Derecho Francs y Common Law: Pasado y Presente El libro de derecho comparado del profesor William C.

Headrick,

titulado Derecho Francs y Common Law: Pasado y Presente, realiza un recuento de las distintas figuras y ramas del derecho desde la

perspectiva del derecho comparado, especficamente del derecho francs y del derecho anglosajn o common law. PERSONAS Y FAMILIA. SUCESIONES En el desarrollo del captulo VII, el profesor Headrick realiza una extensa exposicin con respecto al derecho de la Persona y al derecho de Familia, abarcando la figura del nacimiento, la muerte, el

matrimonio y el divorcio, estos temas son tratados, tanto desde una ptica romano germnica, como desde una anglosajona. A continuacin expondremos los puntos destacados de este captulo: Nacimiento: Hasta el siglo XVIII, la creencia universal giraba en torno a que el nacimiento constitua el inicio de la vida de una persona, ms adelante se inicia a aceptar la premisa de que la vida comenzaba a partir de la concepcin. Resulta interesante como desde el siglo XIX se discute el tema del inicio de la vida, esta discusin no es trivial, ya que de acuerdo con la premisa que se considere certera se admitir o no el aborto, el cual es un tema aun ms espinoso que el propio surgimiento de la vida. En los Estados Unidos, el derecho a una mujer interrumpir su embarazo se convirti en un derecho constitucional a partir de la sentencia de Roe vs. Wade, en 1973, luego de la cual se considera lcito la interrupcin voluntaria del embarazo durante el primer trimestre del mismo. Uno de los asuntos ms polmicos que se presenta en torno al inicio o a las primeras etapas de la vida, es el referente a la experimentacin

con embriones humanos y la clonacin. Mientras en Francia, luego de la ley No. 2004-800 sobre Bioetica, se permite la experimentacin con embriones humanos, siempre y cuando se utilice como ltima ratio, pero indudablemente se prohbe la clonacin; en los Estado Unidos por su parte, se permite la clonacin teraputica en algunos estados, aunque el estado federal aun no asume completamente. Otro aspecto importante del nacimiento como figura jurdica, es lo referente a la responsabilidad que pudiese acarrear el nacimiento de un embrin con algn tipo de imposibilidad, enfermedad o deformacin. En este sentido, luego del 1946, los Estado Unidos reconoce un derecho a indemnizacin contra la responsable de haber lesionado a la madre y causado el padecimiento del embrin. En el aspecto patrimonial, existe el principio romano que establece que el nio por nacer se considera ya nacido en la medida en que se beneficia, este principio procura asegurar los derechos sucesorales de la criatura que pierde a su padre durante su propia gestacin. En el caso de que esa criatura no haya sido siquiera concebida, esto tomando en cuenta todos los adelantos tecnolgicos que permiten mantener el esperma del hombre mucho despus de su muerte, el mismo puede obtener un patrimonio si se ha constituido un fideicomiso a su favor, o un trust en el caso del common law. Muerte: La muerte es algo que no debemos temer porque, mientras somos, la muerte no es y cuando la muerte es, nosotros no somos. Antonio Machado. Aunque tradicionalmente la muerte es definida como el cese de los latidos del corazn por un tiempo prolongado, hoy en da se ha

admitido la muerte cerebral, la cual se produce cuando una persona tiene una lesin cerebral catastrfica que ocasiona el cese total e irreversible de la actividad de todo el cerebro. ste, al no recibir

sangre ni oxgeno, se muere. En estos casos, el resto de los rganos vitales que son regulados en su funcin por el cerebro- pueden funcionar durante un tiempo si la persona fallecida est conectada a un respirador, y si al corazn se le infunden soluciones y drogas especiales Dr. Gustavo Saposnik. De este tipo de situaciones se deriva una figura particularmente conflictiva y delicada, que es la eutanasia. En la antigedad el tema de la eutanasia se consideraba moralmente admitido, a partir del surgimiento del cristianismo, esta prctica es condenada por

considerarse contraria al sexto mandamiento judo contenido en la Tor y al sptimo mandamiento cristiano, no mataras. La Corte Europea de los Derechos Humanos, al conocer de este tema, prefiri mantener su prohibicin, en vista de que, de admitirla como un derecho

perteneciente al enfermo, podra constituirse en una puerta abierta para el homicidio de personas particularmente vulnerables o

incapacitadas. Matrimonio: En el derecho romano, la unin matrimonial de dos personas se conformaba con el simple consentimiento de estos, tanto as que no era necesaria la consumacin del matrimonio para la existencia de este, si el consentimiento poda probarse. Para la realizacin del matrimonio se acostumbraba que el padre de la novia entregara al novio una dote, la cual, contrario a lo que muchos deducen, no le perteneca al novio, sino que este deba administrarla a favor de la mujer. Para los romanos no exista la comunidad de bienes, por lo cual, la mujer tena su propio patrimonio, el cual administraba con la asistencia de su tutor. La figura del concubinato, en el derecho romano, exista para aquellas uniones entre ciudadanos de distintas categoras o de posiciones

sociales incompatibles.

Al igual que el matrimonio, el divorcio bajo las concepciones del derecho romano, era libre de formalidades, bastaba la intencin comn de poner fin al matrimonio o al concubinato para que este finalizara sin mayores contratiempos. De manera unilateral, los divorcios podan efectuarse cuando uno de los cnyuges invitara al otro a abandonar el hogar por medio de una comunicacin escrita. Producto del uso abusivo de estas facilidades de divorcio, surgi la necesidad de crear

mecanismos de proteccin para el cnyuge que se encontraba siendo abandonado, fue a partir de esto donde se instituy la regla de que aquel que abandonara a su pareja sin un motivo justificado, tendra que devolver la dote, en el caso del hombre, o abandonarla, en el caso de la mujer. Con la cada del Imperio Romano de Occidente se produjo una gran crisis social y de valores, el adulterio, la bigamia, el incesto y el rapto, se tornaron actuaciones comunes y frecuentes. Surgieron

distintos cuerpos normativos y distingas figuras y organismos que procuraban fungir como freno a estas actuaciones, el Concilio de Limoges de 10301 conden el incesto, Gregorio VII impuso el celibato a los sacerdotes, el Decreto de Graciano supona la anulacin de los matrimonios que no se hubiesen consumado y el Concilio de Latrn prohibi los matrimonios clandestinos. Como parte de esta lucha por los derechos de la familia, se impuso la publicacin de los matrimonios la semana antes de su celebracin a fin de evitar la bigamia, de igual modo, el Concilio de Trente en 1547 hizo del matrimonio un sacramento, imponiendo mayores formalidades para su celebracin y creando un registro de los matrimonios

celebrados. Por su parte, Francia no adopt las disposiciones vertidas en el Concilio de Trento y pas los asuntos matrimoniales de los tribunales

eclesisticos a los parlamentos, quienes elevaron la autoridad del padre de familia y disminuyeron considerablemente los derechos y la participacin de la mujer en los asuntos patrimoniales y en la toma de decisiones. Francia continu avanzando en lo referente a la figura del matrimonio, e incluso a la del divorcio. En 1792 cre el cargo de Oficial del Estado Civil, con las mismas funciones que lo conocemos hoy en da. De igual forma, Francia se constituy en el primer pas catlico en admitir el divorcio, el cual, en un inicio, se fundamentaba en la culpa de uno de los cnyuges, no fue hasta 1975 cuando se admiti el divorcio por mutuo consentimiento. Al igual que en nuestra actual legislacin, en Francia no existe un divorcio administrativo, y aun sea por mutuo consentimiento, el

proceso debe llevarse ante un juez, con la debida asistencia de un abogado. Este proceso trae como consecuencia principal la disolucin de la comunidad, y en un inicio el pago de una pensin a la esposa, de igual forma general consecuencias en lo que respecta a los hijos, sobre los cuales los padres ejercen una autoridad parental compartida aun luego del divorcio (Ley del 4 de julio de 1970). A partir del 1985, Francia instituye la bilateralidad de la gestin de la comunidad en el matrimonio, no obstante, mantiene el deber del hombre de dividir sus bienes en caso de divorcio, esta concepcin ha sido adoptada por el derecho dominicano prcticamente en su totalidad. Una de las disposiciones ms interesantes y novedosas que poseen los franceses en el mbito de la disolucin del matrimonio, es la teora del desvo de su finalidad, como esta figura introducida cuya por la

jurisprudencia,

declara

nulo

todo

matrimonio

finalidad

primordial no haya sido la de llevar una vida en comn.

Dentro del mismo mbito del derecho de familia, conviven en Francia dos figuras jurdicas, que, al igual que el matrimonio, proponen la unin entre dos personas; una de ellas es el concubinato, el cual corresponde a una creacin de las cortes francesas las cuales le han otorgado marcadas diferencias con respecto al matrimonio en el mbito sucesoral y patrimonial, en el cual existe desde un inicio la

separacin de bienes. El concubinato es igualmente existente en el Derecho Anglosajn, en el cual los concubinos no ostentan derechos sucesorales y realizan su separacin con el mismo principio de autonoma de la voluntad con el cual conformaron su vnculo. La otra figura, esta vez creada por la ley en 1999, es el Pacto Civil de Solidaridad (PACS), el cual consiste en un contrato concluido entre dos personas fsicas mayores de edad, de sexo diferente o del mismo sexo, para organizar su vida en comn, este contrato se celebra ante un notario y posteriormente se deposita ante el Registro Civil. Esta Figura es la nica que reconoce la unin entre personas del mismo sexo, los cuales se debern ayuda mutua y material y solidaridad en lo que respecta a los gastos del hogar. El Caso del Derecho Anglosajn con respecto al Matrimonio: Hasta 1753, en Inglaterra el matrimonio se realizaba solo consensu y se

perfeccionaba con la consumacin. Hoy en da, al igual que en Francia, Estados Unidos y Repblica Dominicana, el matrimonio se efecta ante un Oficial del Estado Civil el cual tiene a su cargo el registro. Al igual que en el desarrollo del derecho romano germnico, al

casarse, la mujer perda total independencia y sus bienes quedaban bajo la administracin de su marido, quien absorba tanto sus bienes como sus deudas, esta reglamentacin estuvo vigente hasta 1882, cuando la mujer adquiri la facultad de administrar sus propios bienes.

Con relacin al divorcio, no obstante Inglaterra ser protestante, este no era permitido, pero no se prohiba realizar una separacin de cuerpo. A partir de 1857, la ley inglesa constituye el divorcio, exigiendo una serie de razones y formalidades para efectuarlo, dentro de las cuales se destacaba el elemento de la culpa. Por su parte en los Estados Unidos, se exigan alteraciones ms significativas que la culpa, incluyendo periodos de separacin. En el caso de Inglaterra, el juez tiene una autoridad discrecional, que no tiene en los dems sistemas mencionados, y tiene la facultad de dividir los bienes segn lo estime ms justo. A diferencia de Francia, donde el contrato prenupcial se limitaba a elegir uno de los sistemas estandarizado referente a los bienes, tanto en Inglaterra como en Estados Unidos, se permita incluir decisiones en torno a la residencia, educacin de los hijos y dems. Hoy en da, Estados Unidos reconoce la validez de estos contratos siempre y cuando no sean lesivos para una de las partes, por su parte Inglaterra mantiene su posicin de entregar la decisin de la particin a sus jueces. Filiacin y Paternidad: La presuncin de que el padre es aquel que ocupa esa posicin por el matrimonio, existe tanto en Inglaterra como en Francia. En ambos pases, en caso de divorcio o muerte del padre, el nio nacido dentro de un tiempo establecido luego de este suceso, se reputa igualmente hijo de la figura masculina del matrimonio. En Inglaterra, la prueba de la no paternidad es libre y puede

invocarla tanto el padre, como la madre, el nio al adquirir mayora de edad y los dems hijos del hombre, esta disposicin se asemeja a la que ostentamos hoy en da, con la diferencia de que adems de las personas antes indicadas, la ley dominicana permite a aquel que pueda demostrar inters, iniciar un proceso de esta ndole. Estos

procedimientos se popularizaron a partir de 1969, cuando Inglaterra reform su ley, otorgando igualdad de derechos a los hijos naturales que a los legtimos. En el caso particular de los Estados Unidos, posee un procedimiento especial tanto para el desconocimiento como para el reconocimiento de una criatura. El padre que ha reconocido su hijo tiene los mismos derechos sobre l que aquel que se ha divorciado. Por su parte, Francia nos proporciona, nuevamente, el proceso que ostentamos en la Repblica Dominicana en lo referente al

reconocimiento de un nio, exigiendo la declaracin de ste ante el Oficial del Estado Civil. LOS BIENES Inmuebles: Desde el punto de vista del derecho francs, la propiedad soporta un nmero limitado de desmembramientos, mientras que por parte del derecho del common law, la propiedad es vista como una tenencia, reflejando su influencia por parte del sistema feudal, en cuya base se encontraban las tenencias civiles, que consistan en una serie de bienes que se otorgaban a los campesinos a cambio de aquello que pudiese ofrecer a su seor, a eleccin de ste. El sistema feudal vio su fin, en Inglaterra, con la ley Quia Emptores, por medio de la cual los vasallos obtuvieron el derecho de vender sus tierras sin necesidad de pagar a su seor un impuesto por la misma; y en Francia a partir del siglo XVII, en cuyo transcurso fueron cambiando las costumbres. Tanto en los Estados Unidos como en Inglaterra, la frmula principal al hablar de derechos reales es la teora de los estates, o teora de los bienes. Los estates pueden existir bajo distintas modalidades, ya sea de manera indefinida (lo que equivales a derecho de propiedad en el derecho romano), durante la vida de una persona, o durante un

nmero especfico de aos; cuando se conciba por un tiempo definido se incluye un derecho de reversin, el cual es aplicado cuando concluye el tiempo estipulado. A partir del 2002 una ley inglesa crea un nuevo tipo de propiedad denominada commonhold, por medio del cual un inmueble puede

encontrarse dividido entre un nmero X de propietarios, los cuales no figuran como copropietarios del inmueble, si no que simplemente son propietarios de una porcin dentro del mismo inmueble; dentro de sta figura, las reas comunes tampoco instauran una copropiedad, sta constituye una propiedad de la asociacin de propietarios, la cual presenta una identidad jurdica distinta. La figura del commonhold encuentra su similitud con el derecho local en la constitucin de un condominio, en el cual cada condmino es propietario de su inmueble, mientras que las reas comunes son

propiedad de la asociacin del condominio para cuya administracin se selecciona una junta directiva o bien se subcontrata a una compaa especializada en administracin de condominios. (BUSCAR CITA DE LA LEY DE PROPIEDAD INMOBILIARIA) No slo el common law, presenta coincidencias con el derecho

dominicano en lo que respecta a la copropiedad, en el derecho francs un bien puede ser compartido por indivisin o por una figura similar al commonhold y aplicada igualmente a los condominios, llamada

copropit. Una de las distinciones en materia de bienes existente entre el derecho civil francs y el common law, es la de la figura del

arrendamiento. El leasehold, como es denominado el arrendamiento en el sistema ingls, incluye elementos reales por medio de los cuales el propietario del inmueble garantiza la validez del derecho adquirido por el inquilino y al mismo tiempo se compromete a no estorbar en el

uso y disfrute del inmueble por parte del inquilino. Por su parte, en el derecho al francs, el y arrendatario a se compromete a entregar de ste la de

posesin

inquilino

garantizar

la

posibilidad

disfrutar la cosa durante la vigencia del contrato (art. 1719 del Cdigo Civil). Aunque estas dos aseveraciones simulen ser iguales o fuertemente parecidas, la diferencia entre ellas es sustanciosa,

mientras en el derecho ingls el propietario se compromete simple y sencillamente a no interferir en el disfrute del inmueble ocupado por su inquilino, en el derecho francs el arrendatario se compromete a garantizar el disfrute por parte de su inquilino, incluyendo

responsabilidad ante acciones que no son causadas por ste. Muebles: Mientras el derecho francs aun se encuentra girando en torno a la idea de que en materia de inmuebles la posesin vale ttulo (tal como establece el art. 2279 del Cdigo Civil), en el common law la regla general es que el propietario prevalece incluso sobre el

adquiriente de buena fe. En el derecho civil francs, el precepto de que la posesin equivale a un titulo cuando se trata de un inmueble, se encuentra presente por dos razones: En primer lugar, constituye un principio de prueba; y en segundo lugar, permite al poseedor de la cosa adquirir su propiedad, siempre y cuando la haya obtenido de buena fe. Ante esta situacin el propietario real de la cosa se encuentra en gran desventaja, ya que aparte de ser despojado de su propiedad, no puede iniciar ninguna accin en contra de aquel que ostenta la propiedad de buena fe, sino que debe iniciar una accin en reivindicacin en contra del falso propietario que se dispuso a vender lo que no le corresponda. CONTRATOS Y CUASICONTRATOS