidente, no solo porque los testigos no se eligen sino que surgen casualmente, mientras el cargo de defensor puede ser ejercido -en principio- por cualquier abogado. Como la labor del defensor debe basarse en el material del proceso, si aquel adquiere un conocimiento extra-autos que lo convence de la culpabilidad del imputado debe pedir, no obstante, la absolucin de ste, fundndose en el material probatorio introducido en el proceso. No dejar de hacerlo, se transformara en acusador, traicionando su misin.

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6.2.12. Nombramiento
El nombramiento del defensor es obligatorio por ser un elemento imprescindible del proceso penal, salvo el caso de auto-defensa. El nombramiento puede ser hecho por el Juez de instruccin o la Cmara en lo Criminal cuando el imputado queda durante el juicio sin defensor. El defensor podr ser nombrado en cualquier oportunidad pero, en todo caso, antes de la declaracin del imputado que es el momento en que el Juez invitar a elegirlo; si no lo hiciere o el abogado no aceptara inmediatamente el cargo le designar uno de oficio al que se le llama defensor oficial. La defensa de varios imputados podr serle confiada a un defensor comn siempre que no sea manifiestamente incompatible y, ello sucede cuando existe intereses contrapuestos entre los imputados.

6.2.13. Sustitucin
Los abogados defensores estn autorizados para designar sustitutos para los casos del impedimento legtimo, esto es cuando no pudieren continuar con la defensa fundado en razones serias y atendibles. En caso de abandono de la defensa, el abogado sustituyente asumir las obligaciones del defensor, pudiendo solicitar una prrroga mxima de tres das al tribunal. Sin embargo, el debate no podr suspenderse por la misma causa an cuando el Tribunal conceda la intervencin a otro defensor oficial o particular.

6.2.14. Abandono y sanciones

Al imponer obligatoriamente el ejercicio del cargo de defensor una vez producida la aceptacin del mismo, correlativamente la ley establece una serie de sanciones y consecuencias jurdicas para el caso de que se produzca el abandono de la misma, que consiste en una obtencin de proseguir el ejercicio de la actividad defensiva sin motivos justificados. Si el defensor abandona la defensa dejando a su cliente sin abogado (falta gravsima), se proveer la inmediata sustitucin por el defensor oficial, segn el art. 103 del C.P.P. pero, el abogado infractor no podr ser nombrado de nuevo en el proceso. Tambin se debe considerar con abandono la denuncia de un falso motivo de impedimento, y tambin el alejamiento de la sala de audiencia sin justa causa. La sancin se le impone por el abandono constituyendo una falta grave, obliga a pagar las costas de la sustitucin; sin perjuicio de la actividad del Tribunal de tica profesional, que actuar por efecto de la comunicacin que el Tribunal le haga del abandono.

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Actividad N 13

a) Elabore el siguiente cuadro sinptico sobre la defensa: objetivo: Concepto subjetivo: DEFENSA Necesidad

Poderes

b) Establezca respecto a la figura del defensor:

- Misin - Nombramiento - Sustitucin

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CARRERA: ABOGACA CURSO: 4 AO MATERIA: DERECHO PROCESAL PENAL PROFESOR: MANUEL DE CAMPOS

UNIDAD VII

LA ACTIVIDAD PROCESAL - ACTOS PROCESALES

Hechos, Actos y Negocio Jurdico Procesal: La conocida teora de los actos y hechos jurdicos, originada y aplicada en el campo del derecho privado ha sido trasladado con un diferente significado al campo procesal. Se ha considerado en nuestra materia la existencia de hechos jurdicos y actos jurdicos procesales, cuyas caractersticas residen en que influyen, y estn relacionadas con el proceso. Estos acontecimientos del mundo externo que tienen atinencia con el proceso y a los cuales llamamos hechos pueden ser divididos en naturales y humanos. En primer trmino debemos considerar los hechos naturales a los cuales damos tcnicamente el nombre de hechos jurdicos procesales, a los que podemos definir como:

El acontecimiento del mundo externo que en virtud del derecho procesal es susceptible de producir algn efecto jurdico en el proceso.

El proceso penal se resuelve mediante una serie de actos, orales y escritos; pero no a todos estos actos podemos llamarlos actos procesales; debemos distinguir entre actos extra procesales y actos procesales. Actos extra procesales: son los que se cumplen fuera de la relacin procesal, o de algn modo tienen atinencia con ella, Mancini, distingue a los actos procesales en: 1) Anteriores al proceso (pre procesales) que consisten en manifestaciones o atestaciones de verdad, hechas antes de que se construya la relacin procesal y de la que hace depender la ley la posibilidad de la constitucin de esa misma relacin. Por ej.: la denuncia hecha por el ofendido o su representante legal en los delitos de accin pblica dependiente de instancia privada. Estos actos son anteriores al proceso pero independientemente de su contenido tienen existencia autnoma, y por lo tanto no siguen las vicisitudes de los actos propiamente procesales, de manera que la anulacin de estos actos no afecta aquello mientras que la anulacin de un acto preprocesal, importa la de los actos procesales que son consecuencia de aqul.

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2) Simultneos o con concomitantes al proceso: consisten en manifestaciones o atestaciones de verdad, hechas despus de la constitucin de la relacin procesal pero fuera de ella, a los que atribuye la ley eficacia jurdica sobre el contenido formal o sustancial del proceso (Ej. la declaracin de revocacin de la constitucin de actor civil). La anulacin de los actos procesales influyen sobre la eficacia de estos actos, ya que los mismos presuponen la existencia de una relacin procesal vlida. Adems de las categoras citadas, existen otros hechos determinados directamente por la voluntad de los sujetos que intervienen en la relacin procesal y que tienen influencias sobre dicha relacin. A estos hechos voluntarios le damos la denominacin de Actos Jurdicos Procesales. Los mismos se pueden considerar desde dos puntos de vista: a) Actos jurdicos procesales en sentido lato: son aquellos actos humanos, voluntarios, susceptibles de producir en el proceso algn efecto jurdico. b) Acto jurdico procesal en sentido estricto: son las manifestaciones de voluntad o de conocimiento, formuladas en el proceso por rganos pblicos o particulares, y que influyen en la constitucin, modificacin, o extincin de la relacin procesal. Distinguimos entre manifestacin de voluntad y de conocimiento, ya que no son sustancialmente idnticas; no es lo mismo, por ejemplo, la interposicin de un recurso o la instancia de sobreseguimiento (declaracin de voluntad) que la declaracin de testigos o informe policial (manifestacin de conocimiento).

Clasificacin de los actos procesales: 1) 2) 3) Por el sujeto; Por la finalidad; Por su forma

Por el sujeto, se clasifican en: a) Actos del juez: son llevados a cabo por el titular del rgano jurisdiccional del estado, el cual est encargado de actuar concretamente la ley penal. b) Actos del ministerio fiscal: son los llevados a cabo por el rgano estatal encargado de la promocin y el ejercicio de la accin penal. c) Actos de los rganos auxiliares: realizados por su jefe que cumplen una funcin estatal de colaboracin en la administracin de justicia. Por ej. los realizados por el secretario del rgano o por la polica judicial. d) Actos de las partes: son los realizados en el proceso o para el proceso por el imputado, el actor civil y el civilmente demandado. e) Acto del tercero: son los realizados por personas que sin ser sujetos procesales, colaboran eventualmente en la administracin de justicia, tales los actos de los testigos, intrpretes, etc.

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Por su finalidad: es decir, lo que se propone el sujeto del mismo en relacin con el proceso. Se clasifica en: a) Actos de promocin: son aquellos que ponen en movimiento la accin penal, dando as comienzo al proceso. Estos actos son: la requisitoria de instruccin formal; la requisitoria de instruccin sumaria; la prevencin o simple comunicacin policial y la querella de los delitos de accin privada.

b) Los actos de investigacin: son los que tienen por objeto esclarecer la verdad de los hechos. Son cumplidos, no solo por el juez de instruccin, sino tambin por el agente fiscal e incluso por la Cmara antes del plenario. c) Actos de coercin: son los dirigidos a obtener y asegurar la efectiva actuacin de la ley. Se puede dirigir junto a la persona del imputado a fin de evitar su fuga (y poder hacer efectiva la pena si se dicta sentencia condenatoria), o contra terceros, a fin de evitar la desaparicin de material probatorio. Estos actos estn ntimamente unidos a los anteriores, ya que a medida que se va acrecentando la sospecha sobre la culpabilidad del imputado, las medidas de coercin se van haciendo ms enrgicas y duraderas. d) Actos de postulacin: cumple la funcin de interpretar en el proceso las pretensiones de las partes. e) Actos decisorios: son las declaraciones de voluntad del tribunal encaminadas a producir una determinada consecuencia jurdica en el proceso en que se eligen. f) Actos ejecutivos: son aquellos que tienen por objeto hacer efectiva una declaracin del tribunal, sea civil o penal. Por su forma: se dividen en: a) Orales o escritas; b) Originales o legales; c) Pblicos y secretos.

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Actividad N 14

a) Elabore el siguiente glosario:

- Hechos jurdicos - Actos jurdicos - Actos extra-procesales - Actos pre-procesales - Actos jurdicos procesales.

b) Elabore ejemplos de los actos procesales segn:

- el sujeto, - la finalidad, - la forma.

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RESOLUCIONES JURISDICCIONALES
Concepto
En sentido lato y formal, es toda manifestacin del juez penal, que tenga eficacia dispositiva en orden al contenido formal o sustancial de la relacin procesal en que se emite.

La colegialidad
Solo es indispensable por lo que toca a las sentencias y a los autos, mientras que los decretos y en general las providencias de mero trmite los da, en los casos previsto por la ley, el presidente solo o un juez delegado. Recordemos que el contenido sustancial del proceso est constituido por la pretensin represiva y el formal, por los poderes de las partes.

Origen
Pueden adoptarse de oficio o a peticin de parte. Por regla general y antes de la etapa instructoria, el rgano jurisdiccional procede de oficio, en tanto que el plenario lo hace a peticin de parte. En otro sentido, si bien el juez penal no tiene poder de impulsin inicial del proceso, una vez que el ministerio pblico a promovido la accin penal, puede dictar toda clase de resoluciones pendientes a impulsar y desarrollar el proceso, tanto durante la sustanciacin como durante el Plenario.

Sustanciacin
La resolucin se dicta con sustanciacin cuando hay un trmite previo a la misma; cuando ese trmite previo no existe, no hay sustanciacin, vale decir; debe haber intervencin de los sujetos del proceso en el punto de que se trata.

Elementos constitutivos
Todo acto jurisdiccional consta de dos elementos:

a) Un elemento lgico: el cual se refleja en la motivacin; an en los casos en que la ley no exige motivacin este elemento se encuentra presente, ya que para disponer el juez debe siempre deliberar a tenor de la ley.
Este elemento es caracterstico y funcionalmente prevalente en las resoluciones jurisdiccionales, ya que representa la condicin esencial para que la voluntad pueda declararse eficazmente.

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Este elemento lgico, interno de la persona que emite la resolucin, consiste en la valoracin legal del estado del asunto en el orden material o procesal.

b) Un elemento dispositivo: que consiste en la manifestacin de la determinacin de la consecuencia que se pretende producir dentro del proceso de que se emite. No consiste en una manifestacin de voluntad autnoma, sino en una aplicacin concreta de la voluntad inderogable de la ley que se manifiesta abstractamente en la norma jurdica.
Con este elemento, el rgano resuelve la cuestin que ser absolviendo o condenando. El primer elemento es siempre presupuesto indispensable del segundo; en las decisiones penales es preponderante, de ordinario, el elemento lgico sobre el dispositivo, ya que la voluntad que el juez debe imponer como consecuencia de su juicio lgico es la manifestacin en forma precisa de la ley y no la suya propia. El primer elemento constituye un elemento interno de la persona que emite la resolucin, en tanto que el segundo constituye la exteriorizacin del primero. De ah las necesarias correlaciones que debe existir entre los motivos y la resolucin.

Clases:
Hay tres clases: sentencia, auto y decreto. Sentencia: en sentido sustancial, es la declaracin de voluntad contenida en una decisin jurisdiccional que cierra definitivamente el proceso. Resuelve esencialmente sobre el hecho debatido, previo examen y alegacin de las pruebas aportadas por las partes para fundamentar sus pretensiones. En sentido formal, es el acto jurdico que define una situacin jurisdiccional realizada en observancia de disposiciones expresamente establecidas por la ley, y que tiene por contenido una manifestacin concreta de la voluntad acerca del fundamento de la pretensin que se ha hecho valer. Auto: es la decisin pronunciada a instancia de parte o de oficio en el curso de la instruccin, del juicio, o de la ejecucin, sobre un incidente o artculo del proceso. El auto por tanto, no versa sobre el fondo de la cuestin sino sobre la forma, sobre alguna condicin o presupuesto que falta o que se considera que falta. Con el auto no se agota la jurisdiccin ni el contenido de la accin. En el proceso penal, algunas legislaciones establecen que la calificacin del hecho y la autora se deben determinar mediante auto fundado para que, provisoriamente se establezca la existencia del hecho delictivo y su responsabilidad penal o la inexistencia, tanto de uno como de otro, y an la duda acerca de tales precisiones. Decreto: es la decisin pronunciada en el curso del proceso fuera de los casos mencionadas en los apartados anteriores, en aquellos en que esta forma haya sido especialmente prescripta por la ley. En general, el elemento lgico en el momento del juicio se reduce a su mnima expresin, en cuanto no hay una cuestin a decidir ni una relacin jurdica a comprobar sino que se trata simplemente de una manifestacin de voluntad para la aplicacin de una nmina que no da lugar a cuestin.

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El decreto, a diferencia del auto y la sentencia, no precisa ser motivada, salvo cuando se exija expresamente.

Motivacin
Es la exposicin concisa de los motivos de hecho y de derecho en que se funda una resolucin judicial. Las mismas son nulas si falta la motivacin en los casos en que se exige por la ley. La falta o contradictoriedad de la motivacin puede ser absoluta o relativa. Es absoluta cuando el acto est privado de motivacin en forma total o es contradictoria en su conjunto. Es relativa cuando las faltas de contrariedad se refieren a un punto singular del acto, o cuando solo se hallan expuestas las circunstancias de hecho y no la de derecho, o viceversa. El requisito de la motivacin se exige para hacer controlable el proceso lgico mediante el cual el juez ha llegado a su decisin. Se trata de una garanta moderna desconocida en la antigedad, constituida no solo para el individuo sino tambin para el estado en cuanto interesa a ste que su voluntad superior sea exactamente aplicada y se administre justicia correctamente. Respecto a su forma, la motivacin debe ser tal cual como conviene a un acto solemne e imperativo: concisa, clara, resuelta, autoritaria e impersonal.

Correccin y rectificacin
Dentro del trmino de tres das de dictadas las resoluciones, el tribunal podr rectificar, de oficio, a instancia del fiscal o las partes, cualquier error material de aqul, siempre que ste no intente una modificacin esencial de la resolucin. La instancia de declaracin suspender el trmino para interponer los recursos que proceda. El error puede ser positivo o negativo; es positivo cuando se refiere a expresiones o declaraciones diferentes de la idea que se quera expresar o de la voluntad que se intentaba aplicar. En sentido negativo, el error se refiere a las omisiones no queridas, a la no expresin de lo que se pensaba explicar o expresar o la no declaracin de la voluntad que se quera declarar. Los errores de mera forma (de sintaxis, de lxico, de gramtica), cuando no cambian el sentido de lo que se quiso expresar, no da lugar a la modificacin en la direccin que venimos aplicando. Los errores o las omisiones que no hagan a la resolucin sustancialmente diferente de lo que verdaderamente se quiso que fuesen, que no ocasionen incertidumbres, o contradicciones en la declaracin de voluntad del juez, o que no provengan de la inobservancia de formas prescriptas bajo pena de nulidad, no se pueden tomar razonablemente como causa de nulidad o correccin.

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El excesivo formalismo procesal no constituye garanta seria para ningn inters, ya que complica y retarda intilmente el proceso. Se dice que el error es meramente material, para significar que no previene de un vicioso proceso lgico o volitivo de la razn que determin la resolucin, sino que consiste en la simple ausencia de correspondencia entre la idea y la voluntad por una parte, y la forma en que se expres esa idea o se declar la voluntad, por la otra. A estos errores se refiere la ley, con respecto a los actos del juez, y en consecuencia no se puede recurrir a este procedimiento cuando se trata de errores del ministerio pblico.

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Actividad N 15
a) Elabore el siguiente glosario y ejemplifique:

- colegialidad: - sustanciacin: - motivacin: - sentencia: - auto: - decreto:

b) Bajo qu condiciones se produce la correccin o rectificacin de una resolucin?

c) Enumere causales de nulidad de una resolucin jurisdiccional.

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TERMINOS
Concepto y finalidad:
Los actos procesales segn es fcil advertir, lo forman una serie gradual, progresiva y fundamentalmente concatenada; es decir la sucesin de ellas se descompone en momentos, fases o grados de fines especficos; la ley determina un orden progresivo que necesariamente debe ser respetado, de modo que, salvo vicios o defectos sustanciales (unidades), el procedimiento no puede ser parado o retrotrado, lo fundamentos se hallan estrechamente unidos entre s, tanto que algunos son presupuestos formales de l. Estos actos estn definidos individualmente en la ley, la que les impone una serie de requisitos formales y condiciones de tiempo que debe observarse en el cumplimiento de aquellos. Es lgico que as sea en salvaguarda de la justicia; la sociedad est interesada en que sus jueces acten con ponderacin y con esmero para que la justicia se asiente en la verdad de los hechos. Pero las formas y los trminos tambin estn establecidos en garanta de la libertad individual, ya que el imputado sabe de antemano cules sern las actividades y formas para llegar a su condena o absolucin. De nada valdran las normas constitucionales que protegen la libertad individual si las leyes procesales no establecieran medios de actuaciones. El juicio previo podra eternizarse o cumplirse de acuerdo a la arbitrio procesal del juez. Como vemos, las finalidades de esta condicin de formas y tiempo es la de garantizar la justicia (inters social) y la libertad (inters individual); que las mismas posibiliten una administracin correcta de justicia y la defensa del imputado. Considerada la finalidad de los trminos, corresponde dar un concepto de los mismos, pero antes de entrar en tema, se hace necesaria una declaracin referida a la terminologa utilizada por la doctrina. Algunos autores distinguen entre trmino y plazo, as Fenech considera que los trminos consisten en: el momento o determinacin en que un acto procesal se debe verificar, fijado en una medida del tiempo o mediante la designacin de un determinado acontecimiento futuro y cierto, positivo o negativo. En cuanto al plazo el mismo autor define como el perodo de tiempo mediante el cual puede realizarse un acto, sin determinacin del momento dentro del cual ha de llevarse a cabo y que se deja al arbitrio del sujeto productor del mismo. Para Mariconde el trmino y el plazo significan una misma cosa y no hay, entre ellos, diferencia alguna. Hecha esta aclaracin, entremos a considerar el concepto de trmino. Existen varios, sobre el cual transcribiremos algunos.

Mancini define al trmino como:

Toda condicin de tiempo puesta al ejercicios de una determinada actividad procesal, establecida en horas, o fracciones de horas, en das, meses o aos, o fijadas mediante la designacin de un determinado acontecimiento futuro, positivo o negativo, de verificacin cierta.

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Aparte de la impropiedad de hablar de condicin definindola al trmino, es indudable que la indicacin de las formas es parcial o innecesaria.

Sttopatto, dice que consiste en: La fijacin de un tiempo dentro del cual, o no antes de cual, debe llevarse a cabo la actividad procesal, a los efectos de la actuacin de la ley. Vlez Mariconde lo define clara y brevemente:
Trmino es el lapso dentro o fuera del cual debe efectuarse un acto procesal para que sea legalmente vlido o eficaz.

Clasificacin
a) Clases fijadas inmediatamente por la ley (o trminos legales): es el supuesto de la mayora de los casos, en los que todos deben conocer la ley. El juez no tiene la obligacin de advertirles a las partes acerca de los plazos legales establecidos para el ejercicio de su actividad procesal. b) Clase fijada discrecionalmente por el juez en base a la ley (trmino judicial): 1.- Sin ninguna previa determinacin de la ley. 2.- Entre el mnimo y el mximo fijado por la ley. 3.- No ms del mximo fijado por la ley. 4.- Sobre el mnimo fijado por la ley. Cuando el trmino, cualquiera de los casos citados, debe ser fijado por el juez, se restablece ya mediante declaracin expresa, ya simultneamente a otro acto jurisdiccional, con la indicacin de determinado da y eventualmente, de una determinada hora, o como lmite mximo dentro del cual se debe o se puede cumplir el acto. La fijacin jurisdiccional de los trminos puede ser discrecional o subordinada. Es discrecional, si el juez no tiene ms que proceder segn su razn y conciencia. Cuando es subordinada, debe atenerse a la prescripcin de la ley que al fijar ella misma el plazo base, solo deja al juez el contenido y no la facultad de precisar el plazo segn determinado criterio. Por sus efectos: los trminos pueden ser:

a) Perentorios: son aquellos dentro de los cuales deben realizarse un acto, bajo pena de caducidad. b) Dilatorios: son aquellos fuera de los cuales deben realizarse un acto, ya que si se efectu antes del mismo no tienen validez. c) Ordenatorios: es el lapso del tiempo fijado por la ley para realizar un acto; pero si el acto no se realiza en el trmino establecido, no existe ninguna sancin para su inobservancia.

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Por su determinacin en el tiempo: se clasifican en:

a) Independientes: son los que seala la ley con abstraccin de los hechos y actos procesales. Se fijan en das, meses, y excepcionalmente horas o aos. b) Subordinados: son los establecidos con referencia a otro acto procesal. c) Improrrogables: son aquellos cuya duracin est marcada fatalmente por la ley, de modo que vencido el plazo, el acto al cual se refiere no se puede realizar, ya que el plazo no puede ser ampliado. La norma general es que son improrrogables. d) Prorrogables: son aquellos que pueden ser ampliados, generalmente por un lapso igual al trmino primitivo. Si bien son una excepcin pueden citarse algunos ejemplos: el trmino para practicar la indagatoria puede prorrogarse por otro tiempo igual al fijado por la ley.

Por la forma de computarlo: se clasifican en: a) Individuales: son los trminos que se computan y se conceden individualmente para cada una de las partes, as la oposicin a la constitucin de actor civil puede hacerse dentro del trmino perentorio de 5 das por cualquiera de las partes autorizadas El trmino se cuenta desde la comunicacin. b) Comunes: son aquellos que estn dados por las partes en su conjunto, de modo que se cuentan a partir desde la ltima notificacin y expiran para las partes simultneamente.

Efecto
Este tema est relacionado ntimamente con la distincin con los trminos perentorios, prorrogables e improrrogables. Los trminos perentorios son improrrogables, salvo las excepciones impuestas por la ley. Al ser perentorios, los trminos marcan un perodo de tiempo dentro del cual se debe ejercer una determinada actividad procesal bajo pena de caducidad de un derecho subjetivo, de una facultad o una potestad pblica. Por esta razn estn inhibidas de la actividad procesal de que se trata despus de su vencimiento, de manera que antes de ese momento es libre y vlida en cualquier momento del plazo. Como un corolario de este efecto perentorio, los trminos no son prorrogables y as lo dispone la ley, sino que vencen inexorablemente con el ltimo momento de los mismos. Determinacin del tiempo y forma de computarlo: la determinacin concreta del transcurso de un trmino se hace de acuerdo con la unidad cronolgica en que viene fijada legalmente su determinacin actual. La manera en que se lleva a, cabo esa determinacin concreta se conoce con el nombre cmputo. El trmino corre desde el momento de su comienzo hasta el de su terminacin, por lo que su cmputo exige establecer el momento en que comienza y en el que termina. Momento inicial: el punto de partida para el cmputo del plazo que est constituido por el momento inicial establecido por la ley y el juez, en funcin de un determinado hecho o acto procesal (trmino subordinado). La fijacin de este momento vara segn la unidad cronolgica de la determinacin abstracta del tema.

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Actividad N 16
a) Trmino y plazo son sinnimos? b) Elabore un concepto de trmino en una actividad procesal. c) El incumplimiento del trmino puede ser causal de nulidad? d) Elabore ejemplos de Trminos en una actividad procesal. e) Cmo se computa el tiempo en una actividad procesal?

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SANCIONES PROCESALES
Concepto y necesidad
Ya hemos sealado que la ley procesal penal define a los actos procesales en forma individual y colectiva, estableciendo normas genricas sobre los mismos, pero reglamentndolos tambin individualmente, al imponerles formalidades particulares y trminos dentro los cuales, cada uno debe cumplirse para tener eficacia. Estas formas estn establecidas para asegurar el buen orden del proceso y para protegernos de la negligencia o de la mala intencin, de las partes privadas y defensores, del ministerio pblico e incluso de los jueces que intervienen en el proceso. La observancia de estas disposiciones legales que prescriben los modos y actuacin procesal, estn aseguradas mediantes sanciones jurdicas que afectan el inters de quien no ajusta su actividad a la voluntad de la ley, dirigida a la consecucin de un fin ordenado y de un eficaz y rpido desenvolvimiento del proceso. Son sanciones procesales porque hacen sentir sus efectos de las actividades procesales, distinguindose por tanto de las sanciones civiles o disciplinarias que tienen su causa en la actividad procesal. Tampoco son sanciones procesales (sino penales) las establecidas para las conductas que afectan delictuosamente la actividad procesal.

En definitiva, la necesidad de las sancin procesal est determinada por la finalidad de asegurar el orden procesal protegiendo as, la efectiva administracin de la justicia y el respeto por la libertad individual.

Clara Olmedo solo acepta como acciones procesales a la nulidad y a la inadmisibilidad; pero no advierte que a la inadmisibilidad se llega por preclusin o caducidad y otras veces por vicios que nada tienen que ver con aquellas. Vlez Mariconde, siguiendo a Alimena, sostiene que se puede distinguir cuatro clases de sanciones procesales, las que si bien estn ntimamente ligadas entre s, son perfectamente diferenciables y autnomas. Las sanciones son:

a) Caducidad: consiste en la imposibilidad legal de la realizacin de un acto procesal por haberse cumplido el trmino establecido en la ley para llevarlo a cabo. Vimos anteriormente que, una vez cumplido el plazos perentorio, no se podr realizar el acto a que ese trmino se refera. Esta sancin procesal tiene un carcter subjetivo, ya que afecta el derecho, la facultad y el poder jurdico que tena el sujeto procesal para llevar a cabo el acto de que se trata antes de cumplir el trmino; lo que caduca entonces, es la facultad jurdica de cumplir el acto.
Por ltimo, la caducidad es insanable, produce la prdida definitiva del derecho que se ha dejado de ejercer oportunamente, sin que pueda readquirirse el mismo con posterioridad.

b) Preclusin: se opera en virtud de un acontecimiento procesal producido con anterioridad, de modo de evitar o hacer imposible el cumplimiento de actos incompatibles con la existencia de una sancin especfica; el acto procesal que se pretende realizar es

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opuesto al que se realiz anteriormente. Esta sancin deriva entonces de la incompatibilidad del acto con otro anterior. Siguiendo a Alimena consideramos a la preclusin como una sancin autnoma, pero no toda la doctrina est conforme al respecto. Un ejemplo de preclusin se da cuando un actor civil deduce su pretensin resarcitoria ante sede penal pero luego no la podr ejercer en sede civil en virtud del principio: Alecta una va non datur regresam ad alternam. El sentido de esta sancin est dado con claridad en la frase de Chiovenda: La cosa juzgada es la suma de la preclusin, una vez adquirida la calidad de cosa juzgada no se puede cumplir ningn acto de revisin de la sentencia, ya que sera incompatible con ella.

c) Inadmisibilidad: es la imposibilidad jurdica de que un acto ingrese al proceso debido a la inobservancia de una expresa disposicin legal. La frmula que adoptamos es amplia ya que involucra muchos casos de sancin. As, se ha entendido que la inadmisibilidad es una sancin que est exclusivamente ligada a la inobservancia de las formas establecidas por la ley para el cumplimiento de un acto, de modo que si dichas formas no se observan, el acto en cuestin no puede ingresar vlidamente al proceso. d) Nulidad: es un vicio del acto procesal del cual deriva su ineficacia y su falta de validez jurdica. Esta es la posicin de Vlez Mariconde; pero estos autores, miran al problema, no desde el punto de vista del vicio sino desde el punto de vista de los efectos que esta sancin produce, y dicen que la nulidad consiste en la ineficacia o invalidez de un acto por razn de un defecto en el mismo.
En cuanto a esta sancin que estamos viendo, la nulidad, la situacin es distinta a la anterior: el acto ha ingresado, se ha cumplido dentro del proceso, pero de una manera incorrecta, por lo que el juez, posteriormente al ingreso jurdico, deber declarar la sancin.

Nulidad Procesal
Concepto: La sancin de nulidad importa que el acto irregular, declarado nulo, se considere en s, y para todos los efectos jurdicos, como no realizado. Por tanto, cuando la ley expresamente exige una determinada condicin para la realizacin de un acto, si esta condicin est referida a la intervencin de los sujetos esenciales de la relacin procesal, la observancia de esa condicin determina la nulidad del acto, aunque la norma especfica no la prescriba desde que se ataca el dispositivo general del cdigo de procedimiento. Fuera de estos casos de nulidad genrica, para la procedencia de la sancin procesal, es preciso que la misma este expresamente prevista por la norma. Por lo dicho vemos que no toda irregularidad importa nulidad; no hay razn para tanto rigor, pero esto no significa que la observancia de las formalidades procesales, cuando no est asegurada con la conminatoria de nulidad, se remita al arbitrio del magistrado o de otro sujeto que deba desarrollar una actividad procesal. No debemos confundir las sanciones de nulidad con los motivos de anulacin en general de resoluciones jurisdiccionales, ni an cuando stas se funden en inobservancias de las normas procesales; la violacin de una norma establecida bajo pena nulidad, puede dar motivos a un recurso, pero estos motivos para recurrir pueden fundarse tambin en la inobservancias de normas establecidas, no bajo pena nulidad, sino de caducidad e inadmisibilidad. Es decir que los motivos de anulacin son ms amplios que los de nulidad, comprendindolos primero a los segundos.

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Tambin debemos hacer el distingo entre actos nulos y actos inexistentes. Los primeros son aquellos que tienen un vicio que ha dado lugar a su nulidad; en cambio, los actos inexistentes no tienen la vigencia procesal de tales pues carecen de las condiciones esenciales que hacen que un acontecimiento sea un acto procesal. El acto nulo ha nacido, pero ha nacido enfermo; en cambio el acto inexistente ni siquiera a nacido. Ejemplo: una sentencia dictada por un fiscal. La nulidad es la sancin procesal que hace o determina la falta de eficacia legal de un acto jurdico, porque el mismo se ha realizado sin observar la formalidad proscripta por la ley, de manera genrica o especfica.

Nulidad. Sistema.
Los sistemas adoptados por las legislaciones no siempre han mantenido rasgos uniformes y, para comprender las razones de los ms modernos, es preciso sealar, aunque sea someramente, los rasgos de todos los que han tenido vigencia. a) Sistema formalista: Es aquel que impera en las legislaciones posteriores a la Revolucin Francesa y establece que la inobservancia de las formas establecidas por la ley determinan la nulidad del acto, sin hacer ninguna distincin. Es un sistema muy riguroso ya que cualquier inobservancia de la forma vuelve nulo al acto. b) Sistema privatista: En este sistema solo se puede declarar la nulidad de un acto cuando la irregularidad del mismo ha causado perjuicio a la parte que le ataca, es decir, que en este sistema es necesario, para instar la nulidad de un acto, que dicha instancia sea hecha por la parte perjudicada por la irregularidad del acto. Se supedita la declaracin de nulidad a una manifestacin de voluntad del sujeto procesal cuyo derecho o facultad ha sido conculcado por el acto. Este sistema, que puede tener vigencia en el civil, es inaceptable en el proceso penal por el carcter pblico de ste y por la insuficiencia e imprecisin que implica, dejando en manos de las partes la proteccin del inters social. c) Sistema judicial: deja librado al juez la facultad de valorar las formas que no se han observado, el que en cada caso particular declara una nulidad segn la magnitud a la gravedad del defecto que vicia al acto. Adems declara la nulidad cuando se han violado las formas sustanciales, debiendo entonces distinguirse entre stas y las que no lo son. No es conveniente dejar libradas las consecuencias de los vicios de forma a la apreciacin de los tribunales, porque ello implicara dejar demasiado lugar al arbitrio judicial cuando la ley puede prevenirlas convenientemente, consultando los intereses que el proceso penal debe superar. d) Sistema de conminacin taxativa: por los defectos anotados es que se llega al cuarto sistema segn el cual, la ley establece expresamente en qu caso puede ser declarada la nulidad. Si no hay una conminacin expresa de la ley no hay nulidad, este es el sistema ms adecuado y ha sido receptado por la generalidad de los cdigos procesales. Modo de conminacin: como hemos dicho, abandonando el antiguo sistema formalista, segn el cual la imperfeccin y la nulidad se equiparan en derecho, en nuestra

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legislacin vigente slo importa sancin de nulidad la violacin de las formas que la ley asegura, mediante expresa conminatoria de nulidad. Es posible distinguir dos modos diferentes de las conminaciones de nulidades: 1) Nulidades especficamente conminadas por la ley: este tipo de nulidades no puede dejar lugar a dudas; la sancin se aplica sin necesidad de resolver si la irregularidad de que se trate entre en no en una determinada categora, y la funcin del juez se reduce, comprobada la irregularidad, no subsanada, a declarar la nulidad. Es que en estos casos la ley dice claramente que si existe tal formalidad para un acto, si esa formalidad no se respeta, el acto es nulo, y por lo tanto no puede caber ninguna duda. 2) Nulidades conminadas genricamente por la ley: se trata de una conminacin por categoras y la nulidad se extiende a cualquier acto que, an sin estar especficamente conminado con sancin de nulidad, entra en alguna de las categoras genricas. Estas nulidades tienden a asegurar la observancia de condiciones que la ley considera esenciales para validez de la relacin procesal, por referirse a la intervencin en la misma de sus sujetos esenciales. Esta conminacin genrica establece que se entender siempre prescripta bajo pena de nulidad la inobservancia de la disposiciones concernientes:

1) Al nombramiento, capacidad y constitucin del juez o tribunal; 2) A la intervencin del Ministerio Pblico en el proceso, y a su participacin de los actos en que ella sea obligatoria; 3) A la intervencin, asistencia y representacin del imputado en los casos y las formas que la ley establece.
Especie: segn la gravedad del vicio que la determina las nulidades se distinguen en: a) Absolutas: son aquellas que existen de pleno derecho y como tal, deben ser puestas de manifiesto y declaradas por el juez an de oficio, ya que se trata de nulidades de orden constitucional y no legal y meramente formales. En este sentido, se establece que las nulidades absolutas podrn ser declaradas de oficio en cualquier estado y grado del proceso. Estas nulidades son insanables, ya que protegen la observancia de normas relativas a garantas constitucionales que son un presupuesto de la ley procesal. b) Relativas: constituyen la regla en materia de nulidades y son contempladas por distintos cdigos de procedimientos penales expresamente. Estas nulidades, por ser tambin vicios de los actos procesales, debe el juez tratar de eliminarlas inmediatamente, es decir que, se debe hacer lo posible para evitarlas, pero si esto ya no es posible porque se han producido, podr el juez declararlas a peticin de parte. No cualquier parte puede denunciarlas, solo podr hacerlo el Ministerio Pblico y las partes que, a) no hayan concurrido a causarlas y que b) tengan inters en la observancias de las disposiciones legales respectivas.

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Actividad N 17
a) Complete el siguiente cuadro

SANCIONES PROCESALES CONCEPTO FINALIDAD EFECTOS

b) Sancin procesal y sancin penal son sinnimos? c) Elabore el siguiente glosario

- Preclusin - Caducidad - Indivisibilidad - Nulidad Procesal

d) Elabore ejemplos de nulidad.

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UNIDAD VIII

LA PRUEBA
Evolucin: El proceso penal est movido por el esfuerzo de descubrir la verdad de un hecho, el cual constituye el presupuesto fctico de dicho proceso, esfuerzo al cual se sujeta toda la actividad procesal y objeto especfico, en el cual converge todo el contenido procesal. En efecto, todo el proceso se funda sobre la hiptesis de la comisin de un hecho delictuoso, y desde ese primer momento hasta la sentencia, la actividad procesal tiende a descubrir la verdad real que ser el fundamento de aquella. Acerca de ese fin (descubrir la verdad real) se abre una serie de mltiples y variadas investigaciones, encaminadas a recoger y presentar los elementos que servirn para reconstruir la historia del hecho, porque la hiptesis de la imputacin debe afirmarse en un acontecimiento verdadero. De lo dicho surge la importancia de la prueba: ella impregna de por s todo el proceso, le imprime el movimiento y es base de la sentencia. A la sincera funcin de la prueba no es ajena un alto inters pblico que es el objeto de una peculiar tutela jurdica. Desde un punto de vista histrico, la prueba, en pocas primitivas se hallaba impregnada de un sentido mgico o mstico; es lo que sucede en el proceso germano donde se aceptan las ordalas. En un estudio posterior, la evolucin hace que se consagre la confesin como la reina de las pruebas y para lograrla se apela a los ms inhumanos procedimientos; entre ellos torturas, ayuno, incomunicacin, interrogatorios capciosos, etc. Se establece la prohibicin de las ordalas y el juez debe fallar segn lo alegado y probado (dando por lo tanto a la prueba una importancia fundamental en el proceso), excluyndose por ende, la confusin entre la certeza moral y la simple impresin. Es la poca del inquisitivo que tiene en materia de prueba caractersticas muy importantes. Como la reaccin contra las aberraciones del inquisitivo nace del sistema mixto luego de la Revolucin Francesa, se consagran libertades para el imputado, el cual no puede ser ya sometido a torturas para lograr su confesin.

Concepto e importancia

La prueba puede ser definida como:

Todo elemento capaz de producir un conocimiento cierto o probable a cerca del delito o delincuente presunto.
Destinatario de la prueba son todos los sujetos procesales; la prueba no tiende a convencer a juez, sino a demostrar la verdad real; por ello podemos decir que:
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Prueba es todo elemento introducido y cumplido por los intervinientes en el proceso, capaz de producir un conocimiento cierto o probable a cerca de los extremos de la imputacin delictiva.

Diversos significados
Probar significa proveer en el proceso el conocimiento de cualquier hecho, de modo de adquirir en s o generar en otro, la conviccin de la subsistencia o verdad del hecho mismo. A los efectos genricos de la nocin de prueba penal, no es lcito distinguir si la misma ha sido introducida en el proceso por la actividad directa del juez o por las partes, si bien en el proceso civil hay una notable tendencia a excluir este aspecto que tiene la prueba no aportada por las partes. El proceso penal est enderezado hacia la reconstruccin libre del acontecimiento histrico tipificado como delito por la ley penal sustantiva, y por ello no parece aceptable a la prueba penal, la concepcin simplista de la misma como control o funcin de control. Dentro del proceso penal, la prueba aparece desdoblada en dos aspectos fundamentales: a) Se puede hablar de la prueba en sentido lato, correspondiendo este concepto a aquello que ha producido un conocimiento cierto o probable. b) Y tambin en sentido propio, restringido, como aquello que ha producido un conocimiento cierto o probable de acuerdo con medios procesales idneos. Estados sicolgicos del juez: el problema de los estados sicolgicos del juez est referido a otro problema: El del concepto de verdad. Desde un punto de vista preferentemente prctico el concepto de verdad es una adecuacin, una correspondencia entre la idea o nocin ideolgica interna del sujeto y la cosa o realidad ontolgica externa; es decir, una adecuacin de lo que sujeto cognocente se representa internamente y la realidad objetiva y externa a que est referida esa representacin. En primer lugar, la relacin ms perfecta que puede existir entre la representacin que se hace el magistrado y la realidad objetiva, el ms cercano a la verdad, es la situacin de certeza. Por ella el juez se encuentra en la creencia firme de estar en posesin de la verdad, ya que considera que la correspondencia en su representacin ideolgica y la realidad material, es perfecta. Tambin existe un estado de duda que solo pocas veces y en teora, se puede reconocer; el magistrado no puede inclinarse hacia ninguna posicin ya que los elementos positivos y negativos tienen el mismo valor e idoneidad. Por ltimo, a partir del estado de duda se puede producir un desequilibrio entre los elementos aludidos; unos pueden cobrar ms fuerza que otros, inclinando al juez en uno u otro sentido, sin que todava se llegue a la certeza. Estamos en presencia de la probabilidad; cuando los elementos positivos tienen ms peso que los negativos, entonces decimos que existe la probabilidad de la existencia del hecho.

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Trascendencia de ellos
Los diversos estados sicolgicos del juez tienen diferente importancia y trascendencia segn la etapa procesal en la que nos encontremos, y segn la finalidad de la resolucin a la que se refiere. La probabilidad tiene trascendencia durante la instruccin a los efectos de dictar el auto de procesamiento y elevar la causa a juicio. Pero la situacin cambia en la ltima etapa del proceso; en el plenario la Cmara no puede dictar una condena en contra del imputado sino con plena certeza de culpabilidad. Es decir que para condenar al imputado no basta con la mera probabilidad, sino que es imprescindible la certeza. En este sentido, para que la Cmara pueda dictar sentencia, no debe existir ni duda ni probabilidad.

a) La conviccin que el juez debe tener de que existe un hecho delictuoso; Procesalmente, la culpabilidad representa: b) La conviccin que el juez debe tener de que el imputado es el autor, cmplice o partcipe del hecho delictuoso; c) La conviccin que el juez debe tener de que el sujeto es imputable, culpable y punible.

Objeto de la prueba
Concepto: objeto de las pruebas son todos los hechos principales y secundarios, que interesan a una resolucin del juez, y que exigen una comprobacin. Nosotros diramos que son los hechos que interesan al proceso, recae sobre la materialidad del hecho. Se suele distinguir entre prueba genrica y prueba especfica: a) Genrica: es la que se dedica a comprobar la materialidad del hecho delictuoso, o sea si existe el hecho, si ha sido causado por la actividad humana, si ha producido efecto, y en este caso, cules han sido estos efectos. b) Especfica: es la que sirve para integrar la anterior, a los fines de la imputabilidad del hecho; elevndose paulatinamente desde las comprobaciones dadas por la genrica, hasta la identificacin del autor y las condiciones de imputabilidad y punibilidad referida a esa persona determinada. A diferencia del proceso civil, en el penal pueden ser materia de prueba los hechos incontrovertidos, ya que el juez penal no est obligado a aceptar lo que acuerden las partes entre s, pudiendo comprobar libremente todo lo que estime conveniente. Si un hecho no est probado no puede servir de fundamento al juicio del magistrado. En cuanto a los hechos notorios (conocidos por todos) no necesitan probarse cuando coincidan con la evidencia. No hay que confundir la notoriedad de un hecho con la opinin de un nmero indeterminado de personas (vox populis). La suficiencia probatoria de la sola notoriedad se puede admitir cuando se trata de una prueba de acontecimientos o circunstancias materiales, pero no respecto a lo que atae
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a la causalidad material o squica y a los dems elementos especficos de tales circunstancias y acontecimientos. El hecho de probar puede ser deducido en la acusacin principal o de un acto accesorio de l, y puede tratarse de un hecho material o de un hecho squico. Tambin puede referirse tanto al contenido tpico del proceso penal como a una materia conexa (dao material producido por el delito). Siguiendo a Florian se puede considerar al objeto de la prueba desde dos puntos de vista: 1) Posibilidad abstracta de investigacin; que se puede probar en trminos generales. 2) Posibilidad concreta de investigacin; que se puede o debe probar en un proceso determinado.

Consideracin en abstracto
La consideracin en abstracto de prueba est referido a cualquier proceso y trata especialmente del contenido de dicho objeto; cabe entonces preguntarse qu es lo que puede ser probado. Puede ser probado todo aquello que se manifiesta como capaz de servir al fin formal ltimo del proceso (la sentencia) pero el objeto de prueba no se identifica con el objeto de la sentencia. La sentencia, salvo excepciones, versa exclusivamente sobre el hecho encerrado en la imputacin, en tanto que la prueba versa sobre el hecho de la imputacin, pero tambin se expande hacia otras cuestiones, desborda hacia accesorios relevantes para la causa. Si consideramos conjuntamente la probabilidad de investigaciones que son necesarias para alcanzar la certeza y verdad y la finalidad del proceso, vemos que esa actividad se agrupa en torno de tres objetos fundamentales: a) Elementos de hechos; b) Principios de la experiencia; c) La norma jurdica

a) Elementos de hechos: es la primera categora que comprende estos elementos en

su ms variadas manifestaciones y su ms amplia complejidad; el principio de la investigacin real y efectiva rige todo el proceso de modo que la actividad es amplia, por tanto, posible objeto de prueba es todo momento, parte o modalidad de la realidad material, cualquier aspecto de la vida humana, sea individual o colectiva, ya que si es posible una percepcin, la misma, puede hacerse valer en el proceso penal. Bajo ese aspecto encontramos: 1)El hecho y el juicio sobre los hechos. 2)La cosa material. 3)El documento. 4)La persona fsica. 1) El hecho y el juicio sobre los hechos: puede ser efecto de prueba el hecho en sentido propio; todo aquello que nace de la vida individual o la vida colectiva en su concepcin ms amplia. El imputado o testigo puede narrar su propio estado de nimo, una impresin o percepcin propia.

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2) La cosa material: objeto de prueba, puede ser una cosa, sea material o animada, y en cualquier caso, referidas a las caractersticas externas de la misma y a la su contenido interior. Puede probarse estado de vida fsica y estados naturales. 3) Documentos: los documentos forman una especial categora de cosas con su peculiar naturaleza jurdica y su importancia; la nocin de documento bajo el aspecto de la prueba penal es amplsima, por lo que debe determinarse en sentido propio y estricto. En este sentido, el documento es todo objeto que presenta en s la manifestacin de un pensamiento, de una voluntad, la iniciacin de un hecho o la narracin de un acontecimiento, el cual emana de una persona. Pero advertimos que podemos incluir dentro de esta categora a los llamados documentos procesales. Por ejemplo: descripciones de cosas, informes de perito, etc. No son documentos las cosas en las cuales no se incorpora una expresin de la actividad squica humana. El documento tanto puede considerarse como objeto o como medio de prueba; en el proceso penal asume casi siempre el carcter de objeto de prueba, ya que debe, antes de adquirir el carcter de medio de prueba, ser observado, verificado y examinado. La relevancia del documento como objeto de prueba, puede determinarse en su contenido inmaterial o por su exterioridad. En ciertos casos en que el documento constituye el medio de delinque (injuria por cartas privadas) toda prueba est dentro de l o incorporada a l. 4) La persona fsica: la persona fsica tambin puede ser objeto de prueba en dos aspecto: 1.- Como individualidad fsica y social y 2.-Como persona misma en cuanto a sus condiciones fsicas, morales, squicas, en cuanto a sus seas particulares externas, estados morbosos, actitudes. En cuanto al primer aspecto, la personas puede ser objeto de prueba cuando es sometida a observacin o examen para individualizar su identidad o estado civil.

b) Los principios de la experiencia: la segunda categora se refiere a los principios,

mxima o reglas de la experiencia; en el proceso penal se trata de juzgar un hecho del hombre por el cual todo conocimiento humano puede introducirse en aqul a fin de comprobar la verdad. Para valorar o conocer el hecho el juez debe valerse de: a) las leyes naturales; b) las normas de costumbres; c) las costumbres del comercio y de la industria, d) las reglas del arte y de la ciencia.

Los principios de la experiencia no se presentan en el proceso como relaciones, exposiciones o expresiones de las percepciones en s, sino en forma general o hipottica. Pero, como peculiar objeto de prueba puede considerarse estas reglas solamente cuando no ha intervenido el testigo del perito en reconocimiento de la cosa, porque cuando existe esta intervencin, objeto de prueba es la cosa reconocida.

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c) La norma jurdica: la norma jurdica puede ser objeto de prueba, sea en lo concerniente a su existencia, sea en lo concerniente a su contenido.
Al hecho el juez aplica la norma jurdica, y esta forma parte del contenido procesal, representa una parte esencial: en el silogismo de la sentencia, la norma es la premisa mayor. Las discusiones que pueden presentarse versan principalmente sobre el contenido ms exacto, o sobre la interpretacin de las normas. Las partes pueden ilustrar al juez con aportes doctrinarios o jurisprudenciales. La cuestin de la existencia o el contenido de una determinada norma interesan prcticamente a la cuestin de la prueba penal, en la hiptesis de una norma ignorada, o a la subsistencia de una norma dudosa. Por supuesto, el aspecto ms comn de esta cuestin es el referido al contenido e interpretacin de la norma. Del aspecto de la existencia de la norma es ms discutible e improbable y puede presentarse en los casos de aplicacin de la ley extranjera. Consideracin en concreto: considerando el objeto de prueba desde el caso o punto de vista concreto, es decir, estableciendo que es lo que se puede probar en cada caso particular, se nos presenta en primer lugar un problema que ya hemos adelantado: dentro del proceso penal no ocurre en el proceso civil, donde solo deben ser probados hechos controvertidos. Nuestra materia, la falta de controversia de un hecho, no le exime de que sea objeto de prueba al juez, as por ejemplo si el imputado confiesa, y el ministerio fiscal pide su condena, no hay ninguna controversia sobre la culpabilidad del reo, pero esto no quiere decir que automticamente el juez lo condenar, ya que por imperio del principio de la verdad real, el juez debe estar completamente seguro de la culpabilidad para condenar; la confesin del reo no lo exime de la investigacin a cerca de la culpabilidad. En otro sentido, no todo el material que en hiptesis de abstracta posibilidad se ofrece y aparece admisible como objeto de prueba para ser acogido e introducido al proceso, necesita llevar dos condiciones donde encuentra una notable limitacin que debe ser: pertinente y relevante, en relacin al proceso de que se trate. Un objeto de prueba es pertinente cuando se refiere al hecho que se est investigando; un objeto de prueba es relevante cuando es definitivamente til para investigar la verdad acerca de los extremos de imputacin. Pertinencia y relevancia en cuanto al hecho: potencialmente todo es capaz y susceptible de prueba en el proceso penal, pero como este tiene un fin prctico de investigacin y logro de la verdad jurdica respecto de la imputacin concreta de un delito y de alcanzar la aplicacin de la ley penal contra el autor del hecho imputado, por lo tanto es obvio que los elementos de hecho que integran el proceso en funcin de objeto de prueba, pueden ser solamente los que posibilitan el logro de ese fin especfico. Aqu no se puede operar con lmite sustancial, pero se puede trabajar ms all del restringido mbito de la imputacin, sea porque la prueba puede extenderse a hechos no comprendidos en la imputacin originaria, aunque eventualmente sea porque la prueba pudo unirse aun indirectamente por el hecho imputado, sea porque en el proceso penal debe poder explicarse en toda su plenitud la exploracin de la personalidad del imputado. La relevancia de la prueba puede afirmarse en relacin a las consecuencias jurdicomateriales o procesales, y manifestarse en forma principal o en forma accesoria:

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1. En forma principal:

a) En cuanto a la concreta pretensin jurdico sustancial del derecho penal deducida en el proceso (pretensin reflexiva); b) en cuanto a la pretensin del derecho privado deducida en el proceso, sea por el ministerio pblico, por el damnificado, por el representante del poder ejecutivo (pretensin civil resarcitoria); c) en cuanto a la pretensin jurdico-patrimonial cuyo objeto es el reembolso o compensacin de las cosas procesales; d) en cuanto al pretensin jurdico formal o procesal misma, o a las fases, momentos o actos de aquellas.
Bajo el primer aspecto, el requisito de relevancia del objeto de prueba aumenta su importancia, ya que esta cuestin constituye el fin primordial del proceso. En estos casos se ve si hay adecuacin de un hecho concreto a la norma penal, y en caso que resulte fundada la concreta pretensin del derecho sustancial sta determinar el contenido y las consecuencias jurdicas. Dentro del procedimiento para la determinacin de la relevancia nos preguntamos si: existen hechos; el imputado cometi o particip en la comisin; el hecho constituye, delito y cual; el imputado es imputable, punible y en que medida y, por ltimo, cual es la pena. De lo dicho, se desprende que es relevante la prueba que se refiere a la existencia o inexistente del hecho, que es base de imputacin y que en suma, se refiere a elementos constitutivos del delito, sea desde el punto de vista objetivo, o ya desde el subjetivo. 2.- En forma secundaria: la relevancia del objeto de prueba puede manifestarse con referencia a un rgano de prueba o a un objeto material de prueba. Bajo este aspecto debe sealarse la posibilidad de que un rgano de prueba (testigo) se transforme en un objeto de prueba (comprobacin de las cualidades mentales de ese testigo). Pertinencia y relevancia en cuanto a las reglas de la experiencia y las normas jurdicas. No importa determinar qu normas jurdicas o que regla de la experiencias como objeto de prueba, han de ser pertinentes a la materia del proceso o influir en la razn del juzgador; en verdad su relevancia es dada por su subordinacin a la pertinencia y relevancia del hecho al cual deben aplicarse.

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Actividad N 18
a) Relacione los conceptos de:

- Hecho delictuoso - Verdad - Prueba - Sentencia

b) Explique la incidencia del estado psicolgico del juez en el arribo a una certeza del hecho delictuoso. c) Cul es el objeto de la prueba? Enumere ejemplos.

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ACTIVIDAD PROBATORIA
Concepto
La actividad probatoria es la actividad procesal que se refiere a la introduccin y aplicacin en el proceso penal del objeto, de los rganos y de los medios de prueba. El estudio de este tema envuelve a un mismo tiempo la actividad probatoria y la forma en sentido estricto, es decir, el procedimiento; el objeto de prueba y los rganos de prueba, naturalmente no tienen eficacia por s mismos. Es necesario por tanto introducirlos y aportarlos al proceso. La actividad de aquellos que en el proceso proveen a tal fin, es decir proveen a investigar, introducir, utilizar objetos y rganos de prueba, constituye lo que vamos a llamar actividad probatoria. Todo el proceso se desenvuelve unificando esfuerzos, tratando de que el material sea conocido a fondo, evitando la dispersin del mismo y eludiendo la accin de los que estn interesados en destruir u ocultar pruebas para evitar u obviar la actuacin de la ley. Por lo tanto, puede decirse que la actividad probatoria se desenvuelve en tres direcciones fundamentales: a) actividad de procurar la prueba; b) actividad de asegurar la prueba, es decir, proveer a la incolumnidad de ciertos objetos de prueba que corren peligro de dispersarse, alterarse, adulterarse o perderse, y c) actividad de coercin a los fines de las pruebas, en cuanto puede emplearse la fuerza para obtener la aportacin al proceso de ciertos objetos de prueba. Vlez Mariconde define la actividad probatoria como:
Aquella que ejercen los sujetos procesales con designio de esclarecer la verdad en torno al delito y al delincuente y que la imputacin seala, aunque ellos no estn colocados en el mismo plano.

La actividad probatoria es cumplida en el proceso por todos los sujetos de la relacin procesal, o mejor dicho, puede ser cumplida por todos; el juez, el ministerio pblico, el imputado, actor civil y civilmente demandado; en definitiva, constituye el esfuerzo que realizan los sujetos al llevar al proceso todos los elementos que sirvan de base a la decisin judicial.

Influencia del sistema en vigor

La actividad probatoria del proceso se ajusta, naturalmente, a los criterios fundamentales que gobiernan el sistema procesal que se trate. Segn las caractersticas de ste (acusatorio, inquisitivo, o mixto); segn la mayor o menor ingerencia de la autoridad pblica en el proceso, sern los perfiles de la actividad que tratamos. As por ejemplo, en el proceso primitivo (romano y germano) de carcter acusatorio, la actividad probatoria compete esencialmente a las partes, en tanto que la funcin del juez es meramente pasiva y se limita a la direccin del proceso y la decisin de la causa segn su ntima conviccin. Es que en este sistema el juez no es ms que un mero rbitro entre dos personas en absoluta paridad de condiciones.
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En cambio, en el proceso inquisitivo, la figura y la funcin del juez se agigantan desde que quedan en sus manos todos los poderes de la impulsin procesal. Como ya hemos visto, el curso histrico del desenvolvimiento del proceso ha mostrado una intervencin cada vez mayor del estado, impregnando al proceso de un cada vez ms bajo carcter pblico, tanto en su contenido cuanto en su fin.

Momento Segn Vlez Mariconde, la prueba exige el ejercicio de una serie de actos procesales que se pueden agrupar en tres momentos: a) Produccin: que consiste en una declaracin de voluntad hecha por un sujeto de la relacin procesal y dirigida a introducir en el proceso un determinado elemento del trabajo. Durante la introduccin el juez es el director del proceso, ya que predomina un criterio inquisitivo encaminado a descubrir la verdad real, es decir, la verdad de los hechos tal como ocurrieron en forma efectiva. No rigen en el proceso penal la verdad formal, tpica del proceso civil. Precisamente porque en el proceso penal rige el criterio de la verdad efectiva y real, las partes no tienen el mismo poder dispositivo sobre la prueba; el juez de instruccin es el que decide sobre la misma y teniendo un poder autnomo de investigacin, puede por s mismo sin necesidad de excitacin de las partes, proveer a la introduccin de prueba que haga al descubrimiento de la verdad real. El imputado, la parte civil y el civilmente responsable, podrn proponer diligencia y el juez la dispondr toda vez que las considere pertinentes y tiles. Pero la pertinencia y la relevancia de las pruebas propuestas por las partes, en ningn caso surgen por s mismas, sino que estn libradas a la valoracin subjetiva del juez que puede omitirlas o practicarlas. En el Cdigo Procesal de la Provincia de Salta existe una norma que obliga al juez de instruccin a evacuar la sita que hubiera hecho el imputado en su declaracin indagatoria, vale decir, a proveer a la prueba de aquellos dichos del imputado en su descargo. Siguiendo con el sistema de la produccin de prueba, decimos que al ser esta apreciacin una facultad subjetiva del juez, la omisin por parte de ste de la prctica de prueba intrnsecamente pertinente y relevante, no da lugar a recurso alguno, pudiendo dejarse constancia de la negativa. Durante el plenario en donde predomina el sistema acusatorio, se produce una situacin similar a la del proceso civil: la Cmara est cruzada de brazos y tiene la obligacin de aceptar las pruebas ofrecidas por las partes. En esta etapa las partes no tienen la mera facultad como en la instruccin de proponer una prueba que sea tomada en cuenta o no por el juez, sino el derecho de ofrecer prueba la cual debe ser aceptada por la Cmara. Sin embargo, sta podr rechazar la prueba propuesta cuando fuere evidentemente impertinente o sper abundante. Tambin hay casos en que la Cmara tiene poderes extraordinarios de investigacin y produccin de la prueba como los supuestos de instruccin suplementaria y cuando en el curso del debate se hacen indispensable o se tienen conocimiento de nuevas pruebas manifiestamente relevantes.

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b) Percepcin: consiste en el hecho de tomar conocimiento, en el modo prescripto por la ley, de los elementos de prueba producidos en el proceso. En este momento el juez toma conocimiento directo del elemento probatorio: interpreta a los testigo, practica la inspeccin ocular, etc. Durante la instruccin, estn limitados los poderes que tienen las partes con respecto a la recepcin, pero en el juicio propiamente dichos los mismos se vuelven amplsimo. As, con respecto a la prueba testimonial, durante el debate, primero interroga el presidente del tribunal, luego los vocales del mismo, despus el ministerio fiscal y por ltimo el imputado, sin perjuicio de la intervencin de los sujetos secundarios de la relacin procesal (actor civil, civilmente demandado). c) Evaluacin: consiste en el anuncio crtico hecho por el Magistrado, del resultado del examen probatorio, y en la consiguiente libre conviccin de aqul, acerca de los concluyentes de esa misma prueba respecto de los fines procesales. La valoracin por el sistema que seguimos, debe ser escrupulosa y seria. Lo dicho, vale con respecto a nuestro sistema de evaluacin porque es el de la libre conviccin o sana crtica racional; en otro sistema no se puede aplicar lo dicho: en el de la prueba legal, el juez hace una simple operacin aritmtica, desde que la evaluacin ya viene prefijada en las normas legales, pero en el sistema de ntima conviccin se deja la evaluacin a al intimidad del sujeto valorante. Estos dos ltimos sistemas que mencionamos, lo podemos analizar brevemente as: a) Sistema de la prueba legal: es propio del sistema inquisitivo; los poderes del juez se ven restringidos pues est predeterminada la manera en que deben probarse ciertos hechos y est establecido el valor de ciertos medios de prueba. El valor de los medios de prueba puede estar determinado en este sistema, de manera positiva o de manera negativa: determinacin positiva de la prueba: si se cumplen ciertos requisitos de ley, el juez puede darse por convencido de la verdad de los hechos, por ejemplo: la declaracin de dos testigos en circunstancia de lugar, tiempo y hecho hacen plena prueba. b) El sistema de la ntima conviccin propia en el proceso por jurado, la decisin de un juez en base a juicio de equidad, de sentimiento en los que los jueces no estn obligados a motivar. Las opiniones respecto a la eficiencia de este sistema no es unnime ya que unos opinan que es la mejor forma de dictar resoluciones justas y otros en contrario, dicen que no hay garanta de resolucin lgica y respaldada por un profundo anlisis de los hechos.

Libertad de la prueba
Concepto y fundamento
La libertad de prueba consiste en la posibilidad de acreditar en el proceso cualquier hecho o por cualquier medio, salvo las limitaciones, restricciones o prohibiciones establecidas por la ley.

Teniendo como norte el principio de la verdad real, que rige en todo el proceso penal, es indudable que para lograrla debe darse, entre otras garantas, una amplia libertad en materia de prueba.
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Una vez abandonada la idea de que el imputado debe ser objeto de persecucin en el proceso -posicin tpica del inquisitivo- y una vez afirmado ese principio de la verdad real, surge como corolario la libertad de la prueba; es en sta en donde el juez va a buscar su conviccin. La libertad del objeto de prueba: el criterio directivo que desde este punto de vista sustancial rige el objeto de la prueba, es la libertad de ella, su fundamento es la suprema existencia de la investigacin de la verdad real e histrica que impregna todo el proceso. Hay sin embargo, algunas limitaciones de ndole formal, pero stas deben ser denunciadas por la ley, en cuanto la misma, excluye ciertos hechos de la rbita de la prueba. La prohibicin que impide la prueba de ciertos hechos puede ser absoluta o relativa, segn que impida la prueba del hecho en todos los casos limitacin absoluta al objeto de la prueba, o para determinar medios (limitacin reducida a la prueba en cuanto a sus medios). La libertad de los medios de prueba tiene su fundamento en el principio de la verdad real y en el criterio de la libre conviccin; si bien es cierto que los medios de prueba son generalmente clsicos, tambin es cierto que la infinita variedad de hechos humanos puede exigir y ofrecer medios de llegar a la verdad; el juez puede valerse de los medios ms adecuados y modernos para llegar a la verdad y su conviccin. Es decir que segn este principio de libertad, las operaciones en las cuales el medio de prueba se concreta, no tiene lmite absolutamente prefijado en la ley, la ciencia, la tcnica y el arte; estos ltimos pueden descubrir o crear nuevas manifestaciones humanas, y stas, en cuanto sirvan a los fines del proceso penal, pueden ser incorporadas como medios de prueba al mismo. Limitacin al objeto: estas limitaciones se refieren a la restricciones o prohibiciones establecidas en la ley, en cuanto algunos hechos no pueden probarse en el proceso. Entre dichas limitaciones, que son de carcter absoluto, segn Florian podemos citar: a) En el delito de injuria, el imputado no podr probar en su descargo que la injuria tena fundamento, o que el hecho, a criterio de la defensa era verdadero, salvo que la ofensa hubiera tenido por objeto defender un inters pblico, o hubiera dado lugar a un proceso penal, o se hubiera pedido la prueba de la ofensa por el ofendido. b) Tampoco es posible realizar indagaciones o presentar prueba cuando las mismas tengan por objeto atribuir un hijo a una mujer casada. c) Tampoco se puede presentar prueba tendiente a contestar la inexistencia de un hecho declarado como tal en una sentencia penal, basada en autoridad de cosa juzgada. Ello solamente ser posible por va del recurso de revisin. Al decir de Chiovenda, la cosa juzgada constituye la suma preclusin que antes vimos. d) En el juicio penal no se puede presentar prueba sobre hechos ya resueltos en jurisdiccin civil cuando se trata de una cuestin prejudicial, ya que la resolucin civil sobre dicha cuestin hace cosa juzgada en el proceso penal. Limitacin en los medios: la libertad de los medios de prueba encuentran dos limitaciones jurdicas a saber:

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a) Sustancial: en el sentido de que el medio escogido no sea prohibido por la ley; b) Formal: en cuanto el medio de prueba no pueda utilizarse si no ha sido incorporado al proceso en forma legal. Esta ltima limitacin se refiere ms exactamente al procedimiento de prueba; adems, la libertad encuentra un lmite en la ley jurdica, en la ley moral, en la conciencia pblica; no se puede admitir medios de prueba inmorales o violentos. Son inadmisibles exclusivamente los medios: a) Expresamente prohibido por la ley; no podrn presentarse como prueba las cartas o documentos que se envan o entreguen a los defensores para el desempeo de sus cargos, si se han obtenido mediante secuestros; ni proponer como testigo contra el imputado a su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermano, salvo la excepcin que la misma ley preve; ni considerar como prueba los testimonios de aquellos sobre los que pesa el deber de guardar secreto profesional; ni la lectura de deposiciones testimoniales dadas en el sumario, durante el plenario, en los casos no permitidos por la ley. b) Distintos del medio legal de prueba excepcionalmente exigidos: en este sentido la ley dispone que no regir en la instruccin las limitaciones establecidas en la leyes civiles respecto de las pruebas, con excepcin de la relativa al estado civil de la persona. Es decir que, cuando en sede penal, el estado civil de las personas solo puede ser probado por lo establecido en las leyes civiles; respecto de las limitaciones durante el plenario, tambin es aplicable esta norma en virtud de lo dispuesto expresamente por el Cdigo de Procedimiento Penal. En este sistema se presenta un problema respecto a la interpretacin ms o menos estricta de la norma aplicable, se refiere a las convicciones civiles, las cuales pasando de determinado valor, slo pueden ser probadas por escrito. El problema ha sido debatido tanto en la legislacin como en la jurisprudencia.

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Actividad N 19
a) Defina el concepto de actividad probatoria. b) Esquematice y ejemplifique los 3 momentos de la prueba. c) Cmo se relaciona la presentacin de las pruebas con el sistema de evaluacin vigente? d) Qu es la libertad de prueba? e) Enumere las limitaciones del objeto de prueba.

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VALUACION DE LA PRUEBA
Concepto

La valoracin de la prueba constituye el ltimo momento de la actividad probatoria y consiste en el anlisis crtico que hace el juzgador sobre el resultado de las pruebas que han ingresado en el proceso, para deducir provisional y definitivamente, si son fundadas las pretensiones ejercidas.

Esta valoracin se realiza por el juzgador y en el ministerio pblico, con igual criterio en tres momentos fundamentales: 1) Cuando el juez de instruccin resuelve la situacin jurdica del imputado en la etapa preparatoria del proceso, dictando el auto de procesamiento o de falta de mrito. 2) Cuando ambos rganos del estado, en la fase intermedia, deciden si han reunido elementos probatorios suficientes para elevar la causa a juicio, o corresponde sobreseer en ella o disponer una prrroga extraordinaria de la instruccin. 3) Cuando el ministerio pblico emite sus conclusiones finales, despus del debate, el Tribunal de juicio dicta sentencia definitiva de absolucin o de condena. Para dictar el procesamiento y la prisin preventiva del imputado, o el auto de elevacin a juicio, no es necesario que el juez llegue a la conclusin de la culpabilidad del imputado, sino que basta la grave probabilidad de la misma. En cambio, para dictar sentencia condenatoria, la Cmara debe haber llegado a la plena conviccin de la culpabilidad del imputado; en tanto que para absolver no es necesario el convencimiento de la inocencia, sino la simple duda o probabilidad de la misma (in dubio pro reo). Estudio crtico de los sistemas Como es lgico suponer, no siempre se establecieron en la legislacin idnticos sistemas de valoracin de las pruebas, ya que es posible adoptar distintos criterios, segn se observa en la historia y en el derecho comparado. Dejando de lado las ordalas que solo tienen un inters histrico, nos unimos a las legislaciones vigentes y all veremos que se pueden dar tres tipos de sistemas: a) el de la prueba legal; b) el de la intima conviccin, y c) el de la libre conviccin o sana crtica racional. Prueba legal: este sistema es una resultante del inquisitivo, que situando al juez en una posicin preeminente y quitando al imputado su condicin de sujeto procesal, para entregarlo inerme en las manos omnipotentes del inquisidor deba establecer un freno a esa omnipotencia, limitando sus poderes en el momento de la valuacin de la prueba; este mtodo, ms que una coercin a la conciencia del juez, aparece como una eficaz proteccin del imputado frente al juez, y tambin una potente ayuda para el ltimo, la ayuda de una ms amplia y profunda experiencia, de una experiencia secular y colectiva, de una experiencia por as decir, codificada.
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Vlez Mariconde recuerda un caso en que se apres a un ladrn de herramientas que confes ampliamente su delito, encontrndose tambin el cuerpo del delito y que, sin embargo, fue absuelto pues no se pudo ubicar a los damnificados para que declararan contra el delincuente. Como vemos este sistema lleva a casos absurdos. La ley restringe la valuacin de la prueba, exigiendo que algunos hechos pueden probarse de determinada manera y no de otra, no preve en otros casos, el valor de los medios de prueba, estableciendo presupuestos o condiciones que actan positiva o negativamente. La ley acta positivamente cuando prescribe que, verificndose ciertos presupuestos, por ella misma indicados, un hecho debe ser considerado como verdadero por el juez, aunque de ello no est convencido, y acta negativamente, cuando prohibe al juez que considere un hecho como verdadero, sino se verifica un cierto nimo de prueba que ella misma establece. Intima conviccin: el mtodo de la ntima conviccin significa la inexistencia de toda norma legal acerca del valor de las pruebas con lo que el juzgador no est obligado a expresar las razones determinantes de su juicio. Este sistema, que deja absolutamente de lado al anterior y que consagra la irresponsabilidad del juzgador, es tpico de los procesos por jurador, cuya ignorancia hace que sea imposible exigirles las motivaciones de sus decisiones. Justamente, esta irresponsabilidad ha llevado a algunos autores a sostener que los jurados no hacen justicia sino sentimiento. Es decir, que la ley autoriza a los mismos a juzgar llevndose por las meras impresiones sentimentales. Sin embargo, esta crtica no es exacta, ya que el jurado debe formar su conviccin mediante un anlisis profundo y lgico de los hechos, por un trabajo de reflexin, de conciencia y someterse el mismo a las reglas de la lgica. Su veredicto no es el juicio de conciencia de los antiguos procedimientos, sino la afirmacin de una opinin concienzuda ilustrada y motivada. Cuando menos se haya introducido la ley en el dominio de su conciencia, mas debe ser sta ordenada por la razn y la lgica. Libre conviccin o sana crtica racional: este es un sistema en que la ley no impone normas generales para acreditar algunos hechos delictivos (como la relativa al cuerpo del delito), y determina abstractamente el valor de la prueba, sino que deja al juzgador en libertad para admitir toda prueba que se estime til al esclarecimiento de la verdad y para apreciarla conforme a las reglas de la lgica, de la sicologa y de la experiencia comn. Estas reglas son las nicas que gobiernan el juicio del magistrado y precisamente, porque estas reglas son propiamente de la naturaleza humana, el sistema est cubierto de desviaciones arbitrarias o de una tirana de los criterios subjetivos del juzgador. El Magistrado debe guiarse por la lgica, y an cuando la ley no se refiere expresamente al sistema de valuacin fundado en aquello, el mismo surge de la obligacin de motivar las sentencia, es decir que si la motivacin exige un anlisis lgico de los hechos y la explicacin de las razones que han llevado al juez a dictar en un sentido ms bien que en otro, el imperio de este sistema surge implcitamente de la obligacin de motivar. La motivacin de la sentencia constituye un ligamen sicolgico y de extraordinaria importancia que une al juez con la ley. No tiene por objeto convencer a las partes, sino ms bien fiscalizar al juez con respecto a su fidelidad legal, impidiendo sentencias inesperadas en una vaga identidad o en el capricho tal como refiere Vlez Mariconde.

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Actividad N 20
Complete el siguiente cuadro:

SISTEMAS

CARACTERISTICAS

CRITICAS

Prueba Legal Intima Conviccin Libre Conviccin

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UNIDAD IX
COMPROBACIN JUDICIAL INMEDIATA
Concepto
La comprobacin judicial inmediata llamada tambin inspeccin, es el acto procesal que cumple un magistrado con formas prescriptas por la ley, a objeto de una inmediata recepcin de las pruebas, sometiendo a su propia y directa percepcin sensorial determinadas materialidades probatorias, las cuales son expresivas a los fines de pruebas por s mismas, o sea como elementos indicadores o en otras formas comprobatorias de un hechos, ya mediante su sana existencia, ya mediante su propiedad o constitucin global, ya por el lugar donde se encuentran o por el tiempo de su existencia o por su conexin con otros elementos.

Esta prueba es la que ofrece menores peligros de insinceridad, y de ah su importancia; por estas razones es que se encuentra protegida por una expresa norma penal, la cual castiga al que impidi o estorbare a un funcionario pblico cumplir un acto propio de sus funciones (Art. 241 inc. 2 del Cdigo Penal). Cualquiera de los sentidos puede servir para la comprobacin judicial. La comprobacin tiene carcter de prueba por s misma. Para tener carcter de prueba, debe ser hecha en forma oficial y segn los modos establecidos por la ley. Esta es una prueba originaria porque ella es contempornea al hecho y no admite, entre la materialidad probatoria y el juez, ningn intermediario, pero no por eso debe entenderse que el juez no puede ayudarse con otras personas para comprobar los hechos. El juez puede ser ayudado por otras personas, siempre que la comprobacin la haga l; por esta razn, las observaciones hechas por otros oficiales pblicos, no constituyen prueba de comprobacin aunque sean hechas por orden del juez. El juez debe ser receptor pasivo de la sensacin (observacin de lugares) o desplegar una accin para producir la percepcin (experimento judicial). Objeto: el objeto de la comprobacin judicial puede ser toda materialidad capaz de dar una percepcin sensorial. No se puede establecer limitaciones, todo lo que tenga esta calidad puede ser comprobado por el juez. Este medio de prueba no est impuesto ni excluido por la ley, y procede cuando a criterio del juez sea til para averiguar la verdad real. Existen varios posibles objetos de esta prueba, sin que pueda tomarse la enumeracin que la legislacin a veces hace con carcter taxativo, as la comprobacin judicial se puede referir a:
1) 2) 3) 4) Persona, lugares o cosas; Cuerpo, o siquis del imputado; Cadveres; Reconstruccin del hecho.

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Procedimiento: Nos remitimos a las normas dictadas en los cdigos de procedimientos penales que, por su claridad resulta suficiente leerlas no requiriendo comentario alguno.

Registro del local

Es la bsqueda material que se hace en el mbito domiciliario ajeno cuya inviolabilidad est garantizada por la Constitucin Nacional y Provincial y por el Cdigo Procesal Penal a fin de apoderarse de: a) Cosas que interesan a la justicia penal y que se sospecha su custodia all. b) De la persona del imputado. c) De cualquier otra persona, indicada o evadida que se cree se haya refugiado. Los Cdigos de Procedimiento Penal traen una serie de garantas respecto a las formas de practicarse, los requisitos que deben llenarse para que estos registros sean vlidamente realizados en los locales, en virtud de que se trata de un bien protegido constitucionalmente. La operacin se hace constatar en un acta con la firma del requisado, si quisiera firmar, hacindose constar la negativa a ello en el acta, en caso contrario. Secuestro: el secuestro procesal es un acto de coercin real que consiste en un lmite impuesto al derecho de propiedad por la voluntad del Estado, lmite por el que, a los fines de la prueba, se inhibe temporalmente la disponibilidad de una cosa mueble o inmueble de otro, sometindola a la custodia esencial. La orden de secuestro, an dada formalmente por el juez, no es suficiente para atribuir la calidad de imputado a la persona que est en poder de la cosa que se encuentra, salvo que esta circunstancia est expresamente especificada. La orden de secuestro puede tener un fundamento genrico o un fundamento especfico: a) El fundamento especfico se da cuando el secuestro est determinado por una orden formal de secuestro. b) El fundamento genrico se da cuando la designacin est en la orden de ejecucin de otro acto, por ejemplo: orden de requisa. Formalmente, el objeto de la medida es el llamado cuerpo del delito cuando las cosas son pertinentes al delito; el secuestro penal de otros objetos no est permitido, salvo que la ley lo autorice expresamente. Esta medida debe recaer siempre sobre cosas materiales. Mancini dice que los cadveres tambin son secuestrables.

Interceptacin de correspondencia y comunicaciones telefnicas

Los oficiales de polica pueden tener acceso a las oficina e instalaciones telefnicas pblicas, para trasmitir, interceptar o impedir comunicaciones, tomar conocimiento de ellas, o tomar otros informes; pero esta medida pertenece originariamente al juez quien podr ordenarla siempre que la considere til.
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Respecto a las interceptaciones telefnicas, este acto pertenece a la llamada coercin in re, no porque la comunicacin telefnica sea una cosa, sino porque la autoridad est investida del poder de someter de un modo, a la propia voluntad, dirigida a la consecucin de un fin de polica judicial o de inspeccin procesal.

Requisa Personal
Es la bsqueda material hecha en el cuerpo o en el mbito de custodia adherente al cuerpo de una persona de cosas relacionadas con el delito y que se sospechan se encuentran ocultas en l. De ordinario, la requisa puede hacerse sobre cualquier persona cuando se tenga fundadas sospechas de que se oculta en ella, cosas relacionadas con el delito, tenga o no dicha persona la calidad de imputado y est o no arrestada. Es importante hacer notar que no se puede practicar requisas sobre personas que gozan de inmunidades diplomticas o polticas. La bsqueda se puede hacer tanto en objetos que la persona lleva o tiene, como en los medios de transporte de que se sirve, salvo que le sirvan de habitacin, como tambin inmediatamente en el cuerpo, mediante inspecciones oculares o manuales ya sea con medios mecnicos o drsticos. La requisa se diferencia de la inspeccin judicial, en que esta ltima se dirige a la inmediata utilizacin de un medios de prueba, mientras que el fin de la medida que tratamos, no es inmediatamente la prueba, sino la bsqueda de lo que puede servir de prueba. La operacin se ha de constar en un acta, con la firma del requisado si quisiera firmar, hacindose constar la negativa en caso contrario.

Prueba testimonial
Nociones Generales: debe recordarse en primer trmino que, si el fin inmediato del proceso es el descubrimiento de la verdad real en su aspecto objetivo y subjetivo, es decir, los llamados extremos de la imputacin delictiva, la prueba resulta indispensable para alcanzar el objetivo. Y es tanta la importancia de ello, que bastara pensar que la justa actuacin de la ley y la recta administracin de justicia, en sede penal, solo es posible, sobre la base de esclarecer la verdad, para que aquella conclusin encontrara el respaldo definitivo. De todos esos elementos o medios, tomados stos no en sentido probatorio, sino genricamente como materia y objeto para llegar a esos fines, quizs siempre, lo que es fcil a travs de la historia, que la prueba testimonial fue la ms comn y relevante de todas, por cuya causa y a partir del derecho romano y an en la edad media fue la que tuvo ms desarrollo elaborativo, ocupando seriamente a los dos finales. Todo lo que, como bien se ha dicho se ve que fue la prueba caracterstica en el proceso penal. En un principio fue la nica prueba que se conoci para que el juez pudiera tericamente reconstruir un hecho; en la antigedad se desconoca la pericia y la confesin, que fue la primera modificacin seria que se introdujo al sistema acusatorio.

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Algunos autores, entre ellos Carnelutti, refieren que en el proceso penal la testimonial es la reina de las pruebas y tiene razn, ya que no es posible documentar directa y previamente el hecho criminoso. En este ltimo, como se ha destacado bien, tenemos una diferencia importante con el proceso civil; en el proceso penal ocurre lo contrario, de lo que se manifiesta en el proceso civil, ya que al existir en la generalidad de los casos documentacin de las pretensiones, se considera la prueba testimonial inferior a la documentada. No es raro ver en los procesos civiles que se ignore por completo la testimonial; sta adquiere, la jerarqua de prueba principal encontrndose en un mismo pie de igualdad con otras pruebas de fundamental importancia en el proceso penal. Testigo y testimonio. Concepto: los autores no se ponen de acuerdo sobre el concepto con que analizan al testigo desde su punto de vista particular; para algunos, es simplemente la persona fsica que comparece al proceso para disponer sobre el hecho que es de su conocimiento y que se investiga, pero, para otros, es la persona fsica citada para que deponga, aunque ignore el hecho. Nosotros decimos:
Testigo es toda persona fsica con capacidad legal que depone sobre un hechos o circunstancias llegadas a su conocimiento por cualquier medio o forma, y que es un motivo u objeto de investigacin en una causa criminal.

Para Clara Olmedo, en sentido amplio: es toda persona informada de cualquier manera de los hechos o circunstancia que se investigan en una causa penal, y cuya declaracin se considera til para el esclarecimiento de la verdad. En sentido propio o estricto, agrega al lmite de su extensin para ubicarlo en el campo penal. En sentido propio o estricto, agrega al lmite de su extensin para ubicarlo en el campo penal. Se afirma que el testigo es llamado a declarar exponiendo as, la situacin comn de la persona que debe deponer, en cuanto es citado por la autoridad a tal destino, pero sin que por ello queramos excluir el caso comn del testimonio espontneo, ya que valorando el mismo muchas veces como una obligacin de conciencia, o como un deber moral, para colaborar con el quehacer de la justicia, una persona puede presentarse a declarar sin haber sido notificado previamente. La funcin del testigo es informar al juez y en sentido ms amplio, hacer conocer a los dems sujetos y partes que intervienen en el proceso, sobre extremos objetivos y subjetivos con el fin especfico de acreditarlos. Mancini ensea que el testimonio en el sentido propio, es la declaracin positiva o negativa de la verdad hecha ante el magistrado penal por una persona, distinta de los sujetos principales del proceso penal, sobre recepciones sensoriales percibidas por el declarante fuera de un proceso actual, de un hecho pasado, y dirigido a los fines de prueba, o sea a la comprobacin de la verdad. Los requisitos de un testimonio en sentido propio, estn dados por cinco condiciones a saber: a) Judicialidad es decir, que la prueba se toma en consideracin como testimonio; en el proceso penal tiene que ser judicial, o sea hecha inmediatamente ante magistrado. Y agreguemos: funcionario que integra la funcin judicial del estado.
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b) Que originariamente la declaracin testifical debe ser oral, es decir que el examinado e interrogado, salvo excepciones para ayudar su memoria principalmente, no puede leer declaraciones escritas sino debe responder de viva voz. c) Debe darse la inmediacin, es decir, manifestarse percepciones sensoriales inmediatamente recibidas por el sujeto, respecto de un hecho pasado, que ahora se tiene que probar. d) Este testimonio debe ser objetivo, preciso y determinado; o sea debe estar dirigido a lograr la prueba de un hecho que se ha referido en forma concreta y circunstanciada, por la que toda declaracin debe tender a acreditarlo, y ello debe constituir su verdadera finalidad. Por eso se descartan las simples apreciaciones subjetivas, que traducen juicios de igual naturaleza, aunque se acepte como objeto de prueba, los juicios sobre los hechos. e) Por ltimo, que la percepcin del objeto del testimonio que debe haberse recibido fuera del proceso, se debe referir a un hecho pasado; es lo que aquel distinguido autor llama retrospectividad.

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Actividad N 21
a) Defina el trmino comprobacin judicial inmediata. b) Enumere ejemplos de posibles objetos de prueba. c) Lea y analice el procedimiento para la obtencin de prueba en el C.P.

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DEBER Y OBLIGACION DE TESTIFICAR

Por su naturaleza propia, como el testimonio resulta necesario en el proceso para determinar hechos humanos y sociales, cuyo conocimiento propio o privado por el juez, no tiene valor, resulta imprescindible de que todo ciudadano, como bien se ensea, que est en condiciones de aportar algo para descubrir o alcanzar aquellos fines, puede y debe declarar y prestar ese tipo de manifestaciones. Florian dice con razn que por ello, la prestacin del testimonio toma el carcter de necesaria y est ligada a la funcin soberana de la jurisdiccin, por lo que representa un deber frente al estado de parte de quien, por conocer los hechos, de haber asistido o participado en ellos, cuando son de inters para la administracin de justicia en determinado proceso, puede aportar datos o informes.

Segn Mancini: el deber de testimoniar consiste en la obligacin de declarar en el proceso, toda verdad conocida a cerca los hechos a probar, o la propia ignorancia total o parcial de ella.
Agrega el distinguido jurista que, tiene carcter de deber jurdico (alude a lo cvico) y aunque resulte discutible, constituye el ejercicio temporal de una funcin pblica. Desde otro aspecto, y luego de sealar entonces que es una obligacin impuesta coactivamente, o con prescripciones expresas en las leyes represivas, como el caso de nuestro Cdigo Penal, cuando legisla el falso testimonio, lo que castiga no es solo la declaracin falsa, sino tambin el negarse a prestarlas, el callar la verdad en todo o en parte. Agregamos que se trata de un deber, sin duda estrictamente personal que se concreta por otra parte frente a la autoridad judicial, en ejercicio de funciones especficas que se relacionan con ella.

Capacidad de testificar
Sin lugar a duda el testigo, o ms concretamente el testimonio, debe reunir una serie de requisitos que nos permiten hablar de una exigencia de capacidad, para ser valorada como tal, y tener la relevancia jurdica que resulta necesaria a ese medio probatorio. En relacin al tema de la prueba, la capacidad del testigo puede examinarse en abstracto o en concreto, segn se valore la misma, en relacin genrica a cualquier tipo de proceso en una consideracin amplia, o se examine respecto de un proceso determinado. Desde el primer punto de vista en el derecho moderno la capacidad de testificar la tienen todas las personas, concretndose la sntesis de este pensamiento en formas similares que recogen las leyes procesales, en el sentido de afirmar que todas las personas tienen capacidad para testificar, dejando a salvo la facultad del juez para apreciar la credibilidad de tales declaraciones. Esta capacidad en abstracto, es la que presentan las legislaciones vigentes cuando indican que toda persona ser capaz de atestiguar, incluso los empleados policiales con respecto a sus actuaciones, sin perjuicio de las facultades del juez para valorar el testimonio de acuerdo con las reglas de la sana crtica. Pero respecto al punto de la declaracin testimonial de los empleados policiales que han practicado actuaciones, se ha entendido que sobre el fondo de ella que no es lcito que declaren, salvo sobre circunstancias que han rodeado a ese acto. En concreto, la capacidad se encuentra vinculada a las personas, en un proceso que intervienen y presentan restricciones lgicas; en relacin a ello, unas sern de incompatibilidades y otras excepciones.
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a) Respecto a las incompatibilidades, diremos que no pueden ser testigos los sujetos esenciales del proceso: el juez, el ministerio fiscal, el propio imputado o, si una persona es citada como testigo, luego se convierte en imputado no podra remitirse a lo dicho antes. Adems de los tres sujetos aludidos, son incompatible para testificar: los funcionarios auxiliares de la justicia en el proceso que conozcan y acten en razn de sus funciones (secretario, escribiente, etc.). Los defensores no pueden intervenir como testigos, en el juicio en que tengan a su cargo la defensa, no pueden ser testigos y defensores. Si tuvo conocimiento del hecho fuera del proceso y del secreto profesional, debe comparecer al proceso como testigo y no como defensor. Tampoco pueden ser testigos los peritos y los intrpretes en razn de que por su obligacin de actuar en el proceso se encuentran parcializados con una opinin, sin poder desvincularse al prestar declaracin. Lo mismo ocurre con el testigo que se encuentra imposibilitado de ser perito. 1) Estn exento de atestiguar -aludimos ya a las excepciones- en contra del imputado; su cnyuge, sus ascendientes, descendientes o hermanos. Adems, y como facultad los parientes colaterales hasta el cuarto grado civil, afines hasta el segundo grado, tutores y pupilos, salvo que sea denunciante, querellante o actor civil, o que el delito aparezca ejecutado en su contra o contra una persona cuyo parentesco con ellos sea igual o ms prximo al que lo liga con el imputado; todo esto tiene un profundo sentido social y humano porque el Estado puede disponer que prive uno u otro inters en el proceso. El legislador ha considerado que tiene inters que el circulo familiar se mantenga a travs del afecto, y no se rompa al tener que declarar la parte y decir la verdad, an contra el propio pariente. Esta ltima solucin no sera razonablemente humana. De este modo, sin establecer ninguna prohibicin, la custodia de los intereses familiares quedar a cargo de los propios interesados y el problema se simplifica: si es inhumano o ineficaz obligar a una persona a que testifique en contra de su pariente, tambin es innecesario prohibirle cuando, tal vez por la misma conducta del procesado, no est ligada a ste por vnculos afectivos capaz de poner un lmite, al inters de la colectividad. En la mayor parte de los casos no hay nada que cuidar porque es el procesado el que perturb la tranquilidad de la familia, tal la opinin de Vlez Mariconde. Si en esta primera oportunidad el pariente prestara su conformidad de testificar en contra, nunca ms podra exceptuarse, por ms arrepentimiento que medie. Estn tambin exentos de declarar aquellos cuyos hechos llegaron a su conocimiento en razn del propio estado, oficio o profesin, bajo pena de nulidad: 1.-los ministros del culto admitido; los abogados, los procuradores, los abogados, procuradores y escribanos, mdicos, farmacuticos, parteros, dems auxiliares, los militares y funcionarios pblicos sobre el secreto de estado. Sin embargo, estas personas no podrn negar el testimonio, cuando sean liberada por el interesado del deber de guardar el secreto, con excepcin de las mencionadas en primer trmino.

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Si el testigo invocara errneamente ese deber de respeto, a un hecho que no puede estar comprendido en l, se proceder sin ms a interrogarlo. 2) Los mdicos, farmacuticos, parteras y dems auxiliares del arte de curar que se encuentren en la excepcin cuando conocen un delito en razn de su profesin. Esta obligacin de guardar el secreto es igualmente exigido, an cuando el imputado expresamente no pidiese la reserva. Hay quien piensan que para que exista la obligacin es necesario que el imputado pida la reserva; esto no es correcto, pues el que va a buscar al mdico, cuando ha cometido un delito y resultado herido, no va a visitarlo, sino porque existe un estado de emergencia y por lo comn peligra su vida. 3) Los militares y funcionarios pblicos sobre secreto de estado, en este caso existe un inters superior, que priva sobre el general de la represin delictiva. Si el testigo invocara errneamente la obligacin del secreto sobre un hecho que no puede estar comprendido en ella, el juez proceder sin ms a interrogarlo. Es decir que, cuando se invoca errneamente el secreto profesional la liberacin no es del imputado sino del juez directamente.

Objeto del testimonio

El objeto del testimonio, es el aspecto, materia o puntos que el testigo puede o debe deponer en el proceso. El objeto de la prueba es declarar sobre hechos que el testigo ha aprendido por algunos de sus sentidos. Se dice bien que en este caso est aportando una relacin objetiva de algo que ha visto, ha sentido o ha elaborado. La pregunta a un testigo sobre un hecho delictuoso, no podran hacer que ste deponga fuera del hecho sobre lo que se le pregunta, pero eso no significa que el testigo narre de acuerdo con sus interpretaciones, con el aporte de su inteligencia y de su conocimiento.

Recepcin
El procedimiento vara segn se trate de testimoniales a prestarse en la instruccin o durante el debate, en primer lugar, la persona citada a testificar debe prestar su declaracin ante el juez, la mala prctica judicial hace que ello no se cumpla, tanto por el cmulo de tareas a realizar, cuanto por la distinta trascendencia que tienen los hechos. Si se est en la etapa de la instruccin, debe recibirla el juez de instruccin, pero si est en la etapa del debate deber tomarla el presidente de la Cmara, sin perjuicio que le interroguen los dems jueces. Lo primero que se le debe advertir a quien presta declaracin, son las sanciones que se harn pasibles en caso de falso testimonio y de la obligacin de declarar. Si se negase a jurar en virtud de creencias religiosas o ideolgicas, slo se le exigir promesa de decir verdad. Despus que haya declarado cuanto quiera, se le podr preguntar.

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Se comete el error en la instruccin de leerle al imputado lo que declar en la polica, limitndose en el juzgado a ratificarlo; ello no es lcito, aunque en la prctica hay razones de celeridad que lo han hecho comn. En el debate, se le preguntar lo que recuerde y en caso de falta de memoria, puede lerseles sus dichos anteriores recepcionado con las formalidades de la ley. Adems, no obstante ser en su totalidad oral la audiencia, se puede dejar constancia de algunas preguntas, precisamente para hacer notar las contradicciones del testigo. Respecto al ofrecimiento de la prueba testimonial, cualquier sujeto interviniente en el proceso, en la forma y oportunidades prescriptas, puede hacerlo, y el juez la recepta; el juez puede producirla an de oficio y las partes en la instruccin proponer pruebas; si el juez las considera pertinentemente y tiles, las aceptar y recibir.

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Actividad N 22
Elabore el siguiente cuadro sinptico:

Quienes pueden ser Abstractos Capacidad de Testigo Quienes pueden ser concreto No pueden ser testigos Exceptuados

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PRUEBA PERICIAL
Se ha dicho bien que para alcanzar el fin inmediato al proceso, al que se ubica como el esclarecimiento de la verdad en el caso concreto sometido a juzgamiento, uno de los elementos probatorios ms importantes por lo decisivo y la forma en que incide en el nimo quien lo examina crticamente, lo encontramos en la pericia. En otras palabras, ocurre a menudo, sobre todo en relacin a los hechos delictuosos claves como el homicidio, violaciones, etc. que para su juzgamiento sobre bases verdaderas y ciertas que lo conduzcan a una conclusin justa y seria, son necesarias el conocimiento de ciencias, artes y tcnicas respaldadas en un ejercicio profesional idneo que constituya materia distinta al derecho, y define en consecuencia lo que es una pericia. En el concepto de Florian:
La pericia sirve, para suministrar en el proceso el conocimiento de elementos tcnicos, en relacin a extremos del objeto mismo, a la vez para comunicar nociones de igual naturaleza y exponer conocimientos o puntos de vista sobre cosas, personas o acontecimientos o afectar aquel objeto.

Mancini expresa que: Pericia en relacin a nuestra materia, es una declaracin jurada til para la valoracin de un elemento de prueba de la imputacin, o para los fines del procedimiento de ejecucin ordenada por el magistrado penal. Se distingue tambin en relacin al proceso tres tipos de pericia: 1) La pericia informativa, que corresponde a la actividad de la polica judicial; 2) La pericia de conminacin, que es justamente la que nosotros receptamos como genrica, que est destinada conforme a lo dispuesto por el juez para ser arrimado a la sentencia, resultando en consecuencia la ms importante. 3) La pericia de la ejecucin, que resulta facultativa para el juez y que en modo principal se concreta a los incidentes. En otro orden, y en lo que legislativamente se denomina calidad habilitante; los peritos deben poseer ttulos de tales, en relacin a la materia sobre la que deben dictaminar, siempre que la profesin, arte o tcnica resulte reglamentada. Si este ltimo requisito no se diera como la ley dispone que puede nombrarse deber, designarse la persona de idoneidad manifiesta. Por otra parte, el propio juez es quien deber indicar el tiempo en que debe realizar la pericia como as tambin los puntos sobre la que ella recaer, no pudiendo el perito evadirse de dicho cumplimiento, salvo que con excusa atendible le solicitara al juez. Por ltimo, antes de la valuacin pericial, o valoracin de la misma y entre lo que resulte importante, se establece en forma taxativa las exigencia que debe contener el dictamen pericial, ello es lo que debe contener el escrito o lo que debe hacerse constar en el acta y que en general se refieren a cuatro punto:
1) La descripcin de persona, cosa de hecho examinado conforme hubieran sido hallado. 2) La relacin detallada de las operaciones que se practicaron y sus resultados. 3) Las conclusiones de los peritos de acuerdo a los principios de sus ciencias, artes tcnica, y por ltimo 4) La fecha en la que la operacin se practic.

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Valuacin y valoracin
Alude esto, que sin duda en doctrina no encuentra respuesta pacfica, a la apreciacin que debe hacerse respecto a la pericial, incluyendo la exacta interpretacin de la misma. Ello, junto a la gran pregunta: hasta que punto, con qu alcance la pericia obliga al juzgador y ste debe seguir sus conclusiones? Sin duda la pregunta en orden a nuestra materia es de suma importancia, para Florian, rige el principio de la libertad para el juzgador, que lo examina desde dos puntos de vista, es decir, respecto de la obligacin o no de recurrir al perito, de tal manera que conforme a su libre convencimiento, puede prescindir de l. En un segundo lugar, en lo que hace a la independencia y libertad de la apreciacin de la pericia que desemboca doctrinariamente en la afirmacin de que el juez es perito de peritos. Manzini por su parte destaca que, el juez queda siempre plenamente libre de todas las conclusiones periciales, sea que se trata del dictamen de un solo perito, o que sea realizado por varios. Se seala que en el siglo XVII, por la mala actuacin de los peritos se afirmaba que los juicios de los peritos eran falsos y no hacan plena prueba, pero en la actualidad se sigue el criterio de que el juez es libre an para apartarse de las conclusiones periciales fundamentales.

Documental e instrumental
Se dice comnmente con alguna razn, que la prueba documental en el proceso penal no tiene tanta importancia como en el proceso civil, el que se basa predominantemente en documentos. En realidad, entendemos que no se refiere tanto a un problema de importancia, en cuanto a valor e incidencia en el proceso, sino ms bien a que como medio probatorio en general, dentro del proceso penal, la instrumental es escasa. Sin embargo, y sin llegar a los extremos propios de los sistemas inquisitivos, en que an la regulacin de los medios de prueba se concretaba en forma detallada y especfica, y los documentos adquirieran un valor prevalente, en nuestras leyes de enjuiciamientos penales, y en la mayora de los casos, aunque rige el valor de la libertad probatoria y la independencia judicial en la apreciacin de los elementos de juicio que constituyen la prueba, la documental resulta muchas veces decisiva y adquiere una relevancia singular.

Florian, al decir documento, indica que es todo objeto material en el que consta escrito o impreso algn extremo de importancia para el proceso, aclarando que puede ser escritura, en sentido amplsimo (manuscrito, escritura mecnica, telegrfica, cifras, o ecograbado, etc.) o reproduccin plstica de cualquier clase que sirva de prueba en el proceso, siguiendo a esto ltimo autor, el documento puede ser considerado en dos sentido:

* como el objeto de prueba, cuando haya que examinarlo en su exterioridad y en su

contenido material, o;

* como medio de prueba cuando sirva para aportar al proceso informaciones,

declaraciones, noticias, etc. Manzini destaca que el documento no representa verdaderamente un elemento especfico de prueba en sentido sustancial o material, sino en sentido formal exterior porque su contenido entra siempre en una u otra especie de prueba. Sin embargo, agrega

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con acierto que, dado su carcter formal, procesalmente en un medio de prueba autnomo, por lo que se le debe atribuir para toda consecuencia de derecho, la naturaleza del documento, y no la propia de su contenido material.

Especie de documentos
Dentro de una clasificacin que principalmente alude al destino o funcin de los documentos, se considera en la doctrina, y es la denominacin que seguimos en el programa, especies de documentos. En este punto repetimos que se pueden distinguir documentos originariamente no destinados a la prueba, y los que no tienen ese carcter. En cuanto a los documentos originariamente no destinados a la prueba, ubicados como materiales en contra posicin a los instrumentales, que son los que se crean intencionalmente a ese fin, adquieren valor probatorio con posterioridad al acto de formacin, por causa sobreviniente a la voluntad de quien los cre. Tal son el caso del cuerpo del delito, en cuya situacin, su significado probatorio sustancial, es la de indicios, a los que de otra forma provengan del imputado.

Procedimiento y valor
En cuanto al procedimiento y como simple mencin en relacin a la prueba documental, la doctrina distingue tres momentos: exhibicin, produccin y verificacin. Nos resulta suficiente lo dicho para considerar el valor de la documental, en alusin directa, a su fuerza obligatoria y se ha adelantado al tratarse la prueba pericial, especficamente que las constancias documentales no obligan al juzgador, quien tiene la libertad para apreciar y examinar crticamente las distintas conclusiones. Agregamos que, respecto a la imputabilidad como bien se ha dicho en el proceso penal toda documentacin admite prueba en contrario.

Prueba presuncial e indiciaria

Tambin se ha dicho que ni la doctrina ni la ley positiva distingue con claridad dentro de los medios de prueba, tomado este ltimo en el sentido de medios distintos de la actividad probatoria, entre indicios y presunciones. Y a pesar que las legislaciones procesales generalmente usan ambos trminos como sinnimos, sin duda que hay notorias diferencias entre los dos; ello no tiene significacin en las legislaciones modernas por las distintas incidencias que la prueba presuncial e indiciaria tienen en los distintos sistemas procesales y especficamente, en los regmenes de prueba, en referencia directa a la valoracin de la misma y en forma especfica a la prueba legal y a la sana crtica racional o libre conviccin. Por tal causa, como exactamente se ha destacado dentro de los ttulos pertenecientes a los medios de prueba, no existe un captulo especfico en nuestras leyes de sistema mixto, que desarrollen o recepten el contenido, la forma, exigencias, fines y efectos especficamente de los indicios o de las pruebas presunciales, que en realidad define conceptos objetivos y subjetivos respectivamente, lo que por otra parte como antes sealamos no sirven para diferenciarlos.

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Sealamos que el indicio define la accin o la seal que permite conocer o indicar algo que est oculto; ms concretamente se ha dicho que es toda circunstancia cierta o probada que se relaciona o vincula con el objeto del proceso, permitiendo inducir la existencia de la materia que constituye el delito y dems elementos que lo rodean.
No debe olvidarse que el objeto del proceso es la concreta imputacin de una actividad delictiva o de una realidad histrica reprochada por la ley penal lo que es lo mismo, un hecho. Para acreditar esto, que en cuanto a su exigencia fctica constituye objetivamente uno de los extremos de la impugnacin, resulta a veces necesario recurrir tambin a la valoracin de indicios que por su elaboramiento lgico, categora, valor y fuerza de credibilidad, permitirn en el nimo del juzgador y de las partes, construir a veces presunciones serias y graves de culpabilidad, que permitirn en su caso, esclarecer la conducta que se juzga en un proceso determinado. Vlez Mariconde clasifica los indicios en tres grandes grupos: a) Los primeros, relacionado con condiciones morales y fsicas, que involucraran conclusiones respecto a antecedentes, facultades de delinquir, mviles, sentimientos, presencia en el lugar, facilidad de acceso, etc. b) Los segundos, que aluden a los rastros materiales, dejados en el lugares donde se efectu el delito, tales como las huellas en general, impresiones digitales, manchas de sangre, etc. c) Los terceros, que se refieren a las manifestaciones formuladas por el imputado a terceras personas anteriores o posteriores al hecho tales como la huida, amenaza, rebelda, falsa testificacin, etc. d) Sealamos por ltimo, que para ser valorados como tal, los indicios deben tener ciertos requisitos, as, fuera de lo afirmado de que deben ser ciertos y que tienen que probarse, corresponde agregar que los mismos no prueban por s, sino en conjunto, y que adems, deben valorarse de esta manera teniendo ste ltimo tanta importancia, que Mancini destaca entre las virtudes del abogado defensor, la de saber desvirtuar la valoracin en conjunto de todos los indicios. As entonces, pueden tenerse en cuenta todos los elementos que el juzgador tenga a su alcance, porque tanto corresponde hacer valer los elementos concomitante en relacin al delito, como tambin aquellos producidos antes y despus del mismo, porque todo es objeto de prueba, an en el carcter de la que nos oculta; por ello, se ha explicado bien, que cuando se hace referencia al indicio como circunstancia cierta y probada que permite inducir otro hecho, se parte de la base de la complejidad del primero; de tal manera que un indicio, no dar la prueba de la totalidad circunstancial, debemos valorar en conjunto para que tenga sentido y pueda tenerse una conclusin al relacionrsela con el resto de la prueba.

Prueba de confesin
Concepto: Podemos afirmar que la confesin no puede en ningn caso valorarse en forma directa y nica como medio de prueba dentro de la posiciones de la doctrina moderna, segn las cuales aquellas se producen dentro de la declaracin del imputado, y sta, en posicin que compartimos, constituye esencialmente un medio de defensa, aunque eventualmente puede considerarse fuente de prueba. Por tal razn y fundndose en pensamiento contrario, las legislaciones que siguen el sistema inquisitivo moderado receptan expresamente a la confesin, determinando forma, contenido, valor y an clasificaciones de las mismas; en cambio, en nuestras leyes

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de enjuiciamiento penal estructuradas sobre la base de que el imputado es sujeto de hecho y no objeto de persecucin, ni de prueba, no se legisla a la confesin, ya que como dijimos, es un acto involuntario, que constituye esencialmente un medio de defensa, con el cual el imputado tiende a demostrar su inocencia o a tomar su responsabilidad penal, en el caso concreto.

Requisitos
Conforme a la doctrina la confesin exige cuatro requisitos, lo que se examinar dogmticamente, es decir, frente a nuestra legislacin y a distintas conclusiones que creemos ms exactas. a) En primer lugar se dice que la confesin debe ser judicial; entendemos que esencialmente ella involucra la posibilidad de que se haga ante rganos de ese carcter, por lo tanto es vlida y de posible incorporacin al debate la producida ante rgano jurisdiccional en la instruccin respectiva. b) La confesin debe ser circunstanciada, en el sentido concreto de que debe relatar los pormenores del hecho de que se trata, estableciendo especialmente y en forma precisa, en detalle, el lugar tiempo y modo de comisin, posibilitando as el examen ms exacto en relacin a su veracidad o simple credibilidad. c) La confesin debe ser espontnea, entendindose por tal, que al hacerla el imputado debe obrar en plena libertad moral y fsica, a la vez que con el conocimiento cierto de lo que el acto procesal significa. Ello es consecuencia de garantas constitucionales taxativas en orden a la defensa que, entre otras cosas, permite la abstencin del imputado, la asistencia al mismo por un defensor que no puede ser negado, la intimacin del hecho, incluyendo las pruebas que hay en su contra, la posibilidad de dictar la respuesta: la exigencia de que las preguntas sean clara y precisas, y nunca capciosas y subjetivas, la prohibicin de instar perentoriamente las respuestas; el derecho a declarar cuantas veces quiera siempre que ello no sea un procedimiento dilatorio o perturbador, y por ltimo, la exigencia genrica dentro de la libertad de declarar de que al imputado en ningn caso se le requerir juramento o promesa de decir verdad, ni se ejercer contra l coaccin o amenaza, ni se usar medio alguno para obligarlo a inducirlo o determinarlo a declarar contra su voluntad, ni se harn cargo o reconvenciones tendientes a obtener su confesin. d) Por ltimo, la confesin es esencialmente revocable, desde que el imputado tiene la voluntad en cualquier momento o grado del proceso de rectificar la misma o de desdecirse en cualquier sentido, lo que equivale por otra parte a afirmar que la misma no tiene valor formal ni puede de modo alguno valorarse como definitiva, queda nicamente al juez, dentro del examen crtico en relacin a los distintos elementos de juicio, el poder concluir en cuanto a la credibilidad aceptacin o rechazo de las indagatorias o confesiones que se prestan. Nunca puede el juez o tribunal alguno condenar al imputado por su propia confesin, sino que en realidad, se requiere pruebas externas a ella misma para poder condenarlo.

Valor
Conforme a nuestro sistema procesal, en la valuacin de la prueba que hace a la libre conviccin, la confesin resulta divisible, es decir, se puede aceptar en partes, pero que podr concluirse en que el imputado resulta creble en algunos aspectos y falsos y mentirosos en otro. Contrariamente y en el sistema inquisitivo, frente a la prueba legal, lo
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que predomin casi siempre en la antigedad es el criterio de que la confesin era indivisible. En las legislaciones del sistema mixto existe la posibilidad de valorar la confesin del imputado, el que puede resultar absuelto como alguna vez ha sucedido. Sin embargo, sin tener en cuenta esos extremos, que en la etapa del juzgamiento y dada la escasa entidad de los delitos que hacen a la competencia funcional del juez en lo correccional, al revelarse el procedimiento de este tipo de juicio, se ha dispuesto un valor especial para la confesin, aunque la garanta de que estuviesen de acuerdo el juez, fiscal y los defensores no cambiar su naturaleza. Por ltimo, debemos decir que la prueba confesional en nuestra materia, cada vez tiene menos importancia, ya que en la prctica forense se admite que el imputado como reaccin humana comn a su defensa, como indicacin concreta casi siempre, condicen o niegan la comisin de los hechos atribuidos, alegando una presunta situacin de inocencia.

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Actividad N 23
a) Qu es una prueba pericial? b) Quines pueden aportarla? c) Elabore ejemplos de los tres tipos de pericia sealados en el mdulo. d) Relacione los conceptos de pericia y valoracin. e) Enumere ejemplos de documentos como elementos de prueba. f) Qu es un indicio? Ejemplifique. g) Explique los requisitos de la confesin.

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Actividad N 24

1) Defina las Resoluciones Jurisdiccionales, sus clases y causales de nulidad. 2) De un concepto de trmino y clasifquelos por sus efectos. 3) Complete el cuadro de Sanciones Procesales:

CONCEPTO

FINALIDAD

EFECTOS

4) Defina el concepto de actividad probatoria y esquematice los tres momentos de la prueba. 5) Explique los sistemas de: Prueba Legal, Intima Conviccin y Libre Conviccin o Sana Crtica Racional. 6) Relacione los conceptos de pericia y valoracin. 7) Qu es un indicio? Ejemplifique.

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FICHA DE EVALUACION

Sr. alumno/a:
El Instituto de Educacin Abierta y a Distancia, en su constante preocupacin por mejorar la calidad de su nivel acadmico y sistema administrativo, solicita su importante colaboracin para responder a esta ficha de evaluacin. Una vez realizada entrguela a su Tutora en el menor tiempo posible. 1) Marque con una cruz

MODULO
1. Los contenidos de los mdulos fueron verdadera gua de aprendizaje (punto 5 del mdulo). 2. Los contenidos proporcionados me ayudaron a resolver las actividades. 3. Los textos (anexos) seleccionados me permitieron conocer ms sobre cada tema. 4. La metodologa de Estudio (punto 4 del mdulo) me orient en el aprendizaje. 5. Las indicaciones para realizar actividades me resultaron claras. 6. Las actividades propuestas fueron accesibles. 7. Las actividades me permitieron una reflexin atenta sobre el contenido 8. El lenguaje empleado en cada mdulo fue accesible.

En gran medida

Medianamente Escasamente

CONSULTAS A TUTORIAS 1. Fueron importantes y ayudaron resolver mis dudas y actividades.

SI

NO

2) PARA QUE LA PROXIMA SALGA MEJOR... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos) 1.- Para mejorar este mdulo se podra ................................................................................. .......................................................................................................................................... .......................................................................................................................................... .......................................................................................................................................... 3) EVALUACION SINTETICA DEL MODULO .......................................................................................................................................... .......................................................................................................................................... .......................................................................................................................................... Evaluacin: MB - B - R - I 4) Otras sugerencias............................................................................................................ ..........................................................................................................................................

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DERECHO PROCESAL PENAL MDULO 1 CARRERA: ABOGACA AUTOR: Dr. ROBERTO CASTRO PROFESOR: MANUEL DE CAMPOS SALTA

Indice general
UNIDAD X
GUA DE ESTUDIO ............................................... 7 COERCION PERSONAL. CONCEPTO. ............... 7 FINES .................................................................... 7 FUNDAMENTO Y CARCTER ............................ 8 NORMAS CONSTITUCIONALES ......................... 8 CONSTITUCIN NACIONAL ............................... 8 CRITERIOS LEGISLATIVOS ................................ 9 PRESENTACION Y COMPARECENCIA DEL IMPUTADO ......................................................... 10 FORMAS DE COERCION .................................. 10 CITACIN: CONCEPTO ..................................... 11 CONDICIONES NEGATIVAS DADAS ................ 11 CONDICIONES ................................................... 11 FORMAS ............................................................. 12 DETENCIN SUBSIGUIENTE ........................... 12 ARRESTO: CONCEPTO .................................... 12 SUJETO .............................................................. 12 FINALIDAD ......................................................... 12 CONDICIONES ................................................... 13 DURACIN ......................................................... 13 CONVERSIN Y SANCIONES .......................... 13 DETENCIN, CONCEPTO ................................. 13 OBJETO .............................................................. 14 CONDICIONES ................................................... 14 APREHENSIN PRIVADA ................................. 14 INCOMUNICACIN ............................................ 14 PROCESAMIENTO ............................................. 15 CONCEPTOS Y VALORES ................................ 15 ADVERTENCIA .................................................. 15 AUTORIDAD COMPETENTE ............................. 16 SUJETO PASIVO ................................................ 16 FUNDAMENTO ................................................... 16 FORMA ............................................................... 17 PLAZOS .............................................................. 18 CARCTER ........................................................ 18 FALTA DE MRITO ............................................ 19 RECURSOS ....................................................... 19 PRISIN PREVENTIVA: CONCEPTO ............... 19 CAUSAS DE CESACIN DEFINITIVA ............... 20 CMPUTO .......................................................... 20 OTRAS MEDIDAS PREVENTIVAS .................... 21 CUMPLIMIENTO ................................................ 21 CESACIN ......................................................... 21 CAUSAS DE CESACIN PROVISIONAL .......... 22 COMPETENCIA .................................................. 22 MEDIDAS DE SEGURIDAD PREVISIONAL ...... 22 CONDICIONES DE LA EXCARCELACIN ....... 23

UNIDAD XI
EL PROCEDIMIENTO ........................................ 27 LA INSTRUCCION EN LA DOCTRINA .............. 27 CONCEPTO ........................................................ 27 DERECHO ARGENTINO .................................... 27 CARACTERES ................................................... 27 ADVERTENCIA .................................................. 28 SECRETO PARA LOS EXTRAOS ................... 28 ARGUMENTOS .................................................. 28 ANALISIS DOGMTICO ..................................... 29 LA DENUNCIA ................................................... 31 OBJETO .............................................................. 31 CARCTER ........................................................ 31 SUJETO DENUNCIANTE ................................... 33 CONTENIDO ...................................................... 33 EFICACIA PROCESAL ....................................... 34 SANCION Y RESPONSABILIDAD CIVIL ........... 36 ACTOS DE LA POLICA JUDICIAL - FUNCIN . 36 SUBORDINACIN ............................................. 37 ACTOS DEL MINISTERIO FISCAL ..................... 37 REQUISITORIA FISCAL - FORMAS Y CONTENIDOS .................................................... 37 INSTRUCCIN FORMAL - CONCEPTO ............ 37 CARACTERES ................................................... 38 FINES .................................................................. 39 NECESIDAD Y FUNCIN .................................. 39 ORGANO ............................................................ 40 ORIGEN .............................................................. 40

UNIDAD XII
SOBRESEIMIENTO ............................................ 45 CONCEPTO ........................................................ 45 VALOR PENAL ................................................... 46 CLASES .............................................................. 48

OPORTUNIDAD ................................................. 48 FUNDAMENTO ................................................... 48 APELACIN ....................................................... 48 EFECTOS ........................................................... 49 SOBRESEIMIENTO PROVISIONAL Y PRRROGA EXTRAORDINARIA DE LA INSTRUCCIN ............................................. 49 CONCEPTO Y FINES ......................................... 49 PROCEDENCIA ................................................. 50 EXCEPCIONES .................................................. 50 CLAUSURA DE LA INSTRUCCIN Y ELEVACIN A JUICIO ....................................... 51 INSTRUCCIN SUMARIA ................................. 51

4.10. Trmite del incidente ................................. 70 4.11. Declaracin del imputado ......................... 70 4.12. Facultades del imputado ........................... 71 4.13. Recepcin de la prueba ............................ 71 4.14. Interrogatorio ............................................ 71 4.15. Discusin ................................................... 71 5. JUICIOS ESPECIALES ................................... 73 5.1. Correccional ................................................ 73 5.2. Juicio de Menores ....................................... 74 5.3. Juicio por delito de accin privada ............. 75

UNIDAD XIV
1. SENTENCIA. Concepto. ................................. 81

UNIDAD XIII
EL JUICIO PLENARIO ........................................ 57 1. INTRODUCCIN ............................................ 57 1.1. Fundamento racional .................................. 57 1.2. Publicidad .................................................... 58 1.3. Identidad fsica del juzgador ....................... 58 1.4. Celeridad ..................................................... 59 1.5. Concepto ..................................................... 59 1.6. Presupuesto ................................................ 60 2. INTIMACION DE LA ACUSACION ................. 62 2.1. Fundamentos y caracteres .......................... 62 2.2. Ampliacin de la acusacin o del requerimiento fiscal ............................................ 62 3. FASES DE JUICIO ORAL ............................... 63 3.1. Fase preliminar: iniciacin .......................... 63 3.2. Citacin a juicio ........................................... 63 3.3. Prueba ......................................................... 64 3.4. Instruccin suplementaria ........................... 65 3.5. Unidad y separacin de juicio ..................... 65 3.6. Sobreseimiento ........................................... 66 3.7. Designacin de Audiencia .......................... 66 4. DEBATE .......................................................... 68 4.1. Concepto ..................................................... 68 4.2. La publicidad ............................................... 68 4.3. La contradiccin .......................................... 68 4.4. La continuidad y concentracin .................. 68 4.5. Direccin ...................................................... 69 4.6. Poder disciplinario y de polica ................... 69 4.7. Asistencia del imputado .............................. 69 4.8. Actos del debate: apertura .......................... 70 4.9. Cuestiones preliminares: enumeracin ...... 70

1.1. Elementos .................................................... 81 1.2. Declaracin de voluntad ............................. 81 1.3. Objeto .......................................................... 82 1.4. Contenido .................................................... 82 1.5. Carcter ....................................................... 83 1.6. Eficiencia ..................................................... 83 1.7. Formacin: Deliberacin ............................. 85 1.8. Redaccin ................................................... 85

UNIDAD XV
1. RECURSOS ................................................... 91 1.1. Importancia y Denominacin ...................... 91 1.2. Concepto ..................................................... 91 1.3. Fundamento ................................................ 92 1.4. Objeto .......................................................... 94 1.5. Titulares del derecho de recurrir ................. 96 1.6. Respecto al Ministerio Pblico .................... 96 1.7. Destinatario ................................................. 97 1.8. Efectos ......................................................... 98 1.9. Clasificacin .............................................. 101 1.10. Apelacin ................................................. 101 1.11. Casacin ................................................. 101 1.12. Inconstitucionalidad ................................ 104 1.13. Revisin ................................................... 104

DIAGRAMA GENERAL UNIDAD X

Concepto

PROCESAMIENTO
Concepto Cumplimiento Cesacin Fundamento

PRISIN PREVENTIVA

DETENCIN
Concepto Objeto Condiciones Incomunicacin

CONCEPTO COERCIN PERSONAL FINES

Asegurar presencia del imputado en el proceso Evitar que se eluda la justicia

ARRESTO
Concepto Condicin Duracin Sujeto Finalidad

CITACIN
Concepto Condiciones negativas Formas Detencin subsiguiente

FUNDAMENTO Y CARCTER
Provisional Cautelar

FORMAS NORMAS CONSTITUCIONALES

C.N. Art. 18 Criterios legislativos

CARRERA: CURSO: MATERIA: PROFESOR:

ABOGACA 4. AO DERECHO PROCESAL PENAL MANUEL DE CAMPOS

GUA DE ESTUDIO UNIDAD X COERCION PERSONAL. CONCEPTO.

Con el objeto de asegurar los fines del proceso la ley disciplina una serie de actos de coercin personal, que debemos estudiar, escrupulosamente, sobre todo por los perjuicios de tipo inquisitivo, que an subsisten en nuestro pas, a pesar del rgimen democrtico de gobierno. La primera observacin que cabe hacer es que todos los actos, desde la simple citacin hasta la prisin preventiva y la incomunicacin, tienen en comn, a pesar de su diferencia de matices y de intensidad, el hecho de representar una restriccin o limitacin de la libertad personal, ponen en peligro uno de los bienes ms apreciado de la persona, -su libertad- aunque persiga el inters de que triunfe la justicia. Estas normas descansan directamente en otras expresas normas constitucionales y por importar una excepcin a garantas a este ltimo tipo, debe ser interpretada en forma restrictiva. A este respecto dice Vlez Mariconde: Tambin en sta esfera, la norma jurdica penal aparece como una norma lmite; en cuanto circunscribe los casos que establece las convicciones insuperables, en que el ejercicio de la potestad represiva del estado puede imponer sacrificios a la libertad personal. De lo dicho, se desprende que las normas sobre coercin personal no pueden ser interpretadas extensiva o analgicamente.

FINES
Los fines de las normas sobre coercin personal son: a) Evitar que el imputado, por estar en libertad, realice actos tendientes a eludir la justicia, poniendo trabas a su accin, como si se confabulara con sus cmplices con ese propsito, o si soborna o amenaza a testigos o hace desaparecer los rastros del delito, o borra huellas del mismo etc. b) Asegurar la presencia del imputado en el proceso, ya que no se puede seguir en rebelda de aqul, su no comparecencia podra paralizar el proceso; y estando ya condenado, su fuga impedira la aplicacin de su sancin.

En todo caso, el sacrificio impuesto a la libertad personal obedece a la necesidad de asegurar el imperio efectivo del derecho penal.

FUNDAMENTO Y CARCTER
Si como sabemos, el imputado goza de un status jurdico de inocencia hasta que su culpabilidad sea declarada por sentencia, se presenta el problema de fundamentar esta medida o coercin desde un punto de vista dogmtico, dejando de lado el criterio de la conveniencia social o meramente utilitario del que proclama salud pblica suprema lex es. Pea Guzmn, sobre el tema, afirma que la prisin del procesado slo puede basarse en una sospecha por vehemente que sea, pero no puede ser un anticipada aplicacin de la pena. El Estado puede recurrir a la detencin provisoria cuando se encuentra en la necesidad de hacerlo. Por otra parte, el dao jurdico que se trata de evitar con estas medidas, hace que las mismas se tornen slo ante el peligro actual y concreto, debiendo siempre imponerse a solo ttulo de cautela y nunca de sancin anticipada. En otras palabras, slo puede ser autorizada en la medida de la ms estricta necesidad ya que si as no fuere se estara violando el principio de inocencia, al que aludamos al comienzo de ste punto. De esto resulta que el acto de coercin slo puede ser de carcter provisional y cautelar; que por naturaleza es una garanta que la ley consiente para asegurar su vigencia efectiva y que se basa en una necesidad de tutela jurdica.

NORMAS CONSTITUCIONALES
Como ya lo hemos adelantado la coercin est limitada por las normas constitucionales, las cuales son sumamente genricas; en los casos de interpretacin y de las garantas de la constitucin nacional, contribuyen a aclarar el significado de las mismas una correcta lectura de la ley procesal.

CONSTITUCIN NACIONAL
El art. 18, al prohibir el arresto de una persona sin orden escrita de autoridad competente, est consagrando los lmites de la restriccin a la libertad personal. Se trata de establecer que el acto de mera aprehensin del sospechoso, el estado de detencin o la prolongacin a que aqul puede ser sometido, est en pugna con la constitucin nacional si no existe una orden escrita del juez competente. Jofre: piensa que las normas procesales que autorizan la aprehensin policial en los casos de flagrancia, no han tenido en cuenta esta norma constitucional, an cuando obliguen a la polica a poner inmediatamente al aprendido a disposicin del juez. Nosotros hacemos distingo entre la aprehensin, arresto y prisin; para estas dos ltimas medidas es indispensable la orden escrita del juez, no as para la simple detencin, la cual puede hacerse a los fines de investigacin o de prueba testimonial, para el que las leyes procesales establecen una limitacin a las normas constitucionales.
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La interpretacin literal del artculo 18 nos llevara a sostener que nuestras constituciones provinciales y leyes provinciales estn en franca pugna con el dispositivo constitucional. Pero debemos hacer una interpretacin teleolgica e histrica, y entonces veremos que estamos en presencia de una garanta que establece la ilegitimidad del estado de prisin, toda vez que el mismo no est fundado en orden escrita de autoridad competente; se da con esta norma fundamento al Hbeas Corpus. No exige por tanto la norma que comentamos que existan indicios vehementes de culpabilidad para emitir orden ni que la misma deba ser precedida de un sumario. De lo dicho se desprende de que cuando la Constitucin Nacional se refiere al arrestado, no alude al arresto o aprehensin que reglamentan las leyes procesales, sino un estado privativo de libertad el que slo puede ser impuesto por mandato escrito de autoridad competente. Por otra parte, si la Constitucin permite el arresto de un legislador cuando sea sorprendido in fraganti, sera absurdo suponer que lo que se puede hacer con respecto a una persona, que goza de prerrogativas constitucionales, no se puede hacer con otras que no la tienen. En consecuencia, la disposicin constitucional en examen, no se opone a la simple aprehensin de sospechosos, siempre que la ley imponga al funcionario policial o al particular que la prctica, tenga la obligacin de presentar inmediatamente al detenido ante la autoridad. En trminos generales, salvo las excepciones que surjan de la propia carta fundamental, competente para emitir una orden de detencin, slo puede ser un funcionario que forme parte del poder judicial, esto es, que integre la entidad jurdica del rgano regularmente encargado de administrar justicia.

CRITERIOS LEGISLATIVOS
Teniendo siempre presente el principio de inocencia y la exigencia de una estricta necesidad o posibilidad de dao jurdico para poder restringir libertad personal, veremos que dicho principio y dicha exigencia constituye una valla para el legislador y para el juez, que en ningn caso pueden traspasar. Adems, teniendo en cuenta que las medidas de coercin slo pueden ser aplicadas a ttulo de cautela, pero nunca de anticipo de la pena, surge la necesidad de que se legisle positivamente a fin de poner, de acuerdo con los criterios denunciados lmites a la posible restriccin de la libertad. En el Cdigo de Procedimientos Penales de nuestra provincia se ha establecido enfticamente que la regla general es la libertad siendo la detencin una excepcin a aquella regla. Luego de recordar algunos principios generales, entramos a considerar aquellos criterios legislativos que deben estar presente en esta materia.
a) Es preciso restringir la detencin como medida originaria, cuando el delito del que se trata no est reprimido con pena privativa de la libertad, salvo los casos de flagrancia o de temor fundado de que el imputado tratar de violar la accin de la justicia, ya que, en estos casos, basta con la simple citacin del imputado para que comparezca.

b) Por las mismas razones antes expresadas, no se puede permitir la prisin preventiva cuando el delito que se imputa no est reprimido con pena privativa de libertad. Por eso sera inconstitucional toda norma que autorice la prisin preventiva para delitos slo reprimidos con multa o inhabilitacin, ello se desprende de la expresa normativa que rige la materia. c) Si reconocemos su naturaleza cautelar, ser preciso que la prisin preventiva sea autorizada slo cuando en concreto exista el peligro de que el imputado eluda la accin de la justicia sea por la gravedad de la pena que la ley establece, sea por sus antecedentes personales. d) La excarcelacin es procedente siempre que el juez considere le corresponder condena de ejecucin condicional, de acuerdo con los criterios del Cdigo Penal aplicado concretamente en el caso art. 26. Es la solucin dada en todos los Cdigo de Procedimientos Penales. e) La sola pluralidad de infracciones no debe ser bice para que nunca deba ser ms suave la medida cautelar que la efectiva amenaza penal. La excarcelacin en estos casos podr acordarse cuando la suma de las penas establecidas en la ley no exceda el monto legal. f) Finalmente, la naturaleza del delito o la presunta culpabilidad del procesado, salvo que por el segundo sea probable su designio de eludir la accin de la justicia, no debe tenerse en cuenta para negar la excarcelacin. g) En definitiva, las restricciones a la excarcelacin slo deben fundarse en la presuncin de que el procesado, por la gravedad de la pena, que le puede ser impuesta o por haber sido declarado rebelde, carecer de domicilio o gozar de malos antecedente, como tratar de aludir la actuacin de la ley.

PRESENTACION Y COMPARECENCIA DEL IMPUTADO

Si bien el proceso normal consiste en que para asegurar la presencia del imputado en el proceso, se ejerce contra l diversas medidas de coercin que van desde la simple citacin hasta la presin preventiva, en los casos en que se inicie un proceso sin la presencia del imputado o cuando se est por iniciar, la ley actual a la persona sospechada el derecho de presentarse motu propio, sin necesidad de ninguna citacin o medida de coercin, ante el rgano jurisdiccional que entiende en la causa. Tratndose de un acto coercitivo carecera de virtualidad la citacin si no estableciera, la ley, determinada sancin encaminada a concurrir al citado a la comparecencia, por ello, si el imputado no comparece ni se justifica legtimamente por un impedimento, el juez ordena la detencin del mismo.

FORMAS DE COERCION
Todas las medidas que tienen por objeto asegurar los fines del proceso penal estn graduadas segn criterios diversos de la Ley Procesal Penal, de modo que la intensidad de la coercin se ajusta a las necesidades de cada caso particular referidos a la gravedad del delito, a los antecedentes del imputado y a las diversas etapas del proceso. Es as como se observan la citacin del imputado, la levsima restriccin de la libertad, en cuanto le obliga a comparecer ante un tribunal el da y la hora que se le fije; el arresto subsidiario y fugaz medida, que se efecta en el primer momento de la investigacin y la detencin, sacrificio ms grato -aunque tambin breve, ataca directamente al sospechoso o a la prisin preventiva, la ms intensa medida que la acompaa en todo el curso de la causa.

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Otras medidas preventivas, como la fijacin del domicilio, o la prohibicin que se impone al procesado de vivir en un determinado sitio, procura suplir en cierto modo aquella prisin, mientras la ley autoriza tambin la medida de seguridad previsional.

CITACIN: CONCEPTO
Si la persona contra quien se ha iniciado una causa o contra quien se est por iniciar no se presenta voluntariamente, el juez puede ordenar su citacin o su detencin a fin de tomarle indagatoria, en donde el presunto culpable podr alegar todo lo que tenga para decir en su descargo o para presentar prueba de su inocencia a las que estim oportuno hacer. Tanto la citacin como la detencin tiene por objeto hacer comparecer al imputado para que preste declaracin, pero existen entre ellas una distincin de grado, ya que la detencin necesita cierto fundamentos y convicciones, en tanto que la citacin es la ms leve restriccin de la libertad personal. Podemos definirla como la orden dirigida al imputado para que comparezca a prestar indagatoria ante el instructor, en la oportunidad o lugar fijado, bajo el apercibimiento de ser detenido y obligado por la fuerza a comparecer. Podemos decir que la citacin es la ms leve de todas las formas de coercin y consiste en el llamamiento convocatorio de la persona indicada como supuesto autor del hecho para que comparezca ante la autoridad competente el da, hora, y lugar establecido, a prestar declaracin. La ley establece condiciones para que proceda la citacin, las que estn dadas en sentido positivo y tambin en sentido negativo.

CONDICIONES NEGATIVAS DADAS

Al juez le est prohibido detener cuando no se dan estas condiciones (ej. caso de flagrancia, cuando haya motivo para presumir que no cumplir la orden, etc.). La citacin puede ser ordenada: a) Por el juez de instruccin; b) Por la polica judicial cuando el juez o el fiscal no tienen asiento en el lugar o no intervienen de inmediato, debiendo observar en lo posible las normas de instruccin judicial que se establecen a este respecto y que son obligatorias para los jueces. Es de hace notar que los requisitos sealados en la ley deben ser observados no slo por el juez sino tambin cuando intervienen, excepcionalmente el Ministerio Pblico o la Polica Judicial.

CONDICIONES
Las condiciones para la procedencia de esta medida son: a) Que el hecho no tenga pena privativa de la libertad;
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b) Que pueda corresponder condena con ejecucin condicional, an cuando tenga pena privativa de la libertad: c) Criterio amplio: que procede siempre la excarcelacin del imputado. Se exceptan en este caso lo que hablamos de flagrancia y de temor de dao jurdico pero en lo dems casos, al imponer la citacin, la ley prohibe la detencin indiscriminada.

FORMAS
La citacin se hace cuando lo ordena el juez, observando la forma prescripta para la notificacin.

DETENCIN SUBSIGUIENTE
Si el citado no se presenta oportunamente o notifica el impedimento legtimo, se ordenar su detencin pero, no debemos entender que la citacin se transforma en detencin por la incomparescencia, sino que se trata de una sancin con el que desobedece a la citacin.

ARRESTO: CONCEPTO
El arresto que se encuentra legislado en nuestro Cdigo de Procedimientos Penales no tiene sentido constitucional ya hemos dicho que el arresto en el Cdigo de Procedimientos Penales tiende a asegurar el cumplimiento de los fines de la investigacin, es de carcter subsidiario y se toma contra el que no acepta la orden de no alejarse del lugar. Se trata de una medida inicial que no se dirige contra una persona por no existir indicio especfico de culpabilidad sino contra varias entre las que probablemente se encuentra el autor del delito. En estos casos en que se duda de la persona del culpable, la funcin estatal de la investigacin puede disponer que ninguno de los presentes a cargo de la investigacin se aleje del lugar an ordenar el arresto.

SUJETO
Pueden disponer el arresto como vimos, tanto el Juez de instruccin, cuanto los oficiales y auxiliares de la polica judicial. En verdad, en nuestro Cdigo de Procedimiento Penal aunque est creada la polica judicial todava no se la ha puesto en funciones.

FINALIDAD
Adems de servir a los fines de individualizacin del imputado y de los testigos, el arresto tiene tambin finalidad de asegurar el xito de la investigacin para impedir en general, posibles ocultamientos de los instrumentos o rastros del delito: permitir requisas personales, secuestros, inspecciones, reconocimiento, y an careos.

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CONDICIONES
Al efectuar el arresto a personas que solamente son testigo del hecho, debe tratar de evitarse posibles abusos, por los que se establecen en la ley las siguientes condiciones para la procedencia de la medida: a) Que aparezca conocido el hecho aparentemente delictuoso; b) Que la personas o personas sobre las que recae el arresto hayan participado en el mismo; c) Que en el primer momento no se puedan individualizar a los autores cmplices efectivos. d) Que el arresto sea necesario para asegurar el xito de la investigacin, es decir que la no aplicacin de la medida posibilite ocultaciones, destruccin de elementos probatorios, acuerdos entre los partcipes, etc.

DURACIN
Ambas medidas -no retirarse del lugar o el arresto-, no podrn prolongarse por ms tiempo que el indispensable para recibir las declaraciones a las que se proceder sin tardanza y en ningn caso durarn ms de 24 horas.

CONVERSIN Y SANCIONES
1) Vencido el plazo que hemos sealado, el arresto puede transformarse en detencin, siempre que existan motivos para suponer que el arrestado ha participado en la comisin del hecho delictuoso. La privacin de la libertad, obedece entonces a un ttulo directo, tiene otros fundamentos, descansa en mayores elementos de informacin; 2) Si no se da las condiciones previstas o excede el plazo fijado por la ley, el magistrado o funcionario actuante incurre en responsabilidad penal, sin perjuicio de la sancin disciplinaria correspondiente. Llegado a este punto debemos aclarar que en el caso de que no exista polica judicial, las mismas funciones las desempea la polica administrativa o preventiva.

DETENCIN, CONCEPTO

La detencin es el estado relativamente breve de privacin de la libertad que el juez de instruccin o el Agente Fiscal, impone a quien sospecha como partcipe de un delito reprimido con pena privativa de la libertad y cuando no estiman que pueda corresponder una condena de ejecucin condicional, a fin de acelerar su comparecencia inmediata y evitarle toda accin capaz de obstaculizar la actuacin de la ley penal. Cuando se habla de la facultad de detencin por parte del agente fiscal, se entiende que se refiere a aquellos sistemas distintos al Cdigo de Procedimiento Penal de la Provincia de Salta, en donde no est incluida la institucin de la citacin directa.
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OBJETO
La detencin como al igual que la citacin tienen por objeto recibir la indagatoria al imputado, aunque se funda en motivos ms grave que la citacin. Si una detencin procede directamente slo cuando aqul (el delito) est reprimido por una pena privativa de la libertad, tambin puede ser, como ocurre en otros casos, la medida indirecta o subsiguiente a la citacin cuando el imputado no concurra oportunamente.

CONDICIONES
Para que el magistrado pueda obtener la detencin de una persona, debe exigir fundamentos para recibir indagatoria, esto es, motivo para sospechar que la misma ha participado en la comisin del hecho punido, el magistrado entonces debe examinar los elementos de conviccin y determinar en cada caso si procede o no a la detencin; pero no se trata de una apreciacin seria, objetiva, medulosa que se basen en elementos externos que indiquen la comisin del hecho punible. La apreciacin debe hacerse en cada caso particular, y debe resultar de ella una responsabilidad efectiva del agente, ya que no basta que el mismo haya cometido un hecho tpicamente antijurdico si el juez encuentra en el caso particular, causa de exclusin de la culpabilidad o de antijuridicidad, no debiendo ordenar entonces la detencin.

APREHENSIN PRIVADA
En los casos que la ley preve, los particulares estn autorizados a practicar la aprehensin, debiendo entregar inmediatamente al aprendido a la autoridad policial. Con esta disposicin, se permite el ejercicio de una funcin pblica y la cooperacin de los particulares en la administracin de justicia, si bien esto no es ms que una facultad que puede o no ser ejercida. Lgicamente la aprehensin indebida, hace surgir responsabilidad penal para el particular; si esa medida tuvo lugar por error sobre el mismo, se plantea un problema de derecho substancial.

INCOMUNICACIN
La incomunicacin constituye una de las medidas de coercin de ms delicado manejo y su uso es con frecuencia indispensable para evitar que desde la crcel pueda el imputado, a travs de familiares y amigos, dificultar la accin de la justicia haciendo desaparecer las huellas del delito u ocultando los efectos del mismo. En este sentido, la incomunicacin relativa, si bien cuenta a su favor con razones sentimentales, no es menos cierto que constituye una va para eludir la actuacin de la justicia mediante el concierto fraudulento. En este sentido, est incluida tambin la prisin domiciliaria. Por otra parte, la impunibilidad del encubrimiento basada en el parentesco del secreto profesional puede permitir la burla de la justicia, por lo que la incomunicacin, para ser eficaz, debe ser absoluta o, por lo menos, sumamente severa.

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Pero si se impone la incomunicacin absoluta, la misma no puede ser prolongada, ya que ms que un medio preventivo, pasa a ser tortura moral. Atento al grave carcter de esta medida, como los jueces deben ser cautelosos al decretarlas y slo debe hacerse en los casos de estricta necesidad o, para decirlo con palabras de la ley: el juez decretar la incomunicacin del detenido por un trmino no mayor de 48 horas, cuando existan motivos para creer que se pondr de acuerdo con los cmplices u obstaculizar de otro modo la investigacin.

PROCESAMIENTO

CONCEPTOS Y VALORES
Una vez recibida la declaracin del imputado, el Juez debe resolver si existen medios suficientes para continuar la causa contra el imputado (en cuyo caso dictar auto de procesamiento), o si por el contrario, corresponde dictar auto de falta de mrito, sin perjuicio de la facultad que le incumbe de sobreseer en la causa. Esta decisin importantsima en la vida del proceso y de la atingencia para la libertad del imputado, importa reconocer la existencia de circunstancias que abonan la presunta culpabilidad del imputado; implica una valuacin jurdico-penal de hecho que constituye el objeto procesal y la individualizacin del presunto culpable. Es decir, que esta declaracin resulta de un juicio lgico del juez que considera como probable la existencia de un hecho delictuoso y la autora del imputado, probabilidad que se asienta en graves sospechas. En consecuencia, el procesamiento concreta la infraccin penal atribuida, individualiza al presunto delincuente y perfecciona la relacin procesal, creando un estado jurdico que es indispensable para el desarrollo ulterior.

ADVERTENCIA
Es decir que esta declaracin resulta desde el juicio ptico del juez que considera como probable la existencia de un hecho delictuoso y la autora del imputado, probabilidad que se asienta en grave sospecha. El perfeccionamiento de la relacin procesal se produce porque media una resolucin jurisdiccional que reconoce el objeto del proceso (hecho imputado) e individualiza tambin jurisdiccionalmente al imputado. Adems, el procesamiento crea un nuevo estado jurdico de la relacin procesal estableciendo el ncleo fctico de la instruccin; el juez inclina su accionar en un rumbo determinado, al mismo tiempo que encausa y circunscribe la que corresponde al Ministerio Pblico y a las partes. Suministra el criterio con que ha de resolver la pertinencia y actividad de la prueba que ellos pueden promover, en cuanto establece el objeto a que los elementos probatorios deben referirse.

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Desde el procesamiento, las partes conocen la prueba que el juez ha considerado relevante y pertinente, pudiendo entonces fundar sus pretensiones reforzndolas o atacndolas. Por otra parte, es indudable que el auto de procesamiento constituye un presupuesto formal de la acusacin, es decir, un antecedente indispensable de la elevacin de la causa juicio. Otro importante carcter del procesamiento reside en que el mismo circunscribe, delimitan el requerimiento fiscal de elevacin a juicio. Sin embargo el Ministerio Pblico puede pedir la modificacin, de la base de su requerimiento, ya sea porque se insiste el procesamiento por el hecho por el cual no se pronunci el Instructor, ya sea porque, con posterioridad, se descubre otros hechos relevantes.

AUTORIDAD COMPETENTE
El auto de procesamiento debe ser dictado nicamente por el Juez de Instruccin, no puede ser dictado por el Agente Fiscal, que la informacin sumaria. Pero excepcionalmente el auto de procesamiento puede ser dictado por la Cmara en lo Criminal cuando revoque un auto de falta de mritos; el recurso de Ministerio Pblico le atribuye al tribunal de grado esta competencia, haciendo necesaria, lgicamente una declaracin opuesta a lo revocado. En el Cdigo de Procedimiento de la Provincia de Salta no es la Cmara en lo Criminal la que tiene esa facultad sino la Cmara de Acusacin.

SUJETO PASIVO
Las personas que resulten indicadas como partcipes de un delito por cualquier acto inicial del proceso, se transforman con el auto de procesamiento en procesados. Esta calidad jurdica slo puede ser adquirida por el imputado, el que es en todo caso, un sujeto pasivo del procesamiento. Lo dicho se da en todos los casos, ya que si bien es posible el inicio de una causa contra un desconocido, el presunto culpable queda individualizado en la indagatoria, al establecer la ley que en ningn caso podr concretarse el procesamiento, sin haber recibido declaracin indagatoria al imputado o sin que conste su negativa a declarar.

FUNDAMENTO
Las modernas legislaciones establecen que el Juez dictar auto de procesamiento siempre que medien conjuntamente, las siguientes circunstancias: 1) Que conste la existencia de un hecho delictivo; 2) Que haya elementos de conviccin suficientes para juzgar que el imputado tuvo participacin en el delito. La omisin de mencionar la responsabilidad o culpabilidad del imputado se ve obviada por la circunstancia de exigirse la comisin de un delito lo que es ampliamente comprensivo, ya que no comete un delito una persona slo por ejecutar una accin definida por la ley penal -conducta tpica-, tambin es necesario que el hecho sea antijurdico y culpable.

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El fin general mediato del proceso es la actuacin de la ley, en tanto que la investigacin de la verdad aparece como un fin inmediato como un fin inmediato, especfico, que se debe considerar como medio para alcanzar el fin genrico. A una mera tarea mecnica de cotejar la norma o, mejor dicho, con la figura tpica contenida en la norma, aplicar la ley significa no slo individualizar a quienes fsicamente imputable de un hecho tpico, sino tambin afirmar la antijuridicidad del mismo y la culpabilidad del autor. En una palabra reconocer si existe o no el delito, es decir un hecho punible. El magistrado deber resolver por consiguiente:
a) Si existe un acontecimiento del mundo externo que reviste los caracteres de un hecho penal o figura delictiva, y sea la expresin de una conducta voluntaria; b) Si existen elementos de conviccin suficiente (los llamados indicios vehementes de culpabilidad), para juzgar que el imputado tuvo participacin en el delito, como autor material, cmplice primario, secundario o instigador; c) Si esta conducta es antijurdica, o sea, contraria al derecho en su totalidad, entendido como organismo unitario, es decir que debe existir una contradiccin entre el hecho del hombre y el derecho; d) Si el autor es imputable por razn de su edad, sin perjuicio de las medidas tutelares que la misma ley autoriza. Cuando aparece que el imputado no comprendi la criminalidad del acto o no puede dirigir sus acciones por influencia de alteracin morbosa de sus facultades, el procesamiento puede ordenarse a los fines de la posible medida de seguridad que se establece. Si se trata de una enfermedad mental, aquella puede disponerse provisionalmente, integrndose a la persona del incapaz. e) Si el presunto autor o cmplice es culpable del hecho cometido, ya sea a ttulo de dolo o de culpa o se excluya cuando obr por error del hecho excusable o violentado por amenaza de sufrir un mal grave e eminente. f) Si no media una condicin provisin excluyente de pena.

FORMA
Los Cdigos Procesales Argentinos establecen la forma que debe tener el auto de procesamiento porque deber ser fundado y contener bajo pena de nulidad los siguiente requisitos:
1) El nombre del imputado, sus generales o cualquier circunstancia que sirva para identificarlo; se trata de establecer su identidad, no importando en forma prominente su identidad nominal; 2) Una somera enunciacin de los hechos que se le atribuyen, que sirva a los efectos de determinar clara y precisamente el hecho atribuido y la participacin del imputado en el mismo. 3) La motivacin de la medida, en forma sucinta y especfica, con indicacin de las
pruebas en que se funda. 4) La calificacin legal del hecho, con la mencin de la disposiciones aplicables.

5) El dispositivo, es decir, la orden de procesamiento. 6) La firma del juez y del secretario. Es de hacer notar que tanto la legislacin nacional como la nuestra exigen expresamente que el auto de procesamiento sea fundado, por lo que el magistrado debe sealar en la orden las razones que le han inducido a dictarla.

La motivacin debe hacerse en el auto de procesamiento, no pudiendo limitarse el magistrado a sealar que se dan las condiciones exigidas por la ley ni emplear formularios impresos; tampoco puede remitirse a las conclusiones del Ministerio Pblico.

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En forma concisa, se deben indicar la prueba en que reposa la medida, haciendo una relacin de los hechos, y estableciendo la presunta participacin del imputado. La motivacin debe ser expresa, concreta y especfica, por lo que en los casos de concursos delitos, cada uno de ellos debe ser considerado en particular. Por otra parte, la exigencia no debe exagerarse, ni olvidarse de que se trata de un auto de procesamiento, confundiendo la medida con un sentencia, la motivacin de ser mucho ms compleja y perfecta. La irregularidad de la motivacin hace nulo el procesamiento, pero se trata de una nulidad relativa.

PLAZOS
En el plazo de los das que segn cada cdigo establezca como por ej. de 15 das en el Cdigo de Procedimiento Penal de la Provincia de Salta, a contar de la declaracin del imputado, el juez dictar el auto de procesamiento siempre que medien las circunstancias que ya se hizo referencia, prrafos anteriores. En el caso del arresto, no debe computarse en el plazo, las 24 horas que aquel pudo llegar, ya que corresponde contar desde el momento en que el arresto se transforma en prisin. Los plazos se hayan establecidos en garanta de la libertad del imputado, para evitar demoras o violaciones que desconozcan que l puede ser inocente. Por eso, con el plazo se establece el inters pblico siendo por tanto irrenunciable, la voluntad del imputado no puede disponer la extensin de dicho plazo y es, en ese caso, concretamente irrelevante. En cuanto, al juez si prolongara la privacin de la libertad del imputado, incurre en delito sin perjuicio de las medidas disciplinaria que corresponda aplicar al juez.

CARCTER
Las notas que hemos puesto en manifiesto sobre el procesamiento explican las disposiciones legales que a continuacin referimos: los autos de procesamiento y falta de mritos no podrn ser revocados y reformados de oficio durante la inspeccin. As, si ms adelante de las investigaciones resultan delictuadas las condiciones que lo motivaron, procede su revocatoria. Si por el contrario, surgen nuevas circunstancias penalmente relevantes, no tenidas en cuenta en el acto primitivo, procede su ampliacin; tambin en cierto caso cabe la simple modificacin. Estos poderes corresponde al juez de instruccin que podr ejercitarlo por medio de auto fundado, pero tambin podr ser ejercitado por el tribunal de alzada si el auto ha sido apelado. Sin embargo, debemos expresar que de no darse las condiciones expresadas en el prrafo anterior no es posible modificar ni ampliar el auto de procesamiento porque ya tambin ha cumplido con el principio de preclusin procesal.

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FALTA DE MRITO
Si no existe mrito para dictar auto de procesamiento y no procede sobreseimiento, el juez de instruccin puede as declararlo, sin perjuicio de proseguir la investigacin. Si hay detenido se ordenar su libertad, despus que el liberado haya constituido domicilio. Esta medida supone la falta de condiciones para dictar el procesamiento, al mismo tiempo, la necesidad de continuar con la investigacin. El liberado no por ello deja de tener la calidad de imputado, por lo que debe fijar su domicilio dentro del radio de donde tiene asiento los tribunales. La investigacin, sin la privacin de la libertad del imputado sigue su curso, debiendo citarse en cualquier momento al individuo.

RECURSOS
El auto de procesamiento es fundamentalmente apelable con efecto devolutivo de modo que la concesin del recurso no suspende la ejecucin del procesamiento. La reposicin no procede porque el auto de procesamiento versa sobre el fondo del proceso, no sobre un incidente o artculo del mismo. Tampoco procede casacin por no tratarse de un auto que ponga fin a la accin o le impide que contine.

PRISIN PREVENTIVA: CONCEPTO

Debemos definir a la prisin preventiva como el estado de privacin de la libertad que el rgano jurisdiccional impone al procesado por un delito reprimido con pena privativa de libertad, durante la sustanciacin del proceso, a fin de asegurar la actuacin efectiva de la ley penal. Esta medida restrictiva afecta al imputado durante toda la sustanciacin del proceso, a menos de que se le conceda la libertad provisoria o caucionada y es impuesta al ordenarse el procesamiento, salvo que la pena que corresponda al delito sea de multa o inhabilitacin. Por la misma naturaleza de la medida, debemos ver en ella como una cautela que se impone al procesado a fin de asegurar la vigencia del orden jurdico-penal, evitando que el imputado imposibilite el juicio, ausentndose, o que, luego de impuesta la sancin, la eluda fugndose. Esta medida de restriccin, que es la ms grave que se puede imponer a la libertad del individuo, encuentra su fundamento en el inters social por la vigencia del derecho, ante el cual debe ceder el inters individual por la libertad. En nuestro Cdigo de Procedimiento Penales de la Provincia de Salta, existe la normativa del artculo 300 que se distingue de los otros Cdigos de Procedimientos Penales, porque dice textualmente: el Juez ordenar la prisin preventiva del imputado al dictar el auto de procesamiento cuando al delito o al concurso del delito que se le atribuye a la pena corresponda a la pena privativa de la libertad y adems sostiene que no proceder condena de ejecucin condicional. Si no concurriera estas dos condiciones; le dejar en libertad provisoria. Vale decir entonces que, en el sistema salteo, se entiende de que el juez no est obligado a dictar la prisin preventiva salvo que se den estas dos
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caractersticas peculiares que es que el delito o el concurso de delitos tenga pena privativa de la libertad y adems se exige que no le corresponder condena de ejecucin condicional, de modo que no estando esas condiciones el juez no tiene porqu dictar la prisin preventiva. De manera que el presupuesto de la prisin preventiva es el auto de procesamiento, aquella no procede si sta no ha sido dictada.

CAUSAS DE CESACIN DEFINITIVA

a) Muerte del Imputado; b) Sobreseimiento, debiendo notificarse la orden de la libertad cuando el auto quede firme ya que este es apelable con efecto suspensivo. c) Sentencia absolutoria cuando la misma quede firme. d) Sentencia condenatoria, cuando la pena que se imponga al imputado no sea privativa de la libertad o sea de ejecucin condicional.

CMPUTO
Para computar la prisin preventiva a los efectos del Cdigo Penal, es necesario establecer cundo empez y cundo termin la misma.
1) Si bien la ley procesal crea distintos medios de formas de restriccin de la libertad personal, cuando se trata de computar la prisin preventiva a los efectos de derechos sustancial, no cabe hacer diferencia entre esos diferentes modos o formas de restriccin (arresto, detencin, prisin preventiva). Cualquiera sea el ttulo de la restriccin, por consiguiente, como prisin preventiva se computa el tiempo que, a los fines del proceso, se priv de la libertad al encausado. Prisin preventiva es igual a privacin de libertad. 2) De lo dicho, se desprende que el momento inicial a partir del cual se contar la prisin preventiva es aquel en que efectivamente se dict, sino a partir del cual, por cualquier causa, el imputado se vio restringido en su libertad personal. 3) La terminacin de la prisin preventiva, a los efectos de cmputo, ha de fijarse por la fecha en que la sentencia condenatoria adquiera autoridad de cosa juzgada, la cual seala tambin el momento en que el procesado debe convertirse en penado, por su internacin en el establecimiento carcelario correspondiente. En cuanto en los casos de evasin, excarcelacin o libertad previsional, el tiempo que estas situaciones duran, no se computan en la prisin preventiva. 4) En caso de acumulacin de causas los actos cumplidos en una causa antes de la reunin, no se refieren a las otras, de manera que cuando en una se ordena la prisin preventiva, esta medida fue habilitada a esa causa an despus de la acumulacin. Luego, el cmputo de aquella slo abarca la surgida por el procesado con motivo de la causa en que se dict su condena, sin que pueda imputarse a otra por la que se lo absuelve. As, cuando un procesado pertenece a una segunda causa, si est excarcelado, la presente computa desde que se le volvi a privar de su libertad. 5) Por falta de disposiciones expresas, tanto en el Cdigo Penal como en el de procesamiento penal, se remiten, a la ley civil, el trmino de prisin preventiva se computar desde la medianoche del da en que se le priv efectivamente al imputado de su libertad, hasta la media noche del da en que la sentencia condenatoria pas en autoridad de cosa juzgada.

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OTRAS MEDIDAS PREVENTIVAS

En los casos en que se dicta auto de procesamiento contra una persona sin que se le prive de su libertad personal, en vez de la prisin preventiva, el juez debe imponerle otras restricciones que afectan su natural libertad como: a) Que el imputado no se ausente de determinado lugar; b) Que el imputado no concurra a determinado sitio; c) Que el imputado se presente a la autoridad los das que se fije; d) Si la ley reprime el delito que se le atribuye con inhabilitacin especial, tambin podrn disponer, preventivamente que se abstenga de la actividad respectiva. Adems, el imputado debe concurrir y comparecer toda vez que se lo cite, pudiendo ser incluso detenido para asegurar su concurrencia al lugar. Estas restricciones no pueden ser desnaturalizadas en los casos concretos, de modo que las expresiones determinado lugar o determinado sitio, son de expreso cumplimiento.

CUMPLIMIENTO
Como por imperio de la Constitucin de la Provincia ninguna detencin o arresto se har en la crcel pblica destinada a los criminales, sino en otro lugar que se designar a este efecto. En nuestra provincia la prisin preventiva, se cumplen en la crcel de encausados. Adems, por imperio de la ley sustantiva, las mujeres y los menores deben cumplir tanto la prisin preventiva como la condena en los establecimientos especiales, lo mismo establece a los menores la ley procesal. Lo dicho vale como regla general, ya que cuando como el hecho atribuido puede ser aplicado una pena mayor de seis meses de prisin, y se tratara de mujeres honestas, de personas mayores de 70 aos podr disponerse que la prisin preventiva sea cumplida en la casa del imputado con vigilancia domiciliaria.

CESACIN
La prisin preventiva puede cesar, provisional o definitivamente segn el carcter del hecho determinante de la decisin judicial que as lo ordena. Cuando subsigue a una nueva situacin procesal o es consecuencia de la terminacin de la causa, el juez que as lo declara debe imponer la inmediata libertad del imputado, salvo que la prisin deba continuar por otro delito que tambin se impone o que corresponde imponer al detenido a disposicin de otra autoridad. La orden de libertad ser escrita, tendr las generales del imputado o los datos que hayan servido para identificarlo, el hecho atribuido, la causa de la liberacin y la firma del Juez y secretario actuante.

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CAUSAS DE CESACIN PROVISIONAL

a) b) c) d) e) f) Evasin del imputado; Revocacin del auto de procesamiento; Modificacin del auto de procesamiento; Remisin del juicio por un delito que no conciente en la prisin preventiva; Excarcelacin; Cuando el Juez estimare prima facie que no se le privar de la libertad en caso de condena por un tiempo mayor de la prisin sufrida.

En la excarcelacin la caucin tiene por objeto asegurar que el imputado cumplir las obligaciones que se le impongan (que no se ausente de un lugar determinado), las rdenes de la autoridad judicial correspondientes (citacin para que comparezca) y que se someter a la ejecucin de la pena de la sentencia, si esta fuere condenatoria. En la fijacin del monto de la caucin debe tener en cuenta las circunstancias sealadas en la ley, especialmente en la condicin econmica de la gente, para evitar que la caucin se convierta en una garanta ilusoria. Si el imputado, por la poca monta de la caucin no tiene inters en cumplir sus obligaciones, la medida habr perdido su significado. La caucin ser cancelada y las garantas sern restituidas en los casos que preve la ley.

COMPETENCIA
Teniendo en cuenta la etapa procesal en que se toma la medida, la competencia para la misma vara:

a) Durante toda instruccin formal, es competente el juez de Instruccin; b) Durante el juicio propiamente dicho, es competente la Cmara que entiende en la causa; c) En los recursos de causacin, institucionalidad y revisin es competente el Tribunal Superior de Justicia, o la Corte de Justicia.

MEDIDAS DE SEGURIDAD PREVISIONAL

Si fuere presumible, previo, dictamen de dos peritos, que el imputado padeca en el momento del hecho de alguna enfermedad mental que lo hace inimputable podra ordenarse provisionalmente la internacin en un establecimiento especial. Esta situacin, exige una enfermedad concomitante al delito, da lugar al trmino del proceso, a la aplicacin de una medida de seguridad; la solucin de los cdigos es acertada ya que permite adoptar, contra el presunto alienado, una medida de seguridad de carcter provisional, que viene a estar en lugar de la prisin preventiva; de esta manera evita que el procesado sea internado en la crcel de encausados con el siguiente peligro para l o para los dems recluidos.

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CONDICIONES DE LA EXCARCELACIN
El Cdigo de Procedimiento Penal de la Provincia dice que la excarcelacin puede ser solicitada en cualquier estado del proceso, pero siempre despus de dictada la prisin preventiva, y se sustanciar por incidente en forma separada. La solicitud de excarcelacin se pasar en vista al Ministerio Fiscal el que se expedir inmediatamente, salvo que el juez, por la dificultad del caso, le conceda otro trmino que nunca puede ser mayor de 24 horas; el juez resolver en seguida. Cuando la excarcelacin se tramite en das y horas inhbiles, el informe de secretara podr confeccionarse sobre la base de los datos consignados en la planilla prontuarial. Tambin el Cdigo salteo tiene otro tipo de excarcelacin especificada en el art. 306, que debe concederse cuando:
1) Si el tribunal estimare que el imputado hubiere cumplido en detencin por prisin preventiva el mximo de la pena prevista por el Cdigo Penal para el o los delitos que se le atribuyan. 2) Si el tribunal estimare que al imputado no se le privar su libertad en el caso de condena por un tiempo no mayor al de la prisin sufrida, an en aplicacin del artculo 13 del Cdigo Penal. 3) Cuando el imputado hubiere cumplido la pena impuesta por la sentencia que no estuviere firme. 4) Cuando la sentencia que no tuviere firme le imponga una pena que permita el ejercicio del derecho creado por el artculo 13 del Cdigo Penal, siempre que se halle acreditada la observancia regular del reglamento carcelario.

Como se ve, el Cdigo ha instituido la excarcelacin a este tipo de supuestos que no tenan remedio por sta va para conseguir la libertad de naturaleza ms gil y ms efectiva.

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Actividad N 1

1) Indique los fundamentos de las coerciones sonales.

per-

2) Establezca los lmites constitucionales de toda privacin de libertad. 3) Confeccione un cuadro sinptico que refleje los criterios legislativos de la restriccin de la libertad. 4) Seale las consecuencias jurdicas procesales que existen entre: comparendo voluntario y no comparecencia del imputado. 5) Seale los casos en que el Juez de Instruccin puede ordenar la detencin del imputado. 6) Defina y explicite las condiciones en que debe dictarse la incomunicacin del imputado. 7)
1.- Autoridad que lo puede disponer Procesamiento Falta de Mritos Sobreseimiento 2.- Supuestos legales en que proceden 3.- Efectos inmediatos que producen

8) Excarcelacin: definicin y condiciones de su procedencia.

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DIAGRAMA GENERAL UNIDAD XI

Caracteres Fines Organo

ACTOS DEL MINISTERIO FISCAL

ACTOS DE LA POLICA JUDICIAL

Funcin Subordinacin

CONCEPTO EL PROCEDIMIENTO

DERECHO ARGENTINO

DENUNCIA
Objeto Caracteres Sujeto denunciante Contenido

CARACTERES

ARGUMENTOS

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UNIDAD XI EL PROCEDIMIENTO LA INSTRUCCION EN LA DOCTRINA

CONCEPTO
El Procedimiento Penal que rigen en la mayora de las provincias argentinas, y ahora en la Nacin, siguen el sistema mixto, el cual tuvo su primera expresin en el Derecho Francs; nuestro cdigo sigue sus lineamientos generales al cdigo de Instruccin Criminal de 1808 y, de acuerdo con la expresa legislacin, divide al proceso en dos etapas fundamentales: La Instruccin y El Juicio Propiamente dicho (Plenario en el lenguaje de los cdigos argentinos). Dentro de nuestro pas, es importante realizar una estudio doctrinario de la instruccin, para poner de manifiesto el progreso que han hecho las provincias y a las que ha llegado la nacin tardamente pero, adaptndose a los cdigos del sistema mixto. Dentro del sistema de nuestro cdigo, la instruccin es meramente preparatoria; se dirige a reunir elementos para dar base a la acusacin que ser deducida en el juicio. Debemos definir a la instruccin como la etapa o momento del proceso en el cual los rganos judiciales se dedican a recoger todos los elementos de prueba referidos a un hecho que se presume delictivo a fin de individualizar a los culpables, establecer las circunstancias objetivas o subjetivas del hecho.

DERECHO ARGENTINO
En nuestro pas, de acuerdo con el Sistema Federal de Gobierno existen, -como decamos- muchos cdigos de procedimientos penales, los cuales presentan entre s la ms variadas diferencias, sobre todo en cuanto a la instruccin pero, siguiendo reglas generales de las que no se apartan por pertenecer al mismo sistema. En la situacin diametralmente opuesta se encuentran los cdigos modernos respecto de aquellos que han quedado en el tiempo marcando la instruccin de tipo inquisitivo ya que actualmente, nuestro cdigo supera tanto al inters individual cuando al inters social, privilegiando al primero, como sucede en los Cdigo como el de Salta.

CARACTERES
Sentado ya que por su naturaleza y sus fines, la instruccin no puede ser el fundamento de la sentencia, y recalcando que los actos de investigacin realizados durante la misma no pueden ser la base de la sentencia sino la base de la acusacin, por la intervencin que debe tener la defensa en la misma, este problema puede ser considerado desde dos puntos de vistas perfectamente diferenciados: uno dogmtico, otro utilitario. Desde el punto de vista dogmtico, advertimos que se halla en juego una expresa garanta constitucional: inviolabilidad de la defensa que se puede reglamentar, pero en ningn modo se puede negar.
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Veremos as hasta a qu punto el secreto de la instruccin es constitucional y desde qu momento deja de serlo. Desde el punto de vista utilitario, veremos si el secreto de la instruccin facilita o perjudica el fin del proceso (descubrimiento de la verdad).

ADVERTENCIA
a) Al emplear la voz publicidad se puede presentar confusiones ya que la misma se utiliza en dos sentidos: 1) Como libre acceso del pblico a la sala donde se realiza el debate y; 2) Como que los actos o actuacin de la instruccin sean conocidos por las partes. En el tema de la instruccin nosotros emplearemos la palabra publicidad en este segundo sentido. b) Por otra parte, la intervencin de la defensa puede adquirir dos formas diversas cuya distincin se impone: puede consistir en la asistencia de imputados con su defensor a los actos instructorios o a la simple posibilidad a que ellos tomen conocimiento, despus de practicarlos, de las actuaciones sumariales del expediente.

SECRETO PARA LOS EXTRAOS

Segn nuestra ley procesal el sumario ser siempre secreto para los extraos; la previsin legal es acertada, ya que la publicidad en sentido amplio, puede constituir en la mayora de los casos, un estorbo para la investigacin; en efecto, es sumamente probable que el conocimiento de los actos instructorios en una etapa que se encuentra en formacin, impida o dificulte en la prctica, los actos o la de los actos posteriores; adems, es posible que dicha publicidad haga factible actividades de terceros vinculados con el imputado, que tiendan a destruir, cambiar o tergiversar los elementos probatorios. Adems se ve afectada por la publicidad la fama del imputado, el cual todava no ha sido declarado culpable y que, sin embargo, puede ser colocado en el consenso popular como un delincuente cuando todava no se han reunidos pruebas serias para tal apreciacin. El dao moral que causa la publicidad al imputado es inmensa; sobre todo en los casos en que se viene a determinar luego que es inocente; no obstante, la declaracin jurisdiccional en este sentido, el imputado ser siempre considerado como un culpable en el seno de la sociedad.

ARGUMENTOS
Los que abogan por la instruccin absolutamente secreta olvidan que la defensa o el imputado es un elemento fundamental del proceso; colocndose en un plano meramente utilitario, consideran que la mejor manera de averiguar la verdad real es el secreto y tratan de suplir a la defensa con un errneo criterio acerca de la perfeccin de los jueces. Consideran a stos como un rgano absolutamente imparcial, cuya rectitud, integridad y cordura son garanta suficiente para el imputado, por esta razn justifican un juez armado de todo poder de investigacin, interesado exclusivamente en averiguar la verdad real, que tanto las pruebas de cargo o las de descargo influyan en el proceso, estos defenso28

res del secreto, estiman que si, se hacen conocer las actuaciones al imputado, ste tendra oportunidad de elaborar una defensa falaz, pudiendo tambin mediante corrupciones, u obstculos impedir la reunin de los elementos de prueba. Creemos que no se puede confiar ciegamente en la infalibilidad del instructor ya que es indito pretender que una sola persona pueda ejercer simultnea y eficientemente dos funciones diametralmente opuestas como son la de acusacin y defensa. La intervencin del imputado y defensor en el proceso se torna ineludible para eliminar la doble labor del juez; o de otro modo, este escuchara a una sola de las partes. El segundo argumento, aducido para justificar el secreto de sumario descansa en la creencia de que el acceso de las partes a las actuaciones, permite toda clase de maniobras tendiente a trabar y burlar la accin de la justicia. Se sostiene que el imputado y su defensor, al conocer los pasos de la investigacin estn en condiciones de ejercer influencia sobre los testigos, de preparar colisin, fraguar o hacer desaparecer pruebas, etc. La experiencia pone de manifiesto que semejante temor de perturbacin, no es ms que un fantasma de gabinete. En todas las provincias del sistema, el sumario es pblico para las partes despus de la indagatoria (regla general) pero el juez puede ordenar el secreto (se excluyen los actos definitivos e irreproductibles en determinados casos de excepcin) y la estadstica demuestra todo lo contrario. La necesidad de la defensa en el juicio, dejando de lado el aspecto dogmtico, es imprescindible para la investigacin de la verdad real, ya que la labor del defensor pone de manifiesto los errores inadvertidos por el juez, posibilitando una mejor aplicacin de la ley. Un proceso sin defensa sera demasiado fcil para la acusacin y demasiado difcil para quien se proponga imparcialmente a descubrir la verdad. Por regla general, entonces, es necesario reconocer la intervencin de la defensa. Pero tambin es cierto que en algunos casos, la publicidad puede ser mejor para la investigacin de la verdad, por ello, cuando existen fundamento para suponer que el imputado o su defensor pueden realizar maniobras tendientes a parar el desarrollo de la investigacin, para tergiversar o destruir pruebas, a sobornar testigos, etc., en esos casos especiales, se admite que el instructor pueda decretar el secreto de la investigacin an para el imputado; pero de esto no se puede deducir una regla general que transforme toda la instruccin en secreto. La necesidad de la intervencin, se impone incluso por las mismas naturalezas de la cosas, y es as que an en los sistemas que no se permite la intervencin de la defensa, muchas veces los abogados, conocen las actuaciones sumariales que por ley no deberan conocer.

ANALISIS DOGMTICO
Si bien tiene como finalidad abrigar la verdad real, para aplicar efectivamente la ley penal, al lado de este inters de la instruccin se ha reconocido otro igualmente vlido, el de la libertad individual. Se ha comprendido que la represin penal no puede efectuarse a costa del desconocimiento de la persona sometida al proceso; ste constituye, segn un principio universalmente aceptado, adems un medio que la sociedad necesita para hacer valer su derecho o potestad, una garanta individual, durante todo el desarrollo de la actividad procesal, el imputado debe tener oportunidad para expedirse libremente, alegar y probar su inocencia o cualquier circunstancia capaz de aminorar responsabilidad. El derecho de defensa es un elemento esencial del proceso, toda violacin de las

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normas que tienden a asegurar la intervencin de la asistencia y representacin del imputado, son absolutamente nulas. Si bien el derecho de defensa lleva implcita la facultad del imputado de declarar cuantas veces quiera, estas declaraciones no pueden ser impertinentes o llevar nada ms que un fin meramente dilatorios. Lo mismo se puede decir, en cuanto a la facultad del imputado de presentar todas las pruebas que excluyan o limitan su responsabilidad; dichas pruebas no pueden ser impertinentes o irrelevantes, ya que se vera alterado el desarrollo del proceso. Con respecto del derecho de defensa exige entonces que el juez no acte siempre de oficio, sino en virtud de una acusacin que permita al imputado defenderse eficazmente y que en el proceso, exista contradiccin para que puedan ingresar al mismo, tanto los elementos de cargo como de descargo. Como bien expresa Carrara, el instructor puede actuar en una esfera subjetiva o en una esfera objetiva. En la primera de ellas, el juez acta libremente ya que su labor se encamina a buscar elementos capaces de dar una gua para el futuro acusador, sin que dichos elementos puedan tener valor alguno en el juicio definitivo. En estos casos, el imputado no tiene derecho, mientras su derecho de defensa no sea coartado a conocer dichas investigaciones. Por otra parte, el imputado tiene las mismas facultades de investigacin. Es decir que, dentro de la esfera subjetiva tanto acusador como acusado pueden actuar con entera libertad, sin tener necesidad de comunicar al adversario cuales son los actos realizados. En estos trminos cabe admitir que el Ministerio Pblico o la Polica Judicial actan reservadamente en procura de las probanzas que servirn de base a la acusacin, con tal que estos elementos no ingresen despus al juicio para dar fundamento a la sentencia, del mismo modo que el imputado o defensor puedan realizar una investigacin privada a fin de preparar su defensa. Pero en general, cuando se ha de ejecutar un acto valioso para el juicio definitivo, la intervencin de la defensa es indispensable. De lo dicho se desprende que todos los actos que son por su naturaleza definitivos e irreproductibles nunca pueden ser practicados en secreto (as, verbigracia: registro domiciliario, pericias, declaracin de testigo que presumiblemente no podrn concurrir al juicio, etc.). En estos casos antes de la prctica de los actos, debern ser notificados tanto fiscal cuanto defensa. Respecto de los actos irreproducibles, la ley no puede resolver a priori si se debe permitir o no la asistencia del imputado o su defensor. El magistrado debe apreciar en cada caso particular si dicha asistencia perjudica o no la marcha de la investigacin; en el caso negativo la asistencia debe ser permitida. Lo mismo se puede decir con respecto a las actuaciones del sumario; por ello la misma debe ser secreta hasta la indagatoria ya que en el caso contrario se posibilitara que el imputado realizara actos destinados a impedir el descubrimiento de la verdad. Luego de realizada la indagatoria, las partes deben de tener acceso a las actuaciones sumariales. Pero en los actos en que el conocimientos de dichas actuaciones puede resultar peligrosos para el xito de la investigacin, el juez debe decretar el secreto de aquellas, salvo las relativas a actos definitivos en que es siempre indispensable la intervencin de la defensa.

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LA DENUNCIA
La denuncia es una manifestacin de voluntad de una persona que pone en conocimiento de una autoridad competente para que la reciba, la existencia de un hecho delictivo de accin pblica.

OBJETO
Este tema est referido al hecho delictivo que se pone en conocimiento de la autoridad con la denuncia; es decir, que nos preguntamos aqu qu clase de delitos pueden ser denunciados. Hemos dejado sentado en la definicin que la denuncia se refiere a delitos de accin pblica, y estos delitos son los que constituyen el objeto de aquella. Pero como sabemos, esos delitos de accin pblica se dividen en delito de accin promovible de oficio y delitos de accin dependientes de la instancia privada; cabe preguntarnos si la denuncia puede referirse a ambas categoras, y efectivamente, tanto puede referirse a delitos perseguibles de oficio, como a los dependientes de instancia privada, ya que segn la legislacin de fondo, dicha instancia se llena mediante la denuncia del ofendido, de su tutor, guardador o representante legal. Respecto de los delitos de accin privada, no pueden ser denunciados ya que para que se haga efectiva la persecucin penal de los mismos, se necesita ms que una simple denuncia: el ofendido debe ejercitar por s mismo un derecho de accin que le es acordado por la ley, mediante una querella.

CARCTER
Sobre el carcter de la denuncia no estn contentas las legislaciones, existiendo dos sistemas al respecto: a) el de la denuncia obligatoria y b) el de la denuncia facultativa. El primero de estos sistemas es el consagrado en los sistema de Francia y Alemania; la denuncia es obligatoria para ciertos delitos; en especial en los que atentan contra la seguridad del Estado o contra la libertad personal. En nuestro pas, esta posicin es seguida por las legislaciones de La Pampa y Chaco, en el proyecto de Levene, segn la cual es obligatorio la denuncia para quienes tengan conocimiento al presenciar la perpetracin de un delito perseguible de oficio. Como se ve, en esta posicin se tiene en cuenta la naturaleza y el carcter del delito, conforme a nuestra ley penal, no como lo hacen los cdigos extranjeros precedentes, que dan relevancia al bien jurdicamente protegido. El segundo sistema es el imperante en nuestro pas; todas las personas tienen la facultad de denunciar el delito, poniendo entonces el Estado en manos de los particulares un instrumento para que colaboren en la administracin de justicia. Pero lo dicho no significa que existen en favor de los particulares un derecho subjetivo de denunciar, sino que se trata de una mera facultad. Los particulares que tienen conocimiento de un delito pueden o no denunciarlo, segn su conciencia, su solidaridad social, su responsabilidad moral, etc.. El cdigo de Proce-

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dimiento de la Provincia de Salta ha excluido esta responsabilidad de los particulares, en virtud de que les impona una carga de la que muy difcilmente ejercitaban en los hechos. El acto de denuncia es entonces un acto libre y espontneo, que queda librado a la conciencia del particular. Es as que la ley establece que el particular podr denunciarlo; se trata del hecho de concurrir ante el juez o el agente fiscal para poner en conocimiento de un delito. No obstante la regla general enunciada, existen en nuestra legislacin casos de denuncias obligatorias, en virtud de la calidad de sujeto que conoce el delito; en este sentido, dispone la ley que tendrn el deber de denunciar los delitos perseguibles de oficio: 1) los funcionarios y empleados pblicos que lo conozcan en el ejercicio de sus funciones; 2) los mdicos, parteras, farmacuticos, y de ms personas, que ejerzan cualquier rama del arte de curar, que conozcan los hechos a prestar auxilios en su profesin, salvo que los hechos conocidos estn bajo el amparo del secreto profesional. En cuanto al primer inciso, el conocimiento se debe referir al hecho que tenga los caracteres de una figura penal, debe haber sido adquirido con motivo del ejercicio de la funcin. As, un hecho conocido cuando el funcionario no estaba en ejercicio de sus funciones, debe encuadrarse dentro de los casos de denuncias facultativas, ya que la mera calidad de funcionario no impone la obligacin. Respecto al segundo inciso, se presenta un problema delicado que consiste en determinar cundo el conocimiento del delito est amparado por el secreto profesional, y cuando no lo est. Este es un problema de derecho sustantivo y no de derecho procesal; sin embargo, podemos desglosar una solucin. El segundo sistema es el imperante en nuestro pas; todas las personas tienen la facultad de denunciar el delito, poniendo entonces el estado en manos de los particulares. As Soler considera que el deber del secreto profesional se refiere al caso en que la persona que le ha confiado el secreto al profesional es la autora del delito; por tanto la obligacin de denunciar existe cuando el que consulta slo es vctima del delito. Verbigracia: si una mujer concurre al mdico para tratarse las consecuencias de un aborto que se ha practicado o hecho practicar, existe secreto profesional; en cambio, si una persona concurre al mdico porque ha sido herido por un tercero, existe el deber de denunciar. Si la persona obligada en denunciar no lo hace incurre en el delito de encubrimiento (art. 277 del Cdigo Penal). Como contrapartida a este deber de denunciar, el Cdigo establece una prohibicin, que consiste en que nadie podr denunciar a su cmplice; ascendiente o descendiente o hermano, a menos que el delito aparezca ejecutado en su perjuicio o de un pariente suyo de grado igual o ms prximo. Esta disposicin trata de proteger la cohesin y la unidad de la familia; por eso es lgico la ltima parte del articulado respectivo, ya que en estos casos el delincuente a quebrado la unidad familiar y entonces, ante la inexistencia de esta, debe privar el inters respectivo.

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SUJETO DENUNCIANTE
Toda persona que tenga noticia de un delito cuya represin sea perseguible de oficio podr denunciarlo al juez de instruccin, al agente fiscal o la polica judicial. Cuando la accin judicial dependa de instancia privada, slo podr denunciar quien tenga la facultad para instar. El artculo al que nos referimos est redactado en forma amplia, de modo que la denuncia puede referirse a cualquier hecho previsto por la ley perseguible de oficio a instancia del ofendido, sea estrictamente un delito, sea una contravencin. El hecho de que la ley imponga a los funcionarios o ciertos profesionales la obligacin de denunciar, no niega la facultad de los particulares para hacerlo.
Segn se desprende tambin de la legislacin, ningn requisito esencial es necesario en cuanto a las formalidades extrnsecas que se requieren respecto a la denuncia; debe consistir simplemente en una voluntaria informacin dada a la autoridad a cerca de la perpetracin de un delito y en una exposicin de los hechos con posible ubicacin de personas y pruebas.

Los defectos de formas de la denuncia, por si solo, no influyen nunca en el valor sustancial de la misma. Segn la disposicin que comentamos, la denuncia puede ser: A) Verbal, la que consiste en una manifestacin oral del denunciante. En este caso, se debe levantar un acta que debe contener: la fecha objeto de la misma, la manifestacin del particular con todas las circunstancias del caso, lugar posible, pruebas e individualizacin de los autores. Previa lectura del acta, la misma debe ser firmada por todos los intervinientes, y si alguno no sabe firmar, se hace constar esta circunstancia. La firma del funcionario que realice el acto, la de los secretarios o la de los testigos de actuacin, se prescriben bajo pena de nulidad. Para que la denuncia tenga carcter de tal, es necesario en este caso que la persona que la hace se identifique, pero si el declarante identificado no quiere firmar el acta, no por ello pierde su calidad de denunciante, ya que la esencia de la denuncia est en la declaracin no en su documentacin, que constituye la formalidad exterior; lo importante es la comprobacin de la identidad. Comprobada su identidad, el sujeto adquiere para todos los efectos legales el carcter de denunciante, aunque no firme el acta. B) Escrita: la que se puede hacer en papel comn y con cualquier redaccin, siempre que surja clara la manifestacin del hecho, pero en todo caso, debe ser firmada por el denunciante ante el funcionario que la recibe. La denuncia como ya lo dijimos puede ser hecha personalmente o por mandatario.

CONTENIDO
La denuncia deber contener de un modo claro, en cuanto sea posible: 1) La declaracin del hecho; 2) La circunstancia de lugar; 3) Tiempo y modo de ejecucin;

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4) La indicacin de los autores y partcipes, testigos y damnificados; 5) Todos los elementos que puedan conducir a la comprobacin y calificacin legal del hecho denunciado. Como vemos, la disposicin de la ley es consecuente con la naturaleza de la denuncia ya que, en todo caso, el contenido de la misma depender del mayor o menor grado del conocimiento adquirido en el caso particular por el denunciante.

EFICACIA PROCESAL
Segn Manzini, la denuncia no tiene por s sola ninguna eficiencia procesal directa, puesto que la verificacin de los efectos que pueda producir, est condicionada a una manifestacin de voluntad del rgano pblico, encargado de iniciar el procedimiento penal. Este supuesto distingue Manzini segn se verifique o no se verifique dicha manifestacin de voluntad. No se modifica esa manifestacin de voluntad: cuando el Ministerio Fiscal pide al Juez de Instruccin que desestime la denuncia, a tenor de lo impuesto por la ley, pero como sabemos, dicho pedido no queda sujeto arbitrariamente a la voluntad del representante del rgano pblico, ya que segn el principio de legalidad, el Ministerio Pblico queda obligado a proceder cuando se den las condiciones exigidas por la ley, mientras que slo es discrecional su poder en lo que atae a la valoracin del fundamento aparente de la noticia del delito. De este modo, el Ministerio Pblico no puede pedir al juez que desestime la denuncia por razones de oportunidad sino que tiene que proceder cualquiera sea su opinin a cerca de la oportunidad poltica, moral, etc. del procedimiento, siempre que la noticia criminis proporcionada por la denuncia no aparezcan manifiestamente infundada. La ley, al otorgar este poder de pedir que la denuncia sea desestimada, slo ha querido evitar el cumplimiento de actos intiles, pero, de ningn modo, atribuye al Ministerio Pblico un derecho dispositivo sobre la denuncia, esto era de estadio de promocin o no promocin de manera que si la denuncia aparece manifiestamente infundada el Ministerio Pblico debe pedir al Juez que la desestime; el carcter manifiestamente infundado de la denuncia puede referirse tanto al hecho en s como a la inculpacin o tambin, a uno y al otro a la vez. Este poder de pedir que la denuncia sea desestimada puede ser ejercido por el Ministerio Pblico, antes o despus que el Juez tenga conocimiento del hecho. Es conveniente advertir que la desestimacin de la denuncia, no impide nunca el procedimiento penal por el mismo hecho y la misma persona, cuando posteriormente resulten elementos que demuestren no ser infundada la denuncia rechazada, ya que no se trata de reabrir una instruccin que an existi; no fue nunca cerrada en los modos previstos por la ley, e intil ser entonces esgrimir el non bis in idem. Si la denuncia no se desestima, adquiere el carcter de acto procesal, en cuanto es productora de consecuencias relativas al origen de la relacin procesal. Produce los siguientes efectos: a) Efecto informativo: porque informa oficialmente a la autoridad de la perpetracin de un hecho que la ley preve como delito, indicando eventualmente a su presunto autor,

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de modo tal que luego de recibida, la autoridad no puede pretextar nunca la ignorancia del hecho; como el contenido de la denuncia es meramente fctico, la calificacin jurdica del hecho a que se refiere, queda en manos y es de resorte exclusivo de los rganos pblicos, de modo que si una denuncia encuadra el hecho dentro de un tipo penal, tal calificacin no vincula al magistrado, quien puede considerar que el hecho constituye otro delito que el denunciado. b) Efecto propulsor: la denuncia no manifiestamente infundada obliga al funcionario que la recibe a que realice los actos disciplinados por la ley tendientes a hacer efectiva la actuacin de la ley penal, a promover el ejercicio de la accin penal. Los actos que se deben realizar en consecuencia de la denuncia varan segn sea el funcionario que la recibe. Presentada ante el Ministerio Pblico, ste queda obligado (si no solicita al juez que se desestime la denuncia), a promover la accin penal, formulando requisitoria; este deber del Ministerio Pblico deriva directamente de la ley: no es el particular denunciante el que pone en ejercicio tal derecho, sino la ley, ya que el Ministerio Pblico es el titular del ejercicio de la accin penal. El denunciante, si no procede el Ministerio Pblico, puede insistir en su denuncia ante el mismo o diferente rganos judiciales, pero no tiene ningn medio de orden procesal para conseguir que se proceda. Si la denuncia es presentada ante el juez de instruccin, este debe trasmitir de inmediato al agente fiscal el hecho, para que este formule requisitoria o pida que sea desestimada, o remitir a otra jurisdiccin. Si la denuncia es presentada ante la polica judicial, esta deber actuar de acuerdo a lo establecido en los artculos respectivos de los cdigos de procedimiento penal. c) Atribucin de la calidad de denunciante y de imputado: la denuncia atribuye al sujeto que la realiza la calidad de denunciante, calidad que tiene gran relevancia en el campo del derecho penal; en efecto, el hecho puro y simple de una denuncia ante autoridad competente, cuando dicha denuncia sea hecha maliciosamente, constituye el delito de calumnia. Al contrario, cuando la denuncia es hecha de buena fe, el denunciante no es parte en el proceso ni incurre en responsabilidad alguna. En cuanto a la calidad de imputado, es obvio que la misma no se adquiere por la mera exposicin de la denuncia, sino que es preciso que medie de un acto que as considera al sujeto denunciado. d) Irrevocabilidad: Una vez regularmente presentada y recibida la denuncia, se debe considerar agotado el poder dispositivo del sujeto que la llev a cabo. El denunciante puede retractarse sin duda, pero por ello no destruye en su existencia ni en su consecuencia formal el acto de la denuncia, ni ejerce poder dispositivo alguno sobre el contenido formal y sustancial del proceso. La retractacin slo puede influir en la credibilidad de la denuncia, pero no es capaz siquiera de disminuir la responsabilidad penal del denunciante en el caso de calumnia. Es decir, que la denuncia, una vez recibida, es irrevocable, ha ingresado a la vida del derecho y, cualquier manifestacin de voluntad o efecto que la produjo, no tiene ningn valor sobre la misma.

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SANCION Y RESPONSABILIDAD CIVIL

Respecto de la denuncia, la ley establece sanciones penales y civiles. a) Sanciones penales: el inters pblico relativo a la represin del delito hace que se establezca la institucin de la denuncia, la cual siendo sincera y de buena fe, no puede hacer incurrir al que la formule en responsabilidad alguna, pero, por otra parte, ese inters en la sinceridad de la denuncia ha hecho que se establezcan sanciones de carcter penal contra los que, ha sabiendas y de mala fe, formulan denuncias infundadas. El derecho penal material incrimina como delito de calumnia la formulacin de una falsa imputacin de un delito. b) Responsabilidad Civil: ac juega, en el campo de la responsabilidad civil y respecto a las denuncias hechas sinceramente y de buena fe, el mismo criterio que en el campo penal. Una denuncia de este tipo no puede dar al imputado absuelto ningn derecho a la reparacin de los daos que ha sufrido en virtud del proceso. Al contrario, el hecho de una denuncia dolosa o culposa, si bien no puede dar al imputado absuelto un derecho de resarcimiento al dao por culpa procesal (ya que la promocin de la accin penal depende del Ministerio Pblico y no del denunciante), si da lugar al dao no procesal producido por una denuncia dolosa, dao cuyo resarcimiento puede ser pedido ya que deriva al del delito de calumnia.

ACTOS DE LA POLICA JUDICIAL - FUNCIN

La polica judicial cumple una labor auxiliar en la administracin de la justicia penal; colabora estrechamente con el juez penal y el Ministerio Pblico y su funcin consiste en investigar los delitos de accin pblica, e impedir que los cometidos sean llevados a consecuencias superiores; debe tratar de individualizar a los culpables de dichos delitos y reunir las pruebas todos los antecedentes necesarios a fin de dar base a la instruccin. Pero si el delito fuera de accin pblica dependiente de instancia privada, slo deber proceder cuando reciba la denuncia prevista por la ley procesal. La funcin de la polica judicial aparece entonces como un momento primario de la actividad represiva del estado, como una etapa de la funcin judicial del mismo; funcin que es necesaria por la misma naturaleza del derecho violado con el delito, ya que ante ste el estado debe reaccionar inmediata e incondicionalmente por medio de los rganos, uno de los cuales es la polica judicial. A veces se estudia juntamente la polica judicial con la polica de seguridad, sin advertirse las diferencias profundas que existen entre una y otras. En efecto, la polica de seguridad es aquella institucin que vela por el orden pblico para que aqul no sea alterado; es decir, que realiza las actividades de naturaleza preventiva para evitar esa perturbacin del orden. La polica de seguridad como vemos, tiende a prevenir hechos futuros, en tanto que la polica judicial se dirige a reprimir hechos acaecidos, actuando de este modo la ley penal. La polica judicial y la polica de seguridad -aparentes ramas de un mismo troncotienen pues, fines y mtodos distintos; la primera, es una actividad represiva que se cumple cuando se presume ya cometido un hecho delictuoso dentro de una rbita jurdica expresa y, con arreglo a normas rgidas de la ley procesal; la segunda, actividad de
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prevencin anterior a toda hiptesis delictiva, obedece a normas genricas que permiten un margen de discrecionalidad en una tarea que requiere evitar daos o peligros capaces de alterar el orden o la actividad pblica.

SUBORDINACIN
Por imperio de la ley procesal la polica judicial o la administrativa, cuando realiza las tareas propias de aquella, estn subordinadas estrictamente al juez de instruccin, no podrn abrir correspondencias que secuestren, debindolas remitir intacta a la autoridad judicial, entre otras cosas. En los casos urgentes podrn recurrir a la autoridad judicial ms inmediata, la que autorizar la apertura, si lo creyere oportuno. Los funcionarios de la polica comunicarn inmediatamente al juez competente, todos los delitos que llegaran a su conocimiento; cuando no intervenga enseguida el juez, y hasta que lo haga, dichos oficiales practicarn una investigacin preliminar, observando, en lo posible las normas de la instruccin, y se formar un proceso de prevencin. Los funcionarios de la polica judicial que violen las disposiciones legales o reglamentarias, que omitan o retarden la ejecucin de un acto propio de sus funciones o destruyan negligentemente elementos probatorios, sern reprimidos por los jefes o los tribunales, de oficio o a pedido del Ministerio Fiscal y, previo informe del interesado, con apercibimiento y arresto hasta 15 das sin perjuicio de las propias sanciones administrativas.

ACTOS DEL MINISTERIO FISCAL

REQUISITORIA FISCAL - FORMAS Y CONTENIDOS
La legislacin procesal establece que el agente fiscal requerir instruccin formal siempre que tuviera conocimiento de un delito de accin pblica; es decir, el agente pblico formula requisitoria al Juez de Instruccin para que este magistrado inicie la formacin de la causa. Esta funcin requirente est dirigida a la actuacin de la ley penal; mediante la requisitoria fiscal el rgano pblico ejercita efectivamente la accin penal. El contenido de la misma est establecido en los Cdigos y en general deben tener los siguientes requisitos:
1) Las condiciones personales del imputado, o si se ignoran, las seas o datos que mejor puedan darlo a conocer. 2) La relacin circunstanciada del hecho con indicacin si fuera posible, del lugar, tiempo y modo de ejecucin. 3) La indicacin de las diligencias tiles para la averiguacin de la verdad.

INSTRUCCIN FORMAL - CONCEPTO

La instruccin formal es, dentro de nuestro sistema procesal, la forma fundamental de la instruccin, en cuanto es la que rige, para los delitos ms graves y la que sirve de modelo a la que muchas veces se remiten las normas reguladoras de otros actos procesales.

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Es instruccin, como ya hemos expresado en la primera parte, porque tienen dentro del sistema de nuestro cdigo un carcter meramente preparatoria en el sentido de que los datos de la misma no ingresan al juicio con carcter definitivo. Esto resulta esencial dentro del sistema mixto; la instruccin es una etapa procesal que sirve para dar base a la acusacin, pero de ningn modo se puede condenar al imputado fundndose en las actuaciones de la instruccin. Esta instruccin formal, as llamada porque es cumplida por el juez de instruccin, podemos definirla diciendo que: es la base preparatoria de ordinario realizada por escrito y en forma limitadamente pblica y limitadamente contradictoria, que tiene por fin esclarecer la verdad a cerca de un presunto hecho delictivo para dar base a la acusacin o determinar el sobreseimiento.

CARACTERES
a) Escritura; La forma en que se desarrollan las actuaciones de la instruccin es prevalentemente escrita; no en el sentido en que todos los actos deben llevarse a cabo originariamente en forma escrita, sino que an en los actos que se realizan oralmente (la indagatoria, la declaracin de testigos, etc.) deben hacerse constar en acta, es lo que exige la ley concretamente. b) Limitadamente pblica: el Cdigo de Procedimiento Penal establece que el sumario podr ser examinado por las parte y sus defensores despus de la declaracin del imputado. Es decir que, luego de prestar indagatoria las partes tienen acceso a las actuaciones, esto es, a los documentos en donde conste todo lo realizado, toda las diligencias llevadas a cabo. Adems, esa publicidad ser despus de la indagatoria de donde se deduce, que antes de la misma la instruccin es secreta. Ahora bien, parecera que el secreto se extiende tambin a la indagatoria, ya que la ley habla de la publicidad despus de este acto, sin embargo no es as, puesto que tambin la ley prescribe que a la declaracin del imputado slo podr asistir su defensor, si alguno de ellos lo pidiera; por lo tanto la declaracin del imputado es siempre pblica para que el defensor quien puede asistir a ella. c) De esta disposicin se desprende el tercer carcter de la instruccin: que se refiere que es limitadamente contraria puesto que salvo los casos de asistencia de los defensores y la obligacin de comunicar los actos irreproductibles, el instructor no est obligado a hacer participar al imputado o su defensor de todos los actos instructorios. El juez podr ordenar el secreto, por resolucin fundada, siempre que la publicidad ponga en peligro el descubrimiento de la verdad, con excepcin de las expresiones referentes a las actas indicadas en la propia ley, cuando se refiere a los irreproductibles. Esta excepcin de la regla de la publicidad, se produce cuando el juez aprecia la necesidad de guardar reserva a cerca de las actuaciones sumariales para asegurar el xito de la investigacin. Y esa apreciacin est librada al criterio del juez, ya que la necesidad del secreto es una cuestin de hecho que debe ser apreciada en cada caso. La ley no puede dar reglas generales para juzgar a priori los casos de necesidad pero, hay casos que bajo ningn pretexto se puede imponer el secreto; se trata de aquellos casos que, por su naturaleza y caracterstica, los actos se deben considerar definitivos e irreproductibles.

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FINES
Los fines requeridos por la instruccin podemos dividirlo en genricos especficos a) Fines genricos: la instruccin es el instrumento para determinar si se ha cometido algn delito, individualizar al culpable o culpables y determinar si existen elementos suficientes para el juicio o si debe sobreseerse. En ese sentido, la propia ley dispone que la instruccin tendr por objeto: b) Fin especfico de la instruccin: es el de dar base a la acusacin en el requerimiento, en la prevencin o en la querella; esa es la regla y slo en ciertos casos taxativamente determinados por la ley, dar base al sobreseimiento.

NECESIDAD Y FUNCIN
En el juicio civil, antes de iniciar una demanda, el abogado patrocinante, debe realizar una investigacin exhaustiva sobre los fundamentos de la accin que su cliente pretende hacer valer en juicio, fundamento tanto fctico como jurdico y llegar al convencimiento de la justicia del requerimiento. Como mucha razn, el juicio penal debe comenzar con una investigacin que sirve para excluir el juicio para determinar un sobreseimiento o para dar fundamento a la acusacin, es decir, que es una actividad encaminada a reunir los elementos tiles para justificar o no el juicio plenario. De lo dicho se desprende que la instruccin es necesaria para la justicia penal, necesidad que descansa en los intereses que el proceso tutela: si es necesario realizar una investigacin que tenga por objeto la tutela del inters social afectado por el delito investigando y determinando los hechos, las circunstancias, la individualizacin de los presuntos culpables, reuniendo las pruebas en donde se fundar la acusacin; tambin es necesario que esas actividades mantengan siempre respeto por la libertad individual evitando as una restriccin injusta de la libertad del imputado. La instruccin cumple una multiplicidad de funciones las que pasamos a enumerar: 1) Elude el peligro de que desaparezcan o sean tergiversadas las pruebas del delito; que el imputado consiga eludir la accin de la justicia, al mismo tiempo que pone de relieve la falsedad e inconsistencia de las imputaciones iniciales. Si como ya dijimos, el derecho de defensa slo puede ser ejercitado ante una acusacin concreta, la instruccin que posibilita ese derecho al suministrar los elementos necesarios para que la acusacin sea clara, precisa y circunstanciada. Bajo otro aspecto, la instruccin reune los elementos de conviccin que sern empleados en el plenario. De esta primera etapa se espera, podramos decir un proceso de decantacin, ya que se eliminan los testigos intiles las pruebas irrelevantes e impertinentes, las cuales podran si ingresaran al debate, retardar el desarrollo del mismo, causar intil desgaste de energa jurisdiccional, por esta razn, estn equivocados quienes piensan que el debate es una simple repeticin de la instruccin, ya que en esta ltima se eliminan todos elementos superfluos. En conclusin, podemos decir que la instruccin es necesaria por tres razones fundamentales:
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1) Por la necesidad de una investigacin previa para justificar o no una etapa de plenario. 2) Para efectivizar una garanta fundamental para la tutela y el derecho que se concrete en el equilibrio entre el inters social y el inters individual. 3) Porque es imprescindible para servir de base a la acusacin, ya que en el dogma de nuestro derecho: sin acusacin no hay juicio.

ORGANO
Organo de instruccin formal es siempre el juez de instruccin, el cual realiza ejercicio de jurisdiccin y competencia en esta etapa preparatoria del juicio. El carcter jurisdiccional de esta funcin que cumple el instructor no ha sido siempre reconocida y es as que, ha habido autores que sostenan que el Juez de Instruccin realizaba funcin administrativa, pero actualmente esta jurisdiccin de la funcin es ampliamente reconocida. Si bien la ley establece que el Juez realizar directa e inmediatamente determinados actos de instruccin, esta regla no se cumple en la prctica, posiblemente por el recargo de tareas que sufren los jueces y por la falta de suficientes medios auxiliares de la administracin. Cabe decir entonces que la actuacin mediata o inmediata de la instruccin es obligatoria en dos casos:
a) En los delitos cometidos en el lugar de su asiento o en la competencia de su tribunal y; b) En los delitos cometidos fuera del lugar de su asiento pero dentro de su jurisdiccin, si este fuera grave.

ORIGEN
La instruccin puede iniciarse por distintas formas: a) Por requisitoria fiscal; b) Por querella; c) Por informacin policial, es decir de la comisin presunta de un delito al juez o al fiscal, cuando estos funcionarios no tengan asiento en el lugar del hecho o no intervengan de inmediato; la polica, debe realizar una investigacin preliminar.

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Actividad N 2

9) Caracteres del Procedimiento Penal Mixto; enuncie sus diferencias con el sistema inquisitivo. 10) 1.- Concepto 2.- Razones de su implantacin procesal. 3.- Extensin legal: duracin y alcances respecto de sujetos. 11) Defina y explicite a la Denuncia penal y sus caracteres. 12) Establezca la relacin del sujeto denunciante con el proceso penal. 13) Establezca los siguientes conceptos: a) A quin corresponde el ejercicio de la accin penal? b) A quin corresponde remover el obstculo que impide su ejercicio y qu supuesto? c) Quin es el titular de la accin penal y en cul supuesto legal? 14) Elabore un cuadro sinptico donde exprese los efectos que produce una denuncia.

Secreto del Sumario los

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DIAGRAMA GENERAL UNIDAD XII

PROVISIONAL Y PRRROGA EXTRAORDINARIA

EFECTOS

INSTRUCCIN SUMARIA

APELACIN

SOBRESEIMIENTO CONCEPTO

FUNDAMENTO

VALOR PENAL OPORTUNIDAD CLASES

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UNIDAD XII SOBRESEIMIENTO

CONCEPTO
Sabemos que el objeto del proceso es la existencia de un hecho delictuoso, existencia directa que deber comprobarse o no en el transcurso de aquel, por eso hemos dicho que la primera fase de etapa del proceso -instruccin- est determinada por la finalidad de obtener los elementos del juicio necesario para fundamentar la acusacin y la elevacin a la causa de la segunda etapa del proceso -el juicio- o para determinar el sobreseimiento. Si el juez de instruccin, teniendo en cuenta los elementos recibidos, considera que no se puede continuar el proceso, no se puede llegar a la ltima etapa del juicio; entonces se dicta el sobreseimiento el cual podemos definir diciendo que es: la decisin jurisdiccional que cierra definitiva e irrevocablemente el proceso con relacin al imputado a cuyo favor se dicta por carecer de fundamento, o haberse extinguido la pretensin punitiva que se hacia valer. Aludimos en la definicin a) decisin jurisdiccional ya que si bien es el juez de instruccin quien normalmente dicta sobreseimiento, esto puede emanar tambin de la Cmara del Tribunal Superior de Justicia, en este caso en la provincia de Salta, la Corte de Justicia, del Juez de Menores, del Juez en lo Correccional. En general, pueden dictar esa resolucin, poniendo fin al proceso todos estos rganos. Tambin damos a entender que esta decisin no puede emanar nunca del Ministerio Fiscal; decimos adems que el sobreseimiento es irrevocable puesto que, una vez dictado, no se lo puede dejar sin efecto en el mismo proceso, desde que hace cosa juzgada formal no pudindose reabrir ms el juicio. Decimos tambin que es definitivo ya que en el futuro no podr hacerse valer contra el imputado sobresedo una pretensin represiva fundada en los mismos motivos por el cual se sobresey. Es necesario tener en cuenta la ntima relacin de la cosa juzgada y el non bis in iden, si tenemos en cuenta que el sobreseimiento es irrevocable y definitivo. En los casos en que existen en el proceso varios imputados, ese valor que sealamos rige exclusivamente para el imputado a cuyo favor se dict, ya que los, efectos del sobreseimiento no se extienden a los co-imputados. Por ltimo, al decir por carecer de fundamento o haberse extinguido la pretensin punitiva englobamos en una forma amplia todos los casos de procedencia del sobreseimiento, que veremos ms adelante. Todo el proceso penal termina con una de estas dos resoluciones:
a) Sentencia definitiva, posterior al debate; b) Sentencia de sobreseimiento, que se puede dictar en cualquier etapa del proceso, y pone fin al mismo. Cabe poner de manifiesto que, la mayora de los Cdigos Procesales, determinan que el sobreseimiento puede dictarse por AUTO.

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El sobreseimiento, segn la conclusin de Clania OLMEDO, lo califica como una decisin que tiene forma de auto pero tiene un contenido propio y efecto de la sentencia. A este respecto, podemos decir que el Cdigo de Corrientes y el Cdigo de Procedimiento de Crdoba contiene una disposicin que tipifican al sobreseimiento como una sentencia, an dictada por una etapa instructoria; esta tipificacin no la tiene el Cdigo Procedimiento Salta que sigue el sistema tradicional calificndolo como un auto, sin embargo el efecto es exactamente igual al de la sentencia. Lo que ocurre es que por auto, carece del valor de cosa juzgada desde el punto de vista Constitucional, segn parte de la Doctrina.

VALOR PENAL
Explica Vlez Mariconde, que el principio de non bis is idem tendr vigencia siempre que el hecho imputado no cambie en su ncleo central, as por ejemplo: no podr perseguirse por homicidio doloso, a quien est procesado, ha sido sobresedo, absuelto o condenado por homicidio culposo, a raz del mismo hecho o viceversa. Es necesario determinar qu quiere decir un mismo hecho. Para que exista un mismo hecho debe contener los siguientes elementos: 1) Identidad en la persona (a la persona a quien procede el sobreseimiento no a los cmplices); 2) Identidad de objeto (la misma objetividad material histrica, es decir que el hecho material deber hacerse sin tener en cuenta la calificacin legal); 3) Identidad de causa de persecucin (debe tratarse de la misma pretensin jurdica ejercida por un mismo rgano que tenga jurisdiccin y competencia). Con respecto al valor civil, no siempre la sentencia penal cierra en forma definitiva la va jurdica; en algunos casos se produce este efecto y en otros no. As por ejemplo, si una persona acusada de un delito productor de dao, la sentencia penal, no obstante reconocer el acto daoso declarara que en el agente no ha existido dolo ni culpa; no existe por lo tanto el delito, y si bien la sentencia absuelve al imputado, el damnificado puede reclamar en va civil la reparacin del dao. El sobreseimiento segn la ley, procede cuando sea evidente

1) que el hecho investigado no se cometi o no lo fue por el imputado, vale decir, que no se realiz sin duda el acontecimiento histrico presunto cuya representacin conceptual constituye el objeto principal del proceso (falta de base fctica); esta falta de base se produce cuando la investigacin instructora ha demostrado que el hecho objeto del proceso carece en absoluto de realidad.
Pero el sobreseimiento puede fundarse en la inexistencia de participacin del imputado, es decir que falta en absoluto la actividad que en principio se atribua al que aparece como imputado en el proceso. En el caso, por ejemplo, de injurias vertidas de palabras que se dicen realizadas en un lugar y tiempo determinados, cuando el supuesto sujeto agente se encontraba en aquel instante notoriamente en otro lugar; es la hiptesis que fija la ley en uno de sus incisos.

2) Que el hecho no encuadre en una figura penal; esta causal de sobreseimiento se

produce: por falta de tipicidad, es decir que el hecho acreditado que se ha puesto de

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manifestacin en el caso concreto, no encuadra en ninguna especie abstracta (tipo de figura) que define la ley penal; lo cual resulta cuando la primera es puesta en relacin con la previsin legal, Vlez Mariconde seala que debe haber una correspondencia entre el hecho humano y la figura o tipo descripto en la ley.

3) Que medie una causa de inimputabilidad, exculpacin, o justificacin o una excusa absolutoria.
La falta de antijuridicidad, es lo que sucede cuando media una causa de tipificacin que excluye la antijuridicidad del hecho, cuando a este se lo pone en relacin con el derecho considerado de su totalidad. Por inimputabilidad: es decir, cuando se dan aquellas circunstancias que impide la culpabilidad del sujeto agente del hecho que reviste los caracteres del delito. El hecho humano se adecua a un tipo penal y es adems un tipo jurdico, pero falta un elemento de carcter subjetivo: la imputabilidad. Decimos que estamos en caso de inimputabilidad cuando: existe la minoridad penal del imputado; y el estado mental que le impide la libre determinacin de su voluntad en el momento de realizar el hecho. La primera de estas causas concurre cuando el imputado sea menor de diecisis aos, de acuerdo a lo prescripto por la ley 14.394. La segunda de estas causas, ser cuando el imputado no ha podido en el momento del hecho, ya sea de insuficiencia de sus facultades por alteracin morbosa de las mismas, o por estado de inconsciencia, comprender la criminalidad del acto o de dirigir sus acciones. Por inculpabilidad en estos casos, posee sobreseimiento cuando falta dolo o culpa que la ley penal exige en cada una de las figuras delictivas, o cuando el sujeto a obrado con error de hecho inculpable, o violencia.

4) Por impunibilidad: en estos casos puede existir el hecho, haberse cometido por el imputado, aparecer encuadrado en una figura legal, ser antijurdico y culpable pero no ser punido, por mediar una causa de justificacin o excusa; las mismas, son en nuestro derecho penal material, la legtima defensa, el estado de necesidad, en cumplimiento de un deber, el ejercicio legtimo de un derecho, oficio cargo, la obediencia debida. 5) Que la pretensin penal se hubiere extinguido; en estos casos se produce una extincin de la pretensin represiva y la disposicin se conforma con lo establecido en el art. 79 del Cdigo Penal de la Nacin que es para nosotros la ley sustancial.
La accin penal, se extinguir segn el art. 59 del Cdigo Penal 1) Con la muerte del imputado; 2) Con la amnista; 3) Con la prescripcin; 4) Por la renuncia del agraviado, respecto de los delitos de accin privada. En todos estos casos procede el sobreseimiento pero, para dictarlo, el juez debe estar convencido de la certeza de la causal, en caso de duda le corresponde pedir la prrroga de la instruccin. Para terminar, haremos una enumeracin de las causales de sobreseimiento:
a) b) c) d) e) f) g) Por inexistencia del hecho; Por inexistencia de participacin; Por falta de tipificacin; Falta de antijuridicidad; Por falta de antijuridicidad; Por inimputabilidad; Por extincin de la pretensin represiva;
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CLASES
Las clases de sobreseimiento se distinguen por la amplitud de los efectos que producen dichos actos, la distincin de las clases en el derecho positivo es la siguiente: total y parcial; slo tienen virtualidad cuando el proceso existe pluralidad del imputados segn se desprende de la propia ley, ya que no existiendo ms que un solo imputado, el sobreseimiento surte siempre sus efectos propios y no cabe distincin entre total y parcial. a) El sobreseimiento es total cuando existiendo pluralidad de imputados sus efectos alcanzan a todos ellos y, por lo tanto, al proceso en su totalidad. b) El sobreseimiento es parcial cuando, existiendo en el proceso pluralidad de imputados, sus efectos slo alcanza alguno o algunos de ellos, prosiguindose a continuar con el proceso con respecto a los imputados a quienes no favorezca.

OPORTUNIDAD
El sobreseimiento total o parcial pueda ser dictado de oficio o a peticin de parte durante toda la etapa de la instruccin.

FUNDAMENTO
La jurisprudencia ha declarado con respecto al sobreseimiento de que el proceso no afecta el honor de que hubiera gozado el imputado, que dicha declaracin corresponde en el delito de estupro cuando se ha sobresedo porque el delincuente ha contrado matrimonio con su vctima; pero que no corresponde cuando se ha dictado el sobreseimiento por haber mediado una excepcin perentoria (prescripcin). En nuestro cdigo esto ya no es un problema puesto que al dictar el sobreseimiento no est obligado el juez ha declarar que no afecta el buen nombre y honor del imputado en virtud de constituir una cuestin de mera utilidad ya que, una vez sometido a proceso, quien puede negar que le ha afectado el nombre y honor, an cuando sea sobresedo o beneficiado con una sentencia absolutoria.

APELACIN
El sobreseimiento puede ser apelado de acuerdo con lo establecido en la ley por el ministerio fiscal, sin que tal apelacin suspenda la medida; tambin, y por el mismo trmino, por el imputado cuando, siendo posible, no se hubiera observado el orden establecido en el cdigo para la procedencia del sobreseimiento, o cuando se le imponga una medida de seguridad. El Cdigo Procedimiento de la Provincia de Salta contiene al igual que el de Crdoba una novedad legislativa respecto al sobreseimiento y est contenida en el art. 329 bajo el ttulo de consulta que dice, sin perjuicio de la disposicin precedente, es decir que la apelacin que pudieren corresponder, el acto de sobreseimiento ser llevado en consulta a la Cmara de Acusaciones, salvo que hubiese sido dictado en una causa de
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competencia correccional o en virtud de dictamen que el Fiscal de la Cmara de Acusacin hubiera emitido o en el caso que la ley preve. Como el sobreseimiento cierra total y definitivamente el proceso y aqu no tenemos la figura del querellante particular, era obvio que deba drsele mayores y mejores garantas a los sujetos del proceso y tambin porqu no a la sociedad en general, cuando se dictaba un sobreseimiento; se ha comprendido que la consulta a la Cmara de Acusacin, cuando se dicta el sobreseimiento, es por ahora la mejor garanta que hemos encontrado para una recta administracin de justicia y una correctsima aplicacin del instituto del sobreseimiento que estamos tratando. Como se ve, las partes civiles, insertas en el proceso penal, no tienen facultad para apelar el sobreseimiento.

EFECTOS
Por regla general y en un aspecto terico, podemos decir que el sobreseimiento cierra el proceso definitiva e irrevocablemente con relacin al imputado a cuyo favor se dicta. Debe ponerse en inmediata libertad al imputado y hacer cesar todas las restricciones personales y reales que pesaban sobre l. Pero en la prctica, debemos hacer una distincin segn se trate de sobreseimiento total o parcial. a) Sobreseimiento total: el mismo tiene tres efectos principales: 1) El primero se refiere al proceso mismo en sentido material como conjunto de actuaciones que lo integran (expediente). 2) El segundo se refiere al destino que debe darse a los efectos de instrumentos o cosas de conviccin: se debe restituir las que correspondan y tengan dueo conocido. b) Sobreseimiento parcial: Lo dicho no es procedente en este caso, desde que debe seguirse el juicio contra el imputado a quien el sobreseimiento no favorece. c) En ambos casos, se deben despachar las comunicaciones correspondientes al registro de reincidentes, y corresponde cancelar las fianzas afectadas por el sobresedo.

SOBRESEIMIENTO PROVISIONAL Y PRRROGA EXTRAORDINARIA DE LA INSTRUCCIN

CONCEPTO Y FINES
En el antiguo Cdigo Nacional y algunas legislaciones extranjeras se admite el llamado sobreseimiento provisional el que ha sido suprimido en los cdigos modernos. El Cdigo de Crdoba, igual que el nuestro, el sobreseimiento provisional tiende a la terminacin provisoria de la etapa instructoria, y es ms bien la suspensin de la misma proyectada por la imposibilidad de darle fin, al desconocerse los elementos necesarios para su conclusin normal, mientras no se lleguen a conocer nuevos datos para proceder a la reapertura del proceso instructorio.

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Este sobreseimiento que se llama provisional, se transforma generalmente en un sobreseimiento definitivo ya que, en la mayora de los casos, la situacin no se modifica nunca. Por esta razn ha sido impugnado como inconstitucional, considerando que no es posible el sobreseimiento provisorio que impone la absolucin de la instancia. En nuestra legislacin se ha establecido una solucin a este problema de la inconstitucionalidad, al reglarse una prrroga extraordinaria de la instruccin, cuando el juez no ha podido, dentro del plazo mximo de la instruccin, llegar a una solucin clara sobre el hecho imputado. La finalidad de esta prrroga es obvia, se trata de integrar durante el plazo concedido, las condiciones necesarias para la promocin de la accin represiva o para dictar el sobreseimiento.

PROCEDENCIA
Si vencido el trmino que establece la ley, no correspondiere sobreseer ni las pruebas fueran suficiente para disponer la elevacin a juicio, el juez ordenar por auto, de oficio a pedido del Ministerio Pblico, una prrroga extraordinaria de la instruccin por un tiempo mximo que -en algunas legislaciones- da un ao o en otra seis meses, el que se fijar en atencin en la pena establecida por la ley para el delito investigado. La normativa requiere la existencia de una insuficiencia de prueba practicada en el proceso sumarial, de tal modo que el resultado de toda la que haya podido producir, bien de oficio o a instancia de parte, no sea bastante por s misma. El Cdigo de Procedimiento de la Provincia de Salta, referido a la instruccin sumaria del art. 356 dispone que la instruccin deber practicarse en el trmino un mes a contar de la indagatoria, pero si resultare insuficiente este trmino, el juez debe solicitar una prrroga a la Cmara de Acusacin la que puede acordarla por otro tanto, segn la causa de la demora y la naturaleza de la investigacin. Sin embargo, en los casos de suma gravedad y de muy dificil investigacin, la misma Cmara de Acusacin podr extender, pero excepcionalmente, el plazo que le haba acordado en primer lugar.

EXCEPCIONES
Durante el perodo instructorio, el Ministerio Fiscal y las partes podrn interponer las excepciones de previo y especial pronunciamiento que la ley fija y que se concreta en: 1) por falta de jurisdiccin; 2) por falta de accin, porque no hubiere podido promoverse, o no lo hubiere sido legalmente, o no pudiese proseguir, o tuviere extinguida. Las excepciones no son ms que oposiciones, digamos tcnicas, que las partes pueden hacer valer durante el proceso para evitar o impedir un pronunciamiento acerca del fondo de la cuestin. Si concurre al caso ms de una excepcin, las mismas debern ser opuestas en forma conjunta.
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CLAUSURA DE LA INSTRUCCIN Y ELEVACIN A JUICIO

Segn sabemos es posible dividir terica y prcticamente el proceso penal en dos etapas o clases -la instruccin y el juicio- pero entre ambas debemos considerar una tercera, intermedia, que se encuentra ubicada entre la clausura del sumario y la remisin del proceso a plenario. En esta etapa intermedia es donde deben apreciarse la eficacia de los elementos probatorios introducidos en la instruccin y formular en su caso, la acusacin que constituye un presupuesto indispensable para que la causa sea remitida a la etapa posterior (juicio). Como el Agente fiscal es el promotor de justicia y no un ciego acusador, es de su obligacin oponerse la elevacin de la causa a juicio pleno, en caso de que los elementos probatorios no fueren suficientes -cualicuantitativamente- para someter al imputado a la siguiente etapa procesal. En tal supuesto, puede solicitarse se practiquen nuevas diligencias probatorias o el sobreseimiento si as corresponde: solicitud stas que el Juez de Instruccin har lugar si las considera necesarias y justas.

INSTRUCCIN SUMARIA
En el Cdigo de Procedimientos de Salta, Ttulo VIII, del Captulo VI, legisla el instituto de la instruccin sumaria la que debe instruir el juez respectivo en caso de que el o los delitos investigados estuvieren reprimidos con pena mxima de tres aos de prisin, multa o inhabilitacin o, aquellos cometidos en Audiencias Judiciales ante jueces letrados. Se deben seguir, en general, las normas y procedimientos de la instruccin comn o formal, debiendo realizarse el procedimiento en forma abreviada y, de ser posible, en una sola acta; situacin sta que en la prctica, no se observa por el instructor. La elevacin a juicio en estos casos se hace ante el Juez en la Correccional quien resulta competente para realizar la audiencia de vista de causa.

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Actividad N 3

15) Cul es la primera causal de sobreseimiento en el Cdigo de Procedimientos de Salta y por qu su razn? 16) Elabore un cuadro sinptico donde explicite cada una de las causas legales que originan el sobreseimiento. 17) Fundamente el valor del sobreseimiento y comprelo con otros institutos jurdicos de parecida naturaleza.

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Actividad N 4

1) Indique los fundamentos de las coerciones personales. 2) Indique las condiciones de procedencia de la carcelacin. ex-

3) Explique los tres clases de AUTOS: procesamiento, falta de Mrito y sobreseimiento. 4) Defina del sumario: 1.- Concepto. 2.- Razones de su implantacin procesal. 3.- Extensin legal, duracin y alcances respecto de los sujetos. 5) Enumere las causales del sobreseimiento segn el C.P.P.. 6) Fundamente el valor del sobreseimiento y explique sus clases.

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