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DECRETO POR EL QUE SE PROMULGA EL PRESENTE CDIGO CIVIL

El Presidente de la Repblica.

En uso de sus facultades de acuerdo con los decretos legislativos de 3 de noviembre de 1899 y 14 de octubre del ao prximo pasado.

DECRETA :

Hace por promulgado el nuevo Cdigo Civil de Nicaragua, revisado definitivamente por la Comisin Legislativa compuesta de los Diputados doctor don Leonardo Rodrguez y don Santiago Lpez y Abogados don Bruno H. Buitrago, don Jos Francisco Aguilar y don Francisco Paniagua Prado.

De conformidad con su artculo final, el nuevo Cdigo Civil empezar a regir tres meses despus de publicado el presente decreto en el Diario Oficial.

Dado en Managua, a primero de febrero de mil novecientos cuatro.

J. S. Zelaya.

El Ministro de Justicia. Adolfo Altamirano.

(El anterior decreto fue publicado en el nmero 2148 del Diario Oficial, correspondiente al viernes 5 de febrero de 1904).

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El Presidente de la Repblica

Acuerda:

Autorizar a los doctores Carlos A. Morales, Joaqun Cuadra Zavala y Mariano Arguello, para que hagan una edicin del Cdigo Civil y del Cdigo de Procedimiento Civil de la Repblica, con toda las reformas y con referencias a la jurisprudencia de la Corte Suprema, con respecto a cada disposicin, la cual, para su validez ser considerada como edicin oficial. Comunquese, Casa Presidencial, Managua 8 de marzo de 1919.Moncada. El Ministro de Justicia por la ley. B. Sotomayor.

N. del E.: [El comentarista cita para este acuerdo, el art. 763 C, que faculta a cualquier persona a publicar fielmente las leyes, disposiciones legislativas y sentencias, luego de su publicacin oficial]. ============================

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Agotada la segunda edicin oficial de este Cdigo, se nos ha encomendado por el Seor Presidente de la Repblica, General J. M. Moncada, firme en su propsito de fomentar la instruccin pblica de Nicaragua, el trabajo de preparar una nueva edicin, que en el orden que corresponde, llamaremos Tercera edicin Oficial.

Para dar alguna importancia a nuestra labor hemos credo conveniente poner, como anotaciones, algunas observaciones personales sobre ciertos artculos, y las indicaciones de las disposiciones de otros Cdigos, que, a nuestro juicio, por su identidad en la redaccin o su mucha semejanza, han servido de modelo a nuestros codificadores. Tambin hemos puesto al pie de cada artculo algunas concordancias entre las disposiciones del mismo Cdigo de Procedimiento Civil y otras leyes; y, en fin, para mayor utilidad de esta edicin, consignamos tambin al pie de cada artculo referencias de las sentencias ms importantes de la Corte Suprema de Justicia, dictadas en aplicacin o interpretacin de los preceptos del Cdigo.

No ha sido nuestro propsito al hacer esas anotaciones, emprender un trabajo de comentario, ni tampoco hacer labor de crtica a la obra meritoria de los codificadores; y slo constituye nuestro empeo presentar ligeras observaciones, sujetas a discusin, las cuales hemos recogido en nuestra labor profesional, en el deseo de contribuir en algo al mejor estudio y comprensin de nuestro Cdigo Civil.

Tampoco nos ha guiado un espritu de crtica, ni el propsito de menoscabar en lo menos el laudable esfuerzo de los autores del Cdigo, al apuntar disposiciones de otros Cdigos como modelos de donde fueron tomados la mayor parte de los artculos. Reconocemos que en esta ciencia la novedad es obra de genios, y que, una vez sentados los verdaderos principios, y las orientaciones de las escuelas ms adelantadas en los Cdigos modernos, el verdadero mrito de los codificadores consiste en saber seleccionar lo mejor y ms adaptable a la cultura y a las costumbres de casa pas.

Al presentar esa informacin en cuanto a la fuente u origen de los artculos de nuestro Cdigo Civil, creemos que contribuimos al mejor estudio y comprensin de nuestro derecho sustantivo, desde luego que con ello se abre para todos nosotros, estudiantes y profesionales, una oportunidad de encontrar con la doctrina y la jurisprudencia de comentaristas y tribunales de pases ms cultos que el nuestro, la verdadera interpretacin de las distintas disposiciones; y, en fin, mejor y ms amplia ilustracin de la materia.

La utilidad de este trabajo de referencia de los modelos la abonamos, en verdad, con el antecedente de dos ilustres codificadores, don Andrs Bello y don Dalmacio Vlez Sarsfield, que no omitieron, en sus monumentales obras de codificacin, exponer las fuentes en que se inspiraron al redactar los artculos de los Cdigos Civiles de Chile y Argentina.

Hemos tenido a la vista el original manuscrito de este Cdigo, que se conserva en el Archivo Nacional. Hemos respetado el texto de las ediciones oficiales de 1904 y 1912; desde luego que no nos corresponde la funcin privativa de los legisladores, para hacer cambios o modificaciones en la forma de expresin de la ley; y, cuando en algunos casos-muy raros por cierto nos encontramos con diferencias entre el original manuscrito y dichas ediciones,

hemos consignado en las notas esa circunstancia y nuestro criterio al respecto.

Apremiados por solicitudes de ejemplares, nos apresuramos a dar publicidad a este primer tomo que contiene los Libros I y II del Cdigo Civil. Muy pronto estarn terminados el Libro III y el Reglamento del Registro Pblico, y para entonces, prometemos una exposicin con mayores detalles de todas las particularidades del trabajo, que en algo contribuir a la mejor inteligencia de nuestra obra.

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abreviaciones

Constitucin Poltica (1911)..............Cn. Cdigo Civil (1904) (*)...................C. Ttulo Preliminar del Cdigo Civil........Tt. Prel. C. Cdigo de Comercio (1917).................CC. Cdigo de Procedimiento Civil (1906)......Pr. Cdigo Penal (1891).......................Pn. Cdigo de Instruccin Criminal (1879).....In. Reglamento de Polica (1880)..............Pol. Reglamento del Registro Pblico...........R.R.P. Ley del Notariado.........................L. de N. Cdigo Militar (1896).....................C. Mili. Cdigo de Minera (1906)..................C. Min. Artculo (**).............................Art. Inciso....................................Inc. Nmero....................................N Siguientes................................Sigts. Boletn Judicial (***)....................B. J. Considerando..............................Cons. ============== (*) Cuando hacemos referencia al Cdigo Civil Anterior debe entenderse que hablamos del Cdigo Civil que rigi en Nicaragua desde el ao 1871 hasta 1904. (**) Al pie de los artculos hemos dividido con un guin (-)las citas de las disposiciones concordantes de este mismo Cdigo, que por cualquier circunstancia aclara o completan la doctrina. Tambin hemos separado de la misma manera las citas de artculos de los otros cuerpos legales entre s; y por ltimo cuando las citas corresponden a distintos Cdigos o leyes, las hemos separado con un signo de punto y coma (;) para evitar as confusiones. (***) La pgina del Boletn que se cita indica la cabeza de la sentencia.

JOAQUN CUADRA ZAVALA.

Managua, 17 de Octubre de 1933

NOTAS GENERALES PREVIAS AL TITULO PRELIMINAR:

Ubi lex non distinguit, nec interpretatis est distinguere . Qui cum alio contrahit vel est debet esse non ignaras conditionis jus... Las excepciones son de derecho estricto. Pero esto, dice Giorgi, se apoya sobre un equvoco. - Tambin las excepciones son susceptibles de interpretacin y de aplicacin extensiva al par de las reglas cuando estn fundadas sobre la equidad, y no sobre consideraciones de mera conveniencia. - (Giorgi, V, n 147).1 Debemos siempre conservar la numeracin primitiva del Cdigo Civil, aun en el caso de cualquier reforma que tenga por objeto suprimir algn artculo, o algunos artculos, pues de otro modo se dejaran sin fundamento las decisiones judiciales anteriores. Ese es el procedimiento que se ha seguido en el C. Civil Francs y con el Argentino, que han conservado su numeracin primitiva, a pesar de las sucesivas reformas que han sufrido. Esperamos que el Poder Legislativo no producir nunca tan gran perturbacin, alterando la numeracin del articulado, pues bastar que la reforma aparezca con relacin a los artculos que se reformen, en las ediciones oficiales del Cdigo. Cuando se quiera demostrar los inconvenientes de una doctrina contraria para combatirla eficazmente, no hay que recurrir a los casos favorables a la que se dice, planteando los trminos de hecho de modo desfavorable a la doctrina contraria; conviene, por el contrario, plantearla en trminos favorables al contrario, y demostrar que, no obstante esto, se presentan inconvenientes.Hay que conocer esa qumica sutil de las cosas, que supera a toda ley escrita y favorece al espritu, motivando por lo mismo la inestabilidad de todas las leyes, como saben muy bien hacerlo los jueces sensatos. Hay motivos de dudas, que quiz sostengan los aficionados a la interpretacin material de las palabras, muy en boga entre los que se precian de rigoristas, sin considerar que las mayores iniquidades y desviamientos del Derecho se cometen atenindose estrictamente a la letra de las leyes; [As se propicia] al abuso [y]la arbitrariedad del Juez. [De]seguro se cometen mayores [arbitrariedades] con la aplicacin literal de los textos, cuando no se distinguen casos, tiempos ni personas. El defensor que declara lealmente que no puede sostener la causa injusta, cumple con su deber y obedece a una regla santsima escrita en la L. 14 1,C de indico (III,1)2 y que dice: sedet si certamine procedente aliquid tale (es decir, la injusticia de la causa) sibi cognitum fuerit a causa recedent, ab huismodi communione sese poenitus separantes. Cuntas causas de menos, dice con razn un docto criminalista, si esta mxima se observase puntualmente! (Giorgi, V, n 155).3

Cuando el legislador ha definido un acto o contrato, crea una institucin jurdica a la cual pertenecen, sin distincin, todos los actos o contratos que cumplan con los requisitos y condiciones sealados en la definicin, cualquiera que sea el nombre que se les d o los detalles de forma que para su celebracin cumplan la ley o el hombre. La justicia tiene una venda en los ojos para no ver ciertas consideraciones personales, que hacen muy a menudo vacilar la balanza en las manos de los magistrados: ellos deben juzgar las razones y no las personas; ellos deben juzgar conforme las leyes y no juzgar a las leyes, dice Toullier.

Omnis definitio in jure periculosa est. Nos abstenemos de definir, porque, como dice Freitas, las definiciones son impropias de un Cdigo de Leyes, y no porque haya peligro en hacerlas, pues mayor peligro hay en la Ley que en la doctrina. En un trabajo legislativo slo pueden admitirse aquellas definiciones que estrictamente contengan una regla de conducta, o por la inmediata aplicacin de sus vocablos, o por su influencia en las disposiciones de una materia especial. La definicin exacta de los trminos de que se sirve el legislador para expresar su voluntad, no entra en sus atribuciones. La definicin es del dominio del gramtico y del literato, si la expresin corresponde al lenguaje ordinario. Es de atribucin del profesor, cuando la expresin es tcnica. En todo caso, [la definicin] es extraa a la ley, a menos que sea legislativa, es decir, que tenga por objeto restringir la significacin del trmino de que se sirva, a las ideas que renen exactamente todas las condiciones establecidas en la Ley. Lo que pensamos sobre las definiciones se extiende por los mismos motivos a toda materia puramente doctrinal, a lo que generalmente se llama principios jurdicos, pues la ley no debe extenderse sino a lo que depende de la voluntad del legislador. Ella debe ser imperativa, y sea que mande o prohba, debe slo expresar la voluntad del legislador. As como existe una diferencia notable entre la jurisprudencia y la legislacin, as la ley nada tiene de comn con un tratado cientfico de derecho. (Nota del Dr. Vlez Sarsfields al Art. 359 C. de Argentina).4 Conviene no confundir la interpretacin extensiva con la aplicacin extensiva. Corresponde a los criminalistas alemanes modernos el mrito de haber puesto en claro esta importantsima distincin, la cual, en nuestro modesto juicio, si no nos equivocamos, est destinada a generalizarse y llegar a ser una regla fundamental de la lgica del derecho. Trtase de interpretacin extensiva cuando la disposicin legislativa existe, pero es suceptible de dos sentidos, uno conciso y otro lato. Al dar preferencia a este ltimo, la disposicin comprender tambin ciertos casos, que debern considerarse no previstos por el legislador, an cuando se adoptase el sentido ms estricto. Ahora bien, si indagando la voluntad de l podemos persuadirnos de que l mismo entiende hablar en el sentido ms lato, aunque el sentido literal conduzca al ms estricto, porque plus cogitavit, quam dixit, debe seguirse esta voluntad an en las disposiciones contrarias a la equidad, de otro modo, bajo pretexto de equidad, se eludira el pensamiento del legislador. Recurdese, en efecto, que tiene indudablemente la facultad de decretar, por razn de Estado, disposiciones contrarias a la equidad; disposiciones no menos eficaces y obligatorias de las consideradas como principios de equidad. Y puesto que scire leges non est earum verba tenere, sed vim atque potestatem, por eso la voluntad del legislador es interpretar con exactitud estas disposiciones y observarlas todas rigurosamente.

Otra cosa muy distinta es la aplicacin extensiva, a la cual se recurre cuando falta la disposicin legal, ya porque los preceptos de hermenutica nos persuaden de que en una disposicin susceptible de doble significado, la ms restringida es la correspondiente a la voluntad del legislador, ya porque resulta claro por el simple tenor literal que la voluntad de la ley no comprendi ciertos casos anlogos a aquellos para los que se estableci el precepto. En estos casos no se puede proceder ad similia, si la disposicin es clasificable entre las contrarias a la equidad; porque esto sera una aplicacin extensiva de la que no son susceptible las disposiciones contrarias a la equidad. Para vencer la segunda dificultad en el estado actual de la ciencia solo es dable formular una regla. En caso de duda sobre la naturaleza de la disposicin, precisar admitir la interpretacin extensiva. Se dir que esto es un procedimiento cmodo, mediante el que se corta, pero no se desenreda el nudo. As sea, pero por lo dems la nocin de equidad se encuentra entre las que por ms vagas e indeterminadas ofuscan al jurisconsulto. Poco auxilio puede encontrar en la ciencia para determinarla, menos an cuando por los preceptos particulares de las leyes pretende, al amparo de aquella nocin, revelar su carcter. Porque, repetimos, esta indagacin es de suma dificultad; similar a la que tortura el ingenio de los juristas modernos cuando investigan cules son las disposiciones de orden pblico, no derogables por la voluntad de los particulares. En el estado actual de la ciencia, el nico medio prctico de vencer la dificultad propia de la cuestin, parece la regla propuesta. Ni resulta difcil, por otra parte, demostrar su justicia, puesto que la primaca de que en una sociedad bien ordenada debe gozar la voluntad del poder soberano sobre las leyes naturales, obliga a recurrir a las disposiciones anlogas del derecho positivo, antes de dirigirse a los preceptos de la equidad. (Giorgi, I, n 23).5 Una es la ciencia de los legisladores, y otra la de los magistrados, dicen los redactores del C. de Napolen, y aqulla es muy distinta de sta. La ciencia del legislador consiste en encontrar en cada materia los principios ms favorables al bien comn; la del magistrado en poner en accin estos principios, desenvolvindolos y extendindolos por medio de una aplicacin sabia y racional, a los casos particulares; en estudiar el espritu de la ley cuando su letra calla, en precaverse de ser excesivamente esclavo y rebelde, y de desobedecer precisamente por espritu de ciego servilismo... A la experiencia, continan, toca ir llenando los vacos que dejamos: los Cdigos de los pueblos se forman en el tiempo: hablando propiamente, nadie los hace. No olvidemos que la conciencia y las luces de los magistrados son el complemento necesario de la ley. Peligrosas son, sin duda, las malas definiciones: inoportunas y aun ridculas las que tienen por objeto cosas tan conocidas que basta decir su nombre usual para que nadie las confunda con otras; pero los trminos tcnicos que representan abstracciones o creaciones jurdicas, obra tan solo de la ley, si no se definen, queda cada uno en libertad de entenderlas a su manera con peligro de la recta inteligencia de los textos legales. Muchas leyes inglesas suelen empezar por la definicin de los trminos que van a usarse en ellas. Envidiamos a los que han sabido encontrar luz donde nosotros palpamos tinieblas, y han logrado adquirir convicciones robustas sobre puntos que son para nosotros motivo perenne de vacilaciones y de dudas. Cuando los Tribunales con insistencia nunca desmentida han sostenido una opinin, anulando siempre las sentencias que han osado adoptar el partido contrario, existe aquella

rerum perpetuo similiter ... auctoritas, que no menos eficazmente que la ley pone freno a la libertad de las opiniones. El Sr. Caravantes, despus de recordar el aforismo legal secundum allegata et probata judex judicare debet, deca a este propsito: Es un principio en los juicios que no basta que la sentencia sea justa, sino que es necesario que se ofrezca a la sociedad con caracteres que demuestren esa justicia. Non sufficit ut judex sciat, sed necesse est ut ordine juris sciat.. Si el Juez quiere ser testigo, que se quite la toga, que preste juramento, que se someta a las preguntas de los Magistrados y de las partes, que podrn discutir sobre sus declaraciones; pero que no condene por una persuasin secreta que no pueden combatir los litigantes, y cuyas razones ignora tambin el pblico. El argumento a contrario sensu: Qui dicit de uno, negat de altero. Inclusione unius fit exclusio alterius. Pero este argumento es equivocado, y peligroso, porque las enunciaciones de la ley pueden ser hechas a ttulo de ejemplo y no tener ms que un valor demostrativo, de donde se sigue que se equivoca el que aplica una regla contraria a casos semejantes" - (Planiol, I, n 222). 6 Si nosotros emplesemos las expresiones huecas y enfticas, que empleaba el clebre Molines, cuando con fro ingenio, erudito y agudsimo, se aventur en el mal tocado laberinto de lo divisible y de lo indivisible, nosotros podramos comenzar este prrafo, diciendo oportunamente que nuestra ciencia era un pilago, del cual los ojos buscan intilmente las orillas; un mar, donde la sonda no toca el fondo profundsimo; un ocano que por ningn esfuerzo mental se comprende su inmensidad. (Giorgi, II, n 378). 7 Qui tacet, cum loqui potarit et debui, consentire videtur. Y en verdad, el silencio equivale al consentimiento slo desde que el que calla hubiera podido y debido manifestar su disconformidad. El aforismo ubi voluit dixit, ubi noluit tacuit no es siempre argumento seguro para interpretar la ley; pero es infalible cuando se refiere a una misma disposicin relativa a varios casos, y lo mismo se dice del otro aforismo Qui de uno dicit, de altero negat que procede en rigor de lgica cuando se aplica a los casos regidos por una misma disposicin, porque el silencio respecto al uno mientras, el legislador habla del otro, no pudiendo ser efecto de olvido, es signo cierto de contraria voluntad. (Giorgi, V, n 272, 277). 8 La autoridad del legislador desplega bien su eficacia en las disposiciones imperativas, las cuales si pueden tericamente discutirse, en la prctica se siguen necesariamente, porque obligan la voluntad. Pero en las disposiciones que se dirigen puramente a la inteligencia, porque son declarativas de principios cientficos, como las dirigidas a definir la naturaleza de las cosas, inmutables e indiferentes al capricho del legislador, la autoridad de la ley es nula. Es, por el contrario, el legislador el que ha de someterse al imperio de la ciencia, legtima manifestacin de la verdad. Si la disposicin legislativa no dice la verdad, no convence y se convierte en moneda sin valor. (Giorgi, I, n 247). 9 La justicia no obra como las matemticas que solamente consideran la certeza

absoluta. Existe alguna vez una certeza moral proveniente de la mxima probabilidad, que puesta en la balanza de la justicia humana, pesa tanto como la certeza absoluta. Este trabajo que hemos hecho no es, claro est, para aquellos a quienes todo les parece mal, pero que nada hacen ni hicieron, a no ser su absurda pretensin de destruir lo que su accin escasa no fue capaz de crear, no obstante su tropical imaginacin demoledora. No hay pretensin alguna en nuestro trabajo, sino anhelo sincero de contribucin, escasa sin duda, pero que siempre ha de ser mejor que el no ejercitarlo y, por ende, que permanecer ya sea en inaccin o en xtasis, o en continuo devaneo de autosuficiencia, mirando la paja en el ojo ajeno y no la viga en el propio, abstrados en un individualista egosmo, o egosta individualismo, en cuya situacin algunos no perciben ni la ms remota buena intencin en los actos ajenos y abominan, en cambio, la labor honesta realizada por los dems. Bien recordadas sean las palabras de un escritor cuando deca: que vale ms un intento - aunque sea torpe y en parte un fracaso- que no intentarlo siquiera. Despus hay tiempo de corregir las cosas y perfeccionarlas. Que el saber de las leyes no es tan solamente en aprender o decorar las letras de ellas, mas en saber el su verdadero entendimiento. Palabras del Rey Alfonso El Sabio, Rey Castellano. El Cdigo es la teora del derecho privado ordinario (Baudry Lacantinerie). El Cdigo es un conjunto de leyes que tienen por objeto la reglamentacin de las relaciones de familia, de la propiedad y de las obligaciones. (Huc). El nombre oficial del Cdigo Civil Francs, ha sido cambiado varias veces. Primeramente fue publicado con el nombre de Cdigo Civil de les Francs.- Por la ley el 9 de Septiembre de 1807, se cambi por el de "Cdigo Napolen". Despus de la Restauracin se volvi al nombre original, y finalmente, por decreto de 27 de mayo de 1852, se restableci la designacin de "Cdigo Napolen".- Este decreto nunca ha sido oficialmente abrogado pero desde 1870, por el uso constante, se cita el Cdigo con el nombre de "Cdigo Civil". La palabra "Derecho" es una metfora. Viene de directum, tomado en su sentido figurado, y designa lo que es conforme a la regla, es decir, a la ley. Esta metfora se encuentra en todas las lenguas modernas. En Ingles: Law; en Francs: Droit; en Alemn Recht; en Italiano: Diritto. Sin embargo, no existe en las lenguas antiguas, ni en griego ni en latn. Lo que nosotros llamamos Derecho, se deca en latn jus. El Derecho Pblico reglamenta los actos de las personas que obran en un inters general, en virtud de una delegacin directa o mediata del Soberano; el derecho privado reglamenta los actos que los particulares hacen en su propio nombre para sus intereses individuales.

Ubi eadem est ratio, eadem lex esse debet. (Argumento de analoga). Qui dicit de uno, negat de altero Inclusione unius fit exclusio alterius. (Argumento a contrario).

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En Venezuela han habido varios Cdigos Civiles. El primero fue promulgado en 1862, el cual fue despus abrogado por el Derecho Espaol, que rigi hasta el 28 de Octubre de 1867, en que fue promulgado el segundo Cdigo Civil. Este rigi hasta el 27 de abril de 1873, y este fue reemplazado por el de 27 de enero de 1880, y por ltimo por el de 1896.Citas bibliogrficas [Para las notas generales previas al Ttulo Preliminar] 1. Giorgi, Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Trad. de la 7ma. edic. Italiana; 8 vols. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. 2. [Cita omitida]. 3. Op. Cit. 4. Vlez Sarsfield, Cdigo Civil Argentino, 22 Edicin, Ed. Claridad, Buenos Aires, 1969. 5. Giorgi, Op. Cit. 6. Planiol, Traite Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Eedition. F. Pichon Successeur. 7. Giorgi, Op. Cit. 8. Op. Cit. 9. Op. Cit.

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Ttulo Preliminar Seccin 1 Promulgacin de la ley I La ley no obliga sino en virtud de su formal promulgacin y despus de transcurrido el tiempo necesario para que se tenga noticia de ella. La publicacin deber hacerse en el perodo oficial, y se entiende consumada en la fecha del nmero en que termina la insercin. [Art. 6 C. Chile-6 C. Anterior] * Reformado por ley N 186, publicada en el Nuevo Diario del 3-02-95. Comentarios: Ley: La Ley es una norma jurdica obligatoria encaminada a reglar las acciones humanas. Ricci. Derecho es la reunin o el conjunto de reglas que dirigen al hombre en su conducta para que viva conforme a [ellas]. Legis virtus hae: imperare, vetare, permittere, punire. Omnis definitio in jure periculosa est (Javolena). Parum ust emim, ut non suberti possit. ( De Regulis Juris, lit Tit XIII). Adducere inconveniens non est solvere argumentum. Facit [Jus].... Las disposiciones de este Ttulo nos parecen ms propias de la ley fundamental del pas, pues no encajan dentro de los principios a que debe ajustarse la especialidad civil. En otros Cdigos Civiles se ha separado lo que es propio del Derecho Civil en su exacto concepto jurdico; y todo lo que determina el alcance y efecto de la ley, se ha establecido en una especie separada del cdigo. Digan lo que quieran algunos filsofos, consideradas las leyes en relacin con el hombre, no solo son preceptivas y prohibitivas, sino tambin declarativas. Las primeras se dirigen a la voluntad del hombre, y son para l otros tantos mandatos autorizados; las declarativas no se dirigen directamente a la voluntad del hombre, sino ms bien a su inteligencia, para indicarle las condiciones necesarias a una figura jurdica para su validez; las definiciones y condiciones necesarias de una institucin.- (Giorgi, III, n 311). 1 El Artculo I dice que la ley no obliga sino en virtud de su formal promulgacin, y el Art. II dice: Promulgada la ley en el peridico oficial, etc.- Acerca de eso es bueno tener presente las siguientes observaciones: Terminada la confeccin de la ley, el papel del Poder Legislativo ha terminado; con la promulgacin empieza la funcin del Poder Ejecutivo. La promulgacin es definida como el acto por el cual el Jefe del Estado notifica solemnemente al Cuerpo social la existencia de la ley y ordena su ejecucin (Merlin Rep. V Lo Seccin 4, N 1).2 La promulgacin es el acta de nacimiento de la ley, pues es la constatacin que hace el Jefe del Estado de su origen, que l certifica que se halla conforme a la regla constitucional. Pero es, al mismo tiempo, una orden del Poder Ejecutivo a todos aquellos a quienes la ley rige, de obedecerla. La promulgacin, vuelve la existencia de la ley cierta, autntica, y le da una fuerza coercitiva, que antes no tena.- Ejecutoriada la ley en virtud de su promulgacin, se vuelve obligatoria en virtud de su publicacin. La publicacin es el acto de llevar, por un

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medio cualquiera, la promulgacin de la ley al conocimiento de los interesados: divulgatio promulgationis. La promulgacin es una orden de ejecucin y sera injusto que esta orden debiera ser ejecutada por aquellos a quienes se dirige, antes de que hubiese sido puesta en su conocimiento.- As definida la publicacin se distingue muy bien de la promulgacin. Los objetos de ambas son muy diferentes: la una tiene por objeto atestar la existencia de la ley; la otra, hacerla conocer (Vase Baudry Lacantinerie et Hougues Fourcade, T. I, Personas, n 89, 93 y 94).3 Existe, por lo tanto, una equivocacin en nuestro Cdigo [al confundir los efectos de la promulgacin con los de la publicacin]. En realidad la ley, propiamente hablando, obliga en virtud de su formal publicacin. Publicada la ley en el peridico oficial, se entender que es conocida de todos los habitantes de la Repblica. Bibliografa adicional recomendada.4 II Promulgada la ley en el peridico oficial, se entender que es conocida de todos los habitantes de la Repblica, y se tendr como obligatoria despus de treinta das contados desde la fecha de su publicacin. Podr restringirse o ampliarse en la ley misma el plazo de que habla este artculo. Podr tambin ordenarse en ella, en casos especiales, otra forma de promulgacin. [Art. 7 C. Chile - 7 C. anterior] * Reformado por ley N 186, publicada en el Nuevo Diario del 3-02-95. Comentarios: Publicatio est promulgatio legis et promulga ... Este precepto se refiere a todo gnero de disposiciones legislativas, y por tanto lo mismo afectar a una ley especial de minas que a un precepto mercantil o penal. Se da ordinariamente, dice Ripert, el nombre de promulgacin al decreto emitido por el Jefe del Estado, y considerado como distinto de la publicacin de la ley. Hay ah un error evidente. El decreto ordena la promulgacin o publicacin; l no la constituye; no es ms que la consecuencia y la ejecucin. La palabra promulgar nunca ha querido decir otra cosa que publicar.- Promulgari leges dicuntur quum primum in vulgus eduntur, quasi promulgari. (Pablo). En las discusiones del Cdigo Francs, la identidad de las dos cosas, promulgacin y publicacin, aparece confirmada (Vase Fenet, IV, p.p. 4. 8. 97. 117-129. 147. 148. 178 - 201. 202 etc).5 La promulgacin, decan en las discusiones, es la publicacin de la Ley; no hay en ello ms que una misma palabra un poco pomposa, de la cual se sirven para realizar la majestad de la ley, y que parece haber sido introducida en el lenguaje legislativo por la Asamblea Constituyente. La existencia de las dos cosas distintas (el decreto del Jefe del Estado y la publicacin) no es dudosa. Lo que no es exacto es el empleo de la palabra promulgacin, aplicada a lo primero.- Ricci, I. n 173....6 La promulgacin no consiste sino en el acto por virtud del cual el Jefe del Estado notifica solemnemente al cuerpo social la existencia de la ley, y ordena que se ejecute. Las leyes polticas tienen efecto retroactivo desde que se promulgan. Bibliografa adicional recomendada.7

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III No podr alegarse ignorancia de la ley, por ninguna persona, despus del plazo comn o especial, sino cuando por algn accidente hayan estado interrumpidas, durante dicho plazo, las comunicaciones ordinarias. [Arts. 8 C. Chile 8 C. Anterior] Art. 1762 inc. 2-2069-2463 C. * Reformado. Ver arto. 32 Cn. de 1987 con reformas de 1995. Comentarios: Nemo jus ignorare censetur. En principio una regla de Derecho no necesita ser demostrada. Es conocido el famoso consejo de los franceses: Avcat, passez au fait la cor sait le droit. Sin embargo, una cuestin de Derecho puede ser discutida, y entonces el abogado tiene el deber de demostrar la existencia de la regla jurdica, y esto se ve en tres casos: 1. Si se trata de un punto de derecho controvertido,sobre el cual la opinin de la jurisprudencia no se ha formado todava. Esto se vuelve cuestin de interpretacin. 2. Si se trata de la costumbre que algunas veces hace ley; puede ser que la costumbre o el uso no tenga notoriedad pblica, y entonces hay que demostrar los hechos en que se funda. 3. Las leyes extranjeras. Es verdad que en los tiempos modernos los medios de informacin se han multiplicado. Eso hace ms rara la dificultad de la prueba de la existencia de leyes extranjeras. Bibliografa adicional recomendada.8 Seccin II IV La ley slo puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo. BJ. pag. 966 Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectaran en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio. [Art. 9 C. Chile] - Arts. 45 Cn.; 41 y 42 Pn. * Reformado. Ver arto. 38 Cn. de 1987, con reformas de Cn. 1995. Comentarios: Est dems el adverbio jams en este artculo, que encarece el significado de la disposicin. Hablando en general es cierto que las leyes no tienen efecto retroactivo: la

Efectos de la ley

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enrgica expresin del Cdigo segn la cual, no tendr, peca por absoluta. a)Al decir la ley que no tiene sta efecto retroactivo, significa que no se pueden alterar los derechos adquiridos, por lo cual es preciso determinar con exactitud en qu consisten tales derechos. Duvergier los define: "Aquellos que pueden ejercerse actualmente, es decir, a los cuales, en caso de agresin o resistencia, el poder pblico debe proteccin, tanto para ponerlos a salvo de los ataques de un tercero, como para lograr el desarrollo de los mismos". Esta definicin, que indudablemente es bastante clara, e indica uno de los atributos caractersticos del derecho adquirido, cual es el de la proteccin de la fuerza pblica contra cualquiera que pretenda violarlo, desconocerlo o evitar su desarrollo, tiene el defecto de dejar la cuestin en pie, pues, Cmo conocer cules son esos derechos que debe proteger el poder pblico? Qu norma seguir para distinguirlos? A resolver sta es donde deba haber llegado la definicin para que fuera perfecta.Merln dice que derechos adquiridos son los que han entrado a nuestro patrimonio, forman parte del mismo, y que ya no nos puede quitar aqul de quien proceden. Esta regla, que es de las ms aceptadas, es deficiente, sin embargo, pues no comprende ms que los derechos adquiridos que constituyen el patrimonio, haciendo omisin de los que se refieren a la capacidad personal y al derecho de familia, que no son menos importantes. Laurent expresa que para saber si un derecho es o no adquirido es necesario distinguir los derechos que nacen de los contratos, de los provenientes de la herencia abintestato o testamentaria. En materia de sucesin el derecho no est adquirido sino cuando se verifica la apertura. Los contratos son irrevocables desde el momento en que se han firmado, y los derechos estipulados son esencialmente derechos adquiridos. Esta regla, como las otras, tampoco es completa, porque hay derechos adquiridos que no emanan de sucesin ni de contrato, por ejemplo, el estado de las personas, lo que prueba que tampoco resuelve el problema. b)La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley y que no se hubiera completado an al tiempo de promulgarse otra que la modifique, se completar y regir por la nueva ley.(Art. V Regla 22 Ttulo Preliminar). La ley actual establece para adquirir por prescripcin ordinaria, diez aos, acompaados de ciertos requisitos. Supongamos que cuando A tiene seis aos de poseer la finca de B se da una nueva ley que exige solo cinco aos. Creo que no es posible sostener que ipso facto quedar consumada la prescripcin a favor de A. Porque se cometera una gran injusticia contra b, que saba que al prescribiente le faltaban cuatro aos dentro de los que pensaba interrumpir la prescripcin. No pudindose, pues, resolver as la cuestin, veamos, en el ejemplo propuesto qu tiempo es el que necesita A para prescribir la finca de B. Desde luego no se puede tomar como trmino el sealado por la nueva ley A contar desde que sta empez a regir, porque nos encontraramos con que a necesitara once aos, esto es un lapso que el que sealaba la ley anterior, siguiendo la intencin del legislador era disminuirlo. Por ese y por otros motivos, Ricci decide que en ese caso debe contaerse el lapso de la prescripcin por la ley bajo cuyo imperio comenz. Es decir que a le faltaran cuatro aos y no cinco para adquirir la finca de B; pero que si de los diez aos que la ley anterior exiga hubieran transcurrido solamente cuatro, debe aplicarse la ley nueva, esto es, que la prescripcin se completa con un ao. Se nota de bulto la injusticia de exigir un lapso mayor para completar su prescripcin al que ms tiempo tena de prescribir cuando se di la nueva ley, que al que llevaba menos tiempo; no hay proporcionalidad. Cuando "la nueva ley exige un trmino ms largo que el requerido por la ley bajo cuyo imperio la prescripcin ha comenzado a discurrir" resuelve el citado autor que se cumple "despus de transcurrido el trmino ms largo establecido por la nueva ley, a partir desde el momento en que la prescripcin ha comenzado a correr". No tuvo presente Ricci un caso como el presente: Supongamos que estando establecido por la ley anterior el trmino de veinte aos, hubieran trascurrido ocho cuando la nueva ley vino a reducir el trmino a cinco aos para la misma prescripcin.

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Quizs podra resolverse diciendo que el prescribiente de seguro iba a renunciar el tiempo anterior, y que se acogera totalmente a la ley nueva, pero esa solucin equivaldra a dar por anulados, aunque indirectamente, los ocho aos transcurridos bajo el imperio de la ley vieja, anulacin que el mismo Ricci rechaza al tratar de los casos anteriores, porque dice: "si no se computaran (los aos pasados), se desconocera al tiempo transcurrido bajo la antigua ley el efecto que ella le atribua, violando, por tal modo, el principio de la irretroactividad. La interpretacin de Ricci es la que ha seguido la Corte Suprema de Justicia en varios casos que se presentaron cuando el Cdigo Civil actual redujo a diez aos el trmino de la prescripcin ordinaria, que antes era de veinte. La doctrina de la Corte Suprema de Justicia, no es acertada, porque contraviene lo dispuesto expresamente en esta Regla 21. En efecto sta habla de completar conforme a la ley nueva la prescripcin iniciada y no completada bajo el imperio de la antigua; y la Corte en esas sentencias complet con la ley derogada, en algunos casos, contrariando as visiblemente lo preceptuado. Tiene, adems, la tesis de Ricci el defecto de no dar una regla general para todos los casos que pudieran ocurrir, y de llegar en ocasiones a exigir plazos que no guardan proporcin, ni aproximada, con el lapso que transcurri durante el imperio de la ley anterior. Todo ello fuera de que si suponemos, por ejemplo, que la prescripcin de diez aos viniera a reducirse a cinco, cuando el prescribiente llevara cinco aos menos un da, nos encontraramos con que la ley nueva prcticamente despoja de su derecho al propietario o acreedor que racionalmente confiaba en la antigua. Segn algunos la solucin ms acertada y de acuerdo con el Cdigo, es la siguiente: Debe aplicarse la ley antigua en todos los casos por lo que hace a la parte del plazo ya trascurrido, y la ley nueva por la parte del plazo que aun queda por correr, pues solo as se cumple siempre con la disposicin de nuestro Cdigo que ordena completar conforme a la nueva ley la prescripcin comenzada, y no completada con la anterior. En el supuesto de que la ley derogada sealara un plazo de diez aos, y la posterior uno de cinco, si hubiera trascurrido un ao cuando entr a regir la nueva disposicin, el prescribiente habra ganado ya un dcimo del trmino primitivo, el cual se completara con nueve dcimos del trmino nuevo. Si llevara seis aos, tendra ganados tres quintos, que se le completara con dos quintos del nuevo plazo. De la misma manera se calculara, por partes proporcionales de uno y otro plazo, cualesquiera que sea el trascurrido bajo el imperio de la ley derogada. Y en el otro supuesto de veinte aos de los que haban pasado ocho cuando la nueva ley vino a reducir el trmino a cinco, se dira que el prescribiendo ha ganado dos quintos y que le faltan tres quintos del nuevo plazo, o sean tres aos para completar la prescripcin. Esa es la solucin que fue propuesta en Francia para un caso referente a conflicto de leyes de procedimiento. El principio de la no retroactividad de las leyes, es entre nosotros, precepto constitucional [que mucho se ha discutido], pues unos piensan que debe dejarse libre al legislador, y que es contrario a la esencia del poder legislativo estar ligado por la regla de que la ley no ordena sino para lo futuro. [Pero] hay casos en que debe regir el pasado, por exigirlo la salud pblica. En la constitucin del ao III de Francia, dada por la Revolucin, aparece incluido el principio de la no retroactividad de las leyes, sin duda con el propsito de refrenar los abusos de las pasiones polticas o personales, en aquella poca muy agitada. Pero cuando se tranquilizaron los nimos, desapareci dicho precepto de la Constitucin; y en 1848 un miembro de la Asamblea pidi que se incluyese de nuevo en la Constitucin que se iba a promulgar, pero no fue odo. Actualmente existe ese precepto en la Constitucin de los E.E.U.U., cuya organizacin poltica es de las ms respetables. Bibliografa adicional recomendada.9

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V (1) ------ (1) Sobre el origen de este artculo, vase Ley Chilena sobre el efecto retroactivo de las Leyes, de 7 de octubre de 1861; y nuestra Ley de conflictos de 26 de febrero de 1898. (B. J. pag. 1703). Los conflictos que resultaren de la aplicacin de leyes dictadas en diferentes pocas, se decidirn con arreglo a las disposiciones siguientes: 1 La nueva ley que cambia las condiciones para la Adquisicin de un estado civil, prevalece sobre la anterior, desde la fecha en que comience a regir.

El estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir, aunque sta pierda despus su fuerza; pero los derechos y obligaciones anexos a l se subordinarn a la ley posterior, sea que sta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que modifique o Derogue los antiguos. e n t r e

En consecuencia, las reglas de subordinacin y dependencia cnyugues, entre padres e hijos, entre guardadores y pupilos establecidas por una nueva ley, sern obligatorias

desde que ella empiece a regir, sin perjuicio del pleno efectodelos actos vlidamente ejecutados bajo el imperio de una ley anterior. Art. 133 C. 3 Los derechos de administracin que el padre de familia tuviere en los bienes del hijo, y que hubieran sido adquiridos bajo una ley anterior, se sujetarn en cuanto a su ejercicio y duracin a las reglas dictadas por una ley posterior.

El hijo ilegtimo que hubiere adquirido derecho a alimentos ellosbajola seguirnlas

bajo el imperio de una antigua ley, seguir gozando de que posteriormente se dictare; pero en cuanto a su modo de ejercicio y la extincin de este derecho, se reglas de la nueva ley. Art. 288, inc. 3 C. 5

La Capacidad que la ley confiere a los hijos ilegtimos depoder ser legitimados por el matrimonio de sus padres, no les da derecho a la legitimidad, siempre que el matrimonio se contrajere bajo el imperio de una ley posterior que exija nuevos requisitos o formalidades para la adquisicin de ese derecho, a menos que al tiempo de celebrarlo se cumpla con ellos.

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El menor que bajo el imperio de una ley hubiere adquirido el derecho de administrar sus bienes, no lo perder bajo el de otra, aunque la ltima exija nuevas condiciones para adquirirlo; pero en el ejercicio de este derecho, se sujetar a las reglas establecidas por la ley posterior. Los guardadores, vlidamente constituidos bajo una legislacin anterior, seguirn ejerciendo sus cargos en conformidad a la legislacin posterior, aunque segn sta hubieran sido incapaces de asumirlos; pero en cuanto a sus

funciones y a las incapacidades o excusas supervinientes, estarn sujetos a la legislacin posterior. En cuanto a la pena, en que por descuidada o torcida administracin, hubieren incurrido, se les sujetar a las reglas de aquella de las legislaciones que fuere menos rigurosa a este respecto; las faltas cometidas bajo la nueva ley se castigarn en conformidad a sta. 8 La existencia y los derechos de las personas jurdicas se sujetarn a las mismas reglas que respecto del estado civil artculo,

de las personas naturales, prescribe la fraccin 2 de este salvo las disposiciones constitucionales. 9

Si una nueva ley ampla o restringe las condiciones necesarias para ejecutar ciertos actos o adquirir determinados derechos, dicha ley debe aplicarse inmediatamente a todas las personas que comprende. As, la capacidad de la mujer casada para contratar, administrar sus bienes y parecer en juicio, se regir inmediatamente por la ley posterior. Arts. 157-980 C.; 1605 Pr.; B. J. Pag.470

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Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad con

ella, subsiste bajo el imperio de otra; pero en cuanto a su ejercicio y cargas; y en lo tocante a su extincin, prevalecern las disposiciones de la nueva ley. B. J. Pags. 60-342-966-1597-2046-5759 Cons. II 11 La posesin constituida bajo una ley anterior, se conserva imperio de otra posterior. bajo el

12 Los derechos deferidos bajo una condicin que, atendidas las disposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de sta y por el tiempo que sealare la ley precedente, a menos que este tiempo excediese del plazo sealado por la ley posterior, contado desde la fecha en que sta empiece a regir; pues en tal caso, si dentro de l no se cumpliere la condicin, se mirar como fallida. Art. 982 C. 13 Las servidumbres naturales y voluntarias constituidas vlidamente bajo el imperio de una antigua ley, se sujetarn en su ejercicio y conservacin a las reglas que estableciere otra nueva. Cualquiera tendr derecho de aprovecharse de las servidumbres legales (1)

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que autorizare a imponer una nueva ley; pero para hacerlo tendr que abonar al dueo del predio sirviente los perjuicios que la constitucin de la nueva servidumbre y la extincin de otra que existiere, le irrogaren; renunciando ste por su parte, las utilidades que de la reciprocidad de la nueva servidumbre pudieran resultarle; y de las cuales utilidades podr recobrar su derecho, siempre que restituya la indemnizacin antedicha. --------(1) Naturales, dice el modelo. 15 Las solemnidades externas de los testamentos,se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas a la ley vigente en la poca de la muerte del testador.

Arts. 970-980 C. En consecuencia, si las leyes vigentes al tiempo de otorgarse el testamento, no permitan la libre testamentifaccin activa, y las que rigen a la poca en que fallezca el testador, la establecieren, se sujetarn a stas las disposiciones comprendidas en dicho testamento. De la misma manera, prevalecern sobre las leyes anteriores al fallecimiento del testador, las que reglan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios y la porcin Arts. 938-988 C; B. J. 76 Cons. V. 16 En las sucesiones intestadas, el derecho de representacin de los llamados a ellas, se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura. Art. 1005 C. 17 En la adjudicacin y particin de una herencia o legado, se observarn las reglas que regan al tiempo de su delacin. (1) En todo acto o contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. B. J. Pags. 1447-1767 Cons. II-2018-4871-5945. Exceptanse de esta disposicin: 1 Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos: y B. J. Pag. 4051 2 . Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo conyugal.

(1) Vase Art. 956 C. Chile. 18

estipulado en ellos; pues sta ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido. Sin embargo, si la pena se estipul expresamente en

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el contrato mismo, ella ser aplicada bajo el imperio nueva ley, aunque segn sta el castigo de la 19

de una infraccin, sea otro.

Los actos o contratos vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley, podrn probarse bajo el imperio de otra por los laformaen

medios que aquella estableca para su justificacin; pero que debe rendirse la prueba estar subordinada a la ley vigente al tiempo en que se rindiere. B. J. Pags. 358-516 Cons. III-587-1079-1567 Cons. III 3667-3931 20

Las leyes concernientes a la sustanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores, desde el momento en que deben empezar a regir; pero los trminos que hubiesen empezado a correr y las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas, se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. Arts. 26-255-258-259 Pr. B. J. Pags. 1546-3304-4995-5638

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La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley y que no se hubiere completado an al tiempo de promulgarse otra que la modifique, se completar y regir por la nueva ley. bajo el

Por el contrario, la prescripcin iniciada y completada imperio de una ley, no puede ser afectada en manera alguna por las disposiciones de una nueva ley, cualquiera bienes o acciones a que se refieran. B.J. Pags. 516 Cons. IX-2396 Cons. V-2517 Cons. V-3554-4501 Cons.III-4914 Cons.III-6458. 22

queseanlos

Lo que una ley posterior declara absolutamente imprescriptible, no podr ganarse por tiempo bajo el imperio de ella, aunque el prescribiendo hubiese principiado a poseerlo, conforme a una ley anterior que autorizaba la prescripcin. B.J. Pag. 382.

Comentarios: [Al inciso 3]: Limitacin a la Regla 2da. [Al inciso 4]: Excepcin a la Regla 2da. VI (1) -------(1) [Esta nota aparece contigua al numeral VI]. Sobre el origen de este artculo, vanse: la convencin sobre Derecho Civil celebrada en Guatemala por el Primer Congreso Jurdico Centroamericano en Junio de 1897 (B. J. pag. 1695); y la Convencin de Derecho Civil celebrada en San Salvador por el Segundo Congreso Jurdico Centroamericano en febrero de 1991.- Para ilustracin pueden consultarse los trabajos sobre Derecho Civil Internacional del Congreso Sudamericano de Montevideo de 1898 - 1899.

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En cuanto a los conflictos que ocurran en la aplicacin de leyes de diferentes pases, se observarn las reglas que siguen: 1 La capacidad civil de los nicaragenses, se rige por la ley de su domicilio. (2). B. J. Pags. 4083. (2) El art. 24 Pr. Dice as: "El Estado y la capacidad jurdica de las personas se juzgarn por su ley nacional, aunque se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en otro pas". 2 3 La capacidad civil, una vez adquirida, no se altera por el cambio de domicilio. Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia, respecto a los bienes del ausente, se determinan por la ley del lugar en que esos bienes se hallan situados. 4 5 Las dems relaciones jurdicas del ausente seguirn sujetas a la ley del lugar donde se hizo la declaracin de ausencia. La interdiccin civil declarada en otro pas, tendr efecto en Nicaragua,siempre que conste la autenticidad de la sentencia de interdiccin; pero tratndose de los pases de la Amrica Central, bastar se preceda publicacin oficial de la sentencia en el Estado respectivo. Igualmente surtir sus efectos en Nicaragua la declaracin de ausencia verificada en las condiciones del inciso anterior. 6 El matrimonio se rige por la ley del lugar en donde se celebra, y en caso de cambio de domicilio, por la ley de ste. Arts. 102-103 C; B. J. Pags. 4083-# 338 7 8 9 La patria potestad se regula por la ley del domicilio. La ley aplicable a la celebracin del matrimonio, lo es tambin a la filiacin legtima y a la legitimacin por subsiguiente matrimonio. Las cuestiones sobre legitimidad de los hijos, ajenas a la validez o nulidad del matrimonio, se rigen por la ley del domicilio conyugal en el momento del nacimiento del hijo. Los derechos y obligaciones concernientes a la filiacin ilegtima, estn sujetos a la ley del lugar en que hayan dehacerse efectivos. Las guardas se rigen por la ley del domicilio del guardador. El cargo de guardador discernido en otro pas, ser reconocido en Nicaragua. Los bienes existentes en Nicaragua se rigen por sus leyes, cualquiera que sea su naturaleza y la calidad de la persona a quien correspondan. Art. 598 C. 14 Los contratos en cuanto a su forma, estn sujetos a la ley del lugar en que se celebran; y en cuanto a sus efectos, a la ley del lugar en que hayan de

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aplicarse. No obstante, los nicaragenses o extranjeros residentes fuera de la Repblica, quedan en libertad para sujetarse a la forma o solemnidades prescritas por la ley nicaragense, en los casos en que el acto haya de tener ejecucin en la misma Repblica. (1). B. J. pag. 6025. (1) [Esta nota corresponde al inciso XIV del numeral VI]. El inciso 2 de esta regla corresponde exclusivamente al Art. 13, inc. 2 del Cdigo Civil de Guatemala. 15 En cuanto a la forma de los testamentos, se aplicar la ley del lugar donde se otorguen; igualmente podr sujetarse un nicaragense a la ley de Nicaragua cuando otorgue testamento en pas extranjero. Arts.1067-1068-1215-1216-1369 C. 8 Ley del Notariado. 16 17 La prescripcin extintiva de acciones reales, se rige por la ley del lugar de la situacin del bien gravado. Si el bien gravado fuere mueble y hubiere cambiado de situacin, la prescripcin se rige por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo para prescribir. La prescripcin adquisitiva de bienes muebles y inmuebles se regir por la ley del lugar en que estn situados. 19 Si el bien fuere inmueble (1) y hubiere cambiado de situacin; la prescripcin se rige por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo necesario para prescribir.

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(1)[Esta nota corresponde al inciso 19 del numeral VI]. Mueble, dice el modelo. 20 El estado civil adquirido por un extranjero conforme a las leyes de su pas, ser reconocido en Nicaragua. Arts. XIV Tt. Prel. C.,- 24 Pr.; B. J. pag. 4083 21 Las donaciones hechas en pas extranjero en donde no exista libertad para donar, que hayan de cumplirse en Nicaragua respecto de bienes situados en la Repblica, producirn en ella todos sus efectos. El acto celebrado por nicaragenses entre s en pas extranjero a donde se hubieren traslado para eludir el cumplimiento de las leyes nicaragenses, carece de toda validez.

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Comentarios: In fraudem leges domesticae. [Para el inciso 1]: Nuestro Cdigo Civil tom el N 1 del Arto. VI de la Convencin sobre Derecho Civil a 21 de junio de 1897, que fue ratificada por la Asamblea Nacional Legislativa de Nicaragua, el 19 de Octubre de 1897. Esa Convencin copi a su vez del Convenio de Derecho Civil Internacional de Montevideo. Pero debe observarse que nuestro Cdigo habla en este Arto. de capacidad de los nicaragenses, mientras que la convencin Centroamericana se refiere a la capacidad civil de los centroamericanos, lgicamente estableciendo cierta reciprocidad que sirve de base a la disposicin. Pero nuestros

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codificadores, al cambiar la palabra centroamericanos por la de nicaragenses, creyendo con ello alcanzar mayor correccin no hicieron otra cosa que dejar un precepto casi intil, y hasta nocivo, desde luego que slo puede aplicarse a los nicaragenses domiciliados en pas extranjero sin comprender a los extranjeros domiciliados en Nicaragua, que es a lo que tienden todas las legislaciones. La palabra que debieron adoptar es la de persona, en lugar de nicaragense, que es ilgica e inconveniente. Por las palabras estado de las personas, se indican las cualidades jurdicas del individuo considerado en s mismo. Los efectos que surgen de esas cualidades constituyen la capacidad de obrar, en sentido jurdico. [Para el inciso 14]: El comentarista expresa: Para la confeccin de los actos probatorios (instrumenta) se deben llenar ciertas formas exteriores. Si hay un cambio de legislacin, el acto redactado conforme la ley antigua, conserva su valor probatorio (Tempus regit actum). Si hay divergencia entre la ley nacional de las partes y la del lugar en que se celebra el contrato, se aplica en principio este ltimo. La regla locus regit actum, es la que gobierna. Pero se admite generalmente que esa regla locus regit actum es facultativa, y que el extranjero, cuando tiene los medios, puede conformarse con la ley nacional, para la forma de los actos que deben producir efectos "en su pas de orgen". Eso es sobre todo fcil cuando se trata de documentos privados que redacta l mismo. El principio locus regit actum, es potestativo de las partes. [Para el inciso 15]: El autor dice lo siguiente: Pero qu suceder si los Tribunales del pas mismo en donde se realiz el acto fueran los llamados a conocer de su validez? Deberan los Tribunales franceses, por ejemplo, tomar en consideracin un testamento hecho en Francia por un extranjero en una forma no reconocida por la ley francesa? Sera ese testamento eficaz, solamente en la patria del testador, y no en otros pases en donde se hallen los bienes? Bibliografa adicional recomendada.10 VII La aplicacin de leyes extranjeras en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptandose las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica en virtud de tratados o por ley especial. [Art. 13 C. Argentina]-Art.-14 Pr.; B. J. 4083 Cons. IV. Comentarios: La ley extranjera es un hecho que debe probarse; La ley nacional es un derecho que simplemente se alega, sin depender de la prueba. Vlez Sarsfield. La falsa interpretacin de las leyes extranjeras no da lugar a la casacin. VI Bastinier sobre Aubry et Rau, VIII, n 749, nota 3.11 Bibliografa adicional recomendada.12 VIII

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Las leyes extanjeras no sern aplicables: 1 Cuando su aplicacin se oponga al Derecho Pblico o criminal buenas

de la Repblica, a la libertad de cultos, a la moral, a las costumbres y a las leyes prohibitivas. 2 Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo. 3 4 Cuando fueren de mero privilegio.

Cuando los preceptos de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fueren ms favorables a la validez de los actos. [Art. 14 C. Argentina]

Comentarios: [El autor se refiere de la siguiente forma a la fraccin 1ra. de este artculo]: La frase y a las leyes prohibitivas, no la tiene el modelo argentino, y es sobrancera o inadecuada, porque hay leyes prohibitivas que no afectan el orden pblico. Parece que fue tomado del artculo 12 del cdigo de Italia. Bibliografa adicional recomendada.13 IX Los conflictos entre leyes procesales nicaragenses y extranjeras, sern objeto de los respectivos Cdigos. X Los actos ejecutados contra leyes prohibitivas o preceptivas son de ningn valor, si ellas no designan expresamente otro efecto para el caso de contravencin. (1) [Arts. 10 C. Chile.-7 C. Mxico y 10 C. Portugal] B. J. pags. 740, Cons. II-1482-2075-2543, Cons. III.

------(1) La redaccin de este artculo resulta impropia gramaticalmente; la razn es que los codificadores noadoptaron literalmente el texto del modelo.- El art. 10 del Cdigo Civil Chileno dice as: "Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designen expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin". Lo relativo a hacer extensiva la sancin de nulidad a la infraccin de las leyes preceptivas es tomado del Cdigo de Portugal.

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Comentarios: Qui contra legem agit, nihil agit. Es intil que la ley lo diga. Portalis haba introducido en el libro preliminar del Cdigo Francs una disposicin que deca. Las leyes prohibitivas importan nulidad, aunque esta pena no hubiese sido formalmente expresada. Esta disposicin fue quitada como otras, como intil. Por lo dems, ella sufre excepciones en materia de matrimonio, en lo que se llama impedimentos prohibitivos. Dice don Clemente Fabres que como el artculo no dice que la excepcin que establece respecto a otro efecto que el de nulidad, est en la misma ley que establece la prohibicin, bien puede estar la sancin en otra ley o artculo, porque no hay incoveniente para que una ley imperativa sirva de limitacin a una prohibitiva, cuya funcin puede tambin ejercer una permisiva. La sancin de nulidad bien puede buscarse, si no en la misma disposicin, en otra, cuando el precepto legal es infringido por omitir los requisitos que el acto demanda. Bibliografa adicional recomendada.14 XI Cuando la ley declara nulo algn acto con el fin expreso o tcito de precaver un fraude o de proveer a algn objeto de conveniencia pblica o privada,no se dejar de aplicar la ley aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin de la ley. [Art. 11 C. Chile]-Art. 1988 C.

Comentarios: La nulidad a que este artculo se refiere es relativa a las obligaciones o vnculos contractuales, y no a las actuaciones judiciales. Bibliografa adicional recomendada.15 XII Las leyes que interesan al orden pblico y a las buenas costumbres, no podrn eludirse ni modificarse por convenciones de los particulares; pero podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante y que no est prohibida su renuncia. [Arts. 21 C. Argentina-15 C. Mxico-12 C. Chile]-Arts. 110-114-286-873-934-950 inc.2-971-1861-2081-2121-2185-2201-2437-2438-2461-2472-2478-2795-29083318 C.; 43 Pn. B. J. pags. 602, Cons. II-740 Cons. II-4468. Comentarios. Jus publicum pactis probatorum, mutari non potest.

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Las leyes de procedimiento son de rden pblico e irrenunciables, por lo tanto, cuando establecen garantas encaminadas al resguardo de los derechos, ya respecto del acreedor, o del deudor. (Otero, I, p. 30).16 La renuncia a trmites judiciales es permitida por la ley, no perjudicando a tercero. (Id). Bibliografa adicional recomendada.17

XIII Las disposiciones de una ley relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin. [Art. 13 C. Chile].

XIV La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros. [Art. 14 C. Chile]-Arts. 20-656-669-1023 C.

Bibliografa adicional recomendada.18

XV En los casos en que las leyes nicaragensesexigieren instrumentos pblicos para prueba que ha de rendirse y producir efecto en Nicaragua, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas. [Art. 18 C. Chile]-Arts. 1067-2483 C.; 12-27 Pr.

Seccin III Interpretacin de la ley XVI

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Al aplicar la ley, no puede atribursele otro sentido que el que resulta explicitamente de los trminos empleados, dada la relacin que entre los mismos debe existir y la intencin del legislador. [Art. 3 inc. 1 Tit. Prel. Del C. De Italia] B. J. Pags. 117-152 Cons. II-461 Cons. IV-1252 Cons. II-3947-4204 Cons.

XVII Si una cuestin no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del Derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. [Art. 16 C. Argentina]-Art. 443 Pr.; B. J. Pag. 2296. Comentarios: La experiencia ha enseado a desconfiar de la proteccin que debera obtenerse con el principio de este artculo, porque tiene poca fortuna ante los tribunales, mxime cuando se trate de elevarse por l hasta los cnones ms altos de la equidad. Bibliografa adicional recomendada.19 Seccin IV Del parentesco XVIII El parentesco es el vnculo que une a las personas descendientes de una misma estirpe. La ley no reconoce este vnculo ms alla del sexto grado. [Art. 48 C. Italia]-Arts. 1016 inc. 2-1147 C.

XIX La proximidad del parentesco se establece segn el nmero de las generaciones. Cada generacin forma un grado. [Art. 49 C. Italia]

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Bibliografa adicional recomendada.20

XX La serie de grados forma la lnea. Es lnea recta la serie de grados entre las personas que descienden una de otra. Es lnea colateral la serie de grados entre las personas que tienen una estirpe comn sin descender la una de la otra. La lnea recta se divide en descendentes y ascendente. La primera une la estirpe con aquellos que de ella se derivan; la segunda liga a una persona con aquellas de quienes desciende. [Art. 50 C. Italia]

Bibliografa adicional recomendada.21

XXI En la lnea recta se computan tantos grados cuantas son las generaciones, no comprendiendo la estirpe. En la lnea colateral se cuentan los grados por las generaciones, partiendo de uno de los parientes hasta la estirpe comn y descendiendo de sta y sin incluirla, hasta el otro pariente. [Art. 51 C. De Italia].

Comentarios: Cuando se quiere saber cul es el nmero de grados que hay entre dos personas dadas, deben contarse las generaciones, esto es las personas que proceden del tronco o raz comn, mas no la persona misma del tronco. Esto ltimo es as porque esa persona no se presenta a la cabeza de la lnea como una generacin, sino como fuente, origen y raz de las generaciones. Bibliografa adicional recomendada.22 XXII La afinidad legtima es el vnculo que une a un cnyuge con los parientes

28

legtimos del otro. En la lnea y en el grado en que exista el parentesco con uno de los esposos, tiene lugar la afinidad respecto del otro. La afinidad no concluye por la muerte, aunque no haya prole del cnyuge del cual se deriva. salvo las excepciones legales. (1) [Art. 52 C. Italia].

------(1) No se conocen en nuestras leyes las excepciones legales de que se habla en este artculo. El artculo 140 del Cdigo Civil de Italia establece en aquella legislacin, esas excepciones para ciertos efectos.

Comentarios: Yo soy pariente por afinidad del hermano de mi mujer pero no de la mujer de ste, porque, affinitas affinitatem non parit. Bibliografa adicional recomendada.23 XXIII Es afinidad ilegtima la que existe entre una de dos personas que no han contrado matrimonio y se han conocido carnalmente y los consanguineos legtimos o ilegtimos de la otra; o entre una de dos personas que estn o han estado casadas, y los consanguineos ilegtimos de la otra. [Art. 32 C. Chile].

XXIV En la afinidad ilegtima se califican las lneas y grados de la misma manera que en la afinidad legtima. [Art. 33 C. Chile]

XXV

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La computacin de los grados de parentesco segn los artculos precedentes, se aplica a los impedimentos para el matrimonio y a las sucesiones por causa de muerte. [Art. 34 C. Chile]-Arts. 110-1008 y sgits. C.

Comentarios. Tempus non est modus constituendi vel dessolvendi juvis (Vico). Seccin XXVI El da es el intervalo entero que corre de media noche a media noche; y los plazos de das no se contarn de momento a momento, ni por horas, sino desde la media noche en que termina el da de su fecha. [Art. 24 C. Argentina]-Arts. 1902 C; 160-163-1735 Pr. B. J. 707, Cons. II-855-1116-1206-8695-13526-15379-17866-18126-19345. Comentarios: El tiempo hace nacer y expirar una multitud de derechos, y es un elemento jurdico de grande importancia. Dies captus pro completo habetuv. Dies a quo non computatur in termino. XXVII Los plazos de mes o meses, de ao o aos, contarn respectivamente de treinta y de trescientos sesenta y cinco das. Un plazo que principia el quince de un mes, terminar al principiar el quince del mes correspondiente; y el de un ao que empiece el doce de un mes, terminar al principiar el doce del mismo mes del ao siguiente. (1) [Art. 25 C. Argentina - 7 C. Espaol-191. C.C. alemn] Arts.634 inc. 1. C. C.; B. J. Pag. 853 Cons. I-2296-4535-4803. ------(1) Los codificadores adoptaron en este artculo dos sistemas diferentes que aparecen contradictorios. En la primera parte se establece (sistema espaol) que un plazo de un mes se cuenta de 30 das, y el de un ao, de 365 das; y en la segunda (sistema argentino) los meses y aos se computan por el calendario Gregoriano, de fecha a fecha, de tal manera que un mes puede ser de 28-29-30 o 31 das, y un ao de 365 o de 366. Este ltimo criterio sigue nuestro V

Del modo de contar los intervalos del Derecho

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Cdigo en su plan general.

Comentarios: Savigny ha dedicado a esta materia gran nmero de pginas en su Tratado de Derecho Romano, desde el N 177 al 195, que pueden consultar los curiosos. XXVIII Si el plazo de mes o ao principia el primero de dichos mes o ao, se computar por los das correspondientes al mes o ao. Asi, el plazo de un mes que empiece el primero de Enero termina el treinta y uno del mismo mes; y un plazo que empiece el primero de Enero, concluye el treinta y uno de Diciembre. [Art. 25 C. Argentina] XXIX Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere de alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo, ser el ltimo da de este segundo mes. [Art. 26 C. Argentina]-Art. 634 inc. 1 C. C. XXX Todos los plazos sern continuos y completos, debiendo siempre terminar en la media noche del ltimo da; as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la media noche en que termina el ltimo da del plazo. [Art. 27 C. Argentina]-Arts. 162-174-176 Pr.; B. J. Pag. 707, Cons. IV 853. XXXI En los plazos que sealen las leyes, los tribunales o los decretos del Gobierno, se comprendern los das feriados, a menos que el plazo sealado sea de das ltimos, expresndose as. [Art. 28 C. Argentina]-Arts. 162 Pr.; B. J. 3824-5629

Comentarios: [El autor cita a Escriche]: Das tiles.

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XXXII Las disposiciones de los artculos anteriores sern aplicables a todos los plazos sealados por las leyes, por los jueces o por las partes en los actos jurdicos, siempre que en las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo. [Art. 29 C. Argentina]. Seccin XXXIII Las medidas de extensin, peso, duracin y cualesquiera otras de que se haga mencin en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica o de los tribunales o juzgados, se entendern siempre segn las definiciones legales, y a falta de stas en el sentido general y popular, a menos de expresarse otra cosa. [Art. 51 C. Anterior.] Seccin XXXIV La ley puede ser derogada total o parcialmente por otra ley. [Art. 52 C. Anterior.] XXXV La derogacin de la ley puede ser expresa o tcita. Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la anterior. Es tcita, cuanto la nueva ley contiene conciliarse con las de la ley anterior. [Art. 53 C. Anterior.] B. J. Pag. 2420 XXXVI La derogacin expresa ser total o parcial, segn lo manifieste la ley derogatoria. La tcita deja vigente en la ley anterior todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley, aunque ambas versen sobre la misma materia. [Art. 54 C. Anterior.] disposiciones que no pueden VII VI

De las medidas

De la derogacin de la ley

Comentarios: Si es una nueva ley, se dice que se derogan las disposiciones vigentes de

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otra, contraria a la que se dicta. Deben considerarse vigentes las disposiciones que no sean contrarias. XXXVII La derogacin de la ley derogatoria no restablece la primera ley, sino es que la ltima lo prescriba expresamente. [Art. 55 C. Anterior.] Seccin VIII Idioma legal XXXVIII El idioma es el castellano. (1) Las oficinas pblicas no podrn usar otro en sus actos; y los libros de cuentas de los comerciantes, banqueros, negociantes, empresarios y dems industriales, deben llevarse en el mismo idioma. Los cartularios emplearn igualmente el idioma castellano en los instrumentos y documentos que redacten y autoricen. Arts. 2366 C; 23 Ley del Notariado; 29 CC. * Reformado. Ver arto. 11 Cn. 1987, reformas de 1995. ------(1) La Asamblea Nacional Constituyente. CONSIDERANDO: Que el idioma nacional y oficial es el espaol; CONSIDERANDO: Que una persona que no posee este idioma no puede desempear ningn puesto pblico, desde luego que le ser imposible entenderse con sus subalternos y con los dems habitantes del pas, Decreta: En lo sucesivo la persona que no posea el idioma espaol no podr ser nombrada ni electa para ejercer cargo o empleo pblico alguno en la repblica. Esta ley empezar a regir desde esta fecha. Dado en el Saln de Sesiones de la Asamblea Nacional Constituyente-Managua 22 de marzo de 1912-Luis Correa-Jos Dionisio Thomas-1 Vice-Secretario-M. Mairena2Secretario. Publquese-Casa Presidencial-Managua, 23 de marzo de 1912-Adolfo Daz-El Ministro de la Gobernacin y sus Anexos-MiguelCrdenas. (Vase Gaceta Oficial, nmero 76, correspondiente al da 2 de abril de 1912.

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Comentarios: [En lo referente a la nota del artculo XXVIII]: El Espaol es el idioma oficial de la Repblica. Artculo 7. Constitucin actual. Bibliografa adicional recomendada.31 Bibliografa adicional recomendada.32 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Giorgi, Teora de las Obligaciones en el derecho moderno, Trad. de la 7ma. edic. Italiana; 8 vols. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. 2. Cita omitida. 3. Baudry Lacantinerie et Hougues Fourcade, Personas, Traite Theorique et pratique de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. 4. Cdigos citados: [Para el artculo I]: Arto. 1 Francia. 5. Cita omitida. 6. Ricci, I, Interpretacin y aplicacin de las leyes, Derecho Civil Terico y Prctico, 20 vols. La Espaa Moderna (s.f). 7. Cdigos citados: [Para el artculo II]: Arto. 2 Espaa. 8. Cdigos citados: [Para el artculo III]: 3 Espaa, C., C., ant. .... [L]a Universidad, P. 662. 10. Cdigos citados: [Para el artculo VI, inciso 6]: Arto. 9 C. Espaa. [Para el inciso 13]: Arto. 10 C. Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo ]: Arto. 1369 C. 11. Aubry et Rau, VIII, Cour de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869-1878. 12. Cdigos citados: [Para el artculo VII]: Artos. 208 y siguientes. Cdigo de Bustamante. 13. Cdigos citados: [Para el artculo VIII]: Artos. 76 Espaa, 673/2 C.C. 14. Cdigos citados: [Para el artculo X]: Arto. 4 Espaa. 15. Cdigos citados: [Para el artculo XI]: Artos. 6, 686, 900, 1133, 1172, 1387, 1390 Francia. 16. O. Espinoza, Concordancias y Jurisprudencia del Cdigo de Procedimiento Civil de la Repblica. 17. Cdigos citados: [Para el artculo XII]: Arto. 6 Cdigo de Francia. 18. Cdigos citados: [Para el artculo XIV]: Artos. 3, 14, 170, 1548, 2063, Francia, 8 Espaa. 19. Cdigos citados: [Para el artculo XVII]: Arto. [3] del Decreto Preliminar del C.C. Italia. 20. Cdigos citados: [Para el artculo XIX]: Artos. 735 Francia, 915 Espaa. 21. Cdigos citados: [Para el artculo XX]: Arto. 917 Espaa. 22. Cdigos citados: [Para el artculo XXI]: Arto. 918 Espaa. 23. Cdigos citados: [Para el artculo XXII]: Arto. 110, inc. 2C.

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24. [Otros autores citados: Planiol et Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. Baudry et Barde. Des Obligaciones, Los Contratos. XI. Memoria sobre el Cdigo de ... presentada a la Academia de Ciencias, reimpreso al frente de dicho Cdigo. [D]emolombe. Cour de Code Napoleon. I. 3ra. Ed. August Durand y L. Hachette. Pars, (s.f). Duranton. Cours de Droit Franais Suivant le Code Civil. I. Quatrieme edition Paris 1844. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Pars 1844. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. 18 Vols. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla, 1912-1920. Gabba, Cuestiones prcticas de Derecho Civil Moderno. Trad. de Adolfo Posada, 2 Vols. La Espaa Moderna, Madrid (s.f). Lessona, Teora General de la prueba en Derecho Civil (O Exposicin comparada de los primeros de la prueba en materia civil y de sus diversas aplicaciones en Italia, Francia, Alemania, etc). Traduccin por Enrique Aguilera, Introduccin de Manresa y Navarro. 4 Tomos. 2da. Edicin. Revista de Legislacin. Madrid 1922 a 1928. J.M. Manresa y Navarro, Cdigo Civil Espaol. 11 vols. 6 Edicin. Instituto, Editorial Reus, Madrid, 1943. Otero, Concordancias y Jurisprudencia del Cdigo de Procedimiento Civil de la Repblica de Chile. Edicin Imprenta Universitaria, Santiago de Chile, 1922. C. M. B. Toullier et J. B. Duvergier, Le Droit Franais Suivant LOrdre du Code. 14 Vols. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). A. Colmo, De las Obligaciones en general 2 edicin. Jess Mndez. Buenos Aires, 1928.

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NOTAS DEL AUTOR, PREVIAS AL L I B R O I, "DE LAS PERSONAS Y DE LA FAMILIA" Y AL CAPITULO I "Divisin de las Personas". Quien desdea el estudio del Derecho Romano para la interpretacin de los Cdigos modernos, especialmente en las obligaciones, deber ante todo demostrar que aquellos principios inmutables de equidad natural sobre los cuales las respuestas de Papiniano y de Paulo lo asentaron, ms inquebrantables que sobre columnas de bronce, los fundamentos de las obligaciones, han perdido vigor y cedido el campo a nuevas normas de justicia inventadas por los Cdigos de nuestros tiempos. Debera negar que Dumoulin, Domat y Pothier, recogieron esos mismos eternos principios en el tesoro de la sabidura romana, los conservaron inalterables y los trasmitieron a los legisladores modernos, por obra de los cuales, cambiando el ropaje, reaparecieron, ya en los artculos del Cdigo Napolen, ya en las del italiano Y no constituyen en estos cuerpos legales la mayor parte de las reglas concernientes a las obligaciones? Slo en aquella parte que se inspir en consideraciones pasajeras de utilidad o conveniencia, el Derecho Romano se ofrece como puramente histrico para nosotros. Mas si en esta parte no figura el Derecho Romano como precepto o norma supletoria, ocupa solcito su puesto en el Derecho Francs y el Alemn, los cuales con sus comentarios doctrinales y con las mximas de la jurisprudencia, constituirn la gua ms segura de interpretacin.(Giorgi, I, n 26).1 LIBRO I DE LAS PERSONAS EN GENERAL CAPITULO I Divisin de las personas Art. 1.- Es persona todo ser capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones. Las personas son naturales y jurdicas. [Arts. 30 C. Argentina-54 inc. 1 C. Chile] Comentarios: La palabra persona es traduccin de la voz latina persona, que habiendo designado originariamente la mscara que usaban los actores antiguos, se aplic despus al papel que desempeaba el mismo actor, porque esa voz expresaba materialmente el carcter del personaje. [Dicha palabra] en fin, por una nueva extensin, [se aplica] al papel que todo individuo representa en la sociedad, o al individuo mismo considerado con relacin a ese papel. (Baudry, Personas, I, n 286).2

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Art. 2.- Son personas naturales todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. [Art. 55 inc. 1 C. Chile] Comentarios: El Cdigo Ecuatoriano suprimi la palabra estirpe porque puede suponer distincin de jerarqua. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 3.- Llmanse personas jurdicas las asociaciones o corporaciones temporales o perpetuas, fundadas con algn fin o por algn motivo de utilidad pblica, o de utilidad pblica y particular conjuntamente, que en sus relaciones civiles representen una individualidad jurdica. [Art. 32 C. Portugal]-Arts. 76-986 C.

Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 4.- Tambin se dividen las personas en nicaragenses y extranjeras, conforme a la constitucin del Estado y Ley de Extranjera. [Art. 55 inc. 2 C. Chile]--Arts. 7-8-9-10-11-12 y sigts. Cn. * Reformado. Ver artos. 15 al 22 Cn. de 1987 Reformada 1995.

Bibliografa adicional recomendada.5 Bibliografa adicional recomendada.6 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Giorgi, Teora de la Obligaciones, en el derecho moderno. Trad. de la 7ma. edicin Italiana; 8 vols. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. 2. Baudry, Lacantinerie Traite Theorique et Pratique de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Pars, 1899-1905. 3. Cdigos citados: 51 Argentina. 4. Cdigos citados: 546 Chile. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 4]: 13 L. de Toro. 6. [Otros autores citados]: Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. I. 2 Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, 1912-1920. Aubry et Rau, Cours de Droit Civil Francais. 8 Vols. 4 Edicin. Cosse, Marchal & Cia,

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Imprimeurs Editeurs Pars, 1869-1878. Demolombe, Cours de Code Napolen. I. 3ra. Ed. August Duran y L. Hachette. Pars, (s.f). T. Huc, Commentaire Thorique et Practique du Code Civil. I. s.e. F. Pichon, Pars, 18921903. Savigny, Le Droit des Obligations. I, II. Traduccin Gerardin et Jozon. Pars, 1873. R.J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier, Le Droit Civil Franais Suivant LOrdre du Code. I. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Pars, (s.f). Mattriolo, Tratado de Derecho Judicial Civil. I. Traduccin de la 5ta. Edicin Italiana por Eduardo Ovejero 4 Vol. Editorial Reus. Madrid, Espaa, 1930.

CAPITULO II De la existencia de las personas naturales Art. 5.- La existencia legal de toda persona principia al nacer. [Art. 74 inc. 1 C. Chile]--Art. 20 C. Comentarios: La personalidad humana comienza en el nacimiento. Hasta ese momento el ser no tiene vida distinta; l es, como decan los Romanos, pars viscerum matrio. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 6.- Las personas de existencia visible son capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones. Les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos, independientemente de su capacidad poltica. [Arts. 52 inc. 1 y 53 C. Argentina.] Comentarios: En el Cdigo Civil de Argentina las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible (arto. 31). Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible (arto. 51). As se explica la frase personas de existencia visible, de este artculo. Esa definicin de art. 51 del Cdigo argentino, (que no la tiene nuestro Cdigo) resuelve una cuestin que ha agitado a los legisladores y jurisconsultos de todos los tiempos. Una ley romana deca que no son libres los que han nacido contra la forma natural. Por ejemplo, si una mujer ha dado a luz un monstruo, y una ley de Partida deca que se reputaba como no nacido de una mujer al que no tuviere la figura de hombre. [En contraste, Segn el Cdigo argentino, cualquiera que sea la alteracin o modificacin de la persona, tiene su capacidad de derecho siempre que presente signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes.

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[En otro orden de cosas, en lo relativo a la libertad y a su relacin con la ley,] Portalis lo dijo en el libro preliminar del Cdigo Civil francs, La ley reputa lcito todo lo que ella no prohbe. La libertad es la regla; la voluntad privada es autnoma; salvo los limites fijados por la ley. Es necesario que se indiquen esas limitaciones legales. Ninguna persona est obligada a hacer lo que la ley no manda; ni impedida de hacer lo que ella no prohbe. Artculo 41, Cn. De 1939. La expresin "adquirir derechos", a ms de comprender implictamente la posibilidad de contraer obligaciones, abraza en s todas las fases de los derechos adquiridos, desde el hecho de la adquisicin de cada uno de los derechos, hasta el de su prdida total. Esas fases pueden reunirse del modo siguiente: 1. Hecho de la adquisicin del derecho. 2. Duracin y ejercicio del derecho. 3. Conservacin o defensa del derecho. 4. Prdida del derecho. Y as, cuando las leyes civiles permiten la adquisicin de un derecho, cuando no la prohben, permiten su ejercicio, su conservacin y la libre disposicin de ese derecho. (Nota de Vlez Sarsfield).2 Art. 7.- Tienen incapacidad absoluta: 1 2 3 4 Las personas por nacer. Los impberes. Los dementes. Arto. 331 C. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. [Art. 54 C. Argentina]-Arts. 363-2472 C. Comentarios: Vese la nota correspondiente al artculo 2472. El Cdigo omite entre los incapaces a los prdigos, como lo hacen otras legislaciones por las siguientes razones: 1. Porque la prodigalidad no altera las facultades intelectuales. 2. Porque la libertad individual no debe ser restringida, sino en los casos de inters pblico, inmediato y evidente. 3. Porque en la diferente manera de hacer gastos intiles que concluyan una fortuna, no hay medio para distinguir con certeza el prdigo del que no lo es, en el estado de nuestras costumbres, y todo sera arbitrario en los jueces, poniendo en interdiccin a algunos, mientras quedaban innumerables disipadores. 4. Porque debe cesar la tutela de los poderes pblicos sobre las acciones de los particulares, ya que no es posible poner un mximo a cada hombre en sus gastos; el que se llamase prodigo habra sido usado o abusado de su propiedad, sin quebrantar ley alguna. (Nota de Vlez Sarsfield). El Cdigo alemn, que es el monumento ms acabado de legislacin civil, establece que los incapaces "del ejercicio de los derechos", o sea de un acto de declaracin de voluntad, son: el que no ha cumplido siete aos; el que se halla en un estado de perturbacin mental de carcter patolgico que excluye toda libre disposicin de la voluntad,

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salvo que se trate de un estado pasajero por su naturaleza, y el que ha sido puesto en interdiccin por demencia. [El cdigo referido] dispone que la declaracin de voluntad de esta clase de personas es nula, y que lo es tambin la de una persona en estado de incoherencia o de perturbacin mental pasajera. En tanto los interdictos por otra causa que la demencia, entre los cuales se cuentan los prdigos, estn equiparados por dicho Cdigo a los menores que han cumplido los siete aos, que tienen capacidad civil restringida, o sea semejante a la incapacidad relativa de nuestro Cdigo. Los romanos seguan una antigua doctrina de la filosofa griega, que atribuye una virtud oculta al nmero 7. Esta doctrina, que por motivos religiosos era seguida en la Edad Media, hizo dividir en siete el gran Cdigo de Espaa que se conoce con el nombre las Siete Partidas, como estn divididas en siete partes los cincuenta libros del Digesto, por la razn misteriosa que expresa Justiniano en su Constitucin "tcita". [La ley] llamaba infantes a las personas que se encontraban dentro del perodo comprendido entre su nacimiento y el final del 7mo. ao de vida. Desde el fin del 7 ao hasta el fin de los 14 12, segn el sexo, [las] llamaba impberes. Desde el fin de los 12 o 14 hasta el fin de los 25 se llamaban adultos. Durante esos tres perodos las personas eran menores. Desde los 25 hasta la muerte eran mayores. Art. 8.- Tienen incapacidad relativa: Los menores adultos. [Art. 55 C. Argentina]-Arts. 1840-2472 inc. 2C. Art. 9.- Adems de las anteriores incapacidades, hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a algunas personas para ejecutar ciertos actos. [Art. 1447 inc. 4 C. Chile]-Arts. 233-251-366-369-444-448-465-466-986-1169-1255-25653208-3312-3456-3457-3458-3504. C. Art. 10.- Los incapaces pueden adquirir derechos y contraer obligaciones por medio de sus representantes. [Art. 56 C. Argentina]-Art. 80 C.

CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 5]: Artos. 725 Francia, 29 Espaa, 63 Argentina. 2. [Cita omitida]. 3. [Otros autores citados]: C.M.B. Toullier, et J.B. Duvergier, Le Droit Civil Franais LOrdre du Code. 14 vols. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Pars, (s.f). F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. 18 Vols. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla, 1912-1920. Savigny. Le Droit des Obligations. Traduccin Gerardin et Jozon. Pars, 1873. Baudry Lacantinerie Traite theorique de Droit Civil. 25 vols. 10me. Editin. Libraire de la Socite du Recuil

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General des los est des avreis. Pars, 1899-1905. Demolombe, Cours de Code Napoleon. 3ra. Ed. August Durand y L. Hachette. Pars. C. Aubry C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edic. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Pars, 1869-1878. Planiol et Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. I. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. Giorgi, Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. III. Trad. de la 7ma. edicin Italiana. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. CAPITULO III De las personas por nacer Art. 11.- Son personas por nacer las que estn concebidas en el vientre materno. [Art. 63 C. Argentina].

Comentarios: Las personas por nacer no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre. Debe distinguirse entre las personas por nacer que existen in utero sunt, y las personas futuras que no existen, pero que tienen la posibilidad de existir. Las personas por nacer pueden ser representadas. Las futuras no pueden serlo, pues solo se representa lo que existe. Se admite la representacin del no nacido para los casos en que hubiere de adquirir bienes por donacin o herencia; y es [as] porque el no nacido existe y tiene vida intra-uterina. Por una derogacin a la regla del artculo 5., el que est por nacer es ya capaz de adquirir derechos desde la poca de la concepcin. Se le considera por anticipacin como figurando ya en el nmero de las personas. As deca Justiniano: Qui in utero sunt inteliguntur in rerum natura esse. (Dig., lib., I, tt., 3, fr., 26).1 De ah el antiguo adagio: Infans conceptus pro nato habetur, quoties de commodis ejus agitur. No hay nada que recuerde en el Derecho moderno la visita de los obstetricios descrita en el Digesto en el ttulo De inspiciendo ventre custodiendoque partu. De ah viene el nombre que se ha dado de curador al vientre a estos guardadores. Art. 12.- Al que est por nacer puede nombrrsele guardador de sus derechos eventuales. [Art. 487 C. Chile]-Arts. 306 inc. 2-321 n 7-377-380-386 inc. 2 C., 268 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.2

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Art. 13.- La ley protege la vida del que est por nacer. consecuencia, tomar a peticin de cualquiera persona,(1)

La autoridad, en

o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del que est por nacer siempre que crea que de algn modo peligra. [Art. 75 C. Chile]-Arts. 613-628-631 Pr.; 20 Reglamento de Polica.

------(1) Se encuentran en este Cdigo varios casos en que se establece la accin popular: arts. 13-334 inc. 5-365-368-395 inc. 3-398-399-567 inc. 3-1826 C.

Comentarios: La ley procura asistencia mdica a la mujer embarazada, asegurando a sta, sin perjuicio del salario, un perodo de reposo antes y despus del parto. (Artculo 100, N 9, Cn. de 1939). Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 14.- Se reputar embarazada la madre, por la simple declaracin de ella, del marido o de otras personas interesadas. [Art. 65 C. Argentina]-Art. 24 C., 90 Pn. Comentarios: El Derecho Romano en cuatro ttulos contena disposiciones de un rigor excesivo. [Llegaba] hasta obligar a la mujer embarazada a declarar [su embarazo], bajo juramento, tomndole valores en prenda o imponindole multas. Haba varias diligencias para el reconocimiento del embarazo, depsito de la mujer y reconocimiento del parto. Pero estas medidas deben abolirse: 1. Porque el reconocimiento del embarazo requiere examen de mdicos cuyos resultados son muy falibles. 2. Porque la mujer embarazada puede no prestarse a ese examen humillante y ofensivo al pudor, y no habra medio de obligarla, por el peligro de su situacin, ni hacerle conminaciones penales de ningn gnero, porque no se trata de su derecho o inters propio. Basta dejar a salvo el derecho de pedir medidas policiales. La materia no puede corresponder a la justicia civil. (Nota de Vlez Sarsfield). Art. 15.- Son personas interesadas para este fin: 1 Los parientes en general del que est por nacer y todos aquellos a quienes los bienes debieran pertenecer, si no sucediere el parto, o si el hijo no naciere vivo. 2 . 3 . Los acreedores de la herencia. El Ministerio Pblico.

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[Art. 66 C. Argentina]-Art. 1247 C. Comentarios: La frase en general sobra, pues con tal criterio se podra permitir la accin a un pariente de vigsimo grado, por ejemplo cuando la ley no ha podido referirse sino a los parientes que tengan inters en el acto, ya que no hay accin sin inters. (Colmo, Tec., p. 158.4 Garsonnet, I, p. 296 5). Pero son personas interesadas los acreedores de la herencia. Art. 16.- Las partes interesadas, aunque teman suposicin de parto, no pueden suscitar pleito alguno sobre la materia, salvo el derecho que les compete para pedir las medidas de seguridad que sean necesarias, menos las de que trata el Arto. 24. Tampoco podrn suscitar pleito alguno sobre la filiacin del no nacido, debiendo quedar estas cuestiones reservadas para despus del nacimiento. [Art. 67 C. Argentina]-Arto. 216 C. Comentarios: Ni las costumbres ni la ley autorizan ya las inspecciones mdicas que conoca el Derecho Romano; y el control que era la principal razn de la existencia del curador al vientre deja as de poderse ejercer jurdicamente. El nombre mismo de ese personaje parece ridculo. No hay sancin para la omisin de su nombramiento y muchas madres se abstienen de declarar su preez. Art. 17.- Tampoco la mujer embarazada o reputada tal, podr suscitar litigio para objetar su embarazo declarado por el marido o por las partes interesadas, y su negativa no impedir la representacin acordada en este Cdigo. [Art. 68 C. Argentina]-Arto. 12 C. Comentarios: Este artculo se refiere al caso en que el marido o dems interesados han denunciado el embarazo de la mujer que puede tener inters en ocultarlo en caso de una donacin revocable o de consolidacin de usufructo; y la representacin de las personas por nacer tendr lugar a pesar de la oposicin de la mujer, poniendo en la mano de los interesados el derecho a pedir ciertas medidas para impedir la ocultacin del parto, el aborto o cualquier delito a este respecto. Despus de los 300 das cesa esa representacin. Supngase que Pedro nauepde p l

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[Art. 69 C. Argentina]-Arts. 23-200-380-386 inc. 2 C. Bibliografa adicional recomendada.6

CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cita omitida. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 12]: 381 C. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 13]: Artculo, 29 Espaa, L., 3 Tt., 23, Part., 4. 4. A. Colmo. De las obligaciones en general, 2 edicin. Jess Mndez. Buenos Aires. 1928. 5. Cita omitida. 6. [Otros Autores citados]: Savigny, Le Droit des Obligations. II. Traduccin Gerardin et Jozon. Pars, 1873. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edic. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Pars, 1869-1878. Demolombe, Cours de Code Napoleon. VII. 3ra. Ed. August Durand y L. Hachette. Paris, 1881. Planiol et Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. CAPITULO IV De la existencia de las personas antes del nacimiento Art. 19.- Desde la concepcin en el seno materno, comienza la existencia natural de las personas; y antes de su nacimiento deben ser protegidas en cuanto a los derechos que por su existencia legal puedan obtener. Estos derechos quedan irrevocablemente adquiridos, si los concebidos en el seno materno nacieren con vida. [Art. 70 C. Argentina]-Arts. 13-982 C. B.J. pag. 5915.

Comentarios: Infans conceptus pro nato habetur, quoties de commodis ejus agitur. Savigny, en el tomo 2, desde la pag. 5 rene toda la doctrina del Derecho Romano sobre la materia, en los trminos siguientes: 1 Es preciso que el hijo sea separado de la madre. 2 Separado completamente. 3 Que viva despus de la separacin. 4 Que sea una criatura humana.

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Vase sobre esto la nota de Vlez Sarsfield al artculo 7 Cdigo de Argentina. El Cdigo Francs, artculo 725, exige que el nacido sea viable; es decir: que no traiga algn vicio por el cual su muerte pueda asegurarse, o que haya nacido antes de tiempo. El Cdigo de Chile solo exige que el hijo, despus de separado por la madre, haya vivido siquiera un momento. La cuestin queda siempre como cuestin de hecho sobre un momento de vida. Nuestro Cdigo no exige la viabilidad del nacido como condicin de su capacidad de derecho. El fundamento del Cdigo Francs, y de los que lo siguen es el siguiente: El hijo que nace antes de los 6 meses de la concepcin, aunque nazca vivo, es incapaz de prolongar su existencia. Lo mismo se dice del que nace con un vicio orgnico tan demostrado que puede asegurarse su pronta muerte; desde entonces, a este ser no se le puede atribuir derecho alguno, porque la capacidad de derecho depende no solamente del nacimiento, sino de la capacidad de la vida, de la viabilidad. Esta doctrina no tiene ningn fundamento, pues es contraria a los principios generales sobre la capacidad de derecho inherente al hecho de la existencia de una criatura humana, sin consideracin alguna a la mayor o menor duracin que pueda tener esa existencia. Siendo esto el Derecho general, no se comprende qu motivo haya para introducir una restriccin respecto al recien nacido. La muerte que sobrevenga puede provenir de circunstancias exteriores y no de la no viabilidad. Por otra parte Cmo conocer el da de la concepcin? Qu mdico puede decir que el nacido no ha estado sino 78 das en el vientre materno, y no los 180 fijados por la ley? Se abrira una puerta a la incertidumbre de los juicios individuales y a las opiniones siempre dudosas de los facultativos, sobre el tiempo que el hijo hubiese estado en el vientre materno y por la imperfeccin de su constitucin material, que vendra a decidir de los derechos ms importantes. Decimos lo mismo respecto de los vicios orgnicos que presenta el recin nacido. No porque una persona aparezca con signos indudables de una pronta muerte, queda incapaz de derecho. Sera preciso tambin que la ley fijara el tiempo en que el vicio orgnico deba desenvolverse para causar la incapacidad del recin nacido; y la creacin, y la ciencia, por cierto, no podra asegurar qu das o qu horas de vida le quedaban al nacido con un vicio orgnico. Savigny ha tratado esta materia extensamente en el apndice I del tomo 2. (Nota en Vlez Sarsfield).1 Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 20.- Si murieren antes de estar completamente separados del seno materno, se reputarn no haber existido jams. [Art. 74 C. Argentina]-Art. 5 C. Comentarios: Estar completamente separado del seno materno debe entenderse por haber salido del vientre, aunque estuviese unido por el cordn umbilical. As dice Machado. I. p. 149.3 La muerte del nio puede ocurrir en el vientre de la madre o al tiempo de nacer; en ambos casos se reputa como si jams hubiera existido. Nuestro Cdigo se ha separado del Chileno que hace permanecer en suspenso esos derechos, para darles efectos retroactivos una vez que la criatura ha nacido viva. Si se trata de una herencia, los derechos pasarn a aquellos a quienes hubiera correspondido en caso de no haber existido. Art. 21.- En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario. [Art. 75 C. Argentina]

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Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 22.- La poca de la concepcin de los que nacieren vivos, queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el mximum y el mnimum de la duracin del embarazo. [Art. 76 C. Argentina]-Art. 200 C.

Comentarios: La ciencia no puede determinar con exactitud matemtica el momento en que la concepcin ha tenido lugar, porque es un secreto que hasta ahora guarda la naturaleza. De esa incertidumbre ha nacido la necesidad que han reconocido todas las legislaciones de tomar el hecho del nacimiento como punto de partida para establecer una presuncin que se funda en las observaciones fisiolgicas. Por eso se ha dictado este artculo, sin que la poca que en l se fija influya directamente en el hecho mismo del matrimonio, pues solo sirve para determinar los derechos anexos al nacimiento. La ciencia, en efecto, ha demostrado la imposibilidad de que una criatura pueda nacer con vida antes de los 180 das de su concepcin, ni que pueda permanecer en el vientre ms de 300 das, despus [aquella]. [La poca de la concepcin] se cuenta, desde el nacimiento para atrs 300 das, despus 180 das desde ese mismo nacimiento, y se supone como una evidencia, que la concepcin ha tenido lugar en todo el espacio de los 120 das intermedios. No se debe confundir la presuncin de la concepcin con la de la paternidad legtima. En efecto, reconocer como un hecho evidente que una mujer casada concibi (al hijo que ha dado a luz) durante el tiempo intermedio entre los 180 das y los 300 das de su matrimonio, no es admitir que concibi por obra del marido. La presuncin de la concepcin es una evidencia que ha sido necesario establecer partiendo de la observacin cientfica; mientras que la de la paternidad puede ser destruida por la prueba de que hablan los artculos 200 y 203 C. Art. 23.- El mximum de tiempo del embarazo se presume que es de trescientos das, y el mnimum de ciento ochenta das, excluyendo el da del nacimiento. [Art. 77 C. Argentina]-Art. 200 C.

Art. 24.- No tendr lugar el reconocimiento judicial del embarazo, ni otras diligencias como la guarda o depsito de la mujer embarazada, ni el reconocimiento del parto en el acto o despus de tener lugar, ni a requerimiento de la propia mujer antes o despus de la muerte del marido, ni a requerimiento de ste o de partes interesadas. [Art. 78 C. Argentina]-Art. 628 Pr.

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Comentarios: [Esta] es una excepcin. El Derecho Romano contena sobre esta materia disposiciones de un rigor excesivo, justificados en aquella civilizacin en que la mujer no tena el rango que hoy tiene de compaera del hombre. Pero ahora [tales normas] no se explicaran. Sin embargo, es permitido [tomar algunas medidas] como una garanta para impedir los fraudes, y por eso pueden los interesados intentar medidas de seguridad segn lo prevenido en el artculo 16. Bibliografa adicional recomendada.5 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cita omitida. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 19]: Artos. 729, 906 Francia, 29 Espaa. 3. J. O. Machado. I. Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. 11 vols. Editorial Cientfica y Literaria. Buenos Aires 1922. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 21]: Artos. 226, 227 Cdigo de Chile. 5. [Otros autores citados]: Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique el practique de Droit Civil. I. 10me. Edition. Libraire Demolombe. Cours Code Napoleon. V, VII, XIII, XVI. 3ra. Ed. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). F. Laurent. Principios de Derecho Civil. III, VIII. Traduccin Castellana. 18 Vols. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla, 1912-1920. C. M. B. Toullier, et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Franais Suivant LOrdre du Code. II, IV. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Savigny,Le Droit des Obligations. II, IV. Traduccin Gerardin et Jozon. Pars, 1873. Planiol et Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. C. Aubry et C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Editin, Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869-1878. M. Duranton, Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. III. Quatrieme edition. Pars 1844. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Pars 1844. CAPITULO V Del domicilio

[Anotaciones introductorias al Captulo V]: Domicilio viene de domus, y significa, propiamente, el lugar en que una persona habita, y que no puede dejar, sin ser considerada como ausente. La cuestin de determinar dnde una persona tiene su residencia habitual, es una cuestin de hecho, que aprecian

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soberanamente los jueces de fondo. La residencia es el lugar donde una persona tiene por algn tiempo su habitacin. Generalmente la residencia se confunde con el domicilio; pero pueden ser separadas, y entonces la palabra residencia toma un valor tcnico. Todo lugar en que una persona permanece de manera ms o menos prolongada constituye su residencia, aun cuando tenga su domicilio en otra parte. La residencia no est reglamentada por la ley. El derecho se ocupa solo del domicilio, el cual est sometido a reglas precisas, en cuanto a las condiciones de su establecimiento, de cambio, etc. El domicilio tiene un carcter jurdico; la residencia es un mero hecho. (Planiol et Ripert, I, n 138).1

Art. 25.- El domicilio de una persona es el lugar en donde tiene su residencia habitual. Es transente el que est de paso en un lugar. Los diplomticos residentes, por razn de su cargo, en el extranjero, que gocen del derecho de extraterritorialidad, conservan el ltimo domicilio que tenan en territorio nicaragense. [Arts. 22 inc. b) Convencin Derecho Civil Centroamericana de 1901-81 C. Guatemala-40 inc. 2 C. Espaa]. B.J. pag. 5375

* Reformado. Ver Arto. 31, Cn. 1987, reformada en 1995.

Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 26.- Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio, se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio del individuo. [Art. 67 C. Chile-71 C. Guatemala]-Arts. 2030-2031 C.; 269 Pr. Art. 27.- La mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas que no lo tienen en otra parte. [Art. 70 C. Anterior]-Arts. 273-283 Pr.

Art. 28.- Puede estipularse un domicilio especial para el cumplimiento de actos determinados. [Art. 22 inc. C]. Convencin Derecho Civil Centroamericana de 1901]-Arts. 20302031

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C.; 261-281 Pr.

Comentarios: El convenio de que las partes se someten a cualquier tribunal, no importa constitucin o acuerdo sobre un domicilio especial. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 29.- Los empleados pblicos tienen su domicilio en el lugar en que sirven su destino. [Art. 61 C. Guatemala]-Art. 274 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 30.- Los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que estn destinados. [Art. 29 C. Mxico]-Art. 275 Pr. Art. 31.- Los que sirven a una persona y habitan en su casa, sean mayores o menores de edad, tienen el domicilio de la persona a quien sirven; pero si son menores y poseen bienes que estn a cargo de un guardador, respecto de los bienes, el domicilio ser el del guardador. [Art. 33 C. Mxico]Arts. 540-2994-3004 C.; 271 Pr. Art. 32.- El domicilio de los que se hallan cumpliendo una condena, es el lugar donde la cumplan, por lo que toca a las relaciones jurdicas posteriores a la condena: en cuanto a las anteriores, conservarn el ltimo que hayan tenido. Los condenados a expatriacin simplemente, conservarn su domicilio anterior. [Art. 68 C. Guatemala]. Los reos sentenciados, mientras no sean trasladados al lugar en que deban extinguir su condena, tendrn como domicilio el lugar en que se hallen detenidos. [Art. 53 inc. 1 C. Portugal]. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 33.- La mujer y los hijos del sentenciado a confinamiento, relegacin o destierro que no le acompaen al lugar de su condena, no tendrn por domicilio el del marido y padre, respectivamente, sino el suyo propio conforme a las reglas establecidas en los artculos

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anteriores. [Art. 53 inc. 2 C. Portugal].

Art. 34.-El domicilio de las corporaciones, asociaciones, establecimientos bancarios y dems reconocidos por la ley, es el lugar dispusieren sus estatutos o leyes especiales, con tal que el domicilio que en ellos se determine, est dentro de la demarcacin territorial sujeta a este Cdigo. [Art. 36 C. Mxico]-Arto. 279 Pr. El domicilio de las agencias o sucursales de compaas o instituciones extranjeras, respecto de las negociaciones verificadas en Nicaragua, ser el nicaragense; y se reputarn como sus representantes legales, los apoderados o agentes constitudos en la Repblica. Artos. 279 y 298 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 35.- Los individuos que sirven en la marina de guerra de la Repblica, tienen su domicilio en el lugar icaragense en que se encuentren. [Art. 73 C. Guatemala]-Art. 276 Pr.

Art. 36 .- Los que sirven en la marina mercante de la Repblica, se tendrn por domiciliados en el lugar de la matrcula del buque; pero si fueren casados, no separados, y su mujer tuviere casa en otro lugar, ste se reputar domicilio de aquellos. [Art. 74 C. Guatemala]-Art. 277 Pr.

Art.37.- Cuando no siendo casados, tuvieren algn establecimiento en lugar distinto del de la matrcula del buque, se considerarn domiciliados en dicho lugar; pero si fueren casados, el lugar del establecimiento ser el domicilio respecto de los actos relativos al giro; y respecto de los dems, el de la habitacin de la mujer. [Art. 75 C. Guatemala]-Art. 277 Pr.

Art. 38.- Los ciudadanos nicaragenses que, sin licencia del Gobierno, sirven en la marina de guerra extranjera o en buque armado en corso por Gobierno extranjero, pierden la ciudadana (1) y domicilio Nicaragenses; y slo

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pueden recobrarlos segn las reglas establecidas para los que sirven a potencia extranjera. [Art. 76 C. Guatemala].

-------(1) Conforme nuestro sistema de legislacin, la ciudadana no se pierde; se suspenden los derechos de ciudadano: art. 22 Cn.

Art. 39.- Los que sirven en la marina mercante extranjera, si no han renunciado la ciudadana nicaragense, conservan el domicilio que tenan al entrar al servicio de la expresada marina. [Art. 77 C. Guatemala] Art. 40.- El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizados por la ley, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, en los trminos del Arto. 34; pero las compaas, asociaciones y dems instituciones que tengan establecimientos o sucursales, tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos o sucursales, para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad. [Art. 30 C. Costa Rica]-Arts. 279-298 Pr. Art. 41.- Los que tengan domicilio establecido en la Repblica, sean nacionales o extranjeros, estn presentes o ausentes, pueden ser demandados ante los tribunales territoriales para el cumplimiento de contratos celebrados en otro pas. Tambin pueden serlo los extranjeros que se hallen en el pas, aunque no sean domiciliados, si esos contratos se hubieren celebrado con los nacionales o con otros extranjeros domiciliados en la Repblica. Los extranjeros, aunque se hallen ausentes, pueden ser demandados ante los tribunales de la Nacin: 1 . 2 . 3 . 4 . Para que cumplan obligaciones contrada o que deban ejecutarse en la Repblica. Cuando se intente contra ellos una accin real concerniente a bienes que tengan en la Repblica. Si se hubiere estipulado en la obligacin contrada por el extranjero, que los tribunales de la Repblica decidan las controversias relativas a ella. Cuando se intente alguna accin civil a consecuencia de un delito o de una falta que el extranjero hubiere cometido en la Repblica.(1)

Artos. 251 y 290 Pr.

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-------(1) Los nmeros 2, 3 y 4 del inciso tercero de este artculo corresponden exclusivamente al art. 54 C. Guatemala.

Bibliografa adicional recomendada.7

Art. 42.- El domicilio que tena el difunto, determina el lugar en que se abre su sucesin. [Art. 90 inc. 7 C. Argentina]-Arts. 939-940-1024 C.; 266 inc. 5 y 278 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.8

Art. 43.- Los mayores de edad que sirven o trabajan en fincas rurales, tienen el domicilio de la persona a quien sirven, o para quien trabajan, siempre que residan en la misma casa o en habitaciones accesorias, con excepcin de la mujer casada, obrera o domstica, que seguir siempre el domicilio de su marido. [Art. 90 inc. 8 C. Argentina]-Arts. 31 C.; 272 Pr.

Comentarios: Debe entenderse por habitaciones accesorias an aquellas que estuvieran separadas de la misma casa, siempre que formaren parte del establecimiento o fbrica donde ejercen su oficio. (Machado, I, p. 177).9 Art. 44.-La mujer casada tiene el domicilio de su marido, an cuando se halle en otro lugar con su avenimiento. La que se halle separada de su marido por autoridad competente, conserva el domicilio de su dicho marido, si no se ha creado otro. La viuda conserva el que tuvo su marido, mientras no se establezca en otra parte. [Art. 90 inc. 9 C. Argentina]-Arts. 152 C.; 270 Pr. * Derogado por Ley N 38, Gaceta N 80 del 29-04-88

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Bibliografa adicional recomendada.10

Art.45.- El domicilio de una persona determina la jurisdiccin de las autoridades que deban conocer de las demandas que contra ella se entablen, salvo las excepciones legales. Art. 280 Pr. B.J. pag. 5375.

Bibliografa adicional recomendada.11 Bibliografa adicional recomendada.12 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Planiol et Ripert, I, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 25]: Artos. 102 Francia, 40 Espaa, 27 Mjico. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 28]: Artos. 111 Francia, 69 Chile. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 29]: Arto. 106 Francia. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 31]: Arto. 109 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 31]: Arto. 43 C. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 34]: Arto. 41 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 34]: Arto. 337 C.C. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 41]: Arto. 14 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 41]: Artos., 25, 26, 27, del Tratado para Establecer en Amrica Reglas Uniformes sobre Derecho Internacional Privado. (Congreso de Derecho Internacional Privado de Lima de 1878). 8. J. O. Machado, I, Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. 11 vols. Editorial Cientfica y Literaria. Buenos Aires, 1922. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 42]: Arto. 110 Francia. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 44]: Artos. 108 Francia, 71 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 44]: B. J. p. 10328, 10632. 11. Concordancias adicionales: [Para el artculo 45]: Artos. 281, 283 Pr. 12. [Otros Autores citados]: Aubry et Rau, Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. I, II. Traccin Castellana. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920.

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V. Marcad. Explication Theorique et practiqu du Code Napolen. I. 7ma. Edic. Ed. Chevalier Marescq. Paris, 1887. Demolombe. Cours de Code Napoleon. I. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). T. Huc. Commentaire theoruque et practique du Code Civil. I. s.e. F. Pichon, Paris, 18921903. Savigny. Le Droit des Obligations. Traduccin Gerardin et Jozon. VIII. Paris, 1892-1903. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). A. Rolin. Droit Internacional Prive. I. Chevalier-Maresq et Cie. Edition Paris, 1897. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. I. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. Borja. Teora General de la Obligaciones. II. 16 Edicin. Editorial Porra. Mxico, 1998. Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. CAPITULO VI Del fin de la existencia de las personas

Art. 46.-

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sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras. [Art. 79 C. Chile]-Art. 937 C.

Comentarios: El Derecho Romano y el Francs admiten algunas excepciones a la regla general, pero con fundamentos tan ligeros e inciertos que ha parecido preferible omitirlos. Bibliografa adicional recomendada.3 Bibliografa adicional recomendada.4 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Vlez Sarsfield, artculo 103, Cdigo Civil Argentino, 22 edicin, editorial Claridad. Buenos Aires 1969. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 46]: Arto. 32 Espaa. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 47]: Artos. 33 Espaa, 720, 721, 722, 1352 Francia, 924. Italia, Ley, 12 Tt., 33 Partidas, 7. 4. [Otros Autores citados]: F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. VI. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla, 1912-1920. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. IV. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. I. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. 741, 747, 772, 776. Aubry et Rau, Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878.. Savigny. Le Droit des Obligations. Traduccin Gerardin et Jozon. II, VIII. Paris, 1892-1903. Demolombe. Cours de Code Napoleon. I. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). Planiol et Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. III. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. CAPITULO VII De la ausencia y guarda provisional [Anotaciones Introductorias al Captulo VII]: La palabra ausencia tiene en la ciencia del Derecho un sentido tcnico distinto de su sentido comn y ordinario. En el lenguaje corriente el ausente es el que, en un momento dado, no se encuentra en el lugar en donde se supone que debe estar, as un diputado que no asiste a las sesiones del congreso, un estudiante universitario que no asiste a las clases, son ausentes. Este sentido es tan amplio, que algunas veces no hay ni necesidad de

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precisarlo diciendo ausente a las sesiones, ausente a las clases; basta decir: ausente. Algunas veces se aplica a una persona que no est en su domicilio; por ejemplo se dice Fulano est ausente, cuando anda en un viaje; o est fuera de su domicilio. Pero en este captulo, por ausencia se entiende otro concepto legal ms limitado. Se entiende por ausente el que ha desaparecido sin que se tenga de l noticias. Es decir: [Lo definitorio] es la incertidumbre acerca de la existencia de una persona, de manera que no se sabe si est muerta o si est viva. Es ese estado de incertidumbre lo que caracteriza la ausencia jurdica. Algunas veces se entiende por ausente, a una persona sobre cuya existencia no hay ninguna duda. Otras veces son ausentes las personas desaparecidas, sobre cuya muerte no hay ninguna duda, aunque no se haya encontrado su cadver. Son personas que han estado expuestas a un peligro de muerte conocido de una manera directa, como los que perecen en un accidente en una mina, que se sabe positivamente que ha causado la muerte de varias personas. El Primer Cnsul deca que stos eran ms bien desaparecidos, que ausentes. (Vanse artculos 549, 555 y 556 C). Una persona que se ahoga en el mar o en un ro, y no se encuentra su cadver, obreros que perecen en una mina y quedan enterrados en una galera, donde es imposible penetrar; un asesinato cometido con la supresin del cadver; [la muerte de varias personas] en un incendio, tras el cual es imposible identificar los cadveres carbonizados. Todos son ejemplos de casos en que hay certeza de la muerte del desaparecido. Art. 48.- Si desapareciere cualquier persona del lugar de su domicilio o residencia sin haber dejado procurador general o quien legalmente administre sus bienes y sin que de la misma se tengan noticias, el Juez competente, cuando sea necesario proveer a estas necesidades, nombrar un guardador. En estos asuntos se considera competente el Juez de Distrito del domicilio del ausente, sin perjuicio de lo dispuesto en el Arto. VI del Ttulo preliminar. Artos. 268-760-868 Pr. Lo dispuesto en el prrafo anterior no servir de obstculo a las providencias conservativas que se hagan indispensables en cualquiera otra parte en que el ausente tenga bienes. [Art. 55 C. Portugal].

Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 49.- Podrn provocar la guarda mencionada, el Ministerio Pblico y todos aquellos que tengan inters en la conservacin de los bienes del ausente. Si el desaparecido fuere extranjero, tambin podr hacerlo su cnsul respectivo. [Art. 56 C. Portugal]. En los nombramientos de guardador, preferir el Juez al cnyuge, a

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cualquiera de los herederos presuntos, y a falta de stos, a alguno de los que tengan mayor inters en la conservacin de los bienes del ausente. [Art. 57 C. Portugal]-Art. 321 inc. 3 C. La guarda provisional autoriza al cnyuge presente para pedir la liquidacin de la sociedad conyugal, si la hubiere; y para ejercer la patria potestad sobre los hijos comunes. Artos. 153-268 inc. 2 C.; 760-1605-1606 Pr.

Comentarios: Segn lo dice Trouchet (y parece extraordinario que as sea):El ausente no est ni vivo ni muerto. Su estado es tan incierto, que no se puede probar ni su vida ni su muerte. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 50.- El guardador nombrado recibir por inventario los bienes del ausente y prestar fianza escriturada bastante a juicio del Juez, para responder a las resultas de la administracin. [Art. 58 C. Portugal] Artos. 247-382-416-430 C.; 723 Pr. Anotaciones. Segn el modelo portugus, la fianza ser proporcionada al valor de los muebles y a la renta lquida de un ao de los inmuebles; y si [el guardador] no puede dar fianza, se constituira en depsito los muebles que pudieren conservarse, vendindose los dems en pblica subasta e invirtiendo su valor en garantas que ofrezcan seguridad suficiente. N. del E.: [El autor corrigi las concordancias de este artculo y reemplaz el Art. 723 Pr. por el 763 Pr. que es el artculo correcto]. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 51.- Las facultades del guardador provisional se limitarn a los actos de mera administracin, de la cual rendir cuenta anualmente ante el Juez; pero aquel debe proponer tambin en juicio las acciones de conservacin que no puedan retardarse sin perjuicio del ausente, estando adems facultado para representar a ste en las acciones que deba intentar o se le intentaren. [Art. 59 C. Portugal]-Art. 382-3296 C.

Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 52.- Si se entablare algn juicio contra el ausente, que an no tenga guardador o quien lo represente legalmente, se le nombrar un guardador especial

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que lo defienda en el litigio. [Art. 60 C. Portugal]-Arts. 328-329-377 C.; 79-763 y 868 Pr.

Art. 53.- El guardador provisional tendr derecho a un cinco por ciento de las rentas o productos lquidos que realice. [Art. 61 C. Portugal]-Arts. 255-476 C.

Bibliografa adicional recomendada.5

Art. 54.- El Ministerio Pblico est encargado de y ser siempre odo en los actos judiciales que a ste se refieran. [Art. 62 C. Portugal]-Art. 557 Pr.

velar por los intereses del ausente,

Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 55.- La guarda provisional termina: 1 . 2 Por el regreso del ausente, o por la certeza de su existencia. Por la comparecencia de procurador con poder bastante o de persona que represente al ausente. 3 Por la constitucin de la guarda definitiva. 4 Por la certeza de la muerte del ausente. [Art. 63 C. Portugal].

CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 48]: Artos. 112 Francia, 181 Espaa, 20, 21 Italia, 54 Uruguay, 696 Mjico. Concordancias adicionales: [Para el artculo 48]: Arto. 267 Pr. [Correspondiente al prrafo 2do. de este artculo]. 2. Cdigos citados. [Para el artculo 49, prrafo 1]: Artos. 113 Francia, 185 Espaa, 81

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Chile. [Para el prrafo 2]: Artos. 187 Espaa, 140 Francia. [Para el prrafo 3]: Arto. 124 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 49]: Arto. 246 C. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 50]: Artos. 182 Espaa, 126 Francia. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 51]: Artos. 125, 128 Francia, 87 Chile. [Adems, el autor cita B.J. p. 10482]. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 53]: Arto. 127 Francia. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 54]: Arto. 114 Francia. 7. [Otros autores citados]: F. Laurent. Principios de Derecho Civil. II. Traduccin Castellana. II. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Demolombe. Cours de Code Napoleon. II. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. I. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. I. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Planiol et Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. A. Rolin. Droit Internacional Prive. II. Chevalier-Maresq et Cie. Edit. Paris, 1897. Locre, IV, Legislacin Civile, commerciale et criminelle de la France. Paris, 1826-1832. CAPITULO VIII De la guarda definitiva del ausente Art. 56.- Transcurridos cuatro aos desde el da en que desapareci el ausente sin que de l se tuvieran noticias, o desde la fecha de las ltimas recibidas, podrn las personas reputadas como herederos en el tiempo de la ausencia o de las ltimas noticias, ya sean legtimos o testamentarios, y una vez justificadas aquellas circunstancias con intervencin del Ministerio Pblico, pedir se decrete la guarda definitiva y reclamar la entrega de los bienes del ausente, excepto en el caso de que ste hubiere dejado poder bastante, pues entonces, nicamente podr hacerse la reclamacin, desde que hayan pasado seis aos a contar del da de la desaparicin o ltimas noticias del ausente. Los herederos y el cnyuge podrn sin embargo, una vez pasados tres aos, en los trminos ya expresados, pedir que e procurador preste fianza suficiente si hay justa sospecha de insolvencia; y cuando aquel no pueda o no quiera prestarla se tendrn por nulos sus poderes. [Art. 64 C. Portugal]-Art. 3962 inc. 2 C.; 764 y 1420 Pr.

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Causa tambin presuncin de fallecimiento, la desaparicin de cualquiera persona domiciliada o residente en la Repblica que hubiere sido gravemente herida en un conflicto de guerra o que naufragare en un buque perdido o reputado por tal, o que se hallare en el lugar de un incendio, terremoto u otro suceso semejante en que hubieren muerto varias personas, sin que de ella se tenga noticias por tres aos consecutivos. Los tres aos se contarn desde el da del suceso, si fuere conocido, o desde un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido. En este caso podrn igualmente los herederos reclamar la entrega de los bienes. [Art. 112 C. Argentina]-Arts. 267-764-768 Pr.

Comentarios: En este artculo se otorga la facultad de pedir que se decrete la guarda definitiva a las personas reputadas como herederos en el tiempo de la ausencia o de las ltimas noticias, ya sean legtimos o testamentarios; pero lo mismo que otras legislaciones, no dice nada expresamente del cnyuge, que bien pudiera no ser heredero. El inciso 2 habla del cnyuge y el 764 Pr. [Se refiere a la peticin de la guarda definitiva por el heredero o conyuge del desaparecido]. Ms completo el Cdigo Argentino, enumera las siguientes personas: 1. El cnyuge. 2. Los presuntos herederos legtimos. 3. Los instituidos en un testamento abierto. 4. Los legatarios. 5. Los que tuviesen sobre sus bienes algn derecho subordinado a la condicin de su muerte. 6. El ministerio .... 7. El Cnsul respectivo, si el ausente fuere extranjero. Por ltimas noticias se entiende la fecha en que la carta fue expedida, el da en que el ausente fue visto por ltima vez y no el da en que se recibi la carta o la noticia de su existencia, pues entre esas dos fechas han podido trascurrir muchos das y aun meses. A medida que trascurren los aos va inclinndose la balanza del lado de la presuncin de muerte y se van adquiriendo derechos a que hay que dar estabilidad y fijeza. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 57.- La sentencia que constituye la guarda definitiva, no puede pronunciarse sin que se haya llamado al ausente en cuatro edictos publicados en el peridico oficial, con intervalo cada uno de cuatro meses por lo menos. Tambin se fijarn los edictos en lugares pblicos; y no podr darse cumplimiento al fallo sin que se publique ste en la misma forma indicada para los edictos. [Art. 65 C. Portugal]-Art. 765 Pr.

Comentarios: Como los edictos de que habla el artculo 57 son cuatro, y se deben publicar cada

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cuatro meses, resultara que los plazos sern efectivamente de 16 meses ms; o sea de cinco aos y 4 meses, o 7 aos y 4 meses, respectivamente. Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 58.- Si el ausente hubiere dejado testamento cerrado, el Juez, antes de pronunciar su sentencia, mandar proceder a su apertura, a fin de tener en cuenta sus clusulas y proveer en su virtud a la guarda. [Art. 66 C. Portugal]-Art. 767 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 59.- Constituida la guarda definitiva, tanto los legatarios como todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido, caso de verdadera muerte. podrn hacer valer esos derechos como en el

En el plazo expresado en el Art. 56 podrn los interesados, a quienes este artculo se refiere, reclamar la entrega de los bienes a que tengan derecho, una vez justificada la ausencia en la forma legal. [Art. 67 C. Portugal]-Arts. 938-1330 C.

Comentarios: Tienen derechos subordinados a la condicin de su muerte: el nudo propietario de un bien de que el ausente era usufructuario; el donante que haba donado al ausente con la condicin resolutoria de la muerte del donatario; el llamado a un sucesor como sustituto del ausente. En la renta vitalicia, el deudor de la renta [tambin tiene derechos subordinados]. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 60.- Si an despus de establecida la guarda definitiva, se presentare algn heredero que en el orden de sucesin deba excluir al que se nombr guardador, podr utilizar los medios oportunos para la revocacin del primitivo nombramiento y la designacin para el cargo de persona competente. [Art. 68 C. Portugal].

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Art. 61.- Cuando los herederos presuntivos no tengan la libre administracin de sus bienes, ejercern sus derechos por medio de sus representantes legales. Bibliografa adicional recomendada.5

CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 56]: Artos. 120, 121 Francia, 184 Espaa, 85 Chile, 22, 25 Italia, 59 Uruguay. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 57]: Artos. 186 Espaa, 119 Francia. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 58]: Arto. 123 Francia. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 59]: Artos. 123 Francia, 91 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 59]: El N 1 de este artculo est tomado del 91 de Chile y es una incongruencia en nuestro Cdigo. 5. [Otros autores citados]: A. Rolin. Droit Internacional II. Prive. Chevalier-Maresq et Cie, 3 Vols. Edit. Paris, 1897. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. I. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Aubry et Rau, Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Demolombe. Cours de Code Napoleon. II. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). F. Laurent. Principios de Derecho Civil. II. Traduccin Castellana. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Baudry Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. I. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. Locre. Legistion Civile, commerciale et criminelle de la France. IV Paris. Delvincourt. Cours de Code Civil. I, II. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824.

CAPITULO IX Del inventario y de la fianza de los bienes del ausente Art. 62.- Los bienes del ausente nicamente podrn ser entregados a los herederos y dems interesados, mediante inventario y fianza suficiente. [Art. 69 C. Portugal].

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Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 63.- Si los herederos o los interesados no prestaren la referida fianza, continuar la administracin de los bienes del ausente, durante el tiempo en que ella sea necesaria; pero les ser permitido, justificando su falta de medios, reclamarla adjudicacin de la mitad de los productos, a que tendran derecho si estuviesen a su cargo los bienes expresados. [Art. 70 C. Portugal]-Art. 1506 C. CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 62]: Artos. 126 Francia, 187 Espaa. 2. [Otros autores citados]: Borja. Teora General de la Obligaciones. II. Editorial Porra. Mxico, 1998. Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. I, II. Traduccin Castellana. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. CAPITULO X De los de derechos y obligaciones de los guardadores definitivos y dems interesados

Art. 64.- Los guardadores definitivos pueden exigir la entrega de todos los bienes y ejercitar todos los derechos que pertenecan al ausente hasta el da en que desapareci o se recibieron sus ltimas noticias. [Art. 71 C. Portugal]-Arts. 982-1353 C. Art. 65.- Los guardadores definitivos y dems interesados harn suyos los productos lquidos de los bienes desde el da en que los hubieren recibido.

Bibliografa adicional recomendada.1

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Art. 66.- Los guardadores definitivos pueden pedir cuentas a los provisionales y recibir los frutos y ventas que quedaron de la anterior administracin, lo mismo que demandar y ser demandados como legtimos herederos ausente. [Art. 74 C. Portugal] del

N. del E.: [El autor corrige la segunda lnea, que en vez de] ventas [debe leerse] rentas.

Art. 67.- Los guardadores definitivos no estn obligados a rendir cuentas de su administracin, excepto al ausente que reaparezca o a los herederos que nuevamente se presenten. [Art. 75 C. Portugal]-Art. 51 C. Art. 68.- A los guardadores definitivos slo se les prohbe: enajenar e hipotecar los bienes races del ausente, sin previa autorizacin judicial, la que se conceder en los casos de necesidad o utilidad, y repudiar ninguna herencia, legado, o donacin a que el ausente tuviere derecho antes de su desaparecimiento o de la fecha de las ltimas noticias, sin que preceda la autorizacin judicial prevenida anteriormente. Artos. 382-383 C.

Comentarios: Este artculo 68 fue tomado, con algunas variaciones, de los artculos 76 y 77 del Cdigo de Portugal. Bibliografa adicional recomendada.2 Bibliografa adicional recomendada.3 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 65]: Arto. 89 Chile. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 68]: Artos. 88 Chile, 76 y 77 Cdigo Portugal. 3. [Otros autores citados]: Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. Aubry et Rau, Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Laurent. Principios de Derecho Civil. II. Traduccin Castellana. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Demolombe, II. Cours de Code Napoleon. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris,

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(s.f). Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. I. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f).

CAPITULO XI De los efectos de la ausencia respecto de los derechos eventuales del ausente

Art. 69.- Los bienes y derechos que eventualmente sobrevengan al ausente desde su desaparicin o ltimas noticias, y que dependan de la condicin de su existencia, pasarn a los que hubieren sido llamados a sucederle una vez fallecido; pero debern stos hacer inventario formal de los bienes que reciban. [Art. 72 C. Portugal]. En el caso previsto en la fraccin anterior, los coherederos o sucesores llamados en falta del ausente, se considerarn tambin como poseedores provisionales o definitivos de los bienes que por la herencia, donacin, legado u otro ttulo, deban corresponder al expresado ausente, segn la poca en que la asignacin se defiere. [Art. 671 C. Mxico]-Arts. 1353-1388 C. Los guardadores definitivos, o en su defecto el Ministerio Pblico, podrn reclamar el inventario a que se refiere la fraccin primera de este artculo. Comentarios: Los derechos de stos [de los llamados a suceder al ausente] no son irrevocables, pero siempre dependen de la incertidumbre, y cesan cuando se pruebe la existencia del ausente. La accin que tiene ste o sus causahabientes es de peticin de herencia que prescribe conforme el artculo 1302. Cuando se trata de una renta vitalicia, prescribe conforme el artculo 919. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 70.- Lo dispuesto en el artculo anterior, debe entenderse sin perjuicio de las acciones de peticin de herencia y de otros derechos que podr ejercer el ausente, sus representantes, acreedores o legatarios, y que no se extinguirn sino por el lapso fijado para la prescripcin. [Art. 672 C. Mxico]-Art. 1302 C.

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Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 71.- Los que hayan entrado en posesin de la herencia, legado o donacin que deba corresponder al ausente, harn suyos los frutos percibidos de buena fe, mientras que el ausente no comparezca, o que las acciones no sean ejercitadas por sus representantes, o los que por contrato o cualquiera otra causa tengan con l relaciones jurdicas. (1) [Art. 673 C. Mxico]-Arts. 1298-1299 C. Comentarios: Se aplica este artculo, pues, a los legatarios, sustitutos a los donatarios. Pero con respecto a los legatarios, habr que tomar en cuenta las reglas de los artculos 1127 y 1142 C. N. del E.: El autor subraya la frase percibidos de buena fe ubicada en la tercera lnea de este artculo. Bibliografa adicional recomendada.3 Bibliografa adicional recomendada.4 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 69, prrafo 1]: Artos. 135, 136 Francia, 196 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 70]: Artos. 137 Francia, 197 Espaa. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 71]: Artos. 138 Francia, 194, 198 Espaa, 89 Chile. 4. [Otros autores citados]: F. Laurent. Principios de Derecho Civil. II. Traduccin Castellana. 18 vols. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. II. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. Demolombe. Cours de Code Napoleon. II. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Colin y Capitant. Curso Elemental de Derecho Civil. Trad. I. Demfilo de Buen. Editorial Reus, Madrid 1922 a 1928. Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. I. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. CAPITULO XII De la terminacin de la guarda definitiva

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Art. 72.- La guarda definitiva termina: 1 2 . 3 . Por la reaparicin del ausente. Por la certeza de su muerte. Por el lapso de diez y seis aos.

4 Si el ausente cuenta setenta aos de edad. [Art. 78 C. Portugal]. Comentarios: La Ley 56, tt. 1 lib. 7. Digesto,1 fijaba en cien aos el trmino de la ley longevidad. Lo mismo el Cdigo francs, art. 129, seguido por otros cdigos europeos. (P. de Goyena, artculo 323).2 El Cdigo francs establece los plazos de 30 aos de ausencia y cien aos de edad. El de Argentina pone el plazo de seis aos, y de tres, cuando se refiera al caso de persona que hubiera sido gravemente herida en un conflicto de guerra etc. (Nuestro artculo 56, inciso 3). Si bien es cierto que hay personas que viven cien aos y aun han pasado de esa edad, lo comn y frecuente no es eso; y segn el Salmo 89, la vida del hombre no pasa por lo regular de setenta aos, y apenas llega a los ochenta en los ms [robustos]: Dies annorum nostrorum in ipsis septuaginta anni: si anuem in potentatitubus octoginta anni et amplia corum labor et dolo. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 73.- En cualquiera de los ltimos tres casos referidos en el artculo anterior, quedan libres los herederos y dems interesados de la fianza que hubieren prestado, y pueden disponer como suyos de los bienes del ausente. [Art. 79 C. Portugal]-Art. 938 C.; 740 Pr. Art. 74.- Si despus del lapso de diez y seis aos de ausencia de haber cumplido el ausente setenta aos de edad, reapareciere ste o se presentaren ascendientes o descendientes suyos, percibirn los bienes existentes en el estado en que se hallaren, o aquellos porque se hubieren permutado, o el precio que los herederos y dems interesados hubieren recibido por las enajenaciones hechas despus de dicho tiempo. El derecho concedido en este artculo a los ascendientes y descendientes, prescribe pasados diez aos desde la terminacin de la guarda definitiva. [Art. 80 C. Portugal]-Art. 1302 C. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 75.- Apareciendo otros herederos que no sean los designados en el artculo anterior, slo podrn exigir los bienes del ausente cuando no hayan pasado los diez y seis aos expresados en el nmero 3 del Arto. 72.

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[Art. 81 C. Portugal].

Bibliografa adicional recomendada.5 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cita omitida. 2. Cita omitida. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 72]: Arts. 190, 191 Espaa. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 74]: Arts. 132 Francia, 196 Espaa. 5. [Otros autores citados] C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Demolombe. Cours de Code Napoleon. 3ra. Edicin. Augusto Durand y L. Hachette. Pars, (s.f). F. Laurent. Principios de Derecho Civil. II. Traduccin Castellana. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Baudry Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. I. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. Savigny. Le Droit des Obligations. II. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. II, III, IV, VI. Trad. de la 7ma. edicin Italiana; 8 vols. Imprenta de la revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Zachariae. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. CAPITULO XIII De las personas jurdicas (1) * Reformado. Este Captulo ha sido reformado por Ley General sobre Personas Jurdicas sin fines de lucro. Ley 147; Gaceta 102 de 29-02-92.

(1)El Presidente de la Repblica de Nicaragua, a sus habitantes, Sabed: Que el Congreso ha ordenado lo siguiente: "El Senado y Cmara de Diputados de la Repblica de Nicaragua.

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Decretan:

Art. 1.- Las asociaciones conocidas hoy con el nombre de Club y las que en lo sucesivo se establezcan, sern reputadas como personas jurdicas desde el da en que sean aprobados sus Estatutos. Art. 2.- La aprobacin de los expresados estatutos, toca al Poder Ejecutivo. Sala de Sesiones de la Cmara de Diputados.-Managua, 31 de enero de 1873.-Adrian Zavala.-D. V. P.-J. d. Rodrguez.-D. S.Isidro Urtecho.-D. S.-Al Poder Ejecutivo.-Sala de Sesiones de la Cmara del Senado.-Managua, febrero 8 de 1873.-Fernando Guzmn. -S. P.-E. Benard.-S. S.-Pedro P. Prado.-S. S.-Por tanto:-Ejectese.-Managua, febrero 15 de 1873.-Vicente Cuadra.-El Ministro de la Gobernacin.-Francisco Barberena.-(Gaceta de Nicaragua, 8, correspondiente al sbado 22 de febrero de 1873). [Como introduccin al tema de las personas jurdicas, el autor seala lo siguiente]: Las personas jurdicas tienen su diferencia fundamental con las sociedades en que no persiguen un fin pecuniario en provecho personal de los asociados; su objeto es atender alguna necesidad moral o contribuir a algn fin de beneficiencia pblica, sin que puedan repartirse dividendos entre los socios. El patrimonio de asociaciones o corporaciones no pertenece en todo o en parte a ninguno de sus miembros y sus obligaciones tampoco les afectan, salvo que hayan concurrido a obligarse personalmente. En las sociedades existe un contrato que obliga a los socios y por el cual stos se hacen responsables de las obligaciones sociales, y el haber social despus de la disolucin de la sociedad es liquidado y distribuido entre los mismos. El patrimonio de la persona jurdica propiamente dicha jams es repartido entre los socios y si se extingue la persona jurdica, su patrimonio tendr la destinacin que le sealen los estatutos y si stos nada dijeren, pasar al Estado conforme al artculo 561 del C. (Artculo 91 nuestro). Puede decirse que en la corporacin o asociacin los socios abandonan parte de sus bienes para la creacin de la persona jurdica, mientras que en la sociedad los socios hacen un aporte temporal para la formacin del capital social, sin que pierdan su derecho de dueos en su participacin social. Supongamos que varias personas renen un fondo comn y emiten acciones que dan derecho a participar de un club social. Con el dinero reunido se compra la casa y los muebles necesarios para el club. Se subscriben los estatutos, establecindose que para ingresar al club hay que adquirir una accin. Este club obtiene su personalidad jurdica por un Decreto del Ministerio de Justicia (que antes de 1925 deba dictarse de acuerdo con el Consejo de Estado). El patrimonio del club es propiedad exclusiva de la institucin y los socios, aunque se llamen accionistas, slo tienen el derecho de incorporarse al club y gozar de los beneficios de bienestar y comodidad que ste proporciona. Si ms tarde el club se disuelve, los socios no recuperan el valor de las acciones que aportaron, y los bienes del club tendrn el nuevo destino previsto en los estatutos o en la ley. (Rgimen legal de las sociedades en Chile por Alfredo Aldunate. p. 11).1 [Siempre sobre el tema de las personas jurdicas, el tratadista prosigue con los siguientes conceptos]: La nacin considerada en su capacidad poltica, es decir, como poder pblico, no es una persona jurdica; pero en cuanto tiene necesidad de poseer bienes para cumplir los fines de su institucin, se la juzga como tal. Cuando se considera a la nacin como al conjunto de los individuos que la forman, es decir, como al pueblo, que conserva la soberana

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no delegada por la Constitucin, no es una persona jurdica, aunque sea capaz de poseer bienes en virtud de la ley que atribuye al Estado el dominio de los bienes que son de uso pblico; porque en realidad esos bienes no son del pueblo sino en virtud de la ley que permite el uso comn, sin que nadie particularmente, ni en conjunto, pueda disponer de ellos. Es su uso el que la ley permite y que puede quitarles segn las necesidades sociales. Hay gran dificultad para considerar como personas jurdicas a los Estados extranjeros, porque si bien es cierto que pueden tener propiedades en otro territorio, tambin lo es que gozan del privilegio de extraterritorialidad, y no pueden ser sometidos a la jurisdiccin de un poder extrao sin perder en cierto modo su soberana. Pero los autores han explicado estas diferencias: cuando el estado extranjero procede como soberano, no puede ser sometido a la jurisdiccin de otro estado; mas no as cuando obra como persona privada. As, el inmueble ocupado por la legacin de un estado extranjero que lo ha adquirido en propiedad, goza de la extraterritorialidad en cuanto protege a todos los miembros de la legacin y dems personas que habiten en l, porque se supone que viven en el territorio extranjero; pero en su calidad de adquirente como persona capaz de contraer obligaciones, el estado extranjero puede ser demandado con accin reivindicatoria por el inmueble, ante los tribunales comunes de la nacin. (Machado, I. p. 74.2 Ver tambin Flix, Derecho Internacional Privado, N 215).3 El Cdigo de Chile, en el ttulo De las personas jurdicas, no reconoce como tales al fisco, a las Municipalidades, a las iglesias, a las comunidades religiosas, ni a las sociedades annimas, por la razn de ser regidas por legislaciones especiales, o ser personas de Derecho Pblico. Freitas combate la doctrina y las resoluciones del Cdigo chileno, diciendo que debe reconocerse la soberana del Derecho Civil, siempre que se trate de bienes, de su posesin y dominio; que un Estado extranjero puede verse en el caso de demandar a un individuo en su domicilio por obligaciones y crditos a su favor, sin poder llevar el negocio por la va diplomtica. Desde que se reconoce que las mismas obligaciones que se forman entre particulares pueden formarse entre un Estado y un particular, es forzoso admitir que los tribunales deben administrar justicia, sin distincin de personas. Los tribunales franceses se han declarado competentes para juzgar las cuestiones civiles entre el gobierno y los simples particulares, lo que no puede explicarse sin admitir la misma personalidad jurdica creada para las asociaciones de inters pblico. Vase sobre esta interesante cuestin, la nota de Vlez Sarsfield a los artculos 33 y 34, Argentina.4 La diferencia esencial entre asociacin y sociedad, es que en la asociacin los contratantes, si bien persiguiendo un fin activo, no se proponen dividirse las ganancias o beneficios que resulten de la explotacin en comn. Las asociaciones son, pues, reuniones de personas deseosas no de realizar una ganancia (como los miembros de una sociedad) sino de procurarse goces inmateriales o de ser recprocamente tiles o agradables entre ellos mismos. (Baudry et Wahl, XX, Sociedades, n 554).5 Los sindicatos de productores (trust o cartel), contrato por el cual algunos industriales se comprometen a fijar el precio de sus productos, no son una sociedad sino que constituyen una asociacin, pues es destinada ms a evitar prdidas que a obtener ganancias. Las personas jurdicas son difciles de definir, y por eso Machado se contenta con decir que son los sujetos de derecho que no son seres humanos. Una definicin que si bien no es perfecta sirve para grabar en forma aproximada el concepto, es la siguiente: Persona jurdica es toda unidad orgnica resultante de una colectividad organizada de personas o de un conjunto de bienes y a la que, para la consecucin de un fin social ms o menos durable y permanente, es reconocida u otorgada por el estado una capacidad de derechos patrimoniales. La corporacin es una persona jurdica formada por un cierto nmero de individuos

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asociados para conseguir la realizacin de un fin de inters comn. La fundacin es una persona jurdica que tiene por objeto realizar un fin lcito de inters general por medio de bienes determinados afectados permanentemente a su consecucin. El Dr. Vlez Sarsfield dice al principio de este ttulo: Se usa de la expresin persona jurdica como opuesta a la persona natural, es decir, al individuo, para demostrar que ellas no existen sino con un fin jurdico. Otras veces se emplea la expresin personas morales, denominacin impropia porque nada tiene de comn con las relaciones morales. Los romanos no tuvieron ningn trmino genrico aplicable a todas las personas jurdicas. Para designarlas en general decan que ellas representaban una persona: hocreditas personae vice fungitur sienti municipiun (1 22, Dig. De fidejus)6 Del bonorum possesor, deca igualmente: vice hocredie est. l. 2 Dig.7 De bonorum possesor. En todos los Cdigos modernos no hay un ttulo sobre lo que en ellos se llama personas morales, a pesar de que necesariamente tienen que disponer sobre el estado municipalidades, corporaciones, establecimientos pblicos, etc. El Cdigo de Austria en su primera parte, sobre el derecho relativo a las personas, slo en dos artculos, (el 26 y 27), indica esas personas refirindose a las municipalidades y a las sociedades autorizadas o no autorizadas. El Cdigo de Prusia contiene un largo tratado sobre las sociedades en general y sobre las corporaciones y municipalidades en particular. El de Luisiana concluye el primer libro con solo un ttulo sobre las corporaciones. nicamente el Cdigo de Chile contiene un ttulo De las Personas Jurdicas; pero en l hay un error tan grave que destruye toda la importancia que deba prometerse de su ilustrado autor. Los jurisconsultos franceses y espaoles no se ocupan de las personas morales; pero en Savigny se encontrar extensamente tratada la materia. (T., II del Derecho Romano).8 De l ha tomado Freitas las doctrinas que forman las bases del ttulo que proyecta, al cual seguimos a la letra.

Art. 76.- Ninguna asociacin o corporacin tiene entidad jurdica, si no ha sido creada o autorizada por la ley. [Art. 39 C. Mxico]-Arts. 3-984-3185-3962 inc. 5 C.; 2137 Pr. B.J. pag. 4373.

Comentarios: La persona jurdica necesita que el poder pblico la reconozca; y su capacidad se extiende slo para lo expresamente autorizado. La persona jurdica es una creacin exclusiva de la ley; la natural tiene derechos desde su existencia. La distincin entre las corporaciones y fundaciones, aunque conveniente en una obra de jurisprudencia, como la de Savigny, en la ley es del todo [negatoria], dice Borja, III, 329.9 Las personas jurdicas no son susceptibles de ser consideradas como ausentes. Las personas jurdicas son incapaces para ejercer acciones criminales, ni tampoco pueden dar poder al efecto. (Ver nota al artculo 87).

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Art. 77.- Las asociaciones o corporaciones que gozan de entidad jurdica, pueden ejercer todos los derechos civiles relativos a los intereses legtimos de su instituto. [Art. 40 C. Mxico]-Art. 1241 C.

Comentarios: Mientras una corporacin o asociacin no es reconocida (autorizada) como persona jurdica, los actos que ejecutan los mandatarios se reputan actos personales de ellos, a menos que tengan por objeto crear la persona jurdica. As, las donaciones aceptadas con objeto de fundar un hospital, o las rentas constituidas en su favor, quedarn irrevocables por la autorizacin dada por el poder pblico; pero respecto de los contratos realizados para las construcciones o cosas semejantes, sern responsables personalmente los que los celebraron antes de tener la autorizacin. Bibliografa adicional recomendada.10

Art. 78.- Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles o comerciales, segn el fin de su instituto. [Art. 46 C. Argentina]-Art. 3185 C.

Comentarios: Cul es la diferencia entre la persona jurdica creada por la ley y la sociedad creada por el contrato particular, que puede adquirir bienes, comparecer en juicio, contraer obligaciones y ejecutar todos los derechos autorizados por el contrato? En las sociedades civiles y comerciales hay una especie de comunidad de bienes, que no existe en la asociacin con el carcter de personas jurdicas; hay tambin la diferencia de que la sociedad particular reposa generalmente en la confianza mutua de los socios, pues se disuelve la sociedad cuando esa confianza desaparece; mientras que en la persona jurdica nada de esto sucede. Bibliografa adicional recomendada.11 Art. 79.- En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos fuere posterior a su fundacin, quedar legitimada su existencia como persona jurdica desde el tiempo en que se verific la fundacin. [Art. 47 C. Argentina].

Comentarios: El alcance de este efecto retroactivo es que las asociaciones que no existan antes de ser autorizadas, se consideran como tales desde que comenzaron a existir, y que las obligaciones y derechos adquiridos con el objeto de fundarlas, lo sean como si hubiera sido persona jurdica. Pero no se debe restringir el artculo solo a los establecimientos, sino tambin a las asociaciones y corporaciones. Todos los autores han distinguido las personas jurdicas de existencia necesaria y de existencia

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posible; pero han dividido las segundas en dos grandes clases, (como lo hace Savigny, Derecho Romano, Sec., 86),12 en corporaciones, llamando as a todas las sociedades de artesanos o industriales; y en fundaciones, a las que tienen por objeto el ejercicio de la religin, las asociaciones piadosas de todo gnero, la cultura de las ciencias, de las artes, de la caridad, etc. El Cdigo de Chile (artculo 545) divide las personas jurdicas en corporaciones y asociaciones de beneficiencia pblica, no comprendiendo errneamente a las personas de existencia necesaria, como el Estado y las municipalidades. En el Proyecto de Freitas, seguido por el Cdigo Argentino, se hacen dos grandes divisiones: 1. Las personas jurdicas de existencia necesaria, que estn regidas por el Derecho Pblico. 2. Las de existencia posible, que subdivide a su vez en dos grandes ramas: a) Establecimiento de utilidad pblica, con fines religiosos, cientficos, literarios o de piedad. b) Corporaciones, instituidas con iguales fines, como comunidades religiosas, rdenes terceras, cofradas, hermandades. c) Sociedades annimas o encomandita por acciones, destinadas a cualquier fin de industria o comercio. Bibliografa adicional recomendada.13

Art. 80.- Las corporaciones son representadas por las personas a quienes la ley, ordenanzas o estatutos respectivos, o a falta de una y otros un acuerdo de la corporacin, ha conferido ese carcter. Tambin podrn nombrar por acuerdo apoderados especiales. [Art. 551 C. Chile]-Arts. 10-2014-2440-2564-2825-3296 C. La mayora absoluta de los miembros de una corporacin o asociacin, a falta de su representante legtimo, se considerar como el total de la asociacin o corporacin para el efecto de representarla o de nombrar persona que la represente. [Art. 16 C. Costa Rica]-Arts. 76-871 Pr. B.J. pag. 4944. Comentarios: Ver en contra de este artculo, la nota de Vlez Sarsfield al artculo 35, Argentina.14 "Ms de un autor se figura que un acto que emanace de todos los miembros de una corporacin, deba considerarse como un acto de la corporacin misma, y que la representacin no ha sido introducida sino a causa de la dificultad de traer a todos los miembros de la corporacin a una comunidad de voluntad y de accin. Pero en realidad, la totalidad de los miembros que forman una corporacin difiere esencialmente de la corporacin misma, y aunque los miembros de ella, sin excepcin alguna, se reunieran para obrar, no sera esto un acto del ser ideal que llamamos persona jurdica. El carcter esencial de una corporacin es que su derecho repose, no sobre sus miembros reunidos, sino sobre un conjunto ideal. Una corporacin es semejante a un pupilo, cuya tutela ser ejercida por el que ha nombrado la ley para la formacin de la persona jurdica, ha debido preceder su constitucin, y a ella la creacin de la representacin que ha de obrar, como en un banco, el directorio que ha de gobernar los intereses de la sociedad. Todos los miembros reunidos no podrn apartarse legalmente de la constitucin y ejecutar actos que por ella correspondiesen al directorio del banco. La persona jurdica, pues, slo por medio de sus representantes puede adquirir derechos y ejercer actos, y no por medio de los individuos que forman la corporacin, aunque fuese la totalidad del nmero" (Vase Savigny,

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II, Sec., 90, 96).15 [Segn] nota de Vlez Sarsfield). Art. 81.- Cuando falten los miembros necesarios para la direccin y se trate de un asunto urgente, el Tribunal de Apelaciones del domicilio de la asociacin, nombrar, a peticin de cualquier interesado, los individuos que han de reemplazarlos durante la ausencia o vacante. [Art. 29 C. Alemania].

Bibliografa adicional recomendada.16 Art. 82.- Los estatutos podr disponer que se establezcan representantes especiales para ciertos asuntos, o autorizar a los representantes legales para que los nombren. El poder especial de representacin se extender a todos los actos jurdicos que se relacionen con el asunto. [Art. 30 C. Alemania].

Bibliografa adicional recomendada.17 Art. 83.- La asociacin ser responsable del perjuicio que la direccin, un miembro de ella u otro representante nombrado en virtud de los estatutos o por acuerdo, cause a un tercero por un acto realizado en el ejercicio de sus funciones, y que exija reparacin; pero el dao habr de causarse con la ejecucin misma y no con motivo de sta. (1) [Art. 31 C. Alemania]-Arts. 2509-3272-3278-3279 C.

-------(1) La frase final de este artculo no es del modelo. La tomaron los codificadores de la nota puesta alcance de la edicin del "Cdigo Civil del Imperio Alemn" vertido al espaol por D. Alejo Garca Moreno.

Art. 84.- Las resoluciones de la asamblea de los asociados, no podrn perjudicar los derechos personales de uno de ellos sin su consentimiento. [Art. 35 C. Alemania]. Art. 85.- La asociacin perder su capacidad jurdica con la apertura de la quiebra o concurso. En caso de insolvencia deber la direccin provocar aquellos; y si hubiere morosidad, los miembros de la

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Junta Directiva que sean morosos sern responsables para con los acreedores del perjuicio que de ellos resulte,debiendo considerrseles como deudores solidarios. [Art. 42 C. Alemania]-Arts. 2239-2240 C. Art. 86.- La disolucin de la sociedad o el cese de su capacidad jurdica, deber hacerse pblico por sus liquidadores. [Art. 50 inc. 1 C. Alemania]-Art. 276 C. Art. 87.- Los establecimientos, corporaciones y dems personas jurdicas, gozan en general de los mismos derechos que los particulares para adquirir bienes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres, recibir usufructos, herencias, legados o donaciones, e intentar las acciones civiles o criminales que les incumben, salvo las disposiciones constitucionales. (2) [Art. 41 C. Argentina]-Arts.983-984-986-1019-1241 C. 49y 54 Cn.

--------(2) Cuando se promulg este Cdigo, rega la Constitucin Poltica de 1893, que contena la siguiente limitacin: "Art. 54. Son prohibidas las vinculaciones y toda institucin a favor de manos muertas". Comentarios: Aqu se incurre en un error de doctrina al atribuir a los establecimientos, corporaciones y dems personas jurdicas, los mismos derechos que los particulares para adquirir bienes, etc, porque no pueden ejecutar sino los actos para que han sido autorizados en sus estatutos; por lo que no es exacto que gozan de los mismos derechos que los particulares, los cuales pueden ejecutar todo lo que no les est prohibido; [En claro contraste,] las personas jurdicas tienen limitada su accin a lo que les est expresamente permitido. Cuando los estatutos permitan o autoricen la adquisicin de un derecho, entonces la persona jurdica podr ejercerlo en el mismo lmite que las personas naturales. Es en este sentido que debe entenderse la expresin del artculo de que gozan de los mismos derechos que los particulares. Por lo dems, las personas jurdicas pueden intentar acciones criminales, porque sus bienes pueden ser objeto de delitos; mientras que ellas no pueden cometerlos desde que slo obran por medio de sus representantes. Sin embargo, [cabe la pregunta:] Las personas jurdicas pueden perseguir criminalmente a los culpables? La persona jurdica slo puede ser perjudicada en sus bienes, y su accin debe limitarse a obtener la devolucin de stos y las indemnizaciones correspondientes. La persona jurdica bien puede ser perjudicada en su crdito por una calumnia; lo que tendr lugar tratndose de un banco, por ejemplo en que se propalasen voces falsas de que est quebrado, y a consecuencia del pnico producido le ocasionen grandes daos; pero eso no quiere decir que el banco pueda acusar de calumnia, porque eso lo puede hacer solo un particular que es quien slo sufre la calumnia. El banco sufre en sus bienes, y por lo mismo debe reducir su accin a los daos y perjuicios. La accin de una

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persona jurdica no puede ir ms all del derecho a los bienes, que es su razn de existir, y la nica parte material en que puede ser herida. (Ver Machado, I, p.p. 88, 89).18 El principio de la especialidad de las personas jurdicas consiste en que stas slo pueden ejercer los actos que tienden a llenar el objetivo para el cual han sido establecidas. Y as, un club de deportes con personalidad, no podra dedicarse a explotar un casino de juego. Pero las personas jurdicas pueden adquirir bienes de toda clase a cualquier ttulo, que los dedicarn naturalmente a llenar sus fines (Derecho Civil de Antonio Vodanovich, tomo II, p. 307).19 En el Derecho Moderno ya no puede haber cuestin sobre la impropiedad de someter a juicio criminal a la persona jurdica. Esta es una conquista de la civilizacin, pero quedan an dudas respecto de las consecuencias. As se cree que pudiendo ser demandadas deben ser objeto de una accin civil para resarcir el dao. Savigny (Seccin, 94, Derecho Romano),20 ha demostrado de una manera que no deja duda, que las acciones del Derecho Civil son destinadas a conservar o restablecer los verdaderos lmites de las relaciones individuales de derecho, sin que interesen de manera alguna a la conciencia, y que no hay impropiedad ni contradiccin, es decir, que la persona jurdica puede sufrir por un delito, y no puede cometerlo ni perjudicar a tercero. El delito no puede cometerse sino por una persona de existencia visible; la persona jurdica, aunque de una existencia necesaria, no tiene medios de daar, porque no puede obrar sino por medio de sus representantes, y como dice Savigny, al lado de la obligacin que produce un delito, nace otra del todo diferente. Si el jefe de una corporacin comete un fraude en el ejercicio de sus funciones, l slo es responsable por el dolo; pero la caja de la corporacin debe restituir la suma con que se hubiese enriquecido. Es cierto que el perjudicado puede dirigir su accin exclusivamente contra el ejecutor y obtener de l la indemnizacin correspondiente; en ese caso la persona jurdica Aprovechar del dolo de su representante? No podr ste repetir aquello que pudo cobrar el perjudicado? Por equidad se le debe conceder dicha accin, como una especie de subrogacin en los derechos del perjudicado; es necesario no violar el gran principio de justicia de que nadie debe enriquecerse con perjuicio de otro. (Machado, I, p. 91).21 Bibliografa adicional recomendada.22 Bibliografa adicional recomendada.23 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Alfredo Aldunate. Rgimen legal de la Sociedades en Chile. 2da. Edicin. Editorial Nacimiento. 2. J. O. Machado. Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. 11 vols. Editorial Cientfica y Literaria. Buenos Aires, 1922. 3. Cita omitida. 4. Vlez Sarsfield. Cdigo Civil Argentino, 22va. Edicin. Editorial Claridad, Buenos Aires, 1969. 5. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil.25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. 6. Cita omitida. 7. Cita omotida. 8. Cita omitida. 9. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 77]: Artos. 38 Espaa, 44 Guatemala.

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Concordancias adicionales: [Para el artculo 77]: Arto. 87 C. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 78]: Arto. 36 Espaa. 12. Cita omitida. 13. Concordancias adicionales:[Para el artculo 79]: 984 inciso 2 C. 14. Vlez Sarsfields. Cdigo Civil Argentino, 22 edicin, editorial Claridad Buenos Aires, 1969. 15. Savigny, Le Droit des Obligations. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. 16.Concordancias adicionales: [Para el artculo 80]: Arto. 76 Pr. 17.Concordancias adicionales: [Para el artculo 82]: Arto. 3297. 18. J. O. Machado. Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. 11 vols. Editorial Cientfica y Literaria. Buenos Aires, 1922. 19. Cita omitida. 20. Cita omitida. 21. J. O. Machado. Op. Cit. 22. Cdigos citados: [Para el artculo 87]: Artos. 556, 577 Chile, 38 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 87]: Arto. 77 C. 23. [Otros autores citados]: Planiol et Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. I. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. I. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. I. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. I. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. III. Trad. de la 7ma. edicin Italiana. Imprenta de la revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. R. J. Pothier. Personas. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. Calvo. Jurisprudencia y legislacin sobre el cdigo Civil. II. Revista de Legislacin y Jurisprudencia Espaa. 1912. p. 728. CAPITULO XIV Fin de la existencia de las personas jurdicas * Derogacin expresa de este captulo, por Decreto 639, Ley para la concesin de la Personalidad Jurdica. (10-02-81).

Art. 88.- Las corporaciones no pueden disolverse por s mismas, sin la aprobacin de la autoridad que legitim su existencia.

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Pero pueden ser disueltas en virtud de la ley, a pesar de la voluntad de sus miembros, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado o no corresponden al objeto de su institucin. [Art. 559 C. Chile].

Comentarios: La sola voluntad de los miembros no es bastante para hacer desaparecer la persona jurdica en sus relaciones con los terceros. De la misma manera, esa voluntad es importante para conservarla cuando una ley le haya quitado su carcter. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 89.- Si por muerte u otros accidentes quedan reducidos los miembros de una corporacin a tan corto nmero que no puedan cumplirse los objetos para que fue instituida, o si faltan todos ellos, y los estatutos no hubieren previsto el modo de integrarla o revocarla (1) en estos casos, corresponder a la autoridad que legitim su existencia, dictar la forma en que haya de efectuarse su integracin o renovacin, o declararla disuelta. [Art. 560 C. Chile].

------(1) Renovarla, dice el modelo. Nuestros codificadores aadieron a este artculo las palabras finales, "o declararla disuelta". Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 90.- Tambin termina la existencia de las asociaciones o corporaciones, por la destruccin de los bienes dedicados a sostenerlas. [Arts. 564 C. Chile-48 inc. 3 C. Argentina].

Comentarios: Esto es para las fundaciones, (artculo 564 Chile). Art. 91.- Disuelta o terminada una asociacin o corporacin, los bienes y acciones que a ellas pertenezcan, tendrn el "destino" previsto en sus estatutos; y si nada se hubiere dispuesto en ellos, los bienes y acciones sern considerados como propiedad perteneciente al Estado y se aplicarn por el Poder Legislativo a objetos anlogos a los de su institucin, si esto es posible, si no, a los que el Legislador disponga. [Arts. 561. C. Chile-50 C. Argentina].

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Comentarios: Cuando el gobierno retirase la autorizacin dada a una persona jurdica, los bienes que a sta correspondan sern de los miembros que la componen o de los poseedores de acciones, si fuera una sociedad annima. (Machado, I, p. 111).3 El patrimonio de la corporacin (y asociacin), una vez disuelta, ser destinada al fin que indiquen sus estatutos, y si ellos nada dicen, pasan al estado, quien tiene la obligacin de destinarlos a fines anlogos a los de la corporacin disuelta, correspondiendo sealar esos fines a la legislatura. No pueden, pues, los socios, pretender que se divida entre ellos ese patrimonio, ni conservar derecho alguno sobre l. (Derecho Civil de Antonio Vodanovich, Tomo, II, N 293, p. 161).4 Bibliografa adicional recomendada.5 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 88]: Arto. 48 Argentina. 2. Cdigos citados. [Para el artculo 89]: Arto. 49 Argentina. 3. J. O. Machado. Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. 11 vols. Editorial Cientfica y Literaria. Buenos Aires, 1922. 4. Cita omitida. 5. Bibliografa adicional recomendada: Savigny. Le Droit des Obligations. II. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. p. 89. Planiol et Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. I. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. I, 3051. Baudry et Wahl. Sociedades. I. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. 594 bis. Vlez Sarsfield, arto. 50. Cdigo Civil Argentino, 22 edicin, editorial Claridad Buenos Aires, 1969. Anotaciones introductorias al TITULO II, DE LA FAMILIA: Portalis define el matrimonio: La sociedad legtima del hombre y de la mujer que se unen con un lazo indisoluble para perpetuar su especie, y para ayudarse y socorrerse mutuamente, a fin de soportar el peso de la vida, participando de un comn destino. Hallamos en la ley romana una definicin admirable, que el cristianismo no ha mejorado: "El matrimonio es la unin de varn y hembra, consorcio de toda la vida, y participacin del Derecho divino y humano. Tomada la palabra en un sentido amplio, la familia, es un conjunto de personas que se hallan unidas por virtud del matrimonio, o por la filiacin; y ms an, aunque muy excepcionalmente, por la adopcin. (Planiol, I, n 1).1 El matrimonio, la familia y la maternidad estn bajo la proteccin y defensa del Estado. (Artculo 77 Cn. de 1939). El Estado propende a la organizacin de la familia sobre la base jurdica del matrimonio. (Artculo 78 Cn. de 1939). T I T U L O II

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DE LA FAMILIA _________ CAPITULO I Del matrimonio Art. 92.- Los esponsales no producen obligacin alguna ante la ley civil. (1) [Art. 98 C. Chile].

-------(1) Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios. (Arts. 98 Cdigo Civil Chileno y 99 C. Anterior).

Comentarios: Los esponsales, dice un escritor, eran las ms veces tan funestos a la moral como contrarios a la santidad del matrimonio y a la libertad con que debe ser contrado. En algunas legislaciones, como la espaola, los esponsales no obligan a contraer el matrimonio, pero s obligan a indemnizar gastos al contrayente engaado. Dicen que esta sancin podra cohibir la voluntad de quien la sufra, lo cual es contrario a la libertad del matrimonio; pero an es ms contrario a la moral y a la justicia eximir de toda obligacin en provecho de la parte perjudicada, al que la perjudica, faltando a sus ms solemnes y meditadas promesas. Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 93.- Si por parte de los esposos se hubiere estipulado multa para el caso de faltar a la promesa, y la multa se hubiere pagado, no habr derecho a reclamarla. [Art. 99 C. Chile]-Arts. 1840-2001-2070-2079 C.

Bibliografa adicional recomendada.3

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Art. 94.- El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen por toda la vida, y tiene por objeto la procreacin y el mutuo auxilio. [Art. 102 C. Chile]-Art. 160 C. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 95.- La ley no considera el matrimonio sino como contrato. En general, el matrimonio debe celebrarse ante funcionarios del orden civil que seala la ley. Sin embargo, los que profesan la religin de la mayora de los nicaragenses, que es la Catlica, Apostlica y Romana podrn celebrar sus matrimonios ante el prroco o autoridad eclesistica competente, con arreglo a los cnones de la Iglesia Catlica. Para que los matrimonios celebrados ante la autoridad eclesistica en conformidad con el inciso anterior produzcan efectos civiles, ser indispensable que las partidas que expida el prroco sean inscritas en el Registro del Estado Civil de las Personas. (1) [Art. 1 de la Ley de 18 de febrero de 1926 (2)]-Art. 5 Cn.; 574 y sigts. Pr.

-------(1) El artculo reformado deca as: "La ley no considera el matrimonio sino como un contrato; y debe precisamente celebrarse ante los funcionarios del orden civil. El matrimonio religioso no produce efecto alguno legal". Fu tomado en su primer concepto del art. 1 de la Ley Reglamentaria del Matrimonio, de 28 de Julio de 1894; y en el resto, del inc. d) del art. 22 de la Convencin de Derecho Civil del Segundo Congreso Jurdico Centroamericano, celebrado en San Salvador el ao de 1901. La Ley Reglamentaria del Matrimonio puede verse en la Gaceta Oficial de 1894, No. 82, correspondiente al 29 de setiembre; y en el Boletn Judicial, a pginas 1917 y 1932.

-------(2) Esta ley, en su texto ntegro dice as: El Presidente de la Repblica a sus habitantes, Sabed: Que el congreso ha ordenado lo siguiente: "El Senado y Cmara de Diputados de la Repblica de Nicaragua. DECRETAN: Las siguientes reformas al Cdigo Civil actual:

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Art. 1.- El artculo 95 se leer as: "La ley no considera el matrimonio sino como contrato. En general, el matrimonio debe celebrarse ante funcionarios del orden civil que seala la ley. Sin embargo, los que profesan la religin de la mayora de los nicaragenses, que es la Catlica, Apostlica y Romana (Art. 5. Cn.) podrn celebrar sus matrimonios ante el prroco o autoridad eclesistica competente, con arreglo a los cnones de la Iglesia Catlica. Para que los matrimonios celebrados ante la autoridad eclesistica en conformidad con el inciso anterior produzcan efectos civiles, ser indispensable que las partidas que expida el prroco sean inscritas en el Registro del Estado Civil de las Personas." Art. 2.- Los Jueces, cuando traten de celebrar un matrimonio civil y los prrocos, cuando se trate de un matrimonio eclesistico, tendrn la obligacin de cerciorarse sobre la libertad de estado de los dos contrayentes, es decir, averiguar si alguno o los dos contrayentes estn o no ligados por un matrimonio civil o eclecistico anterior; y estndolo se abstendrn de celebrar el acto, bajo pena de nulidad y multa de 50 crdobas. Art. 3.-El artculo 97 se agregar: "Empero, cuando se haya contrado matrimonio catlico toca exclusivamente a la autoridad eclesistica decidir sobre la validez y sobre las causas de disolucin del matrimonio que as se haya contrado. Para obtener los efectos civiles de la separacin, la sentencia firme dictada por autoridad eclesistica deber inscribirse en el Registro del Estado Civil de las Personas". Art. 4.-Los matrimonios eclesisticos efectuados durante la poca en que ha estado en vigor el Cdigo Civil que nos rige y la ley del matrimonio que le procedi, una vez inscritos, producirn efectos civiles, siempre que uno de los contrayentes no est ligado a otra persona por matrimonio anterior. *

-------* Este artculo 4 fue declarado inconstitucional por sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Vase Boletn Judicial, pgina 7323. Art. 5.-Los prrocos o autoridades eclesisticas competentes a que se refiere el artculo 1 de esta ley, estn obligados, siempre que verifiquen un matrimonio, a enviar dentro de los tres das siguientes una minuta del acta del encargado del Registro del Estado Civil de las Personas respectivo, con todos los datos que para el registro se exigen, bajo pena de diez crdobas de multa. La inscripcin de las partidas as enviadas dan efectos civiles a los matrimonios a que se refieren. Art. 6.-El inciso 2 del Art. 523 se leer as: "2-El nombre, apellido,estado anterior, profesin u oficio y domicilio de los cnyuges: el nombre y apellido del Juez, Prroco o autoridad eclesistica ante quien se celebr el matrimonio." Art. 7.-Cuando se celebre matrimonio catlico, los contrayentes, adems de aquello en que puedan estar sujetos a las leyes cannicas, lo estarn a las civiles en los que corresponden que a permisos de ascendientes o curadores y dems requisitos

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regulan los bienes de los cnyuges y bienes y derechos de la prole. Art. 8.-Lo establecido en las disposiciones de los captulos VI, VII, VIII y IX del Ttulo II, del Libro I del Cdigo Civil en que se trata de las personas y familias, se entender con la salvedad preceptuada sobre la validez o disolucin del matrimonio en el artculo 3 de la presente ley. Art. 9.-Quedan derogadas todas las disposiciones de los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil solamente en lo que se opongan a la presente ley, que regir desde su publicacin en La Gaceta. Dado en el Saln de Sesiones de la Cmara de Diputados.-Managua, 20 de enero de 1926.- Eduardo Castillo C. D. V. P.-Gustavo Manzanares. D. S.-J. Joaqun Morales, D. S. Al Poder Ejecutivo-Cmara del Senado-Managua, 17 de febrero de 1926-Sebastin Uriza, S. P.-Juan de D. Pastora, S. S.-J. M. Jimnez, S. S. Por tanto: Ejectese-Casa Presidencial-Managua, 18 de febrero de 1926-Emiliano Chamorro-El Ministro de Justicia-S. O. Nez. (Publicada en La Gaceta nmero 50 correspondiente al 2 de marzo de 1926).

Art. 96.- Toda condicin contraria a los fines del matrimonio, es nula. [Art. 51 C. Costa Rica].

Art. 97.- Corresponde a la autoridad civil conocer de toda demanda sobre divorcio y separacin y sobre nulidad, y de cualquier otra cuestin relativa al matrimonio. [Art. 54 C. Costa Rica].-Arts. 1617 y sigts. Pr. Empero, cuando se haya contrado matrimonio catlico toca exclusivamente a la autoridad eclesistica decidir sobre la validez y sobre las causas de disolucin del matrimonio que as se haya contrado.- Para obtener los efectos civiles de la separacin, la sentencia firme dictada por autoridad eclesistica deber inscribirse en el Registro del Estado Civil de las personas. (1)

------(1) Adicionado as por el art. 3 de la ley de 18 de febrero de 1926. (Vase la nota (2) del art. 95 C.). Bibliografa adicional recomendada.5

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Art. 98.- Las diligencias para contraer matrimonio pueden seguirse por medio de apoderado; y el matrimonio mismo, tambin puede contraerse por apoderado, especialmente autorizado al efecto; pero el mandatario deber ser del mismo sexo que el mandante y el poder para el matrimonio conferido por escritura pblica, con indicacin de la persona con quien se va a contraer. [Art. 136 C. Guatemala-66 inc. 1 C. Costa Rica-3 Ley Reglamentaria del Matrimonio de 28 de Julio de 1894 y Reforma de 2 de octubre de 1897 (2)]-Arts. 2483 inc. 5-3313 inc. 23358 C.; 74 Pr.

-------(2) Ley de 2 de octubre de 1897. La Asamblea Nacional Legislativa Decreta: Unico: El matrimonio puede contraerse no solo por s, sino tambin por apoderado especialmente autorizado, determinndose en el poder la persona con quien haya de verificarse. La mujer no podr hacer uso de esta ltima facultad, sino hasta que haya cumplido veintin aos, y el poder que otorgue el efecto, deber conferirlo a una persona de su sexo; pero cualquiera de los contrayentes podr hacer la solicitud y seguir las diligencias por procurador. Dado en el Saln de Sesiones.-Managua, 5 de octubre de 1897.Guerrero.- D. P. -Alejandro Vaca.-D. S.-G. Abaunza.-D. S. Ejectese:-Palacio Nacional-Managua, 7 de octubre de 1897.- J. S. Zelaya.-El Ministro de la Gobernacin y Justicia.-Erasmo Caldern. Francisco

Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 99.- En los casos del artculo anterior, en cualquier tiempo que se revoque el poder, si no fuere despus de celebrado el matrimonio, terminan las facultades del apoderado. No habr matrimonio si en el momento de celebrarse ste ya estaba legalmente revocado el poder, aunque lo ignorare aquel. La revocacin del poder se har igualmente por escritura pblica.

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[Arts. 137 C. Guatemala-66 inc. 2 C. Costa Rica-4 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 3333-3345 n 3-3355 C.

Comentarios: En las Decretales de Bonifacio VIII, cap. 9. de Procurat, in Sexto,7 se dispuso que el matrimonio contrado por mandatario, es nulo si antes de celebrarse se haba revocado el poder, aunque no hubiese llegado a noticia del apoderado ni de la esposa. N. del E.: El autor subraya la frase aunque lo ignorare aquel, y le aade a la misma un signo de interrogacin. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 100.- El varn de veintin aos o el declarado mayor, y la mujer de diez y ocho aos cumplidos o declarada mayor, pueden contraer matrimonio libremente. [Art. 6 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 271 n 1-273 C.

Bibliografa adicional recomendada.9

Art. 101.- Son hbiles para contraer matrimonio el varn que ha cumplido quince aos y la mujer que ha cumplido catorce.

Bibliografa adicional recomendada.10

Art. 102.- El matrimonio celebrado entre extranjeros fuera del territorio nacional, y que sea vlido con arreglo a las leyes del pas en que se celebr, surtir todos los efectos civiles en Nicaragua. [Art. 131 C. Guatemala]-Art. 184 C.

Bibliografa adicional recomendada.11

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Art. 103.- El matrimonio celebrado en el extranjero entre nicaragenses, o entre nicaragense y extranjera, o entre extranjero y nicaragenses, tambin producir efectos civiles en territorio nicaragense, si se hace constar que se realiz con las formas y requisitos que en el lugar de su celebracin establecen las leyes, y que el nicaragense no ha contravenido a las disposiciones de este Cdigo relativas a la aptitud para contraer matrimonio y a los impedimentos absolutos. [Art. 133 C. Guatemala]-Arts. 112 2-184 C.

Bibliografa adicional recomendada.12

Art. 104.- Es vlido el matrimonio contrado en el extranjero por un nacional, ante el Agente Diplomtico o Cnsul de la Repblica con arreglo a las leyes de sta.

Bibliografa adicional recomendada.13

Art. 105.- Los que se hayan casado en pas extranjero y pasaren a domiciliarse en Nicaragua, se mirarn como no separados de bienes, siempre que en conformidad a las leyes, bajo cuyo imperio se casaron, haya habido entre ellos sociedad de bienes; pero quedan en libertad de celebrar estipulaciones en conformidad a las leyes nicaragenses. [Arts. 135 inc. 2 C. Chile].

Comentarios: Y los extranjeros transeuntes, casados bajo el imperio de esas mismas leyes Cmo se mirarn? Bibliografa adicional recomendada.14

Art. 106.- Los nicaragenses casados en el extranjero, estn obligados a agregar al Registro Civil nicaragense el acta de su matrimonio, a ms tardar dentro de tres meses de haber vuelto al territorio de la Repblica, bajo la pena de cien a mil pesos de multa, que har efectiva el encargado del Registro Civil de la manera establecida en la ley respectiva. [Art. 30 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arte. 525-593 C.

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Bibliografa adicional recomendada.15

Art. 107.- El matrimonio declarado nulo, si fue contrado de buena fe, produce efectos civiles, lo mismo respeto de los cnyuges que respecto de los hijos, aun cuando hayan nacido antes del matrimonio, si fueron reconocidos con anterioridad a su anulacin. Si nicamente uno de los cnyuges hubiere procedido de buena fe, el matrimonio no produce efectos civiles ms que en su favor y en el de sus hijos. [Art. 116 C. Italia]-Arts. 194 inc. 2-200-237-238-261-1762 C. Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio se hayan hecho por el otro cnyuge al que cas de buena fe, subsistirn no obstante la declaracin de la nulidad del matrimonio. [Art. 122 inc. 2 C. Chile]-Art. 149 C.

Comentarios: La buena fe, soberanamente constatada por el juez de fondo, consiste en la ignorancia por parte de uno de los cnyuges, o por parte de los dos, de las causas que servan de obstculo para la validez de su unin. Pues importa que esta ignorancia sea o no excusable; ella no es menos siempre constitutiva de su buena fe, en el silencio de las disposiciones que no han reproducido la antigua teora, dadas su finalidad. Solamente es entendido que cuando la ignorancia es demasiado infundada puede influir en el nimo del juez para quitar a la buena fe su verosimilitud. (Baudry et B., XIII, n 701, 1899).16 Matrimonio putativo: A las reglas que determinan los efectos de la nulidad del matrimonio, la ley hace notable excepcin en favor del matrimonio putativo, es decir, de aquel matrimonio en que uno de los esposos, o ambos, han credo por error, contratar vlidamente. Si su buena fe es impotente para hacer mantener y prolongar esa unin con los atributos de la legitimidad, al menos les asegura el mantenimiento de efectos que haba ya producido. Nada ms racional que ese favor que la ley hace a la buena fe de los cnyuges. Pues si es cierto que la nulidad del matrimonio debe pronunciarse, para hacer cesar la violacin de la ley y restituirle su prestigio, en cambio la sociedad tiene inters por mostrar indulgencia para esos esposos, [conservndole a tal] unin, para el pasado, ciertos caracteres que ellos haban credo darle; esto es, mantener, en la medida de lo posible, una familia ya organizada, en lugar de dispersar sus miembros, alterando profundamente la naturaleza de las relaciones que los unan hasta entonces. De ah que se mantengan esas relaciones, en tanto como se pueda, sin hacer durar el matrimonio mismo. Tal es el fundamento de la teora del matrimonio putativo, cuyo germen se encuentra en un rescripto de Marco Aurelio, y que se desarroll completamente en el Derecho Cannico, del cual las legislaciones modernas han tomado esta institucin. [Para que la ley reconozca un matrimonio putativo se requiere lo siguiente]: 1 El que invoca los efectos del matrimonio putativo, debe probar su buena fe, y por tanto, el error que le sirve de base. 2 Es suficiente que la buena fe exista al momento de la celebracin del matrimonio, el que no pierde el carcter de putativo por el hecho de que el error haya sido descubierto, de

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tal suerte que siempre produce sus efectos, principalmente en lo que se relaciona con la legitimidad de los hijos. 3 No es necesario que la buena fe exista en los dos cnyuges: la circunstancia de que los dos no hayan participado del error no influye sobre el carcter putativo de la unin, sino solamente sobre la extensin de los efectos que produce. 4 El matrimonio putativo produce efectos civiles. Desprovisto en virtud de su anulacin, de efectos nuevos para el porvenir, el matrimonio conserva aquellos que se hubieren ya realizado en el pasado; y en esta medida, los conserva plenamente, y se perpeta no obstante su anulacin, cuando su naturaleza lo exige. De tal manera que, hasta el da en que se declare su nulidad, en principio debe ser considerado como vlido. 5 Los hijos nacidos durante el matrimonio, o concebidos, al menos antes de su anulacin (y aun los nacidos antes del matrimonio) antes o despus de que los cnyuges hayan reconocido su error deben ser reputados legtimos, con respecto a los dos esposos y de sus parientes, aunque uno solo de los esposos hubiere sido de buena fe. Pues no se debe escindir el estado de ellos, y no se podra rehusarles, por virtud de una culpa que les es extraa, en sus relaciones con el cnyuge de mala fe, los derechos que se le reconocen con respecto al de buena fe. Los hijos nacidos de matrimonio putativo pueden, pues, prevalerse de su legitimidad para todos los derechos que [tal legitimidad] le confiere, especialmente para suceder a los parientes de su autor de mala fe, como a este autor mismo. Pero este [padre] de mala fe, no puede suceder a su hijo, aunque este derecho pertenece, al contrario, a los parientes del cnyuge de mala fe, pues su ttulo es idntico al de los hijos, y no hay ningn motivo para despojarlos personalmente de ese beneficio. 6 Los hijos ilegtimos nacidos antes, son legitimados si fueron reconocidos con anterioridad a la anulacin del matrimonio. Si la irregularidad de las relaciones que los cnyuges han tenido antes del matrimonio no es obstculo a la legitimacin de los hijos nacidos antes, cuando su unin es vlida, no hay razn para que lo sea cuando el matrimonio es nulo, pero putativo, pues este ltimo tiene precisamente para el pasado, todo el valor de un matrimonio vlido. En cuanto a los efectos que produce el matrimonio putativo con respecto a los cnyuges, hay que distinguir segn que la buena fe exista de parte de ambos cnyuges, o slo de uno de ellos. En la primera hiptesis, el matrimonio putativo produce en el pasado todos los efectos civiles, y solamente aquellos que el matrimonio hubiera producido, si vlidamente formado, se hubiera disuelto el da mismo en que se pronunci su anulacin. Esto explica lo siguiente: a) El esposo menor que haba sido emancipado por el matrimonio, conserva ese beneficio. b) Los esposos tienen tanto sobre la persona como sobre los bienes de sus hijos, especialmente en relacin con la patria potestad y la vocacin hereditaria, absolutamente todos los derechos que confiere la paternidad o maternidad legtima. c) Las convenciones matrimoniales celebradas entre los esposos deben recibir su plena y entera ejecucin. d) El esposo sobreviviente tiene derecho a la porcin conyugal. e) El derecho recproco de suceder cesa de existir desde el da de la declaracin judicial de nulidad. La razn es que la disolucin del matrimonio anula el ttulo del esposo al cual se haya subordinada la existencia de ese derecho. El matrimonio putativo no engendra derechos nuevos, y slo conserva los que ya se han producido. Tambin cesan los deberes de fidelidad y de socorros mutuos. En la segunda hiptesis, es decir, cuando la buena fe es solo de uno de los cnyuges, el matrimonio solo produce efectos en favor del cnyuge de buena fe. En cuanto al otro cnyuge, si bien pueden serle opuestos esos efectos por su cnyuge y por sus hijos, no puede recprocamente invocarlos contra ellos. De ah se deducen las consecuencias siguientes: a) Solo el cnyuge de buena fe goza, con respecto a la persona y bienes de sus hijos legtimos o legitimados por el matrimonio, de los derechos que confiere la paternidad o la maternidad legtima. b) Solo el cnyuge de buena fe tiene derecho para exigir la ejecucin

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de las convenciones matrimoniales; pero esta es una simple facultad que puede renunciar si no le aprovecha. Por ltimo, el matrimonio putativo produce, con respecto a terceros, los mismos efectos civiles que un matrimonio vlido. La teora del matrimonio putativo viene del Derecho Cannico; el Derecho Romano no la conoca. A quin le corresponde probar la buena fe? Tres teoras existen sobre este punto: a) Ciertos autores aplican rigurosamente la regla de que el que quiere beneficiarse de un favor excepcional de la ley, debe probar que se han cumplido los requisitos exigidos. (Demolombe, III, n 359.17 Laurent, II, n, 506.18). b) Otros distinguen entre el error de Derecho y el de hecho, y dicen que la buena fe slo se presume en el primero, porque a nadie le es dado alegar ignorancia de la ley. (Aubry et Rau, V, n 460).19 c) Otros sostienen que la buena fe siempre se presume, invocando el artculo de la ley que dispone que al que alega la mala fe debe probarla. Y aunque esta disposicin est escrita a propsito de la posesin, es una presuncin que est fundada sobre una idea general, a saber: Que nadie se presume que contraviene concientemente a la ley. Planiol, I, n 1099.20 N. del E.: En los artculos correspondiente al 2 prrafo el autor subraya el: 261 C. Bibliografa adicional recomendada.21 Art. 108.- El matrimonio que segn las leyes del pas en que se contrajo pudiera disolverse en l, no podr, sin embargo, disolverse en Nicaragua, sino en conformidad a las leyes nicaragenses. [Art. 121 C. Chile]. B.J. pag. 4083 Cons. V.

Bibliografa adicional recomendada.22 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 1903-1905. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 92]: Artos. 43 Espaa, 166 Argentina. Concordancias adicionales: [Para el artculo 92]: Arto. 38 C. de Bustamante. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 93]: Arto. 39 C. Bustamante. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 94]: Arto. 155 Mjico, 63 Francia. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 97]: Arto. 87 Espaa. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 98]: Arto. 87 Espaa. 7. Cita omitida. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 99]: Arto. 87 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 99]: Art. 3349 C. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 100]: Artos. 144, 145 Francia, 107 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 100]: Arto. 140 C. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 101]: Artos. 144 Francia, 83 Espaa, Libro 6, tt. 1.

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Part. 4. Concordancias adicionales: [Para el artculo 101]: Artculo 979 N 1 C. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 102]: Arto. 174 Mjico. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 103]: Artos. 170 Francia, 159 Argentina, 175 Mjico. Concordancias adicionales: [Para el artculo 103]: Artos. 36-37., 40-41, C. de Bustamante. 13. Concordancias adicionales: [Para el artculo 104]: Arto. 42 C. Bolivia. 14. Cdigos citados: [Para el artculo 105]: Arto. 55 Espaa. 15. Cdigos citados: [Para el artculo 106]: Artos. 171 Francia, 122 Chile. 16. Baudry, Lacantinerie, Traite Theorique et pratique de Droit Civil. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. 17. Demolombe. Cours de Code Napoleon. 3ra. Edicin. Augusto Durand y L. Hachette. Pars, (s.f). 18. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. p.p. 304, 310. 19. Aubry et Rau, Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. 20. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 1903-1905. 21. Cdigos citados: [Para el artculo 107]: Artos. 122, 179, 203, 206 Chile, 69 Espaa, L. 57. Seccin 1, Tt. 2, Lib. 23, Dig. 201, 202 Francia, 119, 120 C. de Louisiana. 183 U., 118 P. de Goyena. 22. [Otros autores citados]: Zacharie. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I, II. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le code civil. II. Quatrieme edition Paris 1844. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. Rolin. Droit International Prive. II. Chevalier-Maresq et Cie, Edit. Paris, 1897. Savigny. Le Droit des Obligations. I. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el Derecho moderno. III. Trad. de la 7ma. edicin Italiana; Imprenta de la revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. R. J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. II. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. V. Marcad. Explication Theorique et practiqu du Code Napolen. II. 7ma. Edic. Ed. Chevalier Marescq. Paris, 1887. Demolombe. Cours de Code Napoleon. I, III. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). M. Planiol et Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. I. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. Savigny. Le Droit des Obligations. VIII. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998.

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Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. M. Troplong. Droit Civil Expliqu. I. 5 Editions. Charles Hingray. Libraire-editeur. Paris 18431859. CAPITULO II De los Impedimentos para contraer matrimonio Art. 109.- Los impedimentos son absolutos, relativos y prohibitivos.

Comentarios: La ley guarda silencio en el caso de identidad de sexo, hiptesis extremadamente rara y sobre la cual la doctrina, supliendo la misma, ha establecido la teora de la inexistencia del matrimonio. Art. 110.- Son impedimentos absolutos: 1. 2. 3. 4. 5. El de la persona que est ligada por un matrimonio anterior. El de parentesco entre ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad legtima o ilegtima. El de parentesco entre hermanos. El de homicidio entre el autor o cmplice de la muerte de uno de los cnyuges y el cnyuge sobreviviente; y El del condenado por adulterio y su cmplice. [Art. 31 Ley Reglamentaria del Matrimonio-55 C. Costa Rica]-Arts. XXV del Tt. Prel. C.; 1523 Pr.; 426-427 Pn.

Comentarios: Una ley de Augusto Lex Julia de adulteriis coercendis, prohiba a la mujer condenada por adulterio casarse con su cmplice (Dig., Lib. X, p. 4, VIII, tt., 5. fr., 40).1 Los autores del Cdigo francs, a fin de reprimir la licencia de las costumbres, que la Revolucin haba llevado al colmo, se mostraron severos y prohibieron al esposo adltero casarse con su cmplice despus del divorcio. (Artculo 298). Esta disposicin fue muy controvertida pues mientras unos vean en ella una medida de alta moralidad, otros por el contrario le reprochaban el que perpetuaba el escndalo, impidiendo al cnyuge culpable normalizar para el porvenir su situacin. En este ltimo argumento se funda la ley francesa de 15 de Octubre de 1904 que ha suprimido esta causal de impedimento. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 111.- Son impedimentos relativos: 1. 2. El de error en la persona, violencia o miedo grave. El del loco o de cualquiera persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo.

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3.

El no tener la edad determinada en el Arto. 101.

4. El de impotencia fsica, patente perpetua e incurable, imposible para el concbito, y anterior al matrimonio. [Arts. 32 Ley Reglamentaria del Matrimonio-56 C. Costa Rica]-Arts. 429-431-432 Pn.

Comentarios: [Para el inciso 1]: C' est donc a dessein et par une consecration raisone des principes de la moral et du droit, que notre article se tait sur le dol. Marcad, n 640.3 La nulidad no puede resultar del dolo sino a ttulo de daos y perjuicios, es decir, que no puede tener lugar sino en los contratos en que estn en juego intereses pecuniarios. (Planiol, n 1057).4 [Para el inciso 4]: El Cdigo francs no habla de la impotencia, porque las demandas de nulidad de matrimonio fundadas en esa causal suscitaban muchas dificultades y escndalos. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 112.- Son impedimentos prohibitivos: 1. El del varn menor de veintin aos o no declarado mayor, y el de la mujer menor de diez y ocho o no declarada mayor, sin el consentimiento expreso de la persona a quien por la ley estuvieren obligados a pedirlo. El de la mujer, antes de los trescientos das de la disolucin del anterior matrimonio. El del guardador o de cualquiera de sus descendientes con el pupilo o la pupila, mientras las cuentas finales de la guarda no estn canceladas. La falta de publicacin previa o dispensa de los edictos legales.

2. 3.

4.

[Arts. 33 Ley Reglamentaria del Matrimonio-57 C. Costa Rica]-Arts. 119 inc. 3-142 inc. 4-150-168-184-196 inc. 3-210-212 C.; 1522 Pr.; 430-431-432 Pn.

Comentarios: (Turbatio sanguinis). Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 113.- El matrimonio celebrado a pesar de los impedimentos prohibitivos de que habla el Arto. 112 es vlido; pero los contrayentes quedarn sujetos a las penas sealadas en el Cdigo Penal. [Art. 58 C. Costa Rica]-Arts. 149 C.; 613 Pr.; 430-431-432 Pn.

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Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 114.- El matrimonio contrado mediante impedimento absoluto, se declarar nulo, an de oficio por la autoridad competente; pero el celebrado a pesar de algn impedimento relativo, slo se podr anular a pedimento de parte interesada. Artos. 194-2204-2205 C.

Art. 115.- Se tendr por revalidado ipso jure y sin necesidad de declaracin expresa, el matrimonio contrado por impberes, si un da despus de haber llegado a la pubertad legal hubieren vivido juntos sin haber reclamado en juicio contra su validez, o si la mujer hubiere concebido antes de la pubertad legal, o de haberse entablado la reclamacin. [Art. 83 inc. 2 C. Espaa]. El contrado por error, fuerza o miedo, y el del loco o demente, queda vlido, sin necesidad de expresa declaratoria, por el hecho de continuar unidos los contrayentes durante un mes despus de descubiertos los vicios. [Art. 35 Ley Reglamentaria del Matrimonio]. El matrimonio del impotente queda revalidado de hecho, cuando se deja transcurrir un ao sin reclamar la nulidad; y sta slo podr ser alegada dentro de ese tiempo por el otro cnyuge. [Art. 72 C. Costa Rica].

Comentarios: Pocas cuestiones han sido tan discutidas como la del error en la persona, que vicia el matrimonio. Tres opiniones son posibles: 1 La que se basa rigurosamente en la opinin de Pothier, y no admite ms que el error sobre la persona fsica, que supone una suplantacin de persona, como si yo me caso con Juana, creyendo que me estoy casando con Mara. Esta hiptesis es casi imposible que se realice, y en la prctica no se encuentran ejemplos. 2 La que mira como suficiente error el que recae sobre la identidad civil de la persona, de lo que se ven muchos ejemplos en la prctica; un aventurero, por ejemplo, falsifica papeles de identidad y se hace aparecer con un nombre que no es el suyo. All no hay un error sobre el individuo fsico; pero hay un error sobre su filiacin y su origen; es un error sobre la persona, es decir sobre su identidad jurdica. Napolen deca que eso era un error sobre la familia, y esa es la opinin de la mayora de los autores modernos. 3 La que considera el error que recae sobre la cualidad sustancial de la persona. Este sistema deja a los tribunales la facultad de anular el matrimonio siempre que se establezca que uno de los esposos se ha equivocado sobre una cualidad importante de su cnyuge, de tal manera que l no hubiese consentido en el matrimonio si hubiese conocido la verdad. Entre las cualidades de esta clase, a las que Huc llama atributos de la persona, se cita notablemente la nacionalidad, y la religin. As una mujer ferviente catlica, que se ha casado con un cura o con un monje disfrazado, puede demandar la anulacin de su matrimonio. Esta es la opinin de Marcad, de Demolombe y Huc. Trouchet deca, por su parte, que el error depende de circunstancias que se diversifican hasta el infinito, de tal

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manera que la ley no puede comprenderlas a todas, y debe poner el principio sin determinar las diversas causas que constituyen el error. Bibliografa adicional recomendada.8 Bibliografa adicional recomendada.9 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cita omitida. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 110, inciso 1]: Arto. 147 Francia. [Para el inciso 2]: Artos. 161 y 163 Francia, 84 Espaa. [Para el inciso 3]: Artos. 162 Francia, 84 Espaa. [Para el inciso 5]: Arto. 298 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 110]: XXII, inciso 3, Ttulo Preliminar. 3. V. Marcad, I, Explication Theorique et pratique du Code Napolen. 12 vols. 7ma. Edic. Ed. Chevalier Marescq. Paris, 1887. . 4. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 111]: Arto. 83, 101 Espaa Concordancias adicionales: [Para el artculo 111]: Artos. 115/2 C. 115/3 C. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 112]: Artos. 288 Francia, 45 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 112, inciso 1]: Artos., 100, 140. C. [Para el inciso 5]: Arto. 118 C. 7. Concordancias adicionales: [Para el artculo 113]: Arto. 150 C. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 115, prrafo 1]: Artos. 83 Espaa. [Para el prrafo 2]: Arto. 102 Espaa. 9. [Otros autores citados]: M. Planiol et J. Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. A. Rolin. Droit International Prive. II. Chevalier-Maresq et Cie, 3 Vols. Edit. Paris, 1897. R. J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. F. Laurent, Principios de Derecho Civil. II. Traduccin Castellana. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Demolombe. Cours de Code Napoleon. III. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. II. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. III. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. CAPITULO III

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De la celebracin del matrimonio Art. 116.- Los que quieran contraer matrimonio ocurrirn por escrito ante el Juez de Distrito de lo civil o Local de lo Civil, y consignarn sus nombres y apellidos y los de sus padres, su edad, profesin u oficio, el lugar del nacimiento de cada uno de ellos y el de su residencia o domicilio en los dos ltimos aos. [Art. 10 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 124 C.; 575 Pr. * Reforma en Ley n 139, Ley que da mayor utilidad a la Institucin del notariado, Gaceta 36 del 24-02-92.

Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 117.- La solicitud de matrimonio puede hacerse tambin verbalmente, firmando los interesados u otra persona a su ruego, si no supieren o no pudieren, el acta en que se haga constar, la cual ser autorizada por el Juez y el Notario o Secretario. [Art. 11 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Art. 574 Pr.

Art. 118.- El Juez no autorizar la celebracin de ningn matrimonio, so penas de cien a mil pesos de multa, mientras no se le presenten: 1. Dos testigos idneos que depongan bajo promesa de ley, que los contrayentes tienen la libertad de estado y la aptitud legal para unirse en matrimonio. Los parientes son hbiles para testificar en esta materia. 2. Los documentos, autorizados por Notario, que demuestren haberse obtenido el correspondiente permiso, si se tratare de personas que lo necesiten. El Juez actuante podr recoger el permiso, sentando en los autos la respectiva diligencia. Arts. 140 C. 41 Ley del Notariado. 3. La certificacin de la partida de nacimiento de los contrayentes; y en defecto de ella, cualquiera otra prueba que demuestre la competencia por razn de edad. Art. 573 C. 4. La certificacin de la sentencia ejecutoriad que apruebe las cuentas del guardador, en su caso. Art. 112 inc. 3 C. 5. La prueba de viudedad si alguno de los cnyuges hubiere

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sido casado; y si se tratare de viuda, la prueba de que puede casarse conforme al inc. 2 del Art. 112. 6. La prueba de haber el viudo o viuda que tengan hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad o bajo su guarda, practicado el inventario solemne de los bienes que estn administrando y pertenezcan a los hijos como herederos del cnyuge difunto o con cualquier otro ttulo.

Si no hubieren bienes, deber un guardador especial testificar esta circunstancia para poder proceder al matrimonio del viudo o viuda; y si no existieren hijos de precedente matrimonio, se justificar esta circunstancia. [Arts. 12 Ley Reglamentaria del Matrimonio-64 C. Costa Rica-195 C. Guatemala]. B. J. pags. 3962-5505.

Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 119.- Admitida la solicitud, se mandar publicar por un edicto, que en tres ejemplares, se fijar en el edificio municipal y en los parajes ms frecuentados del lugar. Arto. 575 Pr. La publicacin del edicto podr ser dispensada por la primera autoridad poltica del departamento donde se celebra el contrato, cuando a solicitud de parte, juzgue por justas causas innecesaria dicha publicacin. El Juez que celebre el matrimonio sin fijar el edicto o sin que se le presente la dispensa correspondiente, incurrir en la multa sealada en el Arto. 118, adems de la responsabilidad penal a que quede sujeto. [Art. 13 Ley Reglamentaria del matrimonio]-Arts. 433 Pn.

Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 120.- El edicto contendr el nombre y apellido de los contrayentes, su domicilio y el lugar en que nacieron; y har saber al pblico el matrimonio proyectado para que el que se crea con derecho a impedirlo se presente dentro del trmino de quince das a hacer la oposicin; o para que cualquiera otro se presente tambin a denunciar los impedimentos que existan. [Art. 14 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Art. 579 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 121.- Presentada la oposicin o denuncia se dar traslado de ella a los

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interesados por tres das, concedindose ocho, comunes a stos y al opositor o denunciante, para que rindan la prueba que a bien tengan. Vencido el trmino se resolver si es o no fundada la denuncia; y mientras se dicta la correspondiente sentencia, se suspender la celebracin del matrimonio. (1) [Arts. 15 y 18 Ley Reglamentaria del Matrimonio].

-----(1) El modelo dice: "y mientras no se dicte la correspondiente sentencia, se suspender la celebracin del matrimonio".

Art. 122.- Los Jueces Locales y de Distrito de lo Civil que conozcan de las diligencias matrimoniales, son los competentes para tramitar y decidir la oposicin y denuncia. El fallo ser apelable para ante la respectiva Sala de lo Civil de las Cortes de Apelaciones. Artos. 2000 inc. 7-2001 Pr.

Art. 123.- Siempre que el juicio de oposicin a la celebracin del matrimonio se resuelva en favor de los contrayentes, el opositor, si ha procedido de malicia, ser condenado en costas, daos y perjuicios. [Arts. 16 Ley Reglamentaria del Matrimonio].

Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 124.- Si los contrayentes son de distintos departamentos, o si alguno de ellos no tiene dos aos de residir en el lugar en que se va a celebrar el matrimonio, el Juez que conoce de la solicitud requerir al de la vecindad anterior de los contrayentes para que fije el edicto de que habla el Arto. 119, y d conocimiento por medio de oficio de haberlo verificado. Este se agregar original a las diligencias. [Art. 20 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Art. 577 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 125.- Vencido el trmino del edicto, se proceder a la celebracin del matrimonio; pero si pasaren seis meses sin verificarlo, caducar la solicitud. [Art. 21 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Art. 578 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.7

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Art. 126.- Si no hubiere oposicin, o si hecha se declarare sin lugar, se proceder a la celebracin del matrimonio, sealndose en el expediente el lugar, el da y la hora en que deba verificarse. Transcurridos seis meses sin realizarse el matrimonio, despus de concluido el juicio de oposicin, se estar a lo dispuesto en el artculo anterior. [Art. 22 Ley Reglamentaria del Matrimonio].

Art. 127.- Al principiarse el acto y a presencia de dos testigos, el Juez preguntar a los contrayentes si de su libre y espontnea voluntad se unen en matrimonio; y asintiendo, les dir en seguida: quedis unidos en matrimonio. [Art. 23 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Art. 580 Pr. Art. 128.- Todo lo expresado se consignar en forma de acta en el libro de matrimonios que llevar el Juez. El acta contendr adems el lugar, da, hora, mes y ao en que se verifique el acto, el nombre y apellido de los casados y los de los testigos; debiendo ser firmada por los contrayentes, o a su ruego, por otra persona, si no pudieren o no supieren, y por los testigos. [Art. 24 Ley Reglamentaria del Matrimonio].

Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 129.- Se agregar al expediente de matrimonio una copia del acta autorizada, y el Juez lo mandar archivar en la oficina del Registrador del Departamento dentro de ocho das a ms tardar, bajo la pena de diez pesos de multa. [Art. 25 Ley Reglamentaria del Matrimonio]. * Reformado por Ley 139, Gaceta N 36 del 24-02-92.

Art. 130.- No obstante la prohibicin del Arto. 118, el Juez autorizar el matrimonio del que se halle en peligro de muerte, aunque no se le presenten los documentos de que habla dicho artculo. El matrimonio as contrado se entender condicional; y ser valido, si muere uno de los contrayentes, con tal que no haya entre ellos impedimentos absolutos; o si dentro de un mes, contado de la celebracin del acto, se presentan los referidos documentos. No hacindose la presentacin dentro de este plazo, el matrimonio se tendr por nulo. (1) [Art. 26 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Art. 581 Pr. B.J. pag. 174.

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-----(1) Vase el art. 4 de la Ley de 26 de Abril de 1909, citada en la nota del art. 137 C.

Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 131.- Todos los das del ao y todas las horas son hbiles para la celebracin del matrimonio y para la instruccin de las respectivas diligencias. [Art. 27 Ley Reglamentaria del Matrimonio].

Art. 132.- Los funcionarios que sin motivo justo retardaren la celebracin de un matrimonio, incurrirn en una multa de cincuenta a cien pesos.

Art. 133.- Son vlidos los matrimonios celebrados en conformidad a las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, quedando en sus efectos sujetos a la presente ley. Art. V inc. 2 Tt. Prel. C.

Art. 134.- (Derogado) (2)

-----(2) El artculo 134 deca as: "Ningn ministro de cualquier culto podr presenciar o autorizar un matrimonio, sin que se le presente certificacin de haberse contrado el matrimonio civil, incurriendo por la contravencin en la multa de quinientos a mil pesos. Los contrayentes y testigos quedarn incursos en la multa de cien a doscientos pesos. No es necesaria la certificacin, cuando el ministro del culto presencie el contrato civil y procede inmediatamente a verificar el religioso". Fue tomado el artculo 73 de la Ley Reglamentaria de Matrimonio, y puede consultarse sobre su aplicacin la sentencia contenida en el Boletn Judicial, a pginas 4203 y siguientes. La ley que derog este artculo es de 3 de febrero de 1916, citada en la nota correspondiente al art. 584 C.

(a) Ley de 12 de octubre de 1904. La Asamblea Nacional Legislativa

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Decreta: nico: El Poder Ejecutivo no permitir la entrada al pas a individuos pertenecientes a congregaciones religiosas, de cualquier ndole que sean. Dado en el Saln de Sesiones-Managua, 27 de setiembre de 1904.-Francisco X. Ramrez-D. P.-M. Morales-D. S.-Adolfo Vivas-D. S. Publquese:-Casa Presidencial-Masaya, 12 de octubre de 1904.-J. S. Zelaya.-El Ministro de la Gobernacin-Adolfo Altamirano. (Diario Oficial, No. 2352 correspondiente al 23 de octubre de 1904).

(b) Ley de 20 de octubre de 1904. La Asamblea Nacional Legislativa Decreta: Art. 1.-Las manifestaciones de cualquier culto religioso solamente podrn verificarse dentro de los templos respectivos. Art. 2.-A ningn miembro de corporaciones religiosas de varones, se les permitir usar el traje talar fuera de los templos. Art. 3.-Los contraventores a las anteriores disposiciones, incurrirn en una multa de cien pesos por cada vez, que les ser impuesta por cualquiera autoridad de polica. Art. 4.-La presente ley empezar a regir el 1 de diciembre del corriente ao. Dado en el Saln de Sesiones-Managua, 15 de octubre de 1904-Sebastin Salinas-D. P.-Telmaco Lpez-D. S.-Adolfo Vivas-D. S. Publquese:-Palacio del Ejecutivo-Managua, 20 de octubre de 1904.-J. S. Zelaya-El Ministro de la Gobernacin-Adolfo Altamirano. (Diario Oficial, No. 2352 correspondiente al 23 de octubre de 1904.)

(C) Ley de 11 de mayo de 1915. El Presidente de la Repblica, a sus habitantes, Sabed: Que el congreso ha ordenado lo siguiente: "El Senado y Cmara de Diputados de la Repblica de Nicaragua.

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Decretan: Art. 1.-Queda derogado el decreto de 20 de octubre de 1904 que prohbe fuera de los templos las manifestaciones de culto externo, y el uso del traje talar a los miembros de corporaciones religiosas. Art. 2.-Quedan derogadas tambin todas las disposiciones de opresin o de persecucin a los actos de culto, mientras stos no se hallen fuera de lo dispuesto en el artculo 5 de la Constitucin. Art. 3.- Esta ley regir desde su publicacin en La Gaceta. Dado en el Saln de Sesiones de la Cmara de Diputados-Managua, 7 de mayo de 1915-Csar Pasos-D. P.-Hctor Arana.-D. S.-Pedro Reyes.-D. S. Al Poder Ejecutivo.-Cmara del Senado-Managua, 10 de mayo de 1915-Alcibiades Fuentes-S. P.-Sebastin Uriza-S. S.-Vicente Romn-S. S. Por tanto-Ejectese-Casa Presidencial-Managua, 11 de mayo de 1915.-Adolfo Daz-El Ministro de la Gobernacin y Justicia-Alfonso Ayn. (La Gaceta, No. 111 correspondiente al martes 18 de mayo de 1915).

Comentarios: Ahrens (Derecho Natural, p. 415)10 opina que el matrimonio civil debe preceder al religioso. La ley de 18 germinal ao X (8 de abril de 1802) que contena disposiciones orgnicas del concordato, prohiba a los curas dar la bendicin nupcial a las personas que no justificaban la celebracin de un matrimonio ante el oficio del estado civil (artculo 54). A esta medida de polica [deba corresponder] una sancin penal, pero ella no se impuso hasta en 1810. Los artculos 199 y 200 del Cdigo Penal francs establecieron contra los ministros del culto una multa por la primera contravencin, prisin por la segunda, y deportacin por la tercera. Pero desde la separacin de la iglesia y el Estado en 1905, se consider abrogada la ley de 18 germinal, de suerte que los clrigos quedaron libres de proceder al matrimonio religioso antes del civil. Art. 135.- (Derogado) (1) -----(1) El art. 135 deca as: "El Juez no extender la certificacin de que habla el inciso primero del artculo anterior, sin que los contrayentes no le presenten constancia de haber dado aviso de la celebracin del matrimonio al encargado del Registro Civil. Por la infraccin se impondr al Juez, una multa de cien a doscientos pesos". La ley derogatoria es la misma de 3 de febrero de 1916 a que se hace referencia en la nota anterior.

Art. 136.- Todas las diligencias para la celebracin del matrimonio, lo mismo que sus incidentes en incidencias, se seguirn en papel comn y sin causar ningn derecho. [Art. 71 Ley Reglamentaria del Matrimonio]. B.J. pags. 2927-4203.

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Art. 137.- El matrimonio se celebrar en el despacho del Juez, a menos que ste acordare otra cosa a solicitud de los contrayentes. (2)

-----(2) La Asamblea Nacional Legislativa, Decreta: Art. 1.- Por asistencia a la celebracin de los matrimonios que de conformidad con el art. 137 C. tengan lugar fuera del despacho del Juez, se cobrarn los siguientes honorarios: (a) Si fuere un Juez de Distrito el que lo autoriza devengar $ 30.00 y su secretario $ 10.00. (b) Si un Juez Local $ 15.00 y su secretario $ 5.00. Art. 2.-Si los matrimonios se verifican despus de las diez de la noche, se aumentarn los honorarios expresados en un 50%. Art. 3.-Cuando los matrimonios se celebren fuera de la poblacin, adems de los honorarios respectivos y los gastos de transporte, se pagarn por cada 6 kilmetros o fraccin $ 5.00 de vitico al Juez y $ 2.00 al secretario. Art. 4.-En el caso del artculo 130 C. en que el contrayente se halle en peligro de muerte no se cobrar honorario alguno, excepto los gastos de transporte y vitico cuando procedan. Art. 5.-Queda as adicionada la Ley de Aranceles Judiciales emitida el 17 de febrero de 1906. Dado en el Saln de Sesiones.-Managua, 14 de abril de 1909.-Aurelio Estrada.-D. P.Julio C. Bonilla.-D. S.-Leonardo Argello.-D. S. Publquese:-Palacio del Ejecutivo-Managua, 26 de abril de 1909-J. S. Zelaya-El Ministro de Justicia.-G. Abaunza. (Publicado en la Gaceta Oficial No. 49 correspondiente al 29 de abril de 1909).

Art. 138.- De toda providencia dictada por los funcionarios encargados de celebrar el matrimonio, se conceder apelacin para la Sala de lo Civil de la respectiva Corte de Apelaciones. B.J. pag. 4203.

Art. 139.- Las multas establecidas en el presente captulo sern a beneficio del fondo municipal respectivo, y se aplicarn: por la Sala de lo Civil de la respectiva Corte de Apelaciones, si la infraccin ha sido cometida por un Juez de Distrito, otro funcionario

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o un ministro de culto; y por el Juez de Distrito de lo Civil correspondiente, si la infraccin fuere cometida por el Juez Local, contrayentes o testigos. De las resoluciones que se dictaren nicamente habr apelacin para ante el respectivo superior, previo depsito de la multa. Las autoridades encargadas de imponer la multa procedern de oficio, con slo la certeza de la infraccin, ms los tesoreros municipales, sndicos o representantes del Ministerio Pblico, podrn gestionar para que se hagan efectivas. B.J. pags. 3962-4203-5505. Bibliografa adicional recomendada.11 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 116]: Arto.165 Francia. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 118]: Arto. 86 Espaa, [Para el inciso 2]: Arto. 48 Espaa. [Para el inciso 6]: Arto. 124 Chile. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 119]: Artos. 63, 166, 169 Francia, 89 Espaa. [Para el inciso 2]: Arto. 92 Espaa. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 120]: Artos. 172, 173, 176 Francia, 97 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 123]: Artos. 179 Francia, 99 Espaa. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 124]: Artos. 167 Francia, 91 Espaa. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 125]: Arto. 96/2 Espaa. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 128]: Arto. 100 Espaa. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 130]: Arto. 95 Espaa. 10. Cita omitida. 11. [Otros autores citados]: M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. I. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 1903-1905. CAPITULO IV De las dispensas Art. 140.- El varn menor de veintin aos o no declarado mayor y la mujer menor de diez y ocho o no declarada mayor, no pueden contraer matrimonio sin el asenso o licencia de sus padres, de sus abuelos o de sus representantes legales. [Art. 7 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 272-278 C.

Bibliografa adicional recomendada.1

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Art. 141.- Las personas designadas en el artculo anterior, tendrn derecho a que sus abuelos y representantes legales motiven el disenso; pero ni el padre ni la madre estn obligados a hacerlo. [Art. 8 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 1496 y sigts. y 1501 Pr.

N. del E.: [Refirindose al disenso, el comentarista aade]: Y a probarlo? Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 142.- Las razones que justifican el disenso son: 1. 2. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole. No tener ninguno de los contrayentes medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del matrimonio, ni aptitud para adquirirlos. Haber sido condenada la persona con quien se pretende el matrimonio por algn delito comn o ser de conducta notoriamente viciada. No haberse aprobado al guardador la cuenta de la administracin de la guarda de la menor con quien desea casarse. La existencia de cualquier impedimento legal.

3.

4.

5.

[Arts. 9 Ley Reglamentaria del Matrimonio-113 C. Chile].

Comentarios: Fuera de estas causales de disenso, no se admite otra que alegue el padre opositor al matrimonio. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 143.- El hijo legtimo que necesite de consentimiento para casarse, deber obtenerlo de su padre legtimo, y a falta de ste, de su madre legtima. A falta de ambos, de sus abuelos legtimos. En igualdad de votos contrarios de los abuelos, se autorizar el matrimonio. [Art. 107 C. Chile]-Arts. 613 inc. 1-1496 Pr. Art. 144.- El hijo ilegtimo que necesite de consentimiento para casarse, estar obligado a obtenerlo de su padre, si lo ha reconocido con las formalidades legales; y en caso contrario, de la madre. A falta de padre o madre, debern prestar el consentimiento los abuelos ilegtimos, en los trminos previstos en el artculo anterior.

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[Art. 108 C. Chile]-Art. 1496 Pr.

Comentarios: [Para el prrafo 2]: Este 2 inciso en el artculo Chileno no menciona a los abuelos, sino a los guardadores. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 145.- Se entender faltar el padre o madre o los abuelos, no slo por haber fallecido, sino por estar dementes o ftuos, o por hallarse ausentes del territorio de la Repblica y no esperarse su pronto regreso, o por ignorarse el lugar de su residencia. [Art. 109 C. Chile]-Arts. 107 inc. 2-268 C.

Art. 146.- Se entender faltar as mismo el padre o madre que hayan sido privados de la patria potestad por decreto judicial. [Art. 110 C. Chile]-Arts. 268-269 C. B. J. pag. 6460 Cons. IV

Art. 147.- A falta de los dichos padres, madre o abuelos, ser necesario al que necesite de consentimiento para casarse, el de su guardador, o en su defecto, el de un guardador especial. [Art. 111 C. Chile]-Arts. 613 inc. 1-1496 Pr.4 Este guardador especial ser dado por el mismo Juez que conoce de las diligencias de matrimonio.

Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 148.- El padre y madre no quedan obligados a expresar la causa porque niegan el consentimiento; pero los abuelos, el guardador general y el guardador especial, estarn siempre sujetos a motivar el disenso, el cual se calificar ante el Juzgado de Distrito competente. Artos. 141 C.; 1496 Pr.

Art. 149.- El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento, o de la justicia en subsidio, se hubiere casado el descendiente, podr revocar por esta causa las donaciones que antes del matrimonio le haya hecho. Artos. 107 inc. 3-118 incs. 1 y 2 C.

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El matrimonio contrado sin el necesario consentimiento de las personas llamadas a concederlo, no priva del derecho de alimentos. [Art. 115 C. Chile]-Arts. 297 inc. 2-997-2793 C.

Comentarios: Acaso parezcan todava severas las penas indicadas en este artculo, pero no estn enteramente sujetas a la voluntad de los ascendientes, y Quin ignora su natural propensin a la indulgencia y facilidad de esta a favor de un hijo o nieto desgraciado, particularmente despus de algunos aos de expiacin? Cualquiera de ellos se dira as mismo: Pro peccato magno paulum suplicii i satis es patri. [El autor aade]: donaciones irrevocables. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 150.- El matrimonio celebrado en contravencin a lo dispuesto en el nmero 3 del Arto. 112, sujetar al guardador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le corresponda, sin perjuicio de las penas que las leyes le impongan. [Art. 116 inc. 3 C. Chile]-Art. 476 C.

Bibliografa adicional recomendada.7 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 140]: Artos. 148 Francia, 46 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 140]: Artos. 100, 112, inc. 1 C. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 141]: Arto. 49 Espaa. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 142]: Artos. 174 y sigs., Francia, 53 Austria, 113 Chile. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 144]: Artos. 158, 159, Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 144]: Arto. 1008 C. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 147]: Artos. 159, 160 Francia. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 149 ]: Arto. 45 Espaa. 7. [Otros autores citados]: M. Merlin. Repertoire de Jurisprudence. Seccin II, V. 5ta. Edicin. Garnery. Pars 1827. A. Rolin. Droit International Prive. II. Chevalier-Maresq et Cie, Edit. Paris, 1897. R. J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I, II. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). F. Laurent, Principios de Derecho Civil. II. Traduccin Castellana. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920.

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Demolombe. Cours de Code Napoleon. III, IV. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. II. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le code civil. 11. Quatrieme edition Paris 1844. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. III. Editorial Porra. Mxico, 1998. Savigny. Le Droit des Obligations. Traduccin Gerardin et Jozon. III. Paris, 1892-1903. M. Ortolan. Explicacin Histrica de las Instituciones del Emperador Justiniano. II. Traduccin por Francisco Prez de Anaya. 3ra. edicin. Establecimiento tipogrfico de R. Rodrguez de Rivera. Madrid, 1986. CAPITULO V De los derechos y deberes que nacen del matrimonio Art. 151.- Los cnyuges estn obligados a guardarse fidelidad y a socorrerse mutuamente. [Art. 73 C. Costa Rica]-Arts. 94-161 inc. 6 C. El marido es el representante de la familia, y en su defecto la mujer. [Art. 131 C. Italia]. B. J. pags. 3886-4130 Cons. III.

Comentarios: La pensin alimenticia que el marido da a su mujer no objeta a que aqul auxilie a sta en casos extraordinarios o especiales, v.gr.: una enfermedad. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 152.- El marido est obligado a vivir con su mujer y sta a vivir con su marido y a seguirle dondequiera que traslade su residencia. Cesan estos derechos cuando su ejecucin acarrea grave perjuicio a la mujer o al marido. En ningn caso podr emplearse la fuerza pblica para hacer efectivos estos derechos, ni sern objeto de procedimientos de polica. [Art. 133 C. Chile]-Arts. 44-159-161 inc. 6-169 C. B.J. pag. 5909.

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Comentarios: Mulierem enim opus esse in mariti dominior. Le mari est etabli, par la nature meme, le protection et le surveillant de l' epouse, le chef de la societ intim et sacree qui se forme entre eux. L' epouse doit done soumission au mari, selore ce precepto de St Paul: mulieres viris suis subditae sint. (Marcad, 275, 1).2 Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 153.- Los cnyuges pueden, antes o despus de celebrar el matrimonio, arreglar todo lo que se refiera a sus bienes. Este convenio deber constar en escritura pblica y estar debidamente inscrita. Artos. 563-2483 inc. 3-3962 inc. 7 C.; 1604-1611 Pr.; 70 Ley del Notariado. Si no hubieren capitulaciones matrimoniales, cada cnyuge queda dueo y dispone libremente de los bienes que tena al contraer matrimonio y de los que adquiera durante l por cualquier ttulo. La sociedad conyugal contrada en virtud de leyes anteriores, seguir produciendo sus efectos; pero los cnyuges podrn otorgar capitulaciones matrimoniales para separarse parcial o totalmente de bienes, inscribindose la escritura pblica en el correspondiente Registro de Propiedad. [Arts. 22 incs. e) y f) Convencin de Derecho Civil Congreso Jurdico Centroamericano75, 76 y 79 C. Costa Rica]-Arts. 49-157-2773-3203-3962 inc. 8 C.; 1605 y 1606 Pr. B.J. pags. 461-1033-1193-1862-1954-3143-3674-3886-3930-3959-4159-42526005.

Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 154.- Las capitulaciones matrimoniales pueden alterarse despus de celebrado el matrimonio; pero el cambio no perjudicar a terceros posteriores a l, sino despus que la nueva escritura est inscrita en el Registro respectivo, y que se haya anunciado por el peridico oficial que los cnyuges han alterado sus capitulaciones. [Art. 75 inc. 2 C. Costa Rica]-Art. 3962 inc. 7 C.

Comentarios: La ley solo habla de los terceros posteriores, y no dice nada de los anteriores al acto, a los que, lgicamente, tampoco les perjudicar, sino despus de su publicacin y registro.

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Esos terceros no son los acreedores, que se crean garantizados con los derechos nacidos de las capitulaciones, y que para defenderse podrn atacar con la accin pauliana o de simulacin, si se renen los requisitos necesarios para su ejercicio. Art. 155.- El menos hbil para casarse puede celebrar las capitulaciones previas al matrimonio; pero deber estar asistido por la persona cuyo consentimiento necesite para contraerlo. [Art. 75 inc. 3 C. Costa Rica]-Art. 140 C.

Art. 156.- Los bienes existentes en poder de los cnyuges, al disolverse el matrimonio, si no se prueba que fueron introducidos al matrimonio o adquiridos durante l por uno de ellos, se considerarn comunes y se distribuirn entre ambos cnyuges. Es permitido renunciar en las capitulaciones a las ventajas de la distribucin final. [Art. 77 incs. 1 y 3 C. Costa Rica]-Art. 172 C. B. J. pags. 1733-3886. * Derogado por Ley N 38, Gaceta N 80 del 29-04-88.

Art. 157.- Es permitida la contratacin entre los cnyuges y la mujer no necesita autorizacin del marido ni del Juez para contratar ni para parecer en juicio. Esta disposicin se extiende a los matrimonios contrados bajo la legislacin anterior. [Arts. 22 inc. g). Convencin Derecho Civil Congreso Jurdico Centroamericano78 C. Costa Rica]-Art. 1605 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 158.- El matrimonio impone a ambos cnyuges la obligacin de mantener, educar e instruir a los hijos comunes. Arts. 231-235-283 C. Esta obligacin incumbe al padre y a la madre en proporcin a sus haberes. [Art. 138 C. Italia]-Art. 169 inc. 3 C.

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Comentarios: Es preciso no confundir el deber u obligacin impuesta a los cnyuges en este artculo, con la obligacin alimentaria. Esta ltima es recproca, mientras que la otra es unilateral. La obligacin alimentaria dura toda la vida; la otra cesa con la mayoridad del hijo. Despus que el hijo es mayor puede tener derechos a alimentos, pero segn las reglas generales, es decir, cuando se encuentra en la necesidad de ellos. En cambio, cuando el hijo es mayor, la obligacin que tiene el padre de educarlo, ha terminado. Se ha discutido mucho el verdadero significado de este artculo. Algunos piensan que los cnyuges estn obligados el uno hacia el otro, a mantener, educar e instruir a los hijos comunes. Otros piensan que no es cuestin de una obligacin mutua entre los cnyuges, sino ms bien es una obligacin comn de los cnyuges hacia los hijos. Este artculo est sacado del N 384 del Tratado del Contrato de Matrimonio de Pothier,6 en donde ciertamente el autor tuvo en vista una obligacin de los padres hacia los hijos. En el artculo 203 del Cdigo Francs, se suscita la controversia de si esta obligacin de los padres nace del matrimonio. (Planiol et Ripert, 1681).7 En nuestro Cdigo la duda no existe, pues el artculo empieza: El matrimonio impone, etc. As lo ha declarado la Corte Suprema. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 159.- La obligacin del marido de socorrer a su mujer o sta al marido, cesa cuando uno u otro, habindose ausentado sin justa causa del domicilio conyugal, rehusa regresar a l. [Art. 133 inc. 1 C. Italia]-Arts. 167-290-295 C.

Bibliografa adicional recomendada.9 Bibliografa adicional recomendada.10 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 151]: Artos. 212 Francia, 131 Chile, 56 Espaa, Ley 5, Lib., II, Part. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 151]: Arto. 45 Cdigo de Bustamante. 2. V. Marcad. Explication Theorique et pratique du Code Napolen. 12 vols. 7ma. Edic. Ed. Chevalier Marescq. Paris, 1887. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 152]: Artos. 213, 268 Francia, 58 Espaa, 43 Cdigo de Bustamante. [Para el prrafo 2]: Digesto, XII, Seccin 5, Ley 12 Tt. 23 Part. 7. Concordancias adicionales: [Para el artculo 152]: Arto. 45 Cdigo de Bustamante. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 153]: Arto. 50 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 157]: Artos. 215, 776, 905, 1125, 1388, 1420, 1576, 1990 Francia, 50, 60, 1458 Espaa. 6. Cita omitida. 7. M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 158]: Artos. 203 Francia, 77 Constitucin.

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Concordancias adicionales: [Para el artculo 158]: Arto. 293 C. Planiol et Ripert, 905. 9. Concordancias adicionales: [Para el artculo 159]: Arto. 1015, 45. Cdigo de Bustamante. 10. [Otros autores citados]: Savigny. Le Droit des Obligations. I, VIII. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I, VIII, XII. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Demolombe. Cours de Code Napoleon. I, IV. 3ra. Edicin. Augusto Durand y L. Hachette. Pars, (s.f). T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. II. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. Savigny. Le Droit des Obligations. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. Huc, II, F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. III, XXI. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. M. Troplong. Droit Civil Expliqu. I. 5 Editions. Charles Hingray. Libraire-editeur. Paris 18431859. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. III. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. A. Rolin. Droit International Prive. III. Chevalier-Maresq et Cie, Edition. Paris, 1897. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le code civil. II. Quatrieme edition Paris 1844. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. CAPITULO VI (1) De la disolucin del matrimonio Art. 160.- Son causas que disuelven el matrimonio: 1. 2. 3. La muerte natural de uno de los cnyuges. El divorcio. La sentencia ejecutoriada que declare la nulidad.

Tambin se disuelve el matrimonio por mutuo consentimiento. [Art. 36 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 174 C.; 1528 Pr. B. J. pag. 2860. * Derogado por la Ley N 38, Gaceta N 80, del 29-04-88.

-----(1) Vase el art, 8 de la Ley de 18 de febrero de 1926, citada en la nota (2) del art. 95 C.

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Comentarios: [El autor cita el siguiente aforismo para el inciso 3]: Quia in diversa abeunt. (Cada uno se va por su lado). El divorcio es la ruptura de un matrimonio, pronunciada por la autoridad judicial a peticin de uno de los esposos y por las causas que la ley determina. (Baudry et Cheneaux, III, n 2).1 La disolucin del matrimonio es la ruptura del lazo conyugal y la cesacin de los efectos que la unin de los esposos produce, ya sea con respecto a ellos, ya con respecto de terceros. La disolucin de un matrimonio supone su validez. El matrimonio nulo no se disuelve; cuando la nulidad es reconocida, por el mismo hecho se reconoce que no ha producido efectos, o que los efectos que ha producido, si el matrimonio era simplemente anulable, son destruidos retroactivamente, salvo la aplicacin de la teora de los matrimonios putativos. Planiol et Ripert, I, n 1118.2 Los cuales producen efectos hasta el da de la sentencia, y no hasta la demanda. La disolucin del matrimonio pone fin a todos los efectos que l produce; sin embargo, es probable que subsista el parentesco por afinidad, y que, por lo mismo, existan los impedimentos para contraer matrimonio, segn el artculo 110 N 2. (Vase acta XII y XIII Tt. Prel., C). Desde los primeros tiempos la iglesia ha atacado el divorcio, fundndose en una parbola de Jesucristo, sobre la cual existe entre los evangelistas divergencia notable. Mientras que San Mateo parece admitir el divorcio por causa de adulterio(Quicumque dimiserit uxorem suam, nisi ob fornicationem, et aliam duxerit, moechatur XIX. 9.). San Marcos y San Lucas lo condenan de una manera absoluta. (Quicumque dismiserit uxorem suam, et aliam duxerit, adulterium committit. San Marcos X; Omnis qui dimittit uxorem, et alteram ducit, moechatur. San Lucas XVI. 18. Durante muchos siglos, los Padres de la Iglesia, entre otros Tertuliano, autorizaban el divorcio conforme el texto de San Mateo; pero la tesis de la indisolubilidad absoluta fue defendida por San Agustn, y proclamada despus por los concilios desde el siglo VIII; y desde entonces ya no se discute. Bibliografa adicional recomendada.3 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil.25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. 2. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 160]: 227 Francia, 52 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 160]: Arto. 2217 C. CAPITULO VII (2) Del divorcio -----(2) Id. nota anterior.

[Comentario introductorio al captulo VII, del Divorcio]: Los sistemas de legislacin no

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son uniformes respecto a las causas que producen el divorcio. Unos admiten como tales causas solamente las culpas graves cometidas por uno de los cnyuges contra el otro: Es el sistema del Cdigo Napolen, y que sigue el nuestro. Otros admiten el divorcio tambin por hechos que no tienen los caracteres de una culpa, o infraccin del deber conyugal, tales como la emigracin, el estado de ausencia, la locura. Este es el sistema del Cdigo Alemn. Estos dos sistemas descansan sobre dos concepciones diferentes del divorcio. Los primeros consideran el divorcio como una sancin de los deberes que impone el matrimonio, de suerte que los hechos que no son imputables a culpa de uno de los cnyuges no pueden ser causas de divorcio y deben ser soportados por el otro, por muy perjudicados que le sean, como riesgos inseparables de la existencia humana. Los otros, al contrario ven en el divorcio un medio de libertar a uno de los cnyuges, del vnculo conyugal desde que el fin del matrimonio no puede ser limitado, aun cuando no hubiere culpa de parte del cnyuge. Una de las legislaciones mas amplias es la Ley Francesa de 1792; la ms restrictiva es el Cdigo Holands. En el Cdigo Napolen, y la ley francesa de 1884, hay solamente cuatro causas de divorcio, pero entre ellas hay una: injurias graves, que contiene un nmero indefinido. En algunas legislaciones, se encuentran causas excepcionales, como la impotencia, en Suecia, la abguracin de la fe cristiana en Serbia, o cuando uno de los cnyuges funda su demanda de divorcio en la causal de adulterio, y se prueba que el demandante no solamente ha tolerado, sino tambin favorecido y aun estimulado la conducta del damandado. [En estos casos] la Corte de Pars ha juzgado que no debe prosperar el divorcio. Art. 161.- Son causas de divorcio: 1. Preez de la mujer por consecuencia de relaciones ilcitas anteriores al matrimonio, ignorndolo el marido. Art. 202 inc. 1 C. 2. 3. 4. 5. Atentado de uno de los cnyuges contra la vida del otro. B. J. pag. 1358. La sevicia y ofensas graves inferidas por alguno de los cnyuges al otro. El adulterio de la mujer. Art. 203 in fine C. El concubinato del marido, siempre que tenga a la mujer en su propia casa, o notoriamente en otro sitio, o cuando en el hecho concurran tales circunstancias que constituyan una injuria grave para la mujer. El abandono manifiesto, o ausencia de uno de los cnyuges por ms de cinco aos sin comunicacin con el otro.

6.

[Art. 48 Ley Reglamentaria del Matrimonio-80 C. Costa Rica-150 C.Italia]-Arts. 52-151 C.; 1523 Pr. B. J. pag. 318 Cons. II. *Derogado por Ley N 38, Gaceta N 80 del 29-04-88.

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Comentarios: Quo ad thorum. Quo ad thorum et quo ad habitationem. Quo advinculum. Divortium, viene de divertere, que quiere decir que cada uno se va por su lado. El adjetivo grave se aplica tanto a la sevicia como a las ofensas. (Baudry, III, n 35).1 La cuestin es, sin embargo, obscura pues la sevicia es siempre grave por s misma y no necesita de ser as calificada. (Ver Planiol, I, n 1164). 2 [El autor comenta en el inciso 6]: El abandono manifiesto como causal de divorcio no debe ser considerado como un hecho fsico, sino tambin en su trascendencia intencional, es decir: es necesario que aparezca demostrado en los autos que el cnyuge demandado ejecut el abandono de modo libremente deliberado y sin motivo alguno excusable, que justifique su determinacin, ...con el nico objeto de faltar a su deber conyugal que lo obliga a habitar con su cnyuge, quererlo y auxiliarlo cuando lo necesite; de manera que no puede aceptarse como causal de divorcio el abandono que es el resultado de la necesidad para evitar maltrato, ofensas y humillaciones. (B. J. p. 267, Cons., III, p. 11403). Bibliografa adicional recomendada:3 Art. 162.- La accin de divorcio slo puede entablarse por el cnyuge inocente, y nicamente se admitir, si fuere entablada dentro de un ao contado desde que llegaron a noticia del ofendido los hechos que pudieran motivarlo. [Art. 81 C. Costa Rica].

Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 163.- Tambin se decretar el divorcio cuando lo pida uno de los cnyuges por haber estado dos aos separados de cuerpos con autorizacin judicial, o cinco aos sin ella, siempre que durante esos trminos no haya mediado reconciliacin, reunin o correspondencia recproca que suponga propsito de hacer vida marital. (1) [Art. nico de la Ley de 23 de enero de 1908, publicada en la Gaceta Oficial No. 23 correspondiente al 22 de febrero de 1908 (2)]. B. J. Pags. 1021-5489-5909. * Derogado por la Ley N 38, Gaceta N 80 del 29-04-88.

-----(1) Este artculo, en su redaccin primitiva deca as: "Tambin se decretar el divorcio cuando lo pida uno de los cnyuges, habiendo estado dos aos separados judicialmente de cuerpos, siempre que durante ese trmino no haya mediado reunin o

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reconciliacin entre ellos". Y fue tomado del artculo 82, inciso 2 del Cdigo Civil de Costa Rica.

-----(2) El Presidente de la Repblica, a sus habitantes, Sabed: Que el Congreso ha ordenado lo siguiente: "El Senado y Cmara de Diputados de la Repblica de Nicaragua. DECRETAN: Art. 1.-Aclrase la Ley Legislativa de 23 de enero de 1908 en el sentido de que la accin de divorcio en los casos all establecidos, solo podr ser intentada por el cnyuge inocente, quien justificar este carcter. Art. 2.-Esta ley como aclaratoria, surte sus efectos desde la fecha en que empez a regir la referida ley que aclara. Dado en el Saln de Sesiones de la Cmara de Diputados-Managua, 2 de Marzo de 1926.- Segundo Chamorro Argello-D. P.-Gustavo Manzanares-D. S.-J. Joaqun Morales-D. S. Al Poder Ejecutivo-Cmara de Senadores-Managua, 2 de Marzo de 1926.-Sebastin Uriza-S. P.-Juan de D. Pastora-S. S.-J. M. Jimnez-S.S. Por tanto: Ejectese-Casa Presidencial-Managua, 3 de Marzo de 1926.-Emiliano Chamorro-El Ministro de Justicia-Humberto Pasos Daz. (Publicada en La Gaceta No. 54 correspondiente al da 6 de Marzo de 1926). Para ilustracin, pueden consultarse: el Dictamen de la Comisin Legislativa publicado en la Gaceta Oficial, No. 12 correspondiente al 28 de febrero de 1908; y el dictamen emitido por la Corte Suprema de Justicia el 19 de febrero de 1926, publicado en el Boletn Judicial, pgina 5489.

Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 164.- No podr decretarse el divorcio, si entre los cnyuges ha habido reconciliacin o vida marital, ya sea despus de los hechos que hubieran podido autorizarlo o despus de la demanda. [Art. 50 Ley Reglamentaria del Matrimonio]. * Derogado por Ley N 38.

Bibliografa adicional recomendada.6

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Art. 165.- Podr sin embargo intentarse nueva demanda de divorcio, por causas sobrevenidas despus de la reconciliacin. [Art. 51 Ley Reglamentaria del Matrimonio].

* Derogado por Ley N 38.

Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 166.- La demanda de divorcio se sustanciar en juicio ordinario, observndose en toda su plenitud los procedimientos que establece el Cdigo de la materia, y el Ministerio Pblico ser necesariamente parte en ella. [Art. 52 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Art. 963 Pr. * Derogado por Ley N 38.

Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 167.- Pedido el divorcio, el Juez puede autorizar a la mujer para que abandone el domicilio conyugal, u ordenar al marido que lo abandone. Tambin sealara el Juez la pensin alimenticia interina que el cnyuge pudiente deba suministrar al que no tenga rentas bastantes para cubrir sus necesidades; y las expensas para el pleito en las mismas condiciones. [Arts. 84 C. Costa Rica-167 C. Guatemala]-Arts. 159-170 C.; 1587-1608-1617 Pr. * Derogado por Ley N 38.

Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 168.- El divorcio una vez judicialmente pronunciado, autoriza a cualquiera de los cnyuges para contraer matrimonio. [Arts. 22 inc. 1) Convencin Derecho Civil Congreso Jurdico Centroamericano-86 C. Costa Rica]-Arts. 112 inc. 2 C.; 1522 Pr. * Derogado por Ley N 38.

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Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 169.- Al cnyuge que ha obtenido el divorcio, se confiarn la guarda, crianza y educacin de los hijos. No obstante, por razones de conveniencia, el Juez puede disponer que los hijos se confen al otro cnyuge o al guardador que se les nombre. Art. 260 C.; 1619 Pr. Los hijos menores de siete aos quedarn a cargo de la madre hasta cumplir esa edad; pero por motivos de conveniencia para los hijos, se podr quitar a la madre la guarda de stos. [Arts. 53 Ley Reglamentaria del Matrimonio-87 inc. 1 C. Costa Rica]-Art. 260 inc. 2 C. Cualquiera que sea la persona a cuyo cargo queden los hijos, el padre y madre estarn obligados a contribuir a su educacin y alimentos en proporcin a sus facultades. [Arts. 54 Ley Reglamentaria del Matrimonio-87 inc. 2 C. Costa Rica]-Arts. 158 inc. 2260 C.; 1524 Pr. B. J. pag. 1021. * Derogado por Ley N 38.

Bibliografa adicional recomendada.11 Art. 170.- En la sentencia que declare el divorcio, puede el Juez conceder una pensin alimenticia al cnyuge inocente, a cargo del culpable. Esta pensin se calcular de modo que el cnyuge conserve la posicin pecuniaria que tena durante el matrimonio, y se revocar cuando deje de serle necesaria. [Art. 88 C. Costa Rica]-Arts. 167-288 n 1-1202-2093 inc. 2 C.

* Derogado por Ley N 38.

Comentarios: Habindose destruido el matrimonio, cesan de producirse sus efectos. Entonces Cul es el fundamento de esa pensin alimenticia que se concede al cnyuge inocente? Desde luego no est en el vnculo matrimonial, que ya no existe. Est en el principio general de que todo el que por su culpa causa un dao a otro, debe repararlo. Mientras existe el matrimonio constituye para cada cnyuge una situacin

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adquirida, pues permita al cnyuge pobre participar de las comodidades del que no lo es; y resulta que por culpa de ste, aquel ha quedado quiz en la miseria. Se ve pues que esta obligacin es distinta de la que se establece en el artculo 288, N 1. (Planiol et Ripert, n 1259).12 Pero esta indemnizacin compensa la privacin del derecho que tena el cnyuge a que la mantuviera el otro. Se transforma, pues, en una verdadera obligacin alimentaria. (Ver Bartin Aubry et Rau, n 480, 32).13 Bibliografa adicional recomendada.14 Art. 171.- Los procedimientos para hacer efectivos los alimentos interinos y las expensas para el pleito decretados a favor de un cnyuge y a cargo del otro, no suspendern el curso de la causa principal y se seguirn en pieza separada. Art. 1617 Pr. * Derogado por Ley N 38.

Art. 172.- Declarado el divorcio se proceder a la divisin de los bienes que pertenezcan a ambos en comn. [Art. 58 Ley Reglamentaria del Matrimonio]. * Derogado por Ley N 38.

Bibliografa adicional recomendada.15 Art. 173.- El Juez, con slo peticin de parte, dictar las providencias necesarias durante el juicio de divorcio para garantizar los bienes comunes a ambos. Arts. 1608-1620 Pr. * Derogado por Ley N 38.

Art. 174.- Segn queda dicho, el matrimonio tambin se disuelve por el mutuo consentimiento de los cnyuges con arreglo a las disposiciones que siguen. Art. 1528 Pr. B. J. pag. 1198.

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Art. 175.- Los cnyuges que intenten disolver su vnculo matrimonial por mutuo consentimiento, debern hacer, en la forma comn o por escritura pblica, inventario formal de los bienes de la sociedad, si la hubiere, o de los comunes que a cualquier ttulo poseyeren. Arts. 1518 y sigts. Pr.

Bibliografa adicional recomendada.16 Art. 176.- Los cnyuges presentarn por escrito y personalmente la correspondiente solicitud al Juez de lo Civil del Distrito competente, acompandola de los documentos que comprueben su calidad de casados, y de una copia autorizada del inventario que confeccionaron. Si los cnyuges cuando contrajeron el matrimonio necesitaron de obtener consentimiento y an fueren menores no declarados mayores, debern ser asistidos en la solicitud de que viene tratando, de respectivos guardadores, nombrados por el Juez actuante, previamente a la solicitud de disolucin. Estos guardadores sern designados como en los casos generales de guarda, y cesarn en sus funciones una vez dictada la sentencia firme de disolucin. Art. 193 C.

Bibliografa adicional recomendada. 17 Art. 177.- El Juez har a ambos cnyuges, auxiliados de los guardadores, en su caso, las reflexiones que considere oportunas, ponindoles de manifiesto las consecuencias del paso que intentan. De todo esto levantar una acta el Juez, que autorizar con las partes, si supieren firmar, los guardadores y el Notario o Secretario. * Reformado por Decreto N 469, Gaceta N 71 del 25-03-1960.

Bibliografa adicional recomendada. 18 Art. 178.- Si los cnyuges insisten en su solicitud, el Juez, dentro de tercero da, proveer que procedan, dentro de ocho, a otorgar una escritura pblica en la que dispondrn de comn acuerdo quin es el que debe quedar con la guarda de los hijos comunes, y la divisin de los bienes sociales, si existe sociedad o de los que tengan en comn. Esta escritura se inscribir en los competentes Registros de Propiedad. En el caso de la fraccin segunda del Arto. 176, los respectivos

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guardadores debern intervenir en el otorgamiento del instrumento a que se refiere el presente artculo. Art. 1520 Pr. B. J. pags. 2348-2860.

Bibliografa adicional recomendada.19 Art. 179.- Con el testimonio correspondiente de la antedicha escritura se presentarn los cnyuges, o uno de ellos, siempre por escrito, al Juez, pidindole pronuncie la sentencia de disolucin. Art. 1527 Pr. B. J. pags. 312-2860.

Art. 180.- Si los cnyuges no se hubieren avenido respecto de la guarda de los hijos, el Juez, ante todo, har la designacin de guardador conforme a las reglas generales. En seguida dictar el correspondiente fallo, el cual ser slo apelable en cuanto a la designacin de guardador. Si la desavenencia fuera respecto de los bienes, el Juez no dejar por sto de dictar la resolucin dejando a las partes sus derechos a salvo para que los diluciden despus. Art. 1524 Pr. B. J. pags. 312-2348-4083.

Comentarios: El cnyuge en cuyo poder queden los hijos, pierde el derecho de conservarlos: 1 Si contrae nuevo matrimonio. 2 Si es de conducta viciosa o desarreglada. 3 Si no atiende con la solicitud debida a la alimentacin y educacin de los hijos que estn a su cuidado. y 4 En los casos en que se pierde la patria potestad con arreglo al Cdigo Civil. (Artculo 1524 Pr). Bibliografa adicional recomendada.20 Art. 181 La sentencia de disolucin de matrimonio ser enviada en consulta a la Sala de lo Civil de la Corte de Apelaciones respectiva, quien la rever sin ulterior recurso. Esta segunda sentencia se inscribir en el competente Registro del Estado Civil, ponindose nota de ella al margen de la partida de matrimonio de los cnyuges y se publicar en el peridico oficial. Arts. 192 C.; 2046 Pr. B. J. pags. 312 Cons. IV-318 Cons. II-957-1021-1198-2228-4083-5229.

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Art. 182.- Durante la sustanciacin de las diligencias de disolucin, los cnyuges proveern a sus necesidades y a las de los hijos comunes, como en el estado del matrimonio, si no han convenido otra cosa. Art. 167-561 C.

Art. 183.- Tanto el Juez de Distrito como el Tribunal de Apelaciones, oirn antes de dictar su fallo, al Ministerio Pblico. Art. 557 Pr.

Comentarios: N. del E.: [El autor subraya en la 2da. Linea]: de dictar su fallo. Art. 184.- Todos los matrimonios celebrados antes de la vigencia de este Cdigo, en conformidad a las leyes preexistentes podrn disolverse por el mutuo consentimiento de los cnyuges, segn lo anteriormente preceptuado. Lo mismo se aplica a los matrimonios de que tratan los artculos 102, 103 y 104; y declarada la disolucin por sentencia firme, cualquiera de los cnyuges puede contraer matrimonio. Arts. 105-112 n 2-153-168-3962 inc. 9 C.; 1522-1528 Pr. B. J. pags. 1023-4083 Cons. V.

Bibliografa adicional recomendada.21 Bibliografa adicional recomendada.22 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil.25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. 2. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 161]: Artos. 229, 230, 231, 232, 233 Francia, 105, Espaa. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 162]: Arto. 106 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 163]: Artos. 272, 310 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 163]: Ley Francesa de 8 de mayo de 1816. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 164]: Artos. 244, 272 Francia, 74 Espaa. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 165]: Arto. 273 Francia. 8. Concordancias adicionales: [Para el artculo 166]: Arto. 191 C.

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9. Cdigos citados: [Para el artculo 167, prrafo 1]: Arto. 268 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 167]: Artos. 171, 182 C. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 168]: Arto. 297 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 168]: Artculo 112, N 2 C. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 169, Prrafo 1]: Artos. 267, 302, Francia, 70 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 169]: Artos. 293, 1520 Pr. 12. M. Planiol. Op. Cit. 13. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. 14. Concordancias adicionales: [Para el artculo 170]: Arto. 310 Francia. 15. Concordancias adicionales:[Para el artculo 172]: Arto. 156, C. 16. Cdigos citados: [Para el artculo 175]: Arto. 279 Francia. 17. Cdigos citados: [Para el artculo 176 ]: Arto. 278 Francia. 18. Cdigos citados: [Para el artculo 177]: Arto. 282, Francia. 19. Cdigos citados: [Para el artculo 178]: Artos. 280 Francia, 71 Espaa. [Para el artculo 180]: Laurent, III, p. 278. 20. Cdigos citados: [Para el artculo 180]: Arto. 291, Francia. 21. Cdigos citados: [Para el artculo 184]: 297 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 184]: 103 C. 22. [Otros autores citados]: R. J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. A. Rolin. Droit International Prive. Chevalier-Maresq et Cie, II. Edition. Paris, 1897. F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. III, V. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Huc, II, III. p.p. 285, 402, 471. Demolombe. Cours de Code Napoleon. IV, VIII. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). Montesquieu. Del Espritu de las Leyes. XVI. 6 Edicin. Editorial Heliasta S.R.L. Buenos Aires, 1984. CAPITULO VIII (1) --------(1) Vase el art. 8 de la Ley de 18 de febrero de 1926, citada en la nota (2) del art. 95 C.

De la separacin de cuerpos

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* Derogado todo este captulo por Ley N 38, gaceta N 80 del 29-04-88.

Art. 185.- Los cnyuges podrn separarse, quedando subsistente el vnculo matrimonial, por las causas siguientes: 1. 2. Cualquiera de las que autorizan el divorcio. La negativa de un cnyuge a dar alimentos al otro que los necesite, o a sus hijos comunes.

[Art. 59 Ley Reglamentaria del Matrimonio]. 3. El mutuo consentimiento de ambos cnyuges. [Art. 91 inc. 5 C. Costa Rica].

Comentarios: Divortium a horo et mensa, quo ad hhorum. La separacin de cuerpos es el estado de dos esposos a quienes se les dispensa por la justicia la obligacin de vivir juntos que el matrimonio les impone. (Baudry et Cheneaux. III, n 2).1 La separacin no es otra cosa que el divorcio antiguo aminorado en sus efectos por el derecho cannigo, que prohiba a los cnyuges desunidos contraer matrimonio con otra persona. No es, pues, una institucin nueva, sino la transformacin de una institucin anterior, pues los cnyuges, no pudiendo volver a casarse con otro, el divorcio se reduce a una simple separacin de habitacin (divortium quoad torum et mensam). Pierre Lombardo deca que los cnyuges eran separados corporaliter, y no sacramentaliter. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 186.- En la separacin de cuerpos por mutuo consentimiento, se observarn las mismas reglas establecidas para el divorcio voluntario de que se trata en el captulo anterior. Art. 187.- En caso de demandarse separacin por causa determinada, se adoptarn las mismas medidas provisionales decretadas atrs para mientras dure la instancia del divorcio. [Art. 93 C. Costa Rica]-Arts. 167 C.; 1508-1520 Pr. Art. 188.- Los efectos de la separacin de cuerpos son los mismos que los del divorcio, con la diferencia de que aquella no disuelve el vnculo, segn lo dispuesto en el artculo 185. [Art. 94 C. Costa Rica]-Arts. 200-260 C.

Comentarios: Pero el cnyuge divorciado nunca hereda al otro cnyuge, mientras que el separado de cuerpos slo no hereda cuando es culpable. Artculo 1015.

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No tiene derecho a la porcin conyugal si por lo menos, 30 das antes del fallecimiento del otro cnyuge no se hubiere unido a l. Artculo 1202. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 189.- La reconciliacin de los cnyuges deja sin efecto ulterior la sentencia ejecutoriada que declare la separacin de cuerpos, y pone trmino al juicio, si aun no estuviere concluido. [Art. 67 Ley Reglamentaria del Matrimonio-95 C. Costa Rica]-Art. 213 C.

Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 190.- La demanda de separacin por causa determinada se interpondr por escrito ante el Juez de Distrito, quien conocer y resolver por los trmites de la va ordinaria. [Art. 60 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 1020 y sigts. Pr.

Art. 191.- En estos juicios son partes nicamente los cnyuges; pero tendr intervencin el Representante del Ministerio Pblico, en todos sus trmites, caso que haya hijos menores. [Art. 61 Ley Reglamentaria del Matrimonio].

Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 192.- De la sentencia que se pronuncie en estos juicios, aunque no se interponga recurso alguno, conocer en consulta la Corte de Apelaciones respectiva, Sala de lo Civil. Esta sustanciar la consulta con audiencia del Ministerio Pblico. [Art. 62 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 181-3962 inc. 9 C.; 2046 Pr. B. J. pags. 957-4083.

Art. 193.- Siempre que en los juicios de divorcio o de separacin de cuerpos, fueren los cnyuges menores de edad, no declarados mayores, que hayan necesitado del consentimiento de otras personas para celebrar el matrimonio, el Juez nombrar a cada uno de ellos guardador para que los represente en el juicio. Art. 176 C.

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Bibliografa adicional recomendada.6 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905.et Cheneaux. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 185, inciso 1]: Arto. 306, Francia. [Para el inciso 3]: Arto. 307 Francia. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 188]: Arto. 1085, 1202 C. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 189]: Arto. 309 Francia. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 191]: Arto. 166 C. 6. [Otros autores citados]: Demolombe. Cours de Code Napoleon. IV. 3ra. Edicin. Augusto Durand y L. Hachette. Pars, (s.f). F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. 18 vols. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. I. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. CAPITULO IX (1) -----(1) Vase el art. 8 de la Ley de 18 de febrero de 1926, citada en la nota (2) del art. 95 C.

[Anotaciones introductorias al Captulo IX]: Segn la opinin dominante, la teora de las nulidades en materia de matrimonio est sometida a una regla excepcional que los franceses formulan as: Pas de nullit pour le marriage sans un texte qui la prononce expressement y que hoy es aceptada por todo el mundo. Es esta una derogacin del Derecho comn, pues en toda otra materia hay nulidades virtuales o tcitas, porque cuando la ley prohbe alguna cosa, lo que se hace violando la prohibicin es nulo. Es lo que dice el artculo X Tt. Prel. C. Nulidad del matrimonio Art. 194.- La nulidad del matrimonio por existencia de cualquiera de los impedimentos absolutos, puede declararse an de oficio, como se dispone en el artculo 114, por autoridad competente. [Art. 96 C. Costa Rica]. Esta autoridad ser el respectivo Juez de lo Civil del Distrito, haya celebrado l o un Juez Local el matrimonio. Procediendo de oficio, dictar el fallo previa una informacin sumaria, y enviar las diligencias en consulta a la correspondiente Sala de lo Civil. Del mismo modo se proceder en el caso de nulidad proveniente de no haberse

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celebrado el matrimonio ante el funcionario competente, o de haberse celebrado sin presencia de dos testigos idneos. Art. 1622 Pr.

Comentarios: El legislador ha pensado que con frecuencia es mejor y ms conveniente dejar subsistir uniones prohibidas por la ley, o que adolecen de irregularidades en su formacin, antes que anularlas o de obligar a los esposos a separarse. La ley pues, ha limitado estrictamente el ejercicio de las acciones de nulidad, precisando con cuidado las personas que tienen el derecho de atacar el matrimonio. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 195.- La nulidad de los matrimonios por la existencia de cualquiera de los impedimentos relativos enumerados en el Arto. 11, puede demandarse: En el caso primero, por el contrayente vctima del error, violencia o miedo grave. En el caso segundo, por cualquiera de los cnyuges o por el padre, madre o guardador del incapacitado. En el caso tercero, por el padre o madre o guardador del menor, o por ste asistido de un guardador especial. En el caso cuarto, por el otro cnyuge en conformidad con la fraccin final del Arto. 115. [Art. 97 C. Costa Rica]-Art. 2208 C.

Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 196.- En ningn caso la nulidad del matrimonio perjudicar a terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el Registro Civil la sentencia ejecutoriada que la declare. Al efecto, se dar aviso de ella al Juez que autoriz el matrimonio y al Encargado de dicho Registro; al primero para que la anote al margen del acta respectiva; y al segundo, para que la anote tambin al margen de la partida de matrimonio y la copie en el libro correspondiente. Por la infraccin de este artculo incurrir cada uno de los funcionarios a que l se refiere, en su caso, en una multa de cien a quinientos pesos que se har efectiva de la manera expresada en el captulo III de este Ttulo. La sentencia de nulidad producir los mismos efectos que la disolucin del matrimonio por causa de muerte. Art. 107 C.

Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 197.- Las demandas de nulidad del matrimonio, se promovern por escrito ante el Juez de Distrito de lo Civil, con audiencia del Ministerio Pblico, y se observarn los trmites

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ordinarios, concediendo a las partes los recursos legales. En el caso de que las partes no interpongan apelacin o splica, las Cortes de Apelaciones, Sala de lo Civil, y la Corte Suprema, en su caso, conocern de la resolucin definitiva, con audiencia del Ministerio Pblico, como queda dicho en el Arto. 192. Arts. 3962 inc. 9 C.; 2046 Pr.

Comentarios: En lo civil no hay recurso de splica, sino de casacin. Adems por la misma naturaleza de la casacin la Corte Suprema no llega a conocer nunca en revisin o consulta de las sentencias sobre nulidad de matrimonio. Art. 198.- En los juicios de separacin de cuerpos, divorcio o nulidad, no se dar fe a la confesin de las partes, sobre la verdad de las causas alegadas. [Art. 70 Ley Reglamentaria del Matrimonio]-Arts. 2406 C.; 1232 inc. 1 Pr.

Comentarios: Es por la razn de que en esos casos la confesin de la parte puede no serle enteramente desfavorable; porque pudiera ser que realmente desee el divorcio, y para obtenerlo, confesar culpas quimricas. Por lo dems la ley no prohbe sino que admite el divorcio por mutuo consentimiento, de manera que esta prohibicin no encaja en nuestro sistema de legislacin. As lo ha dicho la Corte Suprema de Justicia. Bibliografa adicional recomendada.4 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 194]: 103 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 195, prrafo 2]: 102 Espaa. [Para el prrafo 5]: 102 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 195, prrafo 2]: Arto. 905 C. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 196]: 356, 3962, n 9. C. 124, inciso 2, C. anterior. 4. [Otros autores citados]: Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. III. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. TITULO III PATERNIDAD Y FILIACION [Anotaciones introductorias al TITULO III]: En el antiguo Derecho Francs, los tribunales

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tenan toda libertad para juzgar la cuestin de la duracin posible de la preez como una cuestin de hecho, segn las circunstancias particulares del caso, y segn su opinin personal. As se vieron sentencias que llegaron a decidir que una gestacin haba podido durar hasta doce meses, y declarar por consecuencia legtimos a hijos que nacieron despus de un ao de muerto el marido de su madre. Los redactores del Cdigo Napolen no quisieron, dejar una cuestin tan grave al arbitrio de los jueces y preguntaron a ... para que fijara, segn los dictados de la ciencia, el trmino mnimo y mximo de la duracin de la preez. Siguiendo la regla de Hipcrates (Digesto, lib., I, Tt., 5 fr., 12, lib., XXXVIII, Tt., 16, fr., 3, secciones 11 y 12),1 los jurisconsultos romanos la sealaron entre los 300 y 180 das. Esta es la regla adoptada en los cdigos modernos. La concepcin se presume, pues, que ha precedido al nacimiento no ms de 300 das, ni menos de 180. Este intervalo es pues de 300 - 180 = 120 das, aunque en realidad es de 121 das, pues la ley entiende comprender el ltimo da de los 180, como da en que la concepcin fue posible. Las acciones relativas al estado civil de las personas permanecen, gracias a su naturaleza propia, fuera de la clasificacin de las acciones en reales, personales y mixtas; porque no estando en nuestro patrimonio los derechos que ellas consagran no pueden ser reales; porque el demandante no invoca entonces un derecho de crdito, haciendo valer una accin personal; y porque careciendo de todo carcter de personalidad tampoco pueden ser mixtas. A pesar de todo, se asemejan por su naturaleza a las acciones reales, ya que pueden ser intentadas contra cualquiera que desconozca un estado que el demandante pretende; o se atribuya un estado que el demandante le niegue. Las acciones relativas al estado de las personas y de la familia presentan tambin un carcter de realidad muy marcado; pero se distinguen de las precedentes en que no tienen por objeto principal intereses pecuniarios ni derechos comprendidos en el patrimonio. Para que la legitimidad de un hijo pueda ser impugnada, es necesario que haya nacido viable. Si nace muerto, o no viable, se le considera como si nunca hubiere existido, y no puede por consiguiente ser impugnado como ilegtimo. La impugnacin en ese caso sera un escndalo intil, que solo podra tener por resultado la deshonra de la madre. Esta condicin no est expresada en la ley, pero es conforme con los principios generales. Por consecuencia de esta regla no se puede desconocer la legitimidad de un hijo antes de que nazca vivo, pues no se puede saber si nacer vivo o viable, y es preciso por lo mismo esperar este evento. La mxima de que el hijo simplemente concebido se reputa como nacido, est escrita solamente en el inters del hijo. (Artculo 19 y 21 C.). Segn nuestra ley no es necesario que nazca viable. Les mots paternit et filiation expriment l'un la qualite de pre, l' autre la qualite de fils: en d' autres termes, le raport de generation qui existe entre l'enfant et ses pere et mere. (Boileaux, II, p. 172.2 En contra, Marcad). La filiacin es la relacin o vnculo entre el progenitor y la prole. Ricci. La liga de parentesco que existe entre el padre y la madre, y el hijo, dicen Aubry et Rau, se llama paternidad o maternidad, cuando se contempla en las personas del padre o de la madre, y filiacin cuando se le considera en la persona del hijo (Aubry et Rau, VI, n 542).3 Las expresiones paternidad y maternidad, por una parte, y filiacin por la otra, son pues sinnimas. (Baudry, III, n 399).4 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cita Omitida. 2. Boileux. Commentaire sur le Code Civil. 6 edic. Pars, 1866. 3. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia,

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Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. 4. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. CAPITULO I De los hijos legtimos Art. 199.- Los hijos son legtimos o ilegtimos. El marido es el padre del hijo concebido durante el matrimonio. [Art. 159 C. Italia]. * Ver arto. 75 Cn. de 1987 reformado en 1995.

Comentarios: Pater est neque nuptia demostra. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 200.- Se presumen legtimos los hijos nacidos despus de expirados los ciento ochenta das subsiguientes a la celebracin del matrimonio o a la reunin de los cnyuges legalmente separados; y tambin los nacidos dentro de los trescientos das subsiguientes a la disolucin del matrimonio, o a la separacin de cnyuges judicialmente decretada. Arts. 18-23-213 C. Contra esta presuncin no se admite otra prueba que la de haber sido fsicamente imposible al marido tener acceso a su mujer en los primeros ciento veinte das de los trescientos que precedieron al nacimiento. [Art. 100 C. Costa Rica].

Comentarios: [Para el prrafo 1]: Hoeres legitimus est quem justae nuptiae demostrant. Se debe computar el da del matrimonio? Algunos dicen que la mxima de derecho dies a quo non computatur in termino sufre aqu una excepcin, segn la opinin de los autores, tratndose de nacimientos prematuros, porque existe la posibilidad de la concepcin en el mismo da del matrimonio; es decir, en las pocas horas que hayan precedido a las doce de la noche del mismo da en que deba comenzarse a contar. Duranton (III, n 44)2, Marcad (artculo 312, n 2)3 son de esta opinin, pero creen que no debe contarse el da de la disolucin del matrimonio en los nacimientos tardos. Toullier (II, n 791, 792)4 no acepta este modo de computacin y establece como regla uniforme que se debe comprender el da del matrimonio en los nacimientos prematuros, as como el da de la disolucin en los nacimientos tardos de 300 das. Aubry et Rau rechazan ambos sistemas y creen que no se debe contar el da del matrimonio ni el de la disolucin,

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porque los trminos no se cuentan de momento a momento sed de die a diem, y que se debe hacer abstraccin de las horas que han corrido desde el momento de la celebracin hasta el de la expiracin del da en que ha tenido lugar; as como debe excluirse el da de la disolucin del matrimonio en los nacimientos tardos Demolombe apoya esta opinin que es la que prevalece. [El autor hace referencia al prrafo 1]: El Cdigo Alemn admite una duracin mxima de 302 das. Artculo 1592. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 201.- La impotencia del marido, anterior al matrimonio no puede ser alegada para impugnar la legitimidad del hijo, ni la posterior que tenga por fundamento la vejez. [Art. 101. C. Costa Rica]

Comentarios: A nadie le aprovecha su propia torpeza. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 202.- La legitimidad del hijo nacido dentro de los ciento ochenta das despus de la celebracin del matrimonio, no puede impugnarse en los casos siguientes: 1. 2. Si el marido, antes de casarse, tuvo conocimiento de la preez de su mujer. Si estando presente consinti en que se tuviera como suyo al hijo, en acta de nacimiento inscrita en el Registro Civil y firmada por el marido o por apoderado especial en instrumento pblico. Art. 240 C. 3. Si de cualquier otro modo lo reconoci como tal. [Arts. 102. C. Costa Rica-294 inc. 2 C. Mxico].

Comentarios: [Para el inciso 1]: Nemo auditur propiam turpitudinem allegans. En este caso, el marido no tiene obligacin de probar la no paternidad. As se deduce de la frase que no podr impugnar la legitimidad en los casos que enumera; con lo que se da a entender que en otros casos bastar una simple declaracin contraria. Otra razn para sostener que la accin judicial no es necesaria, es el hecho de la inutilidad de esa accin, ya que prohibida la investigacin de la paternidad, salvo en los casos del artculo 225 C., no se podra admitir la prueba del demandado, y as el Juez se encontrara sin ninguna controversia que resolver. Hay opiniones contrarias, que sostienen que, sin infringir la prohibicin de la investigacin de la paternidad, el hijo podra oponer a la accin de desconocimiento la prueba

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de que el marido tuvo relaciones sexuales con la madre en un momento concordante con su concepcin. Afirmacin que podra ms fcilmente sostenerse, si el marido y la madre se han unido en matrimonio sucesivamente, y si el nacimiento suyo tuvo lugar en un momento relacionado con la poca en la cual coinciden concepcin y relaciones sexuales. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 203.- El adulterio de la mujer no autoriza por s solo al marido para no reconocer al hijo como suyo; pero si prueba que hubo adulterio durante la poca en que pudo verificarse la concepcin, se admitir al marido la prueba de cualesquiera otros hechos conducentes a demostrar su no paternidad. Slo el marido puede proponer la prueba directa de adulterio. [Art. 103 C. Costa Rica]-Arts. 161 n 4 C.; 419 Pn.

Comentarios: Quum possit et mater adultera fuisse et impubes patrem moritum habuisse. No es suficiente que la mujer haya cometido adulterio para que su amante sea reputado el padre del hijo quum possit et mater adultera fuisse et impubes potrem maritum habuisse. Es necesario, pues, probar otros hechos conducentes para demostrar la no paternidad del marido. Estos hechos sern apreciados soberanamente por los jueces de instancia. La vejez del marido; su estado de enfermedad; la mala inteligencia entre los cnyuges, o la separacin de hecho en la misma residencia de los cnyuges, etc. Aubry et Rau, reviviendo una expresin que se usaba en la antigua jurisprudencia, llaman a estos hechos imposibilidad moral de cohabitacin. La frase hizo fortuna, pero sin embargo es poco exacta, pues no son solo morales las causas, sino que pueden ser tambin fsicas, como la edad o la salud. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 204.- La legitimidad de los hijos slo puede ser impugnada por el marido personalmente o por apoderado especial; y muerto o declarado ausente el marido, por sus herederos. [Art. 104 C. Costa Rica]-Art. 207 C.

Comentarios: Cual es la razn de esta excepcin? Se funda, dice Laurent, sobre la naturaleza misma de esta accin, pues solo el marido puede saber si la presuncin de legitimidad se halla en oposicin con la realidad de las cosas. Su silencio significa que el marido reconoce la legitimidad, y cuando el marido la reconoce, nadie debe tener derecho de contestarla. Es verdad que ese reconocimiento tcito del marido aprovechar algunas veces a un hijo legtimo, pero la ley prefiere la ... de la legitimidad al escndalo de un proceso que tiende a declarar que un hijo es natural o adulterino. La razn no es exacta siempre, pues cuando ha habido imposibilidad fsica, le consta a todos. Laurent, Aubry et Rau, dicen que la accin no puede ser intentada por el guardador del marido interdicto. N. del E.: [ El autor aclara lo siguiente]: El modelo, cdigo de Costa Rica en vez de especial dice

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especialsimo. Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 205.- Toda reclamacin del marido contra la legitimidad del hijo, deber intentarse en juicio, dentro de sesenta das contados, desde aquel en que tuvo conocimiento del parto. La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo har presumir que lo supo inmediatamente, salvo si estuviere legalmente separado de su mujer. Si al tiempo del nacimiento no se hallaba el marido presente en el lugar en donde se verific el parto, se presumir que lo supo inmediatamente despus de su vuelta a la residencia de su mujer, salvo si hubiere habido ocultacin de parto. En el caso del Arto. 203, los sesenta das a que se refiere el Arto. 205, (1) se comenzarn a contar desde que se renan las dos circunstancias de que el marido haya tenido conocimiento del nacimiento del hijo y del adulterio de su mujer. Estos plazos no corren contra el marido demente o imbcil. [Art. 105 C. Costa Rica]-Art. 216 C. -----(1) La referencia al art. 205, en el artculo mismo, es un lapsus. Se advierte que esa referencia no la tiene el modelo.

Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 206.- Si el marido muere antes de vencer el trmino en que puede desconocerse al hijo, podrn sus herederos hacerlo en el plazo de sesenta das, contados desde aquel en que el hijo hubiere entrado en la posesin de los bienes del presunto padre, o desde el da en que los herederos fueren perturbados en la posesin de la herencia por el presunto hijo. Cesar este derecho si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo. [Art. 106 C. Costa Rica]-Art. 224 C.

Comentarios: Temporalia ad agendum sunt, perpetua ad excipiendum. Los herederos no podrn desconocer al hijo si ste no hubiere entrado en posesin de los bienes, o no fueren perturbado por el hijo en la posesin de la herencia, pues estas dos circunstancias son condiciones esenciales para el ejercicio de la accin. (Planiol et Ripert, I, n 1458).11 La accin de los herederos cambia de naturaleza. La del marido es esencialmente moral; la de los herederos es pecuniaria. Eso resulta de los trminos de este artculo. La ley no da, pues, accin a los herederos ms que para salvaguardar sus intereses pecuniarios. De ah se sigue que la accin de los herederos es regida por los principios que rigen los derechos patrimoniales; y sus acreedores puedan ejercerlos, mientras que los acreedores del

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marido no pueden. La accin de los herederos pertenece individualmente a cada uno de ellos. De ah se sigue que la sentencia que recaiga no tendr efecto en pro o en contra, sino solo respecto a los que figuraron en el juicio. Contra los que no figuraron el hijo conserva su cualidad de legtimo. El Cdigo de Uruguay distingue y trata separadamente: 1. De la accin de desconocimiento de la paternidad. 2. De la contestacin de legitimidad. 3. Contestacin de la filiacin legtima. 4. Reclamacin de la filiacin legtima. Estas diferentes acciones estn comprendidas al menos en el lenguaje incorrecto del articulado de otros Cdigos, sin exceptuar el chileno y el argentino. (Vase Marcad artculo 315 n 16.12 Demolombe, V, n 104).13 La sentencia que recae en el juicio de impugnacin intentado por el marido produce efecto de cosa juzgada de un modo absoluto, es decir el hijo es legtimo o ilegtimo, (segn la sentencia) para todo el mundo, aun para los que no figuraron en el juicio. Ahora bien, que la sentencia produzca esos efectos cuando la sentencia desecha la impugnacin, es natural, pues en ese caso la legitimidad del hijo resulta no de la sentencia, sino de la presuncin de la ley, establecida en el artculo 199. Pero cuando el marido triunfa, entonces es la sentencia la que atribuye al hijo la cualidad de ilegtimo, y se la atribuye con respecto a todo el mundo, porque la ley al reservar esa accin solo al marido, ha querido permitirle que haya sustituir una situacin enteramente nueva y distinta de la que presume la ley. Hay, pues, un efecto excepcional que no se produce en ninguna otra cuestin de filiacin. Este efecto era ya reconocido en Derecho Romano. Ulpiano deca que el Juez de esta accin haca el derecho: Placet ejus rei judicem jus facere. Cuando la accin la entablan los herederos, despus de la muerte del marido, (Artculo 206) la sentencia solo aprovecha o perjudica al que la entabla, a menos que la intenten todos conjuntamente. (Planiol, I, n 1428).14 Bibliografa adicional recomendada.15 Art. 207.- La legitimidad del hijo nacido despus de trescientos das de la disolucin del matrimonio, podr impugnarse por cualquier persona a quien perjudique la filiacin o legitimidad del hijo. [Art. 107 C. Costa Rica]-Arts. 22-23-24 C.

Comentarios: El hijo que nace despus de los trescientos das de la disolucin del matrimonio no fue concebido durante el mismo, pues el plazo de la gestacin mxima es de 300 das. La ley ha debido, pues, declarar de pleno derecho que ese hijo no es legtimo; ella se limita, sin embargo, a decir que su legitimidad podr impugnarse. Esto quiere decir que mientras no se impugne, el hijo conservar la condicin de legtimo. Esta paternidad pstuma es contraria al buen sentido. Se dice que el estado no tiene inters de que hayan hijos bastardos, y que mientras no se presente un inters particular en contrario, se debe dejar al hijo en posesin de una legitimidad que no arroja sombras sobre nadie. Este razonamiento es poco serio, en concepto de Ripert. (Vase Planiol I, n 1382).16 Propiamente la accin de que habla este artculo no es una accin de impugnacin de legitimidad del hijo sino una accin de desconocimiento de la filiacin o de la legitimidad del hijo. Entre las dos acciones hay notables diferencias. La de impugnacin puede ser

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promovida solamente por el marido o por sus herederos, dentro de los plazos que sealan los artculos 205 o 206. La de desconocimiento puede ser promovida por cualquier persona a quien perjudique la filiacin o la legitimidad del hijo; y en cualquier tiempo sin limitacin alguna. Los codificadores cambiaron lo que dice el artculo 107 de Costa Rica podr desconocerse, por podr impugnarse. La redaccin de los costarricenses es acertada; la del artculo nuestro no lo es, porque nuestros codificadores no entendieron la cuestin. Como siempre, cuando quisieron reformar o alterar el modelo de donde copiaron, se equivocaron, por ignorancia. Bibliografa adicional recomendada.17 Art. 208.- Es imprescriptible el derecho que los hijos legtimos tienen para reclamar el estado que les pertenece, sin perjuicio de las reglas generales sobre las prescripciones de bienes. [Art. 111 C. Portugal-108 y 126 C. Costa Rica]

N.del E.:[El autor a la par del Art. 118 Espaa entre los Cdigos citados agrega]: Accin de reclamacin de estado. Bibliografa adicional recomendada.18 Art. 209.- Los herederos de los hijos pueden proseguir las acciones de reivindicacin de estado que estn pendientes; y solamente podrn comenzarlas, en caso de que el hijo falleciere antes de ser mayor de edad, o si al entrar en la mayor edad, se hallare en demencia y muriere en ese estado. La accin de los herederos prescribe en cuatro aos contados desde la muerte del hijo. [Art. 109 C. Costa Rica].

Comentarios: La razn es, dice Bigot Premeneu que el silencio del hijo prueba que l no se crea con derecho; desde entonces los herederos no deben ser admitidos a introducirse en una familia en la cual el autor mismo se consideraba extrao. Puede suceder, a la verdad, que la presuncin no sea fundada, porque, por ejemplo, el hijo haya muerto sin haber tenido ningn conocimiento del estado que poda pretender; pero en ese caso su silencio no implica una renuncia. Los herederos, pues, no podrn obrar probando que su autor ignoraba su estado. La ley pone el reposo de las familias encima del inters pecuniario de los herederos, inters que slo existe en las circunstancias excepcionales de que habla el artculo. Es la opinin unnime de los autores. Bibliografa adicional recomendada.19 Art. 210.- Si disuelto o anulado el matrimonio, la madre contrajere otro en el plazo prohibido por el art. 112, nmero 2, el hijo que naciere antes de los ciento ochenta das del segundo matrimonio, se presume concebido en el primero, siempre que naciere dentro de los trescientos das de disuelto o anulado el primer matrimonio. [Art. 275 C. Argentina].

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Comentarios: La misma solucin es aplicable en el caso de bigamia de la madre, cuando el segundo matrimonio vale como matrimonio putativo. Bibliografa adicional recomendada.20 Art. 211.- Se presume concebido en el segundo matrimonio, el hijo que naciere despus de los ciento ochenta das de su celebracin, aunque se est dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin del primer matrimonio. [Art. 276 C. Argentina] Bibliografa adicional recomendada.21

Art. 212.- El hijo nacido dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin del matrimonio de la madre, se presume concebido durante el matrimonio de ella, aun cuando la madre u otro que se diga su padre, lo reconozcan por hijo ilegtimo. [Art. 277 C. Argentina]-Arts. 22-23-227-233 C.

Bibliografa adicional recomendada.22 Art. 213.- Tambin se presume la legitimidad del hijo que nace despus de expirados los trescientos das subsiguientes a la separacin legal de los cnyuges, si hubiere habido reunin, aunque temporal, entre los cnyuges. [Art. 163 C. Italia]-Arts. 188-189 C.

Comentarios: Nosotros nos equivocamos al citar el artculo 163 del Cdigo de Italia como origen del artculo 213. El artculo italiano dice otra cosa; dice as: El marido podr tambin desconocer al hijo concebido durante el matrimonio, si en el tiempo transcurrido desde el da trescientos al ciento ochenta antes del parto, viva legalmente separado de la mujer. No le corresponder este derecho, si hubo reunin, aunque temporal, entre los cnyuges. Es decir, el espritu de este artculo italiano es, por el contrario, que el hijo en ese caso se presume ilegtimo. No s de donde copiaron los codificadores el artculo 213. No creo que sea obra de ellos. Bibliografa adicional recomendada.23 Art. 214.- El juicio de legitimidad del hijo se sustanciar con audiencia de la madre, y la confesin de sta no har prueba. [Arts. 289 C. Argentina-188 C. Chile]-Arts. 516 C.; 1232 inc. 2 Pr.

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Comentarios: La ley exige la presencia de la madre porque ella es quien mejor puede defender la legitimidad de su hijo; y no se ve claramente por qu el hijo no es representado por su madre. Al menos su intervencin en el juicio ser una garanta contra toda tentativa de colusin de parte del marido; si el guardador especial se muestra dispuesto a sacrificar los intereses al hijo, la madre podr evitarlo. Pero si la madre es muerta, no es necesario oir a sus herederos. Bibliografa adicional recomendada.24 Art. 215.- Durante el juicio, se presumir la legitimidad del hijo, y ser mantenido y tratado como legtimo; pero declarada judicialmente la ilegitimidad, tendr derecho el marido, y cualquiera otro reclamante, a que la madre les indemnice de todo perjuicio que la pretendida legitimidad les haya irrogado. [Art. 189 C. Chile]-Art. 262 C.

Art. 216.- La impugnacin de la legitimidad se har durante la vida del hijo, y la accin deber dirigirse contra l. [Art. 1596 C. Alemania]-Arts. 16-205 C.

Art. 217.- El padre no podr reconocer la legitimidad del hijo bajo condicin ni a plazo. [Art. 1598 C. Alemania]

Art. 218.- La accin reivindicatoria del estado civil de hijo legtimo, no puede ser intentada sino contra el padre y la madre conjuntamente, o contra el uno de ellos si hubiere muerto el otro cnyuge; y por fallecimiento de ambos, contra sus herederos. [Art. 294 C. Argentina] Art. 219.- No puede haber sobre la filiacin legtima, ni transaccin, ni compromiso en rbitros; pero puede haber transaccin o arbitramento sobre los derechos pecuniarios que de la filiacin legalmente declarada puedan deducirse, sin que las concesiones que se hagan al que se dice hijo, importen la adquisicin de estado de hijo legtimo, ni las que haga ste importen renuncia de su estado. [Art. 110 C. Costa Rica]-Arts. XII Tt. Prel.-2121-2185 C.; 963 Pr. CITAS BIBLIOGRFICAS

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1. Cdigos citados: [Para el artculo 199]: Arto. 312 Francia, 179, 180 Chile. 2. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le code civil. 22 vols. Quatrieme edition Paris 1844. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. 3. Cita omitida. 4. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. 14 vols. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). 5. Cdigos citados. [Para el artculo 200, prrafo 1]: Artos. 160 Italia., 312 Francia, 191 Urugay, 108 Espaa, 76, 182 Chile, 1591 Alemania., 254 Suiza. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 201]: Artos. 313 Francia, 110 Espaa, 105 Portugal, 209 Chile. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 202]: Artos. 314 Francia, 192 Uruguay, 209 Chile, P. de Goyena, 101, 110 Espaa, 161 Italia, L., 9, Tt. 14, part. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 202]: Artos. 210, 211, 212. 2483, C. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 204]: Artos. 313 Francia, 184 Chile. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 204]: Artos. 317 Francia, 185 Chile. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 205]: Artos. 316 Francia, 113 Espaa, 107, 109, Portugal, 166, 167 Italia, 183 Chile, 1594 Alemania. 11. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 1903-1905. 12. Cita omitida. 13. Demolombe. Cours de Code Napoleon. 3ra. Edicin. Augusto Durand y L. Hachette. Pars, (s.f). 14. Planiol, Op. cit. 15. Cdigos citados: [Para el artculo 206]: Artos. 317 Francia, 187 Chile, 112 Espaa. 16. Planiol. Op. cit. 17. Cdigos citados: [Para el artculo 207]: Artos. 315 Francia, 188 Chile, 111 Espaa. 18. Cdigos citados: [Para el artculo 208]: 323 Francia, 1118 Espaa. 19. Cdigos citados: [Para el artculo 209]: Artos. 329 Francia, 112 Portugal, 178 Italia, 118 Espaa. 20. Cdigos citados: [Para el artculo 210]: 203 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 210]: B. J. p. 10345 IV. 21. Cdigos citados: [Para el artculo 211]: Arto. 204 Chile. 22. Concordancias adicionales: [Para el artculo 212]: Arto. 5 inciso 16 C. 23. Cdigos citados: [Para el artculo 213]: Artos. 104 Portugal, 193 Chile. 24. Cdigos citados: [Para el artculo 215]: Arto. 109 Espaa. 25. [Otros autores citados]: Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. III. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. III. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia,

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Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Savigny. Le Droit des Obligations. II. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. III. s.e. F. Pichon, Paris, 18921903. Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. Zacharie. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. IV. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. CAPITULO II De los hijos ilegtimos Art. 220.- Son hijos ilegtimos los que no nacen de matrimonio ni han sido legitimados. [Art. 227 C. Guatemala]-Art. 1017 C. Art. 221.- Los padres de un hijo ilegtimo podrn reconocerlo de comn acuerdo: uno de ellos podr hacerlo separadamente, pero en este caso es prohibido revelar en el acto del reconocimiento, el nombre de la persona con quien se hubo al hijo, lo mismo que expresar cualquiera circunstancia por la cual pudiera ser reconocida. [Art. 119 C. Costa Rica] Comentarios: El reconocimiento es un acto solemne por el que un hombre o una mujer declaran su propia paternidad respecto de un hijo procreado fuera del matrimonio. La prohibicin de revelar el nombre podr dar lugar a una responsabilidad cuando se la viole, que ser la del Derecho comn (daos y perjuicios), pero no la particular que en el caso habra correspondido, ya que no me parece aplicable la muy fuerte sancin de la nulidad del acto, por lo mismo que la trasgresin es puramente incidental, lo que hace que la nulidad en todo caso debiera pronunciarse contra la mencin (si cupiera), no contra el reconocimiento. (Colmo, Tcnica, p. 200).1 Esta precaucin, exigida por la ley para evitar las dificultades o perjuicios que a un tercero pudieran sobrevenir con la paternidad o maternidad que sin su consentimiento se le atribuyera, resulta sin valor prctico en el caso corriente de ser el padre quien practica el reconocimiento, porque como sto debe anotarse al margen de la partida de nacimiento del hijo, la persona de la madre queda por el mismo hecho revelada, siendo as que en la indicada partida tiene que constar el nombre de aquella, excepto tratndose de expsitos. (Brenes Crdoba, p. 215).2 Esta conclusin no es exacta entre nosotros, porque segn el artculo 510 N 3, no siempre tiene que aparecer la madre en el Registro, sino en el caso que puedan, entendindose que no pueden lo que por motivos de honestidad o decoro tengan incoveniente para ello. La ley procurar a los hijos ilegtimos los mismos elementos que a los legtimos para su desarrollo corporal, intelectual y social. Art. 83. Cn. de 1939. En derecho francs se discute si un menor puede desconocer a un hijo natural. La jurisprudencia es unnime en sentido afirmativo; y los autores casi todos son de esa opinin.

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Los argumentos son los siguientes: El Artculo 1124 Cdigo francs declara a los menores incapaces de contratar; pero esta incapacidad no es absoluta, sino relativa. El artculo 1125 de Francia dice que los menores no pueden atacar sus compromisos por causa de incapacidad, sino en los casos previstos por la ley. La cuestin, pues, se reduce a ver si hay texto que d al menor el derecho de atacar un reconocimiento de hijo natural hecho por l; y por otra parte, no hay ley que prohba al menor reconocer a un hijo ilegtimo suyo. Opinan lo contrario: (Mourlon, I, n 468, nota.3 Laurent, IV, n 39, 40 4). Se dice que si el menor no tiene capacidad para reconocer al hijo personalmente, sera preciso concluir que puede hacerlo por medio de tutor; pero eso es inadmisible, porque el reconocimiento es un hecho personal, que debe emanar del propio padre. Esto redundara en la consecuencia de que el menor no puede reconocer al hijo mientras dure la minoridad. Esto es insostenible dice Merlin. Si el menor muere durante la minoridad, el hijo quedara sin ser reconocido. Eso es inadmisible Y, si se casa? el hijo no podr ser legitimado. Eso es absurdo. Hay ciertos actos que puede hacer el menor, como casarse y testar. Pero para casarse necesita autorizacin de ciertas personas, y para testar debe ser de cierta edad. Ahora; no hay ningn texto que autorice al menor a reconocer un hijo. Podra el menor testar si no lo hubiera autorizado una ley expresamente? Es claro que no; luego no puede reconocer al hijo porque ninguna ley lo autoriza a ello. Por otra parte se objeta que con qu accin se atacara el reconocimiento hecho por el menor. (Vase Laurent, IV, n 39, 40).5 El Cdigo de Holanda dice textualmente en su artculo 337: El reconocimiento hecho por un menor no es valedero si no ha cumplido ste diecinueve aos. La mujer menor puede verificarlo antes de aquella edad. En el Cdigo espaol se marcan formas en que puede hacerse el reconocimiento, y en ellas no hay ms que ver las que sean posibles al menor, como la que procede en el acta de nacimiento y en testamento. (Ver Manresa, I, pag. 581.6 Ver nuestro artculo 425 C). Segn los autores francs el reconocimiento puede hacerse en toda poca, aun antes del nacimiento del hijo, durante la preez de la madre, o cuando el padre, por ejemplo teme morir antes del nacimiento del hijo. Es verdad que entonces el reconocimiento se hace en provecho de una persona que todava no existe, pero es el caso de aplicar la mxima: Infans conceptus pro nato habetun, pues que el reconocimiento es en el inters del hijo. (Planiol, I, p. n 395, 1480.7 Ver Ricci, T. 3, n 177, 93 8). Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 222.- El reconocimiento de los hijos ilegtimos se har por el padre: B. J. pag. 757 Cons. III. 1. 2. 3. 4. En el Registro Civil. En escritura pblica. En testamento. En las otras formas que se indicarn seguida.

[Art. 229 C. Guatemala]-Arts. 232-240-533-1017-3358-inc. 2 C. B. J. pags. 504 Cons. II-920.

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N. del E.: [El autor agrega lo siguiente]: Que el reconocimiento de los hijos ilegtimos se har por el padre y tambin por la madre y referencia los artculo 221 - 234 - 235 C. Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 223.- El hijo mayor de edad no puede ser reconocido sin su consentimiento. Si el reconocido es menor de edad, podr desechar el reconocimiento cuando llegue a ser declarado mayor, o entre en mayora de edad legal; pero deber hacerlo dentro de un ao, contado desde que se le haya declarado mayor, o haya entrado en la mayora de edad, si antes tena noticia desde que la tuvo. [Art. 120 C. Costa Rica] Comentarios: Segn el Cdigo francs, el reconocimiento es un acto jurdico unilateral; es la obra de la voluntad sola del padre o de la madre que confiesan su paternidad o maternidad. El consentimiento del hijo no es necesario, pues la ley slo le d el derecho de impugnar el reconocimiento, con la obligacin de probar su falsedad. En los Cdigos de Portugal y Espaa se adopta un criterio opuesto. Lo mismo en su modelo de Costa Rica. Se discute si el reconocimiento puede hacerse despus de la muerte del hijo. Se dice que este reconocimiento pstumo no tiene dificultades cuando el hijo ha dejado descendiente, pues estos se aprovecharn del reconocimiento; pero existen dudas muy grandes si el reconocimiento puede hacerse cuando el hijo ha fallecido sin dejar descendientes. El reconocimiento, en este ltimo caso, no tiene otro objeto que dar al padre o madre el derecho de heredar al hijo. En ese caso se mira al reconocimiento con ojos poco favorables, pues se halla inspirado solo por el inters. El padre que guard silencio en vida del hijo, viene ahora solamente cuando hay beneficios que recoger y no hay cargas que soportar. Se quieren aplicar por analoga las reglas de la legitimacin (artculo 242 C). En Francia sin embargo, la jurisprudencia ha terminado por reconocer la validez de ese reconocimiento, aun cuando se haga con el fin exclusivo de heredar al hijo. Hay una diferencia grande entre el reconocimiento y la legitimacin; la legitimacin es un beneficio que tiene por objeto conferir un derecho nuevo al hijo, por lo mismo no tiene razn de ser si el hijo muere sin descendientes. Al contrario, el reconocimiento es declarativo, pues constata una liga natural, un parentesco que produce efectos tiles tanto para los padres como para el hijo, es la prueba de un hecho anterior, y por lo tanto se comprende que pueda hacerse aun cuando el hijo ya no pueda aprovecharse de l. Con todo, en nuestro cdigo, la cuestin es dudosa porque el reconocimiento es un acto jurdico bilateral, pues el hijo no puede ser reconocido sin su consentimiento. (Planiol, I, n 1481).11 En Francia la investigacin de la paternidad era permitida hasta que lleg la Revolucin; pero solo tena por objeto que el hijo pudiera pedir alimentos al padre. Las acciones de investigacin eran tan frecuentes, que Bigot Premeneu las llama el "flagelo de la sociedad". Trouchet dice que toda mujer que deseaba dar un padre a su hijo, escoga el ms rico entre los hombres que la frecuentaban. Cuando una mujer se senta embarazada indicaba a un hombre como el autor de su embarazo y obtena fcilmente, con solo su afirmacin, una condena provisional para alimentos. De ah el adagio Virgini praegnati, creditur El artculo 340 del Cdigo francs prohibi la investigacin, pero esto produjo resultados desastrosos, porque la irresponsabilidad del padre fue un estmulo para el del reconocimiento, y en otro caso,

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libertinaje, y causa principal de un aumento creciente del nmero de hijos ilegtimos. Los pases de Europa que prohben la investigacin de paternidad son los siguientes: Italia, Serbia, Rumania y Polonia. En Inglaterra la ley de 1835 hace muy difcil la prueba de la paternidad. En Suiza, segn el Cdigo Civil de 1912, la investigacin es permitida, pero se exige una declaracin del padre. En Espaa, el artculo 135 del Cdigo la admite, pero en casos de violacin, y cuando hay confesin expresa o tcita del padre. [Ver adems el] artculo 130 Cdigo de Portugal. El Cdigo alemn admite la investigacin, pero bajo ciertas reservas, establece una presuncin de paternidad contra el hombre que ha cohabitado con la madre durante el perodo de la concepcin. en Blgica se admite [la investigacin de la paternidad] cuando hay posesin de estado, y en los casos de rapto, secuestro o violacin. El reconocimiento no necesita que sea impugnado por el hijo; basta que sea desechado. Cuando el reconocido es menor de edad, podr desechar el reconocimiento cuando llegue a ser mayor, o declarado mayor; pero deber hacerlo dentro de un ao, contado desde que haya sido declarado mayor o haya entrado en la mayora, si antes tena conocimiento del reconocimiento (o en otro caso desde que tuvo noticia). Pero si el reconocido es mayor de edad Cundo debe desecharlo? Durante toda su vida? y Si muere sin desecharlo, podrn los herederos del hijo desecharlo? Bibliografa adicional recomendada.12 Art. 224.- El reconocimiento que haga el padre o la madre, y todo reclamo por parte del hijo, podrn ser disputados en juicio por cualquiera que demuestre tener inters inmediato; pero el reconocimiento no puede ser nunca impugnado por quien lo hizo, ni por sus herederos. [Art. 122 C. Costa Rica]-Arts. 206-207-229 C. Comentarios: Nemo auditur propian turpitudinem allegans. La accin de impugnacin debe dirigirse contra el hijo y contra la persona que lo ha reconocido, para que la sentencia que recaiga pueda ser opuesta a los dos, pues no podra tener efecto de cosa juzgada contra el que no ha figurado en el juicio, y se tendra que entablar contra ste una nueva demanda. La parte de este artculo que prohbe al padre y a los herederos impugnar el reconocimiento, ha venido a resolver una cuestin muy discutida en la doctrina francesa. Laurent, Aubry et Rau, Baudry y otros autores opinan que quien hizo el reconocimiento puede impugnarlo, porque se trata del estado civil del hijo, que es de orden pblico y que es conveniente que sobre esa cuestin se haga luz por todos los medios, y que no es posible que una persona pueda crear por su sola voluntad una paternidad ficticia. En cambio Demolombe y otros opinan negativamente, porque el reconocimiento es una confesin que no puede ser revocada, que no conviene que el que hizo el reconocimiento incurra en contradiccin y que si se reconoce al hijo con propsito fraudulento o interesado pueda invocar su propia torpeza. Nemo auditur propian turpitudinem allegans. Bibliografa adicional recomendada.13 Art. 225.- Es prohibida la investigacin de la paternidad ilegtima, excepto: 1. Cuando existe escrito del padre, en que expresamente declare su paternidad.

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2.

Cuando en caso de estrupo, violacin o rapto, coincida la poca de la concepcin, en los trminos del art. 200, con la poca del hecho punible.

3. Cuando est el hijo en posesin notoria del estado. [Arts. 22 inc. i) Convencin Derecho Civil Congreso Jurdico Centroamericano124 C. Costa Rica-189 C. Italia]-Art. 570 C. B. J. pags. 757 Cons. III-920 Cons. II-3914 Cons. II-4877 Cons. II. Comentarios: No es el carcter delictuoso del hecho lo que justifica la accin de investigacin, en estos casos. Esta accin no es la pena de un crimen, ni tiene otra razn de ser que la presuncin adquirida, gracias a la circunstancias, sobre la filiacin del hijo. No es necesario, pues, que el hecho punible haya sido previamente constatado por la justicia represiva. (Planiol, n 1526, 1).14 Las leyes civiles regularn la investigacin de la paternidad. Artculo 84. Cn. de 1939. Qu se resuelve si durante la poca de la concepcin, que coincide con la poca del hecho punible, la madre ha observado una conducta libertina, conocida de todo el mundo, entregndose, por ejemplo, a la prostitucin? En ese caso la accin debera rechazarse, porque se vuelve incierta la paternidad del pretendido padre. Y Qu se dira si se probase la imposibilidad fsica del padre pretendido de tener acceso a la mujer, an en esa poca? Bibliografa adicional recomendada.15 Art. 226.- Es permitido al hijo y a sus descendientes investigar la maternidad, la cual puede probarse por cualquiera de los medios ordinarios. [Art. 123 C. Costa Rica]. Comentarios: Semper certa est mater, etiam si vulgo conceperit (Paul. Digesto, liv., II, Tt., IV, fr., 5).
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El legislador francs no ha permitido investigar la maternidad sin algunas precauciones; slo admite la prueba de testigos, cuando hay un principio de prueba por escrito para justificar la identidad del hijo. Bibliografa adicional recomendada.17 Art. 227.- La indagacin de la maternidad no tendr lugar cuando sea con objeto de atribuir un hijo a una mujer casada. [Art. 125 inc. 2 C. Costa Rica]-Art. 233 C. Bibliografa adicional recomendada.18

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Art. 228.- La investigacin de la paternidad o maternidad, slo puede intentarse en vida de los padres, a no ser que stos fallecieren mientras el hijo es tenido por menor; pues en este caso le queda el derecho de intentar su accin, an despus de la muerte de aquellos, con tal que lo haga dentro del primer ao de ser declarado mayor o de su mayoridad; o en el caso de que el hijo encontrare un documento o escrito firmado por los padres, en el cual stos revelen su paternidad, pudiendo entonces establecer su accin dentro de un ao de aparecido el documento. Esto sin perjuicio de las reglas generales sobre prescripcin de bienes. [Arts. 22 inc. k) Convencin Derecho Civil Congreso Jurdico Centroamericano126 C. Costa Rica]. B. J. pags. 504 Cons. II-757-920-2317-3914 Cons. II-4681 Cons. II-4877. Comentarios: La accin de investigacin solo pertenece al hijo, y no puede ser trasmitida a sus herederos. Durante la minoridad del hijo [la accin de investigacin] podra ser ejercida por la madre a nombre del hijo, o por el guardador de ste, si la madre ha fallecido, o no hubiere reconocido al hijo. Qu se dira si el hijo est emancipado? Segn algunos autores debe ser asistido de guardador (Aubry et Rau, Bartin, IX, n 283, nota 22).19 Qu se dira si el hijo es un interdicto? Podra la accin ser ejercida por su guardador? El plazo de un ao concedido al hijo mayor no es propiamente una prescripcin, es un plazo prefijado que no est sujeto a las reglas de la suspensin de la prescripcin, y correra, por consiguiente, an cuando hubiera habido imposibilidad de obrar. La sentencia que se pronuncia solo tiene el valor relativo de la cosa juzgada. Los terceros interesados que no figuraron en el juicio, podran pues, contestar la filiacin del hijo; y aun el hijo mismo podra intentar nueva accin contra otra persona. Por ejemplo, si declarado que es hijo de Pedro. Podra despus en otro juicio, pretender que es hijo de Juan? Esto traera una situacin extraordinaria. Vase Planiol et Ripert, Trat. Prctico, I, n. 932.20 Un primer reconocimiento no hace obstculo a que el hijo sea reconocido por segunda vez por otra persona. Este doble reconocimiento se presenta algunas veces. Hay entonces un conflicto de paternidad, el cual no puede ser resuelto por razn del orden cronolgico de los reconocimientos, sino que es preciso pronunciar la nulidad de uno de los dos, como falso. (Planiol, I, n 1487).21 Bibliografa adicional recomendada.22 Art. 229.- El reconocimiento que los padres hagan de los hijos por escritura pblica o de otra manera, es irrevocable, y no admitecondiciones, plazos o clusulas de cualquier naturaleza, que modifiquen sus efectos legales. [Art. 366 C. Argentina]-Art. 224-1214 C.

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Art. 230.- Se tendrn como reconocimiento hecho del hijo ilegtimo en las disposiciones de ltima voluntad, los trminos enunciativos o de frases incidentes, en que se vea la voluntad de reconocerlo por su hijo, pero todo reconocimiento en testamento puede ser revocado. [Art. 367 C. Argentina]-Arts. 425-1144-1211-1214 C. B. J. pag. 4536 Cons. III. Comentarios: Este reconocimiento del hijo ilegtimo que haga el padre en sus disposiciones de ltima voluntad, aun cuando fuere aceptado por el hijo, no puede producir efectos inmediatamente despus de otorgado el testamento, como sucede en otras legislaciones, porque segn este artculo, todo reconocimiento en testamento puede ser revocado, de manera que el reconocimiento quedara pendiente hasta que se vuelva definitivo e irrevocable por la muerte del testador. Este artculo contiene una derogacin al principio de que el estado civil, una vez adquirido, crea una situacin jurdica definitiva e inamovible. Pero toda declaracin hecha en un testamento est sujeta a la voluntad inestable del hombre, que cambia a medida que se suceden los acontecimientos, y que alguna circunstancia viene a influir poderosamente para variarla. Bibliografa adicional recomendada.23

Art. 231.- Los padres estn obligados a mantener, educar, instruir y procurar una profesin o arte, al hijo ilegtimo reconocido. [Art. 186 inc. 1 C. Italia]-Arts. 158-283 inc. 2 C. Art. 232.- La sentencia que declare probada la filiacin, produce los efectos del reconocimiento. [Art. 192 C. Italia] B. J. pags. 504 Cons. II-757 Cons. III-920.

Comentarios: Es un error decir que la sentencia produce los efectos del reconocimiento, pues el reconocimiento de un hijo no produce efectos porque no es un acto en el sentido de operacin o negocio, sino simplemente un medio de prueba que constata un hecho: La filiacin de un hijo. Es este hecho, cuando ha sido legalmente probado, el que produce efectos. El error viene de que esos efectos parece que son el resultado del reconocimiento, cuando en realidad resultan de la relacin de parentesco constatada por el reconocimiento. Bibliografa adicional recomendada.24 Art. 233.- El padre no puede reconocer al hijo habido con mujer casada, durante el matrimonio de sta; y en este caso, es prohibida la investigacin de la paternidad o maternidad. Sin embargo el hijo ilegtimo podr hacerlo:

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1. 2.

Si la paternidad o maternidad se deduce de una sentencia civil o criminal. Si resulta de una declaracin escrita, hecha por ambos padres.

[Art. 193 C. Italia]-Arts. 203-227-2362-2363 C. Comentarios: Este artculo est en contradiccin con el artculo 212 C., salvo que se diga que lo dispuesto en este artculo 233, se refiere solo al caso en que el marido hubiera impugnado ya con xito la legitimidad del hijo. En ese caso el hijo queda sin padre, y es natural que trate de investigar su paternidad; y slo cuando el matrimonio est disuelto es que el padre puede reconocerlo. El artculo dice que no se puede reconocer al hijo durante el matrimonio, lo que significa que despus del matrimonio se puede reconocer al hijo habido con mujer casada. El Cdigo permite pues una inmoralidad, y para que sta no suceda debe entenderse el artculo en el sentido de que se refiere al caso en que el marido haba impugnado la legitimidad del hijo. (Ver artculo 516). El artculo 193 del Cdigo de Italia, dice as: En los casos en que el reconocimiento est prohibido, no puede el hijo hacer indagaciones sobre su paternidad o maternidad. Sin embargo, el hijo natural tendr siempre accin para obtener alimentos: 1 Si la paternidad o maternidad depende de un matrimonio declarado nulo. 2 Si resulta de una declaracin explcita hecha por escrito por ambos padres. (Vase el artculo 140 del Cdigo de Espaa). N. del E.: [El autor al margen del inciso 1. Por aclaracin agrega la palabra]: (adulterio). Art. 234.- El hijo ilegtimo de uno de los cnyuges nacido antes o despus (1) del matrimonio y reconocido durante el mismo, no puede ser introducido en la casa conyugal sin el consentimiento del otro cnyuge, a no ser que ste hubiese ya consentido en su reconocimiento. [Art. 183 C. Italia] --------(1) En el modelo de donde fue tomado y en el manuscrito original de este Cdigo no aparecen las palabras o despus que estn subrayadas en este artculo; y que hemos dejado por respeto a las ediciones impresas de 1904 y de 1912 que las contienen, y por la importancia que tienen dichas palabras.

Comentarios: La mujer casada puede reconocer a un hijo ilegtimo? Segn este artculo parece

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que s, pues habla indistintamente de los cnyuges sin hacer referencia solo al padre, por lo que se aplica tambin a la madre, o al padre. Es pues, evidente que si el consentimiento se exige solo para introducir al hijo en la casa conyugal, es por que no es necesario para la validez del reconocimiento que haga la mujer casada. (Sin embargo, vase artculo 212 C. y 516 C. Ricci, III, n 162, 90 25). N. del E.: [El autor subraya la palabra]: nacido. [Aclara el modelo italiano de 1942 y dice]: reconocidos durante el matrimonio. Bibliografa adicional recomendada.26 Art. 235.- Los hijos reconocidos tienen derecho de sucesin sobre los bienes de sus padres, que ser determinado en el lugar correspondiente. [Art. 371 C. Argentina]-Arts. 1008-1009-1017 C. Los hijos, aunque no estn reconocidos por el padre, tienen respecto de la madre los mismos derechos que da el reconocimiento, sin necesidad de que por parte de ella se haga expresamente. [Art. 234 C. Guatemala]-Art. 239 C. B. J. pag. 4536 Cons. III.

Comentarios: Semper certa est mater, etiam si vulgo conceperit. El legislador guatemalteco comprendi que la situacin real de hijo ilegtimo es muy distinta con respecto a su padre que con relacin a su madre. Alejado el padre, natural y fisiolgicamente del nacimiento del hijo, necesita ste atestiguar su paternidad por medio del acto solemne del reconocimiento. La madre, por el contrario, no necesita del acto del reconocimiento pues sin tener que efectuarlo, su maternidad es un hecho notorio y pblico. Por lo mismo, el Cdigo de Guatemala, cuando habla del reconocimiento, se refiere preferentemente al padre y no a la madre, disponiendo con respecto a sta, que aunque los hijos, no estn reconocidos por el padre, tienen respecto de la madre los mismos derechos que da el reconocimiento, sin necesidad de que por parte de ella se haga expresamente: Artculo 234 Cdigo de Guatemala (igual al artculo 235 inciso 2 nuestro). [Esta] disposicin del Cdigo Civil de Guatemala tiene una natural excepcin en su artculo 236, que dice Se necesita el reconocimiento expreso de la madre cuando sta ha estado ignorada o desconocida con anterioridad Nuestro Cdigo Civil anterior exiga el reconocimiento solemne tanto del padre como de la madre para poder establecer la paternidad o maternidad, respectivamente. (Artculo 36, inciso 2, 273 y sig., C., ant), pero algunos aos despus de estar vigente, se reform eso en lo referente a la madre, disponindose que: Para el reconocimiento de los hijos naturales por parte de la madre no es necesario el instrumento pblico que requiere el artculo 275 C. (Ley de 2 de abril de 1887), agregndose ms tarde que: No es necesario por parte de los hijos la aceptacin de la maternidad natural, ni las otras diligencias que para este acto se exigen en el Cdigo Civil. (Artculo 1 ley de 28 de abril de 1887). El Cdigo Civil ha adoptado un sistema eclctico, tomando en esta materia artculos de los Cdigos de C. Rica, Italia, Argentina y Guatemala, sin la necesaria coordinacin y armona. En lo que hace al reconocimiento y a la investigacin, predomina la influencia del Cdigo de Costa Rica, que exige el reconocimiento o la sentencia, como manera de

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establecer la maternidad, influencia que se ve manifiesta en los artculos 221, 223, 224, 225, 226, 228 C. [Esto tambin se ve] en el artculo 229, que es tomado del 366 Cdigo argentino, que sigue en cuanto al reconocimiento el mismo espritu del Cdigo de Costa Rica. Nuestro cdigo pone punto final a este captulo con el inciso 2 del Artculo 235, tomado del 234 Cdigo de Guatemala. Algunos piensan que nuestros codificadores, despus de adoptar las disposiciones que tomaron del C. Costa Rica, pensaron que comparadas con la amplitud de las leyes de 2 y de 28 de abril de 1887, dejaban restringido, con las solemnidades y requisitos del reconocimiento, el establecimiento de la maternidad. Por esa razn agregaron el inciso 2 del 235, y ms adelante el 1017 de origen chileno; pero no tuvieron el cuidado de armonizar ni la letra ni el fondo de las disposiciones. [Por ello incurrieron en] el defecto de exigir, por una parte, los mismos requisitos y formalidades para determinar la maternidad, que los establecidos para la paternidad y, por la otra, que los hijos tienen respecto de la madre los mismos derechos que da el reconocimiento, sin necesidad de que por parte de ella se haga expresamente. Esta ltima disposicin tanto ms amplia, cuanto que a ms de estar en pugna con el espritu de las disposiciones tomadas de los Cdigos de Costa Rica y Argentina, ni siquiera est limitada con la excepcin que el C. de Guatemala pone en su artculo 236, para el caso en que la madre ha estado ignorada o desconocida con anterioridad. Bibliografa adicional recomendada.27 Bibliografa adicional recomendada.28 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. A. Colmo. De las Obligaciones en general. 2 edicin. Jess Mndez. Buenos aires, 1928. 2. Cita omitida. 3. Mourlon, M. Repetitions Escrites sur le code Civil. 13 vols. Treizieme Edition Revue et mise au courant ch. Demangeat. Garnier Freres, Libraires - Editeur. Pars, 1896. 4. F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. 18 vols. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. 5. Op. Cit. 6. J. M. Manresa y Navarro. Cdigo Civil Espaol. 11 vols. 6 Edicin. Instituto Editorial Reus, Madrid, 1943. 7. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 1903-1905. 8. F. Ricci. Derecho Civil Terico y Prctico. 20 vols. La Espaa Moderna. Madrid (s.f). 9. Cdigos citados: [Para el artculo 221]: Artos. 275 Chile, 336 Francia, 124 Portugal, 132 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 221]: Artculo 532, C. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 222]: Arto. 131 Espaa. 11. Planiol. Op. Cit. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 223]: Artos. 133 Espaa, 126, 127 Portugal. 13. Cdigos citados: [Para el artculo 224]: Artos. 339 Francia, 128 Portugal, 278 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 224]: 202, inc. N 1, 2408, C. B. J. p. 403, I. 14. Planiol. Op. Cit.

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15. Cdigos citados: [Para el artculo 225]: Artos. 340 Francia, 130 Portugal, 117, 135 Espaa, 286 Chile, 1717 Alemania, Tt. 14. Portugal 4. Concordancias adicionales: [Para el artculo 225]: Ver jurisprudencia de Costa Rica, ao 1904, p. 858. 16. Cita omitida. 17. Cdigos citados: [Para el artculo 226]: Artos. 341 Francia, 131 Portugal. Concordancias adicionales: [Para el artculo 226]: Ver Ley de 2 de abril de 1887. G. O. N 21. 18. Cdigos citados: [Para el artculo 227]: Arto. 360 Argentina. 19. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. 20. M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. 21. Planiol. Op. Cit. 22. Cdigos citados: [Para el artculo 228]: Artos. 137 Espaa, 133 Portugal. Concordancias adicionales: [Para el artculo 228]: Jurisprudencia Costa Rica ao 1903 p. 607 y ao 1904 p. 858. 23. Cdigos citados: [Para el artculo 230]: Arto. 741 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 230]: Arto. 945 C. 24. Cdigos citados: [Para el artculo 232]: Arto. 264 C. 25. Ricci. Op. Cit. 26. Cdigos citados: [Para el artculo 134]: Arto. 337 Francia. 27. Concordancias adicionales: [Para el artculo 135]: 532, 1017 C. 28. [Otros autores citados]: Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. III. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. II. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Demolombe. Cours de Code Napoleon. V. 3ra. Edicin. Augusto Durand y L. Hachette. Pars, (s.f). E. Ahrens. Curso de Derecho Natural o de Filosofa del Derecho. Trad. Rodrguez Ortelano y de Asensi. 6t Edicin. Editorial Librera Vda. de ch. Bouret. Pars, s.f. D. N. p. 434. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. III. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. V. Marcad. Explication Theorique et pratique du Code Napolen. II. 7ma. Edic. Ed. Chevalier Marescq. Paris, 1887. Q. M. Scaevola. Cdigo Civil Concordado y Comentado / Legislacin Espaola. III. 5ta. Edicin. Publicaciones Jurdicas. Madrid, 1912. Zacharie. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. CAPITULO III De la legitimacin

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[Anotaciones introductorias al Captulo III,]: De la legitimacin. En el Derecho Romano se conocan varias clases de legitimacin. Las nicas que se conservaron en Francia son por el matrimonio subsiguiente, y por rescripto del prncipe. La legitimacin por subsiguiente matrimonio, que es la ms antigua, se remonta a la poca de Constantino, y fue probablemente introducida bajo la influencia de la iglesia. El Derecho Cannico la propag ms tarde en casi toda Europa. La legitimacin por rescripto del prncipe fue imaginada por Justiniano, para suplir a la otra, cuando el matrimonio entre los padres del hijo era imposible. En Francia el rescripto imperial fue reemplazado por las llamadas cartas de legitimacin que daba la cancillera real, y que se volvieron una fuente de recursos. Tambin se le solicitaban al Papa, quien las conceda por medio de los nuncios y legados; pero a partir del siglo XVI se hurtaron a una jurisprudencia hostil de los Parlamentos, que puso fin a este procedimiento. La Revolucin francesa acab con ellas definitivamente. La legitimacin tiene una influencia moralista [incontrastable], pues ella contribuye al incremento de familias legtimas, ofreciendo el bien de la legitimidad de los hijos. En Inglaterra se tuvo por mucho tiempo el temor de que ms bien estimulaba el concubinato, ante la perspectiva de la legitimacin de los hijos, dando a los padres la esperanza de una rehabilitacin. Por ello establecieron que cuando una francesa se casaba con un ingls, sus hijos no eran legitimados. Sin embargo, este sistema era intilmente severo pues se ha comprobado que la pasin no calcula. No es el carcter irreparable de la culpa lo que impide cometerla y en todo caso es mejor dar a los culpables la posibilidad de reparar la culpa. En Inglaterra se ha terminado, pues, por aceptar la legitimacin por una ley de 1926. Art. 236.- El nico medio de legitimacin es el matrimonio posterior de los padres, y ste produce sus efectos, aunque entre l y el nacimiento de los hijos haya habido otro matrimonio. [Art. 326 C. Mxico] Comentarios: Fingurtun ex justo matrimonio nati La legitimation est une fiction por la quelle la conception d' un enfant naturel, et aussi sa naissance, quand il est ne avant le marriage, son censees n'avoir lien qu'an moment qui suit la celebration de ce marriage; en sort que cette legitimation n'a avecun effect retroactif. (Marcad, artculo 333. n 55).1 La legitimacin es un beneficio, por el cual se concede al hijo legitimado ficticiamente, todas las consecuencias de la calidad de hijo legtimo, al que ha sido concebido fuera del matrimonio. Esto es un beneficio que aprovecha tanto al hijo como a los padres,[sealaban]. La legitimacin no necesita, como el reconocimiento, de ser aceptada por el hijo; ste tiene que aceptar forzosamente al reconocimiento, y no le queda otro camino que impugnarlo. Legislacin puede ser contestada, ya sea atacando el matrimonio, ya sea el reconocimiento. (Artculo 224). Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 237.- El matrimonio posterior legitima a los hijos, aunque sea declarado nulo, si uno de los cnyuges por lo menos tuvo buena fe al tiempo de celebrarlo. [Art. 327 C. Mxico]-Arts. 107-261 C.

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N. del E.: [El autor subraya la siguiente frase]: aunque sea declarado nulo. [Y anota]: Si fueron reconocidos con anterioridad a su anulacin. Dice el artculo 107 C. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 238.- Para legitimar a un hijo, los padres deben reconocerlo expresamente antes de la celebracin del matrimonio, en el acto mismo de celebrarlo o durante el matrimonio, haciendo en todo caso el reconocimiento ambos padres, junta o separadamente. Tambin podrn verificarlo en el acta del matrimonio o al registrar ste. [Arts. 329 C. Mxico-119 inc. 1 C. Portugal]-Arts. 107-222 inc. 1-235-529-530 C. Comentarios: Es requisito indispensable para que la legitimacin se opere de pleno derecho por el matrimonio posterior (nico modo de legitimar) que los padres hayan reconocido, expresamente [al hijo] antes, en el acto, o despus del matrimonio. Pero, Qu sucede si el hijo no ha sido reconocido expresamente y despus del matrimonio entabla accin de investigacin, y obtiene sentencia favorable que lo declare hijo de los padres? Quedar legitimado en ese caso? Los autores franceses sostienen que no y que se necesita de una sentencia que lo declare legitimado. Eso sera crear una nueva forma de legitimacin. La ley francesa de 30 de diciembre de 1915, as lo establece. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 239.- Si el hijo fue reconocido por el padre antes del matrimonio y en el Registro Civil consta el nombre de la madre, no se necesita el reconocimiento expreso de sta, para que la legitimacin surta sus efectos legales. [Art. 261 C. Guatemala] Bibliografa adicional recomendada.5

Art. 240.- Tampoco se necesita el reconocimiento del padre, si se expres el nombre de ste en el Registro Civil; y se ha hecho la inscripcin por l o por apoderado especial en instrumento pblico. [Art. 262 C. Guatemala]-Arts. 202 inc. 2-222 inc. 1-532-3358 inc. 2 C. Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 241.- Los hijos legitimados tienen los mismos derechos que los legtimos, y los adquieren desde el da en que se celebr el matrimonio de sus padres, aunque el reconocimiento sea posterior.

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[332 C. Mxico]. Comentarios: Los hijos legitimados tienen los mismos derechos que los legtimos; la ley no hace ninguna distincin, la asimilacin es completa. Sin embargo hay que tomar en cuenta que la legitimacin no tiene efectos retroactivos, pues solo produce sus efectos desde el da en que se celebr el matrimonio. El hijo que fue concebido como ilegtimo ha quedado como tal hasta el da en que fue legitimado; pues no puede haber legitimidad anterior a la unin conyugal. De ah resultan que en las sucesiones que se abren con anterioridad al matrimonio, el hijo legitimado solo puede pretender derechos como ilegtimo, y solo puede figurar entre la categora de tales. El ejercicio exclusivo de la patria potestad que corresponde al padre, no puede quitrsele por arreglos particulares entre los cnyuges. Toda convencin que tuviera por fin, o por resultado, despojar al padre de ese poder para drselo a la madre sera nula, como contraria al orden pblico. As, cuando se celebre un matrimonio entre personas de distinta religin, y la mujer exige como condicin que los hijos sean educados en su religin, tal convenio no es civilmente obligatorio. (Planiol, I, n 1646).7 (B. J. pag. 5323). Bibliografa adicional recomendada:8

Art. 242.- Pueden ser legitimados los hijos que al tiempo de celebrarse el matrimonio hayan fallecido dejando descendientes. [Art. 264 C. Guatemala]-Art. 559 C. Comentarios: En principio, la legitimacin solo debera hacerse con respecto a los hijos vivos pues una vez muerto no debera ser posible, y que no se puede conferir una cualidad nueva a un ser que ya no existe. Sin embargo, el legislador ha permitido que puedan legitimarse los hijos que al tiempo de la legitimacin hayan fallecido dejando descendientes. Se considera que la legitimacin aprovecha en ese caso a los descendientes del hijo, mejorando sus relaciones con sus abuelos y con toda la familia; pues cuando los descendientes son legtimos vendrn por derecho de representacin a hacer valer los derechos del legitimado en la sucesin de los padres de stos y de su familia, segn el artculo 1005 C. Es claro que el hijo muerto, una vez reputado legtimo, entra como tal en la familia, y sus derechos de sucesin se desarrollan en consecuencia. El Cdigo francs limita la legitimacin al caso en que el hijo fallecido ha dejado descendientes legtimos. Nuestro cdigo no distingue, y por lo mismo cabe la legitimacin aun cuando los descendientes que han dejado hijos sean ilegtimos. Pero de ah surgen dificultades, pues es obvio que los descendientes ilegtimos no podran ser legitimados a su vez sino por el matrimonio de sus padres, lo cual ya no ser posible, pues se supone que uno de ellos ha muerto. Esos descendientes ilegtimos quedarn, por lo tanto, siendo ilegtimos y en esa virtud no podrn representar a sus padres en la sucesin de sus abuelos, pues, segn el artculo, 1005 C., la representacin slo cabe en la descendencia legtima. Un hijo natural no puede representar a su padre. De ah viene que en esos casos no sirve para nada a los descendientes ilegtimos la legitimacin de su padre ya fallecido, a no ser que entren en la sucesin del abuelo como nietos naturales, por derecho propio. Pero eso lo pueden hacer sin necesidad de que haya precedido la legitimacin de los padres.

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Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 243.- La legitimacin del hijo aprovecha a los descendientes. [Art. 266 C. Guatemala] La designacin de hijos legtimos y de hijos de legtimo matrimonio, comprende los hijos legitimados. [Art. 353 inc. 2 C. Argentina]. Bibliografa adicional recomendada.10 Bibliografa adicional recomendada.11 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. V. Marcad. Explication Theorique et pratique du Code Napolen. 12 vols. 7ma. Edic. Ed. Chevalier Marescq. Paris, 1887. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 136]: Artos. 331 Francia, 198 Italia, 120 Espaa, 205 Chile. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 237]: Arto. 206 Chile. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 138]: Artos. 331 Francia, 197 Italia, 121 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 138]: B. J. P. 9935 Cons. III. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 239]: Artculo 235 C., inciso 2, 1017 C. 6. Concordancias adicionales: [Para el artculo 240]: Artos. 2483 C. 7. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 1903-1905. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 241]: Artos. 333 Francia, 122 Espaa, 217 Chile. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 142]: Artos. 332 Francia, 124 Espaa, 216 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 142]: Arto. 1005 C. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 243]: 216, 218 Chile. 11. [Otros autores citados]: C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. II. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Demolombe. Cours de Code Napoleon. V. 3ra edicin August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil.II, III. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. III. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. IV. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. III. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-

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1903. M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. CAPITULO IV De la patria potestad * Reformado el concepto Patria potestad por la Ley Madre, padre, hijos. Decreto 1065, Gaceta 155 del 3-07-82.

Art. 244.- A los padres compete dirigir las personas de sus hijos menores, protegerlos y administrar sus bienes. El conjunto de estos derechos constituye la patria potestad. [Art. 137 C. Portugal] B. J. pag. 753. Comentarios: El cuidado de dirigir la educacin del hijo, de reglar su conducta, de formar su carcter y sus ideas, es la parte esencial de los deberes que los padres tienen que cumplir. Las ms graves cuestiones que surgen son la eleccin de la religin que se ensear al hijo, y la carrera a la cual se dedicar. Los padres no podrn cumplir con estos deberes si no tuvieran estas dos cosas: a) El derecho de tener al hijo con ellos. b) El derecho de correccin. La autoridad paterna reside ms en las costumbres, en el espritu de familia, en la influencia que el padre ha sabido ejercer en el alma del hijo, que en los medios legales que la ley ha puesto a su disposicin. La educacin de la prole es el primer deber y derecho natural de los padres respecto a los hijos para que stos alcancen la mayor capacidad corporal, intelectual y social. Artculo 81 Cn. de 1939. N. del E.:[El autor seala para el captulo IV, lo siguiente]: Vase el Discurso de Real (Locre, VII, 54, 4; 58, 6, 7). Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 245.- La madre participa del poder paterno y debe ser oda en todo lo que se refiera a los intereses de los hijos; pero al padre es a quien especialmente corresponde durante el matrimonio, como jefe de la familia, dirigir, representar y defender a sus hijos menores, tanto en juicio como fuera de l. Si hubiere conflicto entre los intereses del padre y los del hijo se le nombrar a ste un guardador especial. [Art. 138 C. Portugal]-Arts. 328 inc. 1 C.; 789-1626 Pr. B. J. pags. 284-1405.

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Comentarios: Esta participacin de la madre en el poder paterno es nominal. La preponderancia del padre es necesaria para solucionar todas las dificultades que a menudo se suscitan. El poder de la madre, duerme, pues, por as decirlo, mientras el padre vive y es apto para ejercer la patria potestad. La madre apenas encuentra ocasin de demostrar su poder cuando el hijo, conforme al artculo 140, necesita de su consentimiento y el de su padre para contraer matrimonio. Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 246.- En caso de ausencia u otro impedimento del padre, har sus veces la madre. [Art. 139 C. Portugal]-Arts. 49 inc. 3-268 inc. 2-374 inc. 3 C.; 1625 Pr. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 247.- El poder de los padres respecto de los hijos menores no est sujeto a caucin alguna preventiva; pero en caso de abuso, los padres podrn ser castigados conforme a la ley general, e inhabilitados para regir las personas y bienes de sus hijos a instancia de los parientes o del Ministerio Pblico. En todo caso el padre har inventario solemne de los bienes del hijo que entren a su administracin. [Art. 141 C. Portugal]-Arts. 269 inc. 3-270-328 inc. 2-425 inc. 2 C.; 690 y sigts. Pr.; 554 inc. 1 Pn. Comentarios: Este Cdigo no especifica las medidas de correccin paternal, como lo hacen otros. Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 248.- La patria potestad con todos sus derechos y obligaciones corresponde a la madre en defecto del padre. [Art. 22 inc. 1)-Convencin Derecho Civil Congreso Jurdico Centroamericano]Arts. 2511 C.; 1625 Pr. B. J. pags. 284. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 249.- La patria potestad comprende el derecho de administrar los bienes del hijo menor; sin embargo, ste administrar como si fuere mayor de edad, los que adquiera por las letras o las artes liberales, y los que adquiera con su trabajo o industria. La patria potestad no se extiende al hijo que desempea un empleo o cargo pblico. (1) Los empleados pblicos menores de edad son

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considerados como mayores en lo concerniente a sus empleos. [Arts. 132 inc. 1 C. Costa Rica-294 C. Guatemala]-Arts. 278-325 inc. 2-9913904 C.; 937 Pr.; 7 CC.; 36 C. Minera. B. J. pag. 487.

-----(1) La patria potestad no se extiende al hijo que ejerce un empleo o cargo pblico, en los actos que ejecuta en razn de su empleo o cargo (Art. 242 inc. 1 C. Chile). Comentarios: El padre o madre pierden la administracin de los bienes del hijo en el caso del artculo 991 C. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 250.- El padre no administrar los bienes dejados o donados al hijo, si as se dispone por el testador o donante de un modo expreso o implcito. [Art. 333 C. Argentina]-Arts. 2201-2212-2665 inc. 6 C. X Tt. Prel. C.

Comentarios: Esta disposicin est escrita en el inters del hijo. Pudiera existir alguna querella entre el testador o donante y el padre, y a fin de no privar al hijo de la liberalidad, se ha dispuesto en este artculo que el padre no administrar esos bienes. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 251.- El padre no puede enajenar, hipotecar o gravar de cualquier otro modo los bienes races del hijo, excepto en los casos de necesidad o de evidente utilidad para el hijo, debiendo proceder entonces con autorizacin judicial, dada con audiencia del Ministerio Pblico. [Arts. 150 C. Portugal-382 C. Mxico-133 C. Costa Rica]-Arts. 444- 2565 inc. 62777 C.; 788-791 Pr. B. J. pags. 953 Cons. II-3437 Cons. II. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 252.- El padre no podr tampoco enajenar los ganados de cualquiera clase que formen los establecimientos rurales del hijo, sino aquellos cuya venta es permitida a los usufructuarios que tienen el usufructo de esta clase de bienes.

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[Art. 332 C. Argentina]-Arts. 459-1509 C.; 788 Pr. Art. 253.- Los actos del padre contra la prohibicin de los dos artculos anteriores son nulos y no producen, en consecuencia, efecto alguno legal. [Art. 333 C. Argentina]-Arts. 2201-2212-2665 inc. 6 C. B. J. pag. 3437 Cons. II. Art. 254.- El padre entregar a su hijo mayor o declarado mayor, o a la persona que le reemplace en la administracin, cuando sta concluya por otra causa, todos los bienes y frutos que pertenezcan al hijo y rendir cuenta de dicha administracin. [Art. 134 inc. 1 C. Costa Rica]-Arts. 247 inc. 2-279-482 C. Art. 255.- El padre tendr como retribucin por el manejo de los bienes del hijo, la misma que corresponde al guardador general. [Art. 134 inc. 2 C. Costa Rica]-Art. 476-477 C. B. J. pag. 753. Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 256.- El padre perder la administracin de los bienes del hijo, cuando ella sea ruinosa al haber de ste o se le pruebe ineptitud para administrarlos, o cuando se halle reducido a estado de insolvencia o concurso judicial de sus acreedores. El Juez proceder a solicitud de los parientes, del Ministerio Pblico o de oficio. [Art. 335 C. Argentina]-Arts. 328 inc. 2-387 inc. 3 C.; 1623-1624 inc. 3 Pr. B. J. pag. 657 Cons. III.

Art. 257.- El padre que se encuentre en estado de insolvencia o concurso podr continuar en la administracin de los bienes del hijo, si da fianza suficiente a juicio del Juez. [Art. 336 C. Argentina]-Art. 387 inc. 3 C. B. J. pag. 657 Cons. III. Bibliografa adicional recomendada.10

Art. 258.- Removido el padre de la administracin de los bienes del hijo, el Juez la encargar a la madre en virtud de la patria potestad que corresponde a sta en defecto del padre, y a falta de ella, a un guardador.

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[Art. 337 C. Argentina]-Arts. 180-328 inc. 2 C.; 1625 Pr. Art. 259.- El arrendamiento que el padre haga de los bienes de su hijo, lleva implcita la condicin que acabar cuando concluya la patria potestad. [Art. 334 C. Argentina]-Arts. 451-2814 inc. 2-2945 C. Art. 260.- Cuando se declare la separacin de cuerpos, el divorcio forzado o voluntario, o la nulidad del matrimonio, si los cnyuges, la ley o el Juez no dispusieren otra cosa, la madre ejercer la patria potestad sobre las hijas y el padre sobre los hijos. Arts. 169 C.-1524 Pr. En todo caso, los hijos menores de siete aos permanecern al lado de la madre, salvo que por justa causa se disponga otra cosa por el Juez. [Art. 139 inc. 1 C. Costa Rica]-Arts. 169-180 C. B. J. pags. 1021-1405. Bibliografa adicional recomendada.11 Art. 261.- Si el matrimonio declarado nulo hubiere sido contrado de mala fe por uno de los cnyuges, todos los hijos quedan sujetos a la patria potestad del cnyuge inocente; pero permanecern, como se ha dicho en el artculo anterior, hasta la edad de siete aos al lado de la madre. [Art. 139 inc. 3 C. Costa Rica]-Arts. 107-169 C.

Art. 262.- Los padres que exponen o abandonen a sus hijos en la infancia pierden la patria potestad. [Art. 341 C. Argentina]-Art. 269 inc. 4 C. N. del E.: [El autor seala lo siguiente]: Que en vez de abandonen debera ser abandonan. Bibliografa adicional recomendada.12 Bibliografa adicional recomendada.13 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 244]: Artos. 203, 303 Francia. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 245]: Artos. 154, 165 Espaa, 373 Chile. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 246]: Arto. 349 C. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 247]: Artos. 375 Francia, 156, 157, 155, 171 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 248]: Arto. 220 Italia.

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6. Cdigos citados: [Para el artculo 249]: Artos. 155, 159 Espaa. 7. Cdigos citado: [Para el artculo 250]: Arto. 1638 Alemania. Concordancias adicionales: [Para el artculo 250]: Arto. 328, n 3, 6 C. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 251]: Arto. 164 Espaa. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 255]: Arto. 384 Francia. 10. Concordancias adicionales: [Para el artculo 257]: Arto. 328, n 2 C. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 260 ]: Artos. 267, 302, 386 Francia, 223 Chile. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 262]: Arto. 237 Chile. 13. [Otros autores citados]: M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. IV. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. III, IV. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. III. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. Demolombe. Cours de Code Napoleon. VI. 3ra. Edicin. Augusto Durand y L. Hachette. Pars, (s.f). Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Guillouard. Traite Theoriqu et pratiqu de procedure. Pars, 1882-1897. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. V. Editorial Porra. Mxico, 1998. CAPITULO V De la patria potestad sobre los hijos ilegtimos (1) ------(1) No hemos encontrado el origen de los artculos de este captulo. Las citas de los Cdigos Portugus y Costarricense son hechas por va de ilustracin.

Art. 263.- Los hijos ilegtimos menores de edad reconocidos por el padre, estn sujetos a la patria potestad de ste conforme lo dispuesto en el captulo anterior. [Art. 166 inc. 1 C. Portugal]-Art. 288 n 3 C. B. J. pags. 753-1226-1868. Comentarios:

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Segn el Cdigo Alemn, (artculo 1707) no hay patria potestad sobre los hijos ilegtimos; la madre solamente tiene el derecho de cuidar de ellos, pero no tiene el poder para representarlos. El hijo natural siempre tiene un tutor. Los alemanes consideran que este sistema es bajo, el punto de vista histrico y moral, superior al sistema francs pues dicen que la patria potestad debe ser reservada a los padres legtimos, y que hay otros medios de proteger a los hijos naturales. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 264.- El padre que ha negado su paternidad y tuviere que reconocerla en virtud de fallo judicial, no tendr la patria potestad sobre el hijo declarado por tal. [Art. 166 inc. 2 C. Portugal]-Art. 225 C. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 265.- A la madre corresponde la patria potestad sobre los hijos ilegtimos en defecto o falta del padre que lo haya reconocido de acuerdo con lo prescrito en el captulo anterior. [Art. 144 C. Costa Rica] B. J. pags. 1868-2046. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 266.- Los hijos no reconocidos por el padre, estn sujetos a la patria potestad de la madre.

Art. 267.- Lo dicho en el artculo 264, es aplicable a la madre en su caso.

Bibliografa adicional recomendada.4

CITAS BIBLIOGRAFICOS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 263]: Artos. 383 Francia, 154/2 Espaa, 275 Portugal, 1707 Alemania. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 264]: Art. 389, 232 C.

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3. Cdigos citados: [Para el artculo 265]: Art. 350 C. 4. [Otros autores citados]: Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. IV. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. CAPITULO VI De la suspensin y trmino de la patria potestad Art. 268.- La patria potestad se suspende: 1. Por incapacidad del padre o madre, reconocida judicialmente. Arts. 247-256 C. 2. 3. Por la ausencia de los mismos con arreglo a los trminos del art. 48. Por sentencia pronunciada contra el padre o madre, que contenga en sus decisiones la interdiccin temporal de la patria potestad. [Art. 168 C. Portugal]-Arts. 595-1623 Pr.; 447 Pn. B. J. pag. 5323 Cons. IV.

Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 269.- La patria potestad termina: 1. Por la muerte del padre o madre. Art. 49 inc. 3 C. 2. Por la emancipacin, mayor edad o declaratoria de mayora de edad de los hijos. Art. 272 C. 3. Cuando el padre maltrata habitualmente al hijo, o lo pone en peligro de perder su vida o le causa grave dao. Art. 247 C.; 613 inc. 2 Pr. 4. Cuando el padre o madre ha abandonado al hijo. Art. 262 C.

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5.

Cuando la depravacin del padre o madre le hace indigno de ejercer la patria potestad. Art. 613 inc. 2 Pr.

6.

Por toda sentencia ejecutoriada que declare al padre omadre culpable de un delito que se castigue con penas que lleven consigo la prdida de la patria potestad.

[Arts. 170 C. Portugal-270 C. Anterior]-Arts. 247-256-262-387 inc. 7 C.; 1628 Pr.; 447 Pn. B. J. pags. 657 Cons. III-5323 Cons. IV. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 270.- En los casos 3, 4 y 5 del artculo anterior, podr el Juez proceder a peticin de cualquier consanguneo del hijo, del Ministerio Pblico, o de oficio. En el caso 6 del mismo artculo, se tendr por extinguida la patria potestad, sin embargo de cualquier indulto que recaiga sobre la pena. [Art. 270 incs. 3 y 4 in fine C. Anterior]-Arts. 247 C.; 115-1623 y sigts. Pr.

Bibliografa adicional recomendada.3 Bibliografa adicional recomendada.4 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 269]: Arto. 170 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 269]: Arto. 31. n 8) Cn. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 270, inciso 1]: Artos. 372, 476, 477 Francia, 167 Espaa. [Para el inciso 2]: Arto. 220 Italia. [Para el inciso 3]: Arto. 311 Italia. [Para el inciso 5]: Arto. 171 Espaa. [Para el inciso 6]: Arto. 169 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 269]: Art. 31 n 8 Cn. de 1939. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 270]: Arto. 387 n 7. 4. [Otros autores citados]: M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. IV. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. CAPITULO VII De la emancipacin

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Art. 271.- El menor puede emanciparse: 1. 2. Por medio del matrimonio. Por autorizacin del padre, o de la madre en su defecto.

[Art. 304 C. Portugal]-Arts. 260-534-535-536 C.; 728 Pr. Comentarios: En la ley alemana no se conoce la emancipacin. Cuando un menor parece suficientemente prudente y hbil para manejar sus propios negocios, se le da el beneficio que se llama declaracin de mayor edad, que lo asimila completamente a un mayor. No hay pues ese estado intermediario entre la incapacidad ordinaria del menor y la plena capacidad. La emancipacin es un acto por el cual se confiere a un menor: 1 El gobierno de su persona. 2 El goce y administracin de sus bienes con una capacidad limitada. El estado del menor emancipado es intermediario entre la incapacidad completa que afecta a un menor no emancipado y la libertad absoluta de que goza el mayor, que ha llegado a la edad de la plena capacidad civil. All est la utilidad propia de la emancipacin: Ella inicia al menor en el uso de su libertad, lo que hace que se la compare con una suerte de noviciado. Se evita as el trnsito brusco de un extremo al otro, que no siempre carece de peligros. No obstante su nombre romano, nuestra emancipacin no se parece a la antigua. sta era nicamente un modo de extincin de la patria potestad y volva sui juris, a los hijos de familia, pero no pona de ninguna manera fin a la incapacidad personal del menor. Nuestra emancipacin es la fusin de la emancipacin antigua con otra institucin igualmente romana, la venia actis, o beneficio de edad, que daba a los menores de 25 aos una capacidad anticipada y haca acabar su curatela antes que hubiesen llegado a su actas perfecta. Reuniendo el beneficio de la edad y la verdadera emancipacin que pona fin a la patria potestad, se obtuvo la emancipacin moderna. En Pothier se encuentra la fusin ya realizada. En nuestro Cdigo Civil, la emancipacin habilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera mayor (artculo 272), y solo produce ese estado intermediario, cuando los cnyuges fueren menores de dieciocho aos, y la emancipacin se hace por el matrimonio. Los menores de dieciocho aos no pueden ser emancipados por autorizacin del padre. Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 272.- La emancipacin habilita al menor para regir su persona y bienes, como si fuere mayor de edad. [Art. 305 C. Portugal]-Arts. 269 inc. 2-679 inc. 1 C.

Comentarios: El artculo 140 C. dice que el varn menor de 21 aos o no declarado mayor, y la mujer menor de 18 aos, o no declarada mayor, no pueden contraer matrimonio sin el asenso o licencia de sus padres, etc. Podr contraer matrimonio sin ese requisito un menor emancipado? Necesitan de ser asistidos de un guardador para disolver el vnculo matrimonial por mutuo consentimiento. (Artculo 176, 193).

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Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 273.- La emancipacin por el matrimonio producir nicamente todos sus efectos legales, cuando el varn o la mujer tengan diez y ocho aos. [Art. 306 inc. 1 C. Portugal]-Arts. 100-101 C.

Comentarios: El matrimonio es incompatible con el estado de subordinacin de un menor sometido a la patria potestad. Si es el marido quien es menor, hay necesidad de su independencia para que sea jefe de familia; si es la mujer, que es el caso ms frecuente, ella encontrar en su marido un gua y un protector, y no debe tener otro. Planiol, I, n 1996.3 Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 274.- La emancipacin en el art. 271, nmero 2, solamente puede verificarse con la aceptacin del menor y despus que ste haya cumplido diez y ocho aos. El acto de la emancipacin debe hacerse por escritura pblica y no producir efecto antes de la inscripcin en el Registro del Estado Civil. [Art. 307 C. Portugal]-Arts. 2483 C.; 728 Pr. Comentarios: El Cdigo, exigiendo la solemnidad de la escritura pblica, hace de la emancipacin un acto solemne, que no vale si se hace en otra forma. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 275.- Verificada la emancipacin, no puede ser revocada. [Art. 154 C. Costa Rica] Comentarios: Con el matrimonio, una vez celebrado, la emancipacin queda adquirida indefinidamente y sobrevive a la disolucin del matrimonio por la muerte del otro cnyuge, o por el divorcio. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 276.- En el caso del art. 273, si los cnyuges fueren menores de diez y ocho aos se les nombrar un guardador que administre sus bienes; pero tendrn el derecho de indicar la persona que deba ejercer el cargo.

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Arts. 319-324 C. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 277.- La guarda a que se refiere el artculo anterior, no priva al menor emancipado de la capacidad de ejecutar por s todos los actos que no excedan de la simple administracin. Para todos los que excedan necesitar del consentimiento del guardador. Arts. 324-326-1351 C. Comentarios: Para entender el sentido de la frase simple administracin. La capacidad del menor emancipado, segn el artculo 277, no podra ser medida por la extensin de los poderes de un guardador, porque hay actos que los guardadores pueden ejecutar solos, sin necesidad de autorizacin, y que en cambio no pueden hacer los emancipados, por ejemplo recibir capitales y otorgar cancelaciones. En sentido inverso. las facultades del emancipado son algunas veces ms extensas que las del guardador. Por ejemplo, el emancipado no est obligado a capitalizar el exceso de las rentas, porque l no es administrador de bienes ajenos, y por lo mismo no tiene que rendir cuentas, y tiene el goce de su fortuna. (Planiol, I, n 2002, 2003).8 Bibliografa adicional recomendada.9 Bibliografa adicional recomendada.10 CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 271]: L. 47, 48. Leyes de Toro. Artos. 476, 477 Francia, 314 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 272]: Arto. 317 Espaa. 3. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 1903-1905. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 273]: Arto. 315 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 274]: Artos. 477 Francia, 316, 318 Espaa. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 275]: Artos. 485, 486 Francia, 319 Espaa. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 276]: Arto. 317 Espaa. 8. M. Planiol. Op. Cit. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 277]: Artos. 317 Espaa, 481, 484 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 277]: Arto. 359 C. 10. Otros autores citados: Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil. IV. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. F. Ricci. Derecho Civil Terico y Prctico. IV. La Espaa Moderna. Madrid, (S.f). Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. Demolombe. Cours de Code Napoleon. VII, VIII. 3ra edicin August Durand y L. Hachette.

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Paris, (s.f). F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. IV, V. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. II, III. s.e. F. Pichon, Paris, 18921903. Q. M. Scaevola. Cdigo Civil Concordado y Comentado/Legislacin Espaola. V. 5ta. Edicin. Publicaciones Jurdicas. Madrid 1912. Zacharie. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. Guillouard. Traite Theoriqu et pratiqu de procedure. Pars, 1882-1897. CAPITULO VIII De la mayor edad Art. 278.- La poca de la mayor edad se fija sin distincin de sexo en los veintin aos cumplidos. El mayor de edad, puede disponer libremente de su persona y bienes. [Arts. 22 inc. a) Convencin Derecho Civil Congreso Jurdico Centroamericano311 C. Portugal]-Arts. 272-249-510 C.; 1612 y sigts. Pr. Comentarios: Los Cdigos extranjeros no son uniformes. El Cdigo francs (artculo 388), el italiano (artculo 323), y el alemn (artculo 25) fijan la mayora de edad, a los 21 aos; el holands (artculo 385) y el espaol (artculo 320) la fijan a los 23 aos; el suizo (artculo 14) a los 20. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 279.- El mayor de edad tiene derecho de pedir que se le entreguen los bienes que hubiesen estado en administracin. [Art. 312 C. Portugal]-Arts. 254-492 C. Art. 280.- Aunque una persona no haya cumplido veintin aos, puede ser declarada mayor de edad, previos los requisitos siguientes: La declaracin de mayora de edad, slo podr tener lugar cuando favorezca evidentemente los intereses del menor. [Art. 5 C. Alemania] Deber ser decretada por el Juez de lo Civil de Distrito competente, a solicitud del interesado y mediante un juicio ordinario en el que se oir al padre o madre, respectivo guardador o un especial, en su defecto, y al Ministerio Pblico, y en el que se comprobar con testigos, informes que recoja el Juez y dictamen mdico-legal, que el peticionario rene aptitudes bastantes, fsicas, intelectuales y morales para entrar en el goce de la mayora de edad.

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Arts. 1612-1613 Pr. B. J. pag. 554. Art. 281.- Las resoluciones que en el expediente recaigan, admiten los recursos permitidos en los casos comunes; pero no habiendo apelacin del fallo definitivo, el Juez enviar en consulta la causa a la respectiva Sala de lo Civil, quien resolver oyendo al Ministerio Pblico. Art. 2046 Pr. B. J. pag. 1020. Art. 282.- La mayora de edad declarada por sentencia firme surte los mismos efectos que la mayora por haber llegado a la edad de veintin aos; y dicha sentencia deber ser inscrita en el Registro del Estado Civil competente, siendo la fecha de esta inscripcin la de sus consecuencias. Arts. 503-511 C. B. J. pags. 554-1020-2125.

Bibliografa adicional recomendada.2

CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 279]: Artos. 488 Francia, 320 Espaa, 2 Alemania, L 17. Tt. 16, Part. 7. 2. [Otros autores citados]: M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 19031905. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Trad. de la 7ma. edicin Italiana; III. Imprenta de la revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. TITULO IV DE LOS ALIMENTOS -------CAPITULO NICO * Derogado todo este captulo por Ley de Alimentos. Ley N 143, Gaceta N 57, del 20-031992. Art. 283.- Entindese por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica. Los alimentos comprenden tambin la educacin e instruccin del alimentado, cuando ste es menor.

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[Arts. 171 C. Portugal-142 C. Espaa]-Arts. 158-231-1146-1197-1198 C.; 1586 y sigts. Pr. Comentarios: Los alimentos comprenden no solamente la comida sino tambin todo lo que es necesario para vivir: el vestido, el alojamiento, las medicinas. As se ha interpretado siempre la palabra alimento: los jurisconsultos romanos decan: Legatio alimentum, et ciboria et vestitus et habitatio debitur, quia sine his ali corpus non potest. (Dig., Lib., XXXIV, Tt. 1, fr., 6).1 Los alimentos comprendan tambin los gastos de enfermedad: Valetudinis impeda. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 284.- Los alimentos han de ser proporcionados al caudal del que los debe, y a las circunstancias del que los recibe. [Art. 157 inc. 1 C. Costa Rica]-Art. 294-1198 C. B. J. pag. 4967. Comentarios: La regla general y constante, ha consignado en este precepto que los alimentos han de ser proporcionados al caudal del que los debe, y a las circunstancias del que los recibe. [Estos] son puntos de hecho que el tribunal sentenciador ha de apreciar segn lo alegado y probado; y contra esa apreciacin no hay ms recurso que el del N 7 del artculo 2057 Pr. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 285.- Los alimentos no se deben sino en la parte en que los bienes y el trabajo del alimentario no los satisfagan. [Art. 158 C. Costa Rica] Comentarios: Qui non laborat nec manducet, deca la Glosa. La posibilidad real de encontrar un empleo que satisfaga a sus necesidades o exigencias, privara [al alimentario] del derecho a los alimentos. Por lo menos se le debera acordar solamente durante el tiempo razonable que dure para encontrar trabajo en el medio econmico en que se encuentra el actor. Asegurar los alimentos ms all de ese tiempo sera conceder una prima a la pereza o al ocio, debilitar la iniciativa individual, agotar el sentimiento de la responsabilidad, que es el ms eficaz de los estimulantes y de los frenos de la accin humana. (Baudry, II, n 2068).4 Las pensiones alimenticias forzosas no son embargables. Artculo 1703, N 2 Pr. (Baudry. Vente, XVII, n 114 5). Art. 286.- El derecho de pedir alimentos no puede renunciarse, ni trasmitirse o trasferirse de modo alguno, ni es compensable la deuda de alimentos presentes; pero s la de pensiones atrasadas, las cuales podrn tambin renunciarse, trasmitirse por causa de muerte, venderse y cederse.

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El derecho de alimentos tampoco podr transigirse, ni sujetarse a juicio de rbitros o de Jurado. [Arts. 159 C. Costa Rica-336 C. Chile-151 C. Espaa]-Arts. 289-2084-2150-21562186 C.; 963-1703 inc. 2 Pr. Art. 287.- Los alimentos se pagarn por mensualidades anticipadas, y stas no pueden ser perseguidas por el acreedor del alimentario. [Art. 161 C. Costa Rica]-Arts. 167-295-1411-2084 incs. 7 y 8-3635 C.; 1703 Pr. B. J. pags. 6297 Cons. II-7074. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 288.- Se deben alimentos: 1. Al cnyuge. Arts. 159-167 inc. 2-170-188-2093 inc. 2 C.; 1520 inc. 2 Pr. 2. A los descendientes legtimos. Arts. 169 inc. 3 C.; 1520 inc. 1 Pr.

3. 4. 5. 6. 7.

Al hijo ilegtimo reconocido. A los ascendientes legtimos. A la madre y padre legtimo que ha reconocido al hijo. A los abuelos ilegtimos. A los nietos ilegtimos.

[Arts. 162 C. Costa Rica-321 C. Chile]-Arts. 306-2775 C.

Comentarios: Entre los parientes esta obligacin no tiene lugar ms que en lnea directa, nunca en la lnea colateral. Por que es eso as? Se dice que es porque los colaterales no han recibido la vida los unos de los otros, mientras que los descendientes la deben a sus ascendientes. La razn no es decisiva. La obligacin alimentaria no tiene fundamento en esa idea, un poco estrecha, de que se debe conservar la vida de aquellos que nos la han dado o que la han recibido de nosotros, sino sobre un deber de asistencia mutua entre ciertas personas. El Cdigo Italiano acuerda alimentos a los colaterales. (Artculo 141), hermanos y hermanas. (Planiol, I, n 661).7 Es impropio que este artculo no hable de hermanos, y en cambio se refiera a abuelos y nietos ilegtimos. Este artculo en el N 3 dice: Al hijo ilegtimo reconocido. Al hablar en el N 7, solo dice nietos

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ilegtimos, sin decir reconocidos. Querr dar a entender con ello que los nietos ilegtimos son los hijos legtimos del hijo ilegtimo? El artculo 143, N 4 del Cdigo espaol dice que el padre natural debe alimentar a su hijo natural y a los descendientes legtimos del hijo natural; pero no a los descendientes naturales de ese hijo. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 289.- No pueden cobrarse alimentos pasados, ms que por los doce meses anteriores a la demanda, y eso en el caso de que el alimentario haya tenido que contraer deudas para vivir. [Art. 165 C. Costa Rica]-Arts. 907 C.; 1587 Pr. B. J. pag. 6297. Art. 290.- La disposicin del artculo anterior no comprende los reclamos por alimentos suplidos al cnyuge, o a los hijos legtimos, y an a los no legtimos, respecto de la madre y del padre que los ha reconocido. En cualquiera de estos casos se presume que el obligado a dar alimentos, autoriza y aprueba los suplementos que en su ausencia se hagan a dichas personas, salvo si hubiere motivos graves para creer que la esposa e hijos estn separados del marido o padre sin consentimiento de stos. [Art. 166 C. Costa Rica]-Arts. 159-3388 inc. 1 C. B. J. pag. 3379 Cons. II. Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 291.- La obligacin de dar alimentos, si stos se han pedido o concedido judicialmente, se trasmite con la herencia. [Art. 176 C. Portugal]-Arts. 976-997-1197 inc. 1-1223-2795 C. Comentarios: El artculo 291 fue reformado por el artculo 30 de la ley de 12 de marzo de 1959, que dice: La obligacin de dar alimentos se trasmite con la herencia. Una persona que no cobr alimentos en vida de otra que por sus relaciones de familia hubiera sido obligada a drselos, no tiene derecho a cobrrselos a la sucesin de sta, ni aun cuando ofrezca probar que antes del fallecimiento existan circunstancias necesarias. Esto es as, porque los alimentos son un derecho de naturaleza especial, para cuya existencia adems de las circunstancias de necesidad, parentesco y otras, es indispensable que se ponga en ejercicio; esto es que se pida judicialmente su cumplimiento de manera que para que la obligacin se trasmita con la herencia es necesario que el alimentario haya pedido los alimentos judicialmente, o que se le hayan concedido judicialmente en vida del alimentante. Si los alimentos se demandaron por primera vez a los herederos de una persona que tena con el demandante alguno de los parentescos requeridos, resultara que otras personas distintas de las enumeradas en el artculo 288 tendran el derecho y la obligacin de alimentos. Pero entendemos que este artculo se refiere al caso en que el que pide los alimentos a los herederos del alimentante, cuando esos alimentos son debidos por la ley, o sea los

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alimentos que la persona favorecida tena derecho de exigir al alimentante mientras viva, intentando la accin correspondiente, o que fueron concedidos judicialmente. [Es decir], los alimentos que el alimentante (difunto) ha debido por la ley. Vase la nota al artculo 1198. Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 292.- El obligado a dar alimentos los debe a todas las personas indicadas en el art. 288; pero si no pudiere darlos a todas, los debe en el orden en que estn enumeradas. [Art. 163 C. Costa Rica]-Art. 453 C. Art. 293.- Cuando varias personas tengan igual obligacin de dar alimentos, debern pagarlos solidariamente. [Art. 167 C. Costa Rica]-Arts. 158 inc. 2-169 inc. 3-1198-1199-1939 C. Comentarios: Discuten los autores si la obligacin de dar alimentos, cuando son varios los obligados, debe o no ser solidaria. Segn algunos esa obligacin es indivisible natura, o al menos solutione. (Duranton, II, n 424, 425).11 Segn otros es solidaria, o al menos in solidum. (Delvincourt, I, p. 221.12 Toullier, II, n 613 13). Segn otros no es ni indivisible ni solidaria (Aubry et Rau, IX, n 553)14 lo que supone que cuando son varios los obligados, el Juez debe apreciar separadamente esas circunstancias para cada cual, por lo cual, cada uno no debe ser obligado sino por su parte proporcional. Sin embargo, admiten que cuando las circunstancias imperiosas as lo exijan, el Juez puede obligar a uno de los deudores al pago integral de la pensin alimenticia, salvo el recurso de ste contra los otros, con tal que esta pensin no exceda de la medida de sus facultades personales; pero esto ser una excepcin que no debe convertirse en regla general. Bibliografa adicional recomendada.15 Art. 294.- El Juez dispondr la cuanta y forma en que hayan de prestarse los alimentos, segn las circunstancias del alimentante y alimentario. [Art. 168 C. Costa Rica]-Arts. 284-1146-2092 C. Comentarios: En general, los autores deciden que el reclamante no tiene nada que probar, y es as como pasan las cosas en la prctica. El demandante expone los hechos en su libelo, alegando la insuficiencia de sus recursos, o la ausencia completa de ellos, y es al demandado a quien corresponde probar, para evitar una condena, sea que el demandante tiene recursos ms considerables de los que confiesa que tiene, o que el mismo demandado no dispone de medios para suministrar los alimentos. (Planiol, II, n 676).16 En los juicios de alimentos, dice Planiol et Ripert, no se admiten ms que dos excepciones: la inexistencia de las pretendidas necesidades del acreedor, y la imposibilidad del deudor de hacerle frente a la deuda. Ni los vicios del reclamante, que sean la causa de la situacin en que se encuentra, ni las ofensas que haya causado a la otra parte, seran suficiente razn para oponerse a la demanda. Podra suceder que por la propia mala conducta del reclamante, por embriaguez, por el juego, etc, se encuentre en la miseria. l

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puede haber faltado a todos sus deberes, y sin embargo, su demanda debe ser acogida, porque sta se funda en su condicin de cnyuge o de pariente. Se ha visto que madres desnaturalizadas han obtenido una pensin del hijo a quien haban abandonado, o por quien nunca se haban preocupado. Hay, sin embargo, en Derecho francs hechos graves que implican la perdida del derecho de pedir alimentos, y son la tentativa de muerte y la acusacin calumniosa.(Planiol et Ripert, II, n 678).17 Bibliografa adicional recomendada.18 Art. 295.- Si el obligado a prestar los alimentos justificare que no puede prestarlos como pensin, sino solamente en su casa y compaa, se acordar esta forma. La misma regla se observar si el alimentado se ausentare sin justa causa de la casa y de la compaa del que suministraba la alimentacin. Art. 159-287 C. B. J. pags. 6297 Cons. II-7074. Bibliografa adicional recomendada.19 Art. 296.- La prestacin alimenticia puede modificarse por el cambio de circunstancias de quien la da y de quien la recibe. [Art. 170 C. Costa Rica]-Arts. 1146-1200 C.; 1586 Pr. B. J. pag. 4967. Bibliografa adicional recomendada.20 Art. 297.- La obligacin de prestar alimentos cesa: 1. Cuando aquel que los proporciona se ve en la imposibilidad de continuar prestndolos o cuando termina la necesidad del que los reciba. Art. 1146 C. 2. En el caso de injuria, falta o dao graves del alimentario contra el deudor de alimentos. Art. 997 C. 3. Cuando la necesidad de los alimentos resulta de la conducta reprensible del que los solicita o recibe.

[Arts. 179 y 180 C. Portugal-169 inc. 3 C. Costa Rica]-Arts. 159 C.; 1589 Pr. B. J. pags. 2517 Cons. V-6297. Comentarios: Como por ejemplo, cuando el alimentista pueda ejercer un oficio, profesin o industria, o haya adquirido un destino, o mejorado de fortuna. [El autor comenta al inciso 3]. Se entender por conducta reprensible la falta de aplicacin al trabajo?. Bibliografa adicional recomendada.21

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Bibliografa adicional recomendada.22 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cita omitida. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 283]: Artos. 222 Mjico, 121 Uruguay, 323 Chile. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 284]: Artos. 178 Portugal, 208 Francia. 4. Baudry, Lacantinerie. Traite Theorique et pratique de Droit Civil.25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899-1905. 5. Op. Cit. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 287]: Artos. 148 Espaa, 331 Chile. 7. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon Seccesseur. Paris, 1903-1905. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 288]: Artos.143 Espaa, 205 Francia [Para el inciso 2]: 114 Espaa. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 290]: Arto. 232 Chile. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 291]: Arto. 152/1 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 291]: Artos.992/3. 1198 C. 11. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le code civil. 22 vols. Quatrieme edition Paris 1844. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. 12. Delvincourt. Cours de Code Civil. 3 Vols. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. 13. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. 14 vols. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). 14. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. 15. Cdigos citados: [Para el artculo 293]: Arto. 145/1 Espaa. 16. Planiol. Op. Cit. 17. M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. 18. Cdigos citados: [Para el artculo 294 ]: Artos. 146 Espaa, 332 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 294 ]: Artculo 149 inciso 2 C. 19. Cdigos citados: [Para el artculo 295]: Artos. 210 Francia, 149 Espaa. 20. Cdigos citados: [Para el artculo 296]: Artos. 146. Espaa, 208 Francia. 21. Cdigos citados: [Para el artculo 297]: Arto. 150. 152 Espaa. [Para el inciso 3]: Arto. 152/5 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 297]: Vase nota del autor al artculo 997. Y vase la ley francesa de 7 de febrero de 1924. 22. [Otros Autores citados]: Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. III. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. II. s.e. F. Pichon, Paris, 1892-1903. Demolombe, IV, p. 47.

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J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. VI. Trad. de la 7ma. edicin Italiana. Imprenta de la revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. M. Troplong. Droit Civil Explique. 27 vols. 5ta. Edition. Charles Hingray. Libraire-Editeur. Paris, 1843 - 1859. Zacharie. Le Droit Civil Francais. I. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. Demolombe. Cours de Code Napolen, IV, 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. TITULO V [Anotaciones introductorias al Ttulo V. De la Guarda]: La legislacin .... guardadores el beneficio de la restitucin in integrum, o sea la reposicin del negocio vlido a su estado anterior, in pristinum suum repositio. Creacin del derecho pretorio, como remedio extraordinario, fundado en la sola equidad, para corregir la estrictez, rigidez y dureza del Derecho Civil. La in integrum restitutio no se aplic en Roma, al principio, sino a los actos ejecutados por el mismo menor, en una poca en que los menores, considerados capaces de obligarse, no tenan un curador general que administrara por ellos. Pero como tambin fuera luego otorgada en favor del menor que haba procedido asistido de un curador especial conforme a la ley Praetoria, se mantuvo despus de la introduccin de los curadores generales, indistintamente para todos los actos hechos por el menor, sea solo, sea con el consentimiento de su curador; y lgicamente se hizo extensiva aun a los actos de gestin del curador mismo. Para obtener la restitucin in integrum el menor deba haber sufrido una lesin, esto es, una disminucin de su patrimonio, porque el menor no era restituido en cuanto menor, sino en cuanto lesionado: minor restituitur non tanquam minor sed tanquan laesus. Pero segn el derecho de las Pandectas, un lucro cesante o el desconocimiento de un inters moral del menor, constituan una lesin suficiente para otorgarle la restitucin, siempre que a estas circunstancias se juntara la prdida de un derecho nacido y actual, ya el menor contara este derecho en su patrimonio, ya solo tuviera que declarar su voluntad de hacerlo entrar en l. As se daba lugar a la restitucin en una enajenacin vlidamente hecha, como en la repudiacin de una herencia que estimada en un principio gravosa, resultaba despus ventajosa. Adems, la restitucin se conceda no solo cuando la resolucin resultaba de un acto realizado por el menor o su curador, sino tambin cuando se produca por una simple omisin suya que importara una disminucin o la privacin de un derecho. As el menor que haba descuidado un medio de defensa en juicio o la interposicin del recurso de apelacin contra una sentencia condenatoria, era restituido en el estado de poder hacer valer la defensa o de interponer el recurso. Siendo la restitucin in integrun un recurso extraordinario, la existencia de otra accin o va de derecho equivalente la haca innecesaria. Por eso era inaplicable cuando se trataba de un acto nulo ejecutado por el menor o por su curador, como por ejemplo un acto en que el menor no autorizado haca peor su condicin, o una venta de bienes hecha por el curador sin los requisitos exigidos por el Derecho Civil. Tampoco era aplicable en los casos en que el menor tena en sus acciones ordinarias contra el curador y los fiadores de ste, plena y eficaz proteccin. Las Leyes de Partida admitieron este remedio extraordinario para entregar de todo su derecho a los menores que hubiesen recibido menoscabos y daos en sus bienes por mengua de s, porque no han entendimiento cumplido en las cosas, as como les sera menester; o por culpa o por engao de sus guardadores o de otros. Se le conceda, por lo

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tanto, en los actos judiciales como en los extrajudiciales de cualquier naturaleza. [El] Cdigo francs admiti la simple lesin como causa de rescisin en favor de los menores (artculo 1305) y el Proyecto de Cdigo Civil espaol de 1851 otorgaba el beneficio de restitucin a los menores, si el dao sufrido exceda de la cuarta parte del justo precio de la cosa o inters que haba sido materia del contrato y que provena del contrato (artculo 1169). [Sin embargo], el Cdigo chileno no lo acept, y modificando radicalmente el sistema, suprimi la restitucin in integrum, como contraria a la seguridad de las transacciones y el bien entendido inters de los mismos menores. Se ha mirado semejante privilegio no solo como pernicioso al crdito, sino como contrario al verdadero inters de los mismos privilegiados. Con l se rompen todos los contratos, se invalidan todas las obligaciones, se desvanecen los ms legtimos derechos. La restitucin es un semillero inagotable de pleito y un pretexto fcil para burlar la buena fe en los contratos. Era necesario a menudo medio siglo, dira el tribuno Faubert, para saber si un negocio tratado con un menor podra ser mirado como absolutamente consumado. El sistema moderno que equipara los actos y contratos de los incapaces, en que no se ha faltado a las formalidades y requisitos legales, a los de los mayores de edad, respeta la libertad y eficacia de las transacciones, y no ofrece en la prctica inconvenientes. El Cdigo Federal de las Obligaciones de Suiza y el Cdigo Alemn no aceptaron la restitucin in integrum, o la rescisin por lesin de los actos o contratos referentes de bienes menores. Planiol define la tutela as: Funcin jurdica confiada a una persona capaz, y que consiste en el cuidado de una persona incapaz, y en administrar su patrimonio. Endermann dice que Es el cargo para la representacin legal de un menor no sometido al poder paterno, o del mayor incapaz. DE LA GUARDA -----CAPITULO I Art. 298.- El objeto de la guarda es el cuidado de la persona y bienes, o solamente de los bienes, de los que no estando bajo la patria potestad son incapaces de gobernarse por s mismos. [Art. 199 C. Espaa]-Art. 426 C.

Comentarios: Patrem habenti, tutor non datur. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 299.- Estn sujetos a guarda: 1. 2. Los menores de edad no declarados mayores. Art. 276 C. Los locos, imbciles o dementes, aunque tengan intervalos lcidos.

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Art. 331 C. 3. Los sordomudos y ciegos que no tengan la necesaria inteligencia para administrar sus bienes. Arts. 7-2472 C. 4. El que por consecuencia del vicio de embriaguez se halla imposibilitado de dirigir sus negocios. [Art. 6 n 3 C. Alemania]. 5. Los que estuvieren sufriendo la pena de interdiccin civil. [Art. 200 C. Espaa].

Este artculo tiene una nota comentada as por el tratadista: [El autor en el inciso 1 agrega]: O no emancipado. Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 300.- La guarda se ejercer por un solo guardador bajo la vigilancia del Juez que le hubiere discernido el cargo, y del Representante del Ministerio Pblico. [Art. 170 C. Honduras]-Arts. 309-311-420-428 C.

Comentarios: Interest pupillo ne tutela per plures spargatur. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 301.- El cargo de guardador no es renunciable, sino en virtud de causa legtima debidamente justificada. [Art. 202 C. Espaa]-Arts. 402 C.; 591 Pr. Comentarios al artculo: Munus publicum. En general la funcin del guardador es obligatoria, pues sin ello sera difcil encontrar personas dispuestas a aceptar la carga material de la guarda, y las responsabilidades jurdicas que ella significa, que son pesadas ambas. Art. 302.- El Juez podr obligar con multa a encargarse de la guarda al que haya sido elegido al efecto. La multa no exceder de doscientos pesos; no se impondr sino con intervalo de una semana por lo menos; no podr hacerse efectiva ms de tres veces; y se destinar al fondo municipal respectivo.

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Art. 2523 C. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 303.- Los jueces y las autoridades de polica en que residan las personas sujetas a guarda proveern al cuidado de stas y de sus bienes muebles hasta el nombramiento de guardador, cuando por la ley no hubieren otras personas encargadas de esta obligacin. Art. 288 C. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 304.- La guarda se defiere: 1. 2. 3. Por testamento, o escritura pblica, en su caso. Por la ley. Por el Juez.

[Art. 173 C. Honduras]. Bibliografa adicional recomendada.6 Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 305.- El guardador no entrar en el desempeo de sus funciones sino hasta que su discernimiento se haya inscrito en el Registro del Estado Civil. De la inscripcin cuidar el Juez actuante bajo la responsabilidad de que habla el art. 303. [Art. 205 C. Espaa]-Arts. 404-422-503-537-3962 inc. 4 C. B. J. pag. 1879.

CITAS BILIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 298]: Arto. 338 Chile. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 299]: Arto. 369 C. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 300]: Artos. 369, 417 Francia, 201 Espaa. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 303]: Arto. 411 C. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 303, prrafo 1]: Artos. 203 Espaa. [Para el prrafo 2]: 232 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 303]: Artos. 374, inciso 2 C. 481 C. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 304]: Artos. 361 Francia, 204 Espaa. 7. [Otros autores citados]:

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J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. III. Trad. de la 7ma. edicin Italiana. Imprenta de la revista de Legislacin. Madrid 1909-1913. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. F. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. IV. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. II. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le code civil. III. Quatrieme edition. Paris 1844. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. III. s.e. F. Pichon, Paris, 18921903. J.M. Manresa y Navarro. Cdigo Civil Espaol. II. 6 Edicin. Instituto Editorial Reus, Madrid, 1943.

CAPITULO II De las guardas testamentarias

Art. 306.- El padre puede nombrar guardador para sus hijos menores, ya sean legtimos, ya ilegtimos reconocidos, a quienes, segn el art. 288 est obligado a alimentar. Igual facultad corresponde a la madre. Los padres pueden nombrar guardador al hijo que est por nacer o para los derechos eventuales de ste. [Arts. 206 C. Espaa-354 y 356 C. Chile]-Arts. 12-231-233-243-250-321 n 7-380 C.; 584 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 307.- Tambin puede nombrar guardador a los menores o incapacitados (1) el que les deje herencia o legado de importancia, o es haga alguna donacin de igual naturaleza. El nombramiento, sin embargo, no surtir efecto hasta que el guardador general del pupilo haya resuelto aceptar la herencia, legado o donacin, con autorizacin judicial. (2) [Arts. 207 C. Espaa-360 C. Chile]-Arts. 250-457-1233 C.; 585 Pr.

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------(1) Este artculo, siguiendo a la letra el modelo espaol, otorga a los extraos el derecho de nombrar guardador a los menores y tambin a los incapacitados. Por el contrario, el art. 306, apartndose del modelo espaol, concede al padre la facultad de nombrar guardadores a sus hijos menores sin extender explcitamente ese poder sobre los hijos incapacitados mayores. Esto parece una incongruencia.

------(2) El Cdigo Civil de Honduras, redacta as el segundo inciso de este artculo: <<El nombramiento, sin embargo, no surtir efecto hasta que el Juez, oyendo el consejo de tutela, haya resuelto aceptar la herencia o el legado>>

Art. 308.- El nombramiento de guardador testamentario no slo podr hacerse por testamento, sino tambin por escritura pblica, la cual tendr pleno efecto despus de la muerte del otorgante, salvo el caso de donaciones inter-vivos o de legados anticipados. Arts. 586-1172 C. El nombramiento de guardador puede hacerse por los padres bajo condicin o a plazo. Arts. 417 y 418 C. Argentina-360 y 365 C. Chile]-Arts. 323-391-1170-1172 C.;586 Pr. Art. 309.- Tanto el padre como la madre pueden nombrar un guardador para cada uno de sus hijos, y hacer diversos nombramientos a fin de que se sustituyan unos a otros los nombrados. En caso de duda se entender nombrado un solo guardador para todos los hijos, y se discernir el cargo en el orden en que estn enumerados. Art. 208 C. Espaa]-Arts. 300-498 C. Art. 310.- Si por diferentes personas se hubiere nombrado guardador para un mismo menor, se discernir el cargo: 1. 2. 3. Al elegido por el padre o la madre. Al nombrado por el extrao que hubiese instituido heredero al menor o incapaz, si fuere de importancia la cuanta de la herencia. Al que eligiere el que deje legado o donacin de importancia.

Si hubiere ms de un guardador en cualquiera de los casos 2 y 3 de este artculo, el

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Juez declarar quien debe ser preferido. [Art. 178 C. Honduras]. Comentarios: Debe extenderse tambin al incapacitado. Manresa, II, p. 189. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 311.- Si hallndose en ejercicio un guardador apareciere el nombrado por el padre, se le trasferir inmediatamente la guarda. Si el guardador que nuevamente apareciere fuere nombrado por un extrao comprendido en los nmeros 2 y 3 del artculo anterior, se limitar a administrar los bienes del que le haya nombrado, mientras no vaque la guarda en ejercicio. [Art. 210 C. Espaa]-Arts. 250-300-328 C. N. del E.:[El autor al referirse al guardor nombrado por el padre, se pregunta lo siguiente]: Y por qu no por la madre?. Art. 312.- Es nulo el nombramiento de guardador hecho por el padre o madre que en la fecha de su muerte no estuviere en el ejercicio de la patria potestad. [Art. 243 C. Italia]. Comentarios: El nombramiento de guardador testamentario por el padre o madre es un atributo de la patria potestad; es su ltimo acto. Por lo tanto ese derecho no corresponde a los que no estuvieren en ejercicio de la patria potestad. Desde luego, que nadie puede trasferir a otro una funcin que l mismo ya no tiene. Art. 313.- Existiendo varios menores sujetos a un solo guardador y originndose conflicto de intereses entre los menores, se resolver nombrndoles un guardador especial. Este guardador ser designado por la autoridad judicial que conozca de la instancia. [Arts. 224 y 246 C. Italia]-Art. 328 n 5 C.

CITAS BILIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 306]: Arto. 390 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 306]: Artos. 312 y 381 C. 2. Cdigos citado: [Para el artculo 310]: Arto. 209 Espaa. 3. [Otros autores citados]:

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M. Planiol et J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 Vols. Editorial Cultural S.A. Habana, 1927-1940. T. Huc. Commentaire theorique et pratique du Code Civil. IV. s.e. F. Pichon, Paris, 18921903. Laurent, Principios de Derecho Civil. Traduccin Castellana. IV. 2 Edicin. Editor J.B. Gutirrez. Puebla 1912-1920. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. CAPITULO III De la guarda legtima Art. 314.- Tendr lugar la guarda legtima: 1. 2. En los casos de impedimento, suspensin o prdida del poder paterno o materno. En defecto del guardador testamentario, o cuando el nombrado no entra a ejercer la guarda testamentaria.

[Art. 199 C. Portugal]-Art. 1625 Pr. B. J. pag. 1879. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 315.- La guarda legtima corresponde a los parientes del menor en el orden siguiente: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Al abuelo. A la abuela. A los dems ascendientes varones. A las dems ascendientes mujeres que no hayan cumplido 70 aos. A los hermanos del pupilo. A los hermanos del padre o de la madre, prefiriendo siempre a los de la lnea paterna.

Estos parentescos comprenden tanto los legtimos como los ilegtimos en sus respectivos casos. (1) [Art. nico del Decreto N 18 de 15 de febrero de 1921, publicado en La Gaceta, N 39 correspondiente al 18 del mismo mes y ao]-Art. 587 Pr.

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--------(1) El artculo primitivo deca as: <<La guarda legtima corresponde a los parientes del menor por el orden siguiente: 1 . 2 . 3 . 4 . Al abuelo. A la abuela. A los dems ascendientes de uno u otro sexo. A los hermanos del pupilo.

Estos parentescos comprenden tanto los legtimos, como los ilegtimos, en sus respectivos casos>>. Y haba sido tomado de los artculos 200 Cdigo Civil de Portugal y 267 Chileno.

Comentarios: El Derecho Romano, copiado por las Leyes de Partida (9 Tt. 16 Part 6)2 deferan la tutela sin distincin de lneas y grados a los parientes ms cercanos. El Cdigo Francs (artculo 402) y otros, solo a la lnea recta ascendente. Nuestro Cdigo adopta un trmino medio. (Ver Crdenas, Derecho Moderno, XIV, p. 216).3 Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 316.- Si hubieren distintos parientes comprendidos en cada uno de los nmeros del artculo anterior, el varn que fuere mayor de quince aos, y la mujer que fuere mayor de catorce, tendrn derecho de designar la persona que deba ejercer la guarda, y el Juez har el discernimiento si esa persona fuere capaz de ejercer el cargo. [Arte. 201 C. Portugal-447 C. Mxico]-Arte. 589 Pr. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 317.- Los guardadores legtimos lo sern mientras dure la menor edad; y en los casos de incapacidad sobreviniente, sern llamados a ejercer la guarda los dems parientes del pupilo en el orden numrico del art. 315. [Art. 201 C. Portugal]. Art. 318.- Cuando la persona llamada preferentemente por la ley a la guarda, no pudiere ejercerla por ser menor o estar incapacitada, conserva su derecho para cuando desaparezca su incapacidad. Art. 388 C. Durante sta ejercern la guarda los otros parientes en el orden expresado en el art.

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315. [Art. 176 C. Costa Rica].

Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 319.- Ser llamado a ejercer la guarda de la mujer menor de diez y ocho aos, su marido mayor o declarado mayor, con preferencia a cualquier pariente de la mujer. Por consiguiente, cesar la guarda legtima a que estaba sujeta la mujer, por el hecho mismo del matrimonio. Arts. 271 n 1-276-480 C.

Comentarios: Por el hecho del matrimonio se verifica la emancipacin. (Artculo 271 N 1) La mujer mayor de 18 aos, por el hecho del matrimonio, queda habilitada para regir su persona y bienes, como si fuera mayor, por efecto de la emancipacin (Artculo 272). Si fuera menor de 18 aos, queda emancipada por el hecho de matrimonio, pero se le nombra un guardador que administre sus bienes. [Sin embargo] tendr derecho de indicar a la persona que deba ejercer el cargo. Hay, pues, cierto rozamiento entre este artculo y el artculo 276. Art. 320.- El que haya recogido a un nio expsito, ser por el mismo hecho su guardador. Los jefes de las casas de expsitos, hospicios y dems casas de beneficencia, son por el mismo hecho guardadores de los nios recogidos en ellos, mientras pertenezcan al establecimiento, conforme a las leyes y lo que prevengan sus estatutos. [Art. 178 C. Costa Rica]. Estos guardadores de hecho estn obligados a dirigirse por escrito en papel comn al Juez de Distrito de su domicilio, declarando que han tomado al menor a su cargo, que cumplirn con los deberes de guardador, y expresando las circunstancias que motivan la guarda, las seales fisonmicas y dems que den a conocer en todo tiempo al menor. El Juez dar por constituida la guarda, mandar expedir certificacin de la resolucin que recaiga, ordenar que se registre en el libro que llevar al efecto, el cual se pasar anualmente a la respectiva oficina del Registro Civil, y publicar su resolucin en el Diario Oficial Arts. 415-514 C.; 608 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.7 CITAS BIBLIOGRAFICAS

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1. Cdigos citados: [Para el artculo 314]: Arto. 241 Italia. 2. Cita omitida. 3. Cita omitida. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 315]: Artos. 211 Espaa, 402 Francia, 294 Uruguay. 5. Concordancias adicionales: [Para el artculo 316]: Arto. 324 C. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 318]: Arto. inciso 4. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 320]: Arto. 212 Espaa. CAPITULO IV De la guarda judicial

Art. 321.- Los jueces nombrarn guardador: 1. Al menor que no lo tenga designado por sus padres, y cuando no existan los parientes llamados a ejercer la guarda legtima, o no sean capaces e idneos o hayan hecho dimisin de la guarda, o cuando hubiesen sido removidos de ella. [Art. 426 C. Argentina]. 2. Al menor que al entrar en la mayora de edad no est en condiciones de manejarse por s mismo, o cuando el mayor se encuentre en iguales condiciones. Arts. 330-363-366 C. 3. A los bienes del ausente, de conformidad con lo dispuesto en el tratado respectivo. Arts. 49 inc. 2-377 C. 4. A los bienes que constituyen una herencia que no ha sido aceptada. Arts. 377-1243 C. 5. A las personas que necesiten de estar asistidas de guardadores especiales. Arts. 176-193-328 C. 6. 7. Al que ha sido puesto en interdiccin por pena. A los derechos eventuales del que est por nacer en su caso. Arts. 12-306 inc. 2-377-380 C. Arts. 371 C.; 57 Pn.

N. del E.: [El autor en el inciso 1 despus de la palabra padres, agrega]: O extraos?.

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Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 322.- Existiendo parientes llamados a ejercer la guarda legtima, el Juez los requerir, aun por edictos, cuya duracin ser de ocho das, para que comparezcan a tomar la guarda. No compareciendo, se proceder al nombramiento del guardador judicial. En cualquier tiempo que se presenten los parientes a solicitar la guarda, les ser conferida, cesando la judicial. Art. 388 C. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 323.- El nombramiento de guardador judicial ser hecho sin condicin alguna y durar hasta que la guarda se acabe. [Art. 427 C. Argentina]-Arts. 308 inc. 2 C. Bibliografa adicional recomendada.3 CITAS BIBLIOGRAFICA 1. Concordancias adicionales: [Para el artculo 321]: Arto. 359 C. 2. Concordancias adicionales: [Para el artculo 322]: Arto. 411 C., inc. 2. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 323]: Art. 343 - 376 C. CAPITULO V De la guarda judicial del menor adulto Art. 324.- El varn de quince aos y la mujer de catorce que carecieren de guardador, podrn pedirlo al Juez, designndolo. El Juez, oyendo al Ministerio Pblico, confirmar el nombramiento, a no haber justa causa en contrario; y se observar primero lo dispuesto en los artculos 321 y 322. [Art. 437 C. Chile]-Arts. 276-277 C.; 589 Pr. Comentarios: Inviti adolescentes curatores non accipiunt. La expresin careciere de guardador no puede entenderse que se refiere en sentido restringido al menor que no tiene actualmente guardador en ejercicio del cargo, o con decreto de discernimiento [de la guarda]. [En efecto,] no puede decirse, si hay guardador nombrado en testamento, o persona a quien la ley confiera este cargo y sea llamada a desempearlo, que el menor adulto que se halla en tal condicin, carezca de guardador. Bibliografa adicional recomendada.1

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Art. 325.- Podr el guardador ejercer, en cuanto a la crianza y educacin del menor, las facultades conferidas al guardador del impber. Se aplica al menor lo dispuesto en el art. 249. [Art. 437 C. Chile]-Arts. 276-277 C.; 589 Pr.

Art. 326.- El guardador representa al menor adulto de la misma manera que el guardador al impber. (1) Podr el guardador, no obstante, si lo juzgare conveniente, confiar al pupilo la administracin de alguna parte de los bienes pupilares no comprendidos en el art. 325; pero deber autorizar bajo su responsabilidad los actos del pupilo en esta administracin. Art. 277 C. Se presumir la autorizacin para todos los actos ordinarios anexos a ella. [Art. 440 C. Chile]-Art. 3296 C.

-----(1) El Cdigo Civil Chileno dice: "El curador representa al menor de la misma manera que el tutor al impber"-Tal disposicin equipara en este caso la representacin del curador a la del tutor; pero estas dos representaciones se hallan confundidas en nuestra legislacin actual con el nombre genrico de guarda. Comentarios: Aunque por su edad el menor adulto tenga aptitudes de que carece el impber, la ley no distingue por lo que respecta a la representacin del pupilo. La ley insiste en este artculo que la guarda del menor no tiene regla especial, y se mantiene la regla general dada, ya que corresponde al guardador representar o autorizar al pupilo en todos los actos judiciales y extrajudiciales, etc. (Artculo 425). Los actos del menor en esta administracin autorizados, son por consiguiente vlidos. Por lo tanto, obligan al menor en su patrimonio, y si le resultan perjudiciales por la insuficiencia o inexperiencia del menor responder el guardador, exactamente como respondera del hecho culpable del mandatario a quien hubiera confiado alguna gestin referente a los bienes pupilares. Art. 327.- El pupilo tendr derecho para solicitar la intervencin del Ministerio Pblico cuando de alguno de los actos del guardador le resulte manifiesto perjuicio. El Ministerio Pblico encontrando fundado el reclamo, ocurrir al Juez. [Art. 441 C. Chile]-Arts. 557 inc. 2-558 Pr. Bibliografa adicional recomendada.2 Bibliografa adicional recomendada.3

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CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 324]: Artos. 316 - 399 C. 2. Concordancias adicionales: Arto. 428 C. 3. [Otros autores citados]: M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. VII. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. Ch. Maynz. Cours de Droit Romain. III. 4ta. Editin. Ed. Bruylant - Christophe y Cia. Bruselas, 1876. CAPITULO VI De la guarda especial Art. 328.- Los jueces darn a los menores guardadores especiales, en los casos siguientes: 1. Cuando los intereses de dichos menores estn en oposicin con los de sus padres, bajo cuyo poder se encuentren. [Art. 431 inc. 1 C. Argentina]-Art. 245 C. 2. Cuando el padre o madre perdiere la administracin de los bienes de sus hijos. [Art. 431 inc. 2 C. Argentina]-Arts. 245-256-258-262 C.; 725-867 Pr. 3. Cuando los hijos adquieren bienes cuya administracin no corresponda a sus padres. [Art. 431 inc. 3 C. Argentina]-Arts. 250 C. 4. Cuando los intereses de los menores estuvieren en oposicin con los de su guardador general o especial. [Art. 431 inc. 4 C. Argentina]-Arts. 399-469 inc. 2 C.; 712867 Pr. 5. Cuando sus intereses estuvieren en oposicin con los de otro pupilo que con ellos se hallare bajo un guardador comn, o con los de otro incapaz, de que el guardador lo sea. [Art. 431 inc. 5 C. Argentina]-Arts. 313-1352 C.; 867 Pr. 6. Cuando adquieran bienes con la clusula de ser administrados por persona determinada, o de no ser administrados por su guardador. [Art. 431 inc. 6 C. Argentina]-Art. 250 C. 7. Cuando se retarda por alguna causa el discernimiento de una guarda o durante ella sobreviene embarazo que por algn tiempo impida al guardador seguir ejercindola.

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[Art. 371 C. Chile]. 8. En los dems casos prescritos en este Cdigo. Arts. 52-118 n 6 inc. 2-147-176 inc. 2-193-336-359-399 inc. 2-400-430 inc. 4-469 inc. 2-1352 C.; 596-626-725861-863-1418 Pr. B. J. pag. 1879. Comentarios: Guardador especial es el que se nombra para un negocio particular, generalmente sin administracin de bienes. El nombramiento de guardador especial tiene por objeto salvar la incapacidad en que la persona se halla para proceder por s misma en un determinado asunto o cautelar los intereses de un incapaz en el conflicto en que pueden encontrarse con los intereses contradictorios de su representante legal o de otra persona. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 329.- Los guardadores para pleito o ad litem, sern dados por el Juez que conoce del pleito, y obtenida su aceptacin, se les autorizar para el ejercicio de su cargo. Estos guardadores no estn obligados a la confeccin de inventario, sino slo a otorgar recibo de los documentos, cantidades o efectos que se pongan a su disposicin para el desempeo de su cometido, y de los que dar cuenta fiel y exacta. [Arts. 494-495 C. Chile]-Arts. 337-415 inc. 2-417 inc. 2-430 C.; 52-266 n 16626-861-872-873-885-1422 Pr. B. J. pag. 4279. CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Concordancias adicionales: [Para el artculo 328, inciso 2]: Arto. 257 C. [Para el inciso 8]: Arto. 337 C. CAPITULO VII Guarda de los dementes Art. 330.- Ninguna persona ser tenida por demente para los efectos que en este Cdigo se determinen, sin que la demencia sea previamente verificada y declarada por el Juez con pleno conocimiento de causa. Lo que se diga del demente se entiende del loco y del imbcil. [Art. 140 C. Argentina]-Art. 1590 Pr. B. J. pags. 262 Cons. VI-710. Comentarios: La causa de la interdiccin es una enfermedad mental habitual, sea o no tan grave

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que perturbe el uso de la razn, siempre que en uno y otro caso, prive al hombre del tacto y prudencia necesarios para comportarse y al equiparale al menor de edad, le haga incapaz de atender a sus intereses. (Giorgi, III, 87).1 La incapacidad natural es una enfermedad mental, aunque sea momentnea y fugaz, pero lo bastante grave para turbar por completo el uso de la razn. La interdiccin es una sentencia por la cual un tribunal civil, despus de haber constatado el estado de enajenacin mental de un individuo, le quita la administracin de sus bienes. (Planiol, I, n 2038).2 Un individuo puede estar en estado de demencia en un momento dado sin hallarse en interdiccin; y aun sin poder ser puesto en entredicho de administrar sus bienes, si la demencia, es accidental; y a la inversa, un individuo puede hallarse en interdiccin sin estar en un momento dado en estado de demencia; porque es preciso que la demencia sea habitual, pero no es indispensable que sea continua. Precisamente, cuando el demente tiene intervalos de perfecta lucidez, ms o menos largos es cuando es ms necesaria la interdiccin, por los peligros a que podra exponerse en la dificultad prctica de determinar si haba obrado en un intervalo lcido o cuando ya su razn estaba de nuevo perturbada. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 331.- Se declaran dementes los individuos de uno y otro sexo que se hallen en estado habitual de mana o locura, demencia o imbecilidad, aunque tengan lcidos intervalos, o la mana sea parcial. [Art. 141 C. Argentina]-Arts. 7 n 3-299 n 2-2472 C. Comentarios: Lcido intervalo, segn el Diccionario de la Lengua, es el perodo de tiempo en que los que han perdido el juicio hablan en razn. Pero en el sentido en que la ley toma esta expresin no es, como deca D'Aguesseau, una tranquilidad superficial en una sombra de calma. (Innumbrata quies). Como lo hace notar la ley 18 I. D., De acquirenda Possessione, es preciso que no sea una simple disminucin o remisin del mal, sino una especie de curacin pasajera, una intermisin tan claramente marcada, que sea enteramente semejante al restablecimiento de la salud. Esto, por lo que hace a su naturaleza, y como es imposible juzgar en un momento de la calidad del intervalo, es preciso que dure un tiempo bastante largo para que pueda producir certidumbre del restablecimiento pasajero de la razn. El Cdigo Francs se hizo cargo de establecer diferencias en su artculo 489, diciendo que el que se halla en un estado habitual de imbecilidad, de demencia o de furor, debe ser puesto en interdiccin, aun cuando este estado presente intervalos lcidos. Todos los tratadistas franceses estn, por lo dems, de acuerdo en que esa enumeracin no es taxativa, y no excluye ninguna forma de las que puede presentar la enajenacin mental, y que la especie de clasificacin hecha por aquel Cdigo tiene el defecto de ser incompleta e intil. [En efecto] los mdicos alienistas distinguen muchas otras [enfermedades mentales] como la mana, la monomana, la melancola; de modo que todas las formas tienen que entrar en el sentido general de demencia. Puede ser conveniente ante la ciencia mdica aislar y distinguir los diversos tipos de enajenacin mental, pues es natural que cada uno sea sometido a un tratamiento diferente. [Sin embargo,] ante el derecho la enajenacin mental no tiene que ser considerada sino desde el punto de mira de la imposibilidad en que ella coloca a aquel que la sufre de gobernar su persona o sus negocios, de hacer respetar sus derechos y respetar l los

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derechos de los dems. En la demencia hablando en general, se comprende tanto la falta completa de inteligencia propia del idiotismo innato y de la imbecilidad, como la demencia propiamente dicha, caracterizada por la debilidad o nulidad de las facultades intelectuales y de las cualidades morales. [Tambin se incluyen] la mana, la monomana y la locura furiosa. [Esta ltima], que propiamente, no es ms que un sntoma frecuente en la mana, pero que no es raro en los idiotas, y en los monomaniticos y se observa tambin en la enajenacin mental. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 332.- La declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino despus de un examen de facultativos, entre los cuales figurar el mdico forense. El Juez adems se informar de la vida anterior y conducta habitual del supuesto demente. [Art. 142 C. Argentina]. B. J. pag. 710. Comentarios: Todos los hombres nacen cuerdos, por regla general como un don comn de la naturaleza; la razn es el patrimonio del hombre que lo distingue del resto de los animales. En esto est fundada la presuncin que considera cuerdo a todo hombre y con la conciencia de sus actos, que exige la prueba de su demencia y que no hace necesaria la prueba de la cordura. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 333.- Si del examen de facultativos resultare ser efectiva la demencia, deber ser calificada en su respectivo carcter, y si fuere mana, deber decirse si es parcial o total. [Art. 143 C. Argentina]. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 334.- Pueden pedir la declaracin de demencia: 1. 2. 3. 4. 5. El cnyuge no separado de cuerpos. Los parientes del demente. El Representante del Ministerio Pblico. El respectivo Cnsul, si el demente fuere extranjero. Cualquiera persona del pueblo, cuando el loco se encuentre en estado de furor.

Arts. 13-395 inc. 3-398-39 C. [Arts. 144 C. Argentina-459 C. Chile-221 C. Costa Rica]. Bibliografa adicional recomendada.7

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Art. 335.- No podr solicitarse la declaracin de demencia, cuando una solicitud igual se hubiese declarado ya improbada, aunque sea otro el que la pidiere, salvo si expusiere hechos de demencia posteriores a la declaracin judicial. [Art. 146 C. Argentina]. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 336.- Interpuesta la solicitud de declaratoria de demencia, debe nombrarse para el denunciado como demente un guardador especial que lo represente y defienda en la litis, hasta que se pronuncie la sentencia definitiva. El Ministerio Pblico es parte esencial en el juicio. [Art. 147 C. Argentina]-Arts. 328 n 8 C.; 1590 Pr. Art. 337.- Cuando la demencia sea manifiesta e indubitable, el Juez mandar inmediatamente recaudar los bienes del demente, y entregarlos bajo inventario a un guardador provisional, para que los administre, [Art. 148 C. Argentina]-Arts. 864 inc. 2-1592 inc. 2 Pr. N. del E.: [El autor hace la correccin siguiente]: El Art. 1592, Pr., por el Art. 1590 Pr. Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 338.- La cesacin de la incapacidad por el completo restablecimiento de los dementes, solo tendr lugar despus de un nuevo examen de sanidad hecho por facultativos, y despus de la declaracin judicial con audiencia del Ministerio Pblico. [Art. 150 C. Argentina]-Art. 354 C. Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 339.- La sentencia sobre demencia y su cesacin, slo tiene el carcter de cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos declarados en este Cdigo, mas no en juicio criminal para excluir una imputacin de delitos o faltas o dar lugar a condenaciones. [Art. 151 C. Argentina]-Arts. 7 n 3-111 n 2-387 n 2-979 n 2-2041-2362 inc. 2-2472-25173285 n 3-3345 n 7 C.

N. del E.: [El autor en la primera lnea agrega]: La palabra la para que se lea sobre la demencia. Bibliografa adicional recomendada.11

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Art. 340.- Tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los artculos precedentes, cualquiera sentencia ejecutoriada en un juicio criminal en que se hubiere desechado la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiere condenado como si no fuere demente el procesado. [Art. 152 C. Argentina]-Arts. 2362 inc. 2-2363 C.; 1122-1123-1124 Pr.; 25 Pn.; 49 In. Bibliografa adicional recomendada.12 Art. 341.- Lo dispuesto en los dos artculos precedentes, se entender sin perjuicio de las responsabilidades civiles que se determinen en las sentencias pronunciadas en los juicios criminales. Art. 49 In. Art. 342.- Sern nombrados guardadores del demente: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Su cnyuge no divorciado. Sus descendientes legtimos. Sus descendientes ilegtimos. Sus ascendientes legtimos. Sus ascendientes ilegtimos. Sus colaterales legtimos hasta en el tercer grado. Sus hermanos ilegtimos.

El Juez elegir en cada clase de las designadas en los nmeros 2, 3, 4, 5, 6 y 7, la persona que ms idnea le pareciere. A falta de todas las personas antedichas, sern nombrados los extraos. [Art. 462 C. Chile]. No puede ser nombrado guardador quien por sus actos criminales o puramente reprensibles, practicados en perjuicio del interdicto, hubiere causado la demencia de ste. [Art. 320 inc. 4 Prrafo nico C. Portugal]-Arts. 387 n 6-389 C.; 593-594 Pr. Comentarios: Hacer el llamamiento de los ascendientes legtimos en general, sin llamar primero el padre separadamente, permite al juez dar la preferencia al abuelo o abuela, por ejemplo, sobre el padre o madre, puesto que dice que el Juez elegir la persona que ms idnea le pareciere. Esta latitud dejada al Juez tiene por objeto consultar el inters del demente dndole el guardador que pueda prestarle los mejores cuidados. Es idnea la persona que tiene buena disposicin o suficiencia para una cosa. Bibliografa adicional recomendada.13

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Art. 343.- Nadie, excepto los cnyuges, ascendientes y descendientes, estar obligado a continuar en la guarda del demente por ms de cinco aos. [Art. 333 C. Italia]-Arts. 376-405 C. Bibliografa adicional recomendada.14

Art. 344.- Todos los actos y contratos celebrados por el incapacitado desde el da en que se registre y publique la sentencia de interdiccin, sern nulos de derecho. [Art. 334 C. Portugal]-Arts. 7-347-355-393-2201-2472 inc. 2 C. Comentarios: El efecto de la interdiccin se produce racionalmente desde el da en que se registre y publique la sentencia, o mejor dicho, desde el da en que se publique y no desde la fecha de su demanda, como toda sentencia. Es decir, la sentencia de interdiccin no produce efectos retroactivos. En los procesos ordinarios, el debate gua sobre la existencia de un hecho, y la sentencia que se pronuncia es puramente declarativa; no hace ms que constatar los derechos de las partes en el estado en que se hallaban el da en que la accin fue intentada. No es lo mismo tratndose de la interdiccin: la sentencia que se pronuncia modifica la capacidad de la persona; crea un nuevo estado, y naturalmente, ese nuevo estado no puede existir sino desde el da en que la autoridad judicial la establece. (Planiol, I, n 2081).15 La ley ha querido decir, empleando la frase nulos de derecho, que la nulidad deber ser pronunciada, cuando ella haya sido demandada, sin necesidad de preocuparse del estado de espritu en que se encontraba el interdicto en el da en que el acto o contrato fue celebrado. Toda la cuestin se reduce a la verificacin de una fecha. El adversario no podr probar que en el momento en que el acto o contrato fue celebrado, el demente se encontraba en un intervalo lcido. La interdiccin tiende, precisamente, a descartar esa prueba tan llena de peligros y a suprimir toda dificultad, estableciendo una presuncin de demencia continua. (Planiol, I, n 2084).16 Bibliografa adicional recomendada.17 Art. 345.- Los actos y contratos celebrado por el incapacitado antes de la sentencia, slo podrn ser anulados probndose que en ese tiempo ya exista y era notoria la causa de la interdiccin o era conocida del otro estipulante. [Art. 335 C. Portugal]-Arts. 393-2472 C. B. J. pag. 710. Comentarios: [Para los artculos 345, 346]. Por varias razones somete la ley a tan rigurosas condiciones la rescisin de los contratos celebrados por quien ya no vive; pero sobre todo para poner diques a la ligereza con que los herederos y dems interesados impugnaran, de otro modo, por causa de enfermedad mental, los actos que redundasen en perjuicio suyo.

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Algunos autores, como Aubry et Rau, V, n 343, 4,18 dicen que de la enfermedad mental, como de cualquiera otra perturbacin transitoria de la mente, nace solo la incapacidad regulada por los artculos 503 y 504 del Cdigo Francs, que corresponden a los artculos 345 y 346 de nuestro Cdigo. De ello infieren esos autores que el enfermo mental sus herederos no tienen derecho de impugnar la validez de sus contratos fuera de las condiciones establecidas en aquellos artculos. Niegan la admisibilidad de la prueba fuera de los mismos casos y niegan, por consecuencia, la nulidad absoluta del acto o contrato, aun cuando fuese claro como la luz meridiana, que el loco, el ebrio, el delirante, estaban sin razn completamente, e incapaces de consentir, cuando aparentemente prestaron su consentimiento al vnculo contractual. Otros afirman que el artculo 346 ha querido castigar a los herederos del difunto por no haberle hecho someter a interdiccin mientras viva; que el legislador pretendi establecer una presuncin legal de capacidad para contratar respecto de los que murieron sin haber sido sometidos a interdiccin, con la intencin de prohibir pruebas difciles y peligrosas sobre el estado mental de un contratante, cuando ste no puede defenderse y cuando le es imposible al juez comprobar mediante interrogatorio y peritos el estado mental del mismo. Finalmente, [algunos juristas sealan el contraste entre] el silencio del legislador acerca de la incapacidad natural en materia de contratos, [y las disposiciones explcitas de las ley] en materia de testamentos. Pero la opinin de la mayora de los escritores es que la prohibicin se refiere solamente a la accin rescisoria por incapacidad legal, o sea por defecto habitual de salud mental, aunque no dirime enteramente el consentimiento; y que se puede probar que el contratante ya difunto era enteramente incapaz en el momento en que estipulaba, de manera que faltase el consentimiento; que los artculos no sern obstculos para el ejercicio de la accin de nulidad, incluso fuera de la circunstancias previstas en dichos artculos. Todo esto, entindase bien, siempre que tal prueba se refiera al momento preciso de la conclusin del contrato y se encamine por completo a excluir el consentimiento del acto. Tal es el caso de que un infante, un cretino, un idiota, un loco furioso, un borracho en el sueo de la embriaguez, no pueden nunca celebrar un contrato. Mientras los hombres no se hayan persuadido de lo contrario, quien hubiese contratado con una de estas personas, estuviese o no sujeta a interdiccin, podra en cualquier tiempo afirmar que no exista vinculo alguno contractual, y sera difcil encontrarse un juez que no le diese razn. La naturaleza no sufre violencias, y aquellos a quienes ha negado el uso de razn ni la ley, ni la dialctica de los escritores puede prestrsela. Minorit, 1, 311. Cont. y Obl., 1,. 81, 294, 395.19 Laurent, V, n 323.20 Giorgi, IV, n 4 21). Libres son, pues, los herederos y los terceros de impugnar el contrato por defecto absoluto de consentimiento del difunto en el momento en que contrat, imponindose el peso gravsimo de la prueba que remueva el consentimiento del acto. Precisamente, la dificultad enorme de esa prueba, es lo que garantiza en esta hiptesis la suerte del contrato, mejor que la prohibicin legal. Se discute si los artculos citados se aplican tambin a los testamentos y a las donaciones, y algunos sostienen la opinin afirmativa. Pero prevalece la opinin contraria. (Giorgi, III, n 88).22 La Corte Suprema adopta el criterio de que son aplicables esos artculos a los testamentos. (B. J., p. 262 Cons., VI). [Esto, sin embargo], a mi juicio, parece un error. (Ver Planiol, I, 2075, 2077. III, n 2872, 2873, 2874, 2875).23 Bibliografa adicional recomendada.24 Art. 346.- Despus de la muerte de un individuo, los actos realizados por l mismo, no podrn impugnarse por demencia, sino cuando la interdiccin ha sido intentada antes de su muerte, o que la prueba de la demencia resulte del mismo acto que se impugna.

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[Art. 337 Italia]-Arts. 393-979-980 C. B. J. pags. 262 Cons. VI-710 Cons. II.

Bibliografa adicional recomendada.25

Art. 347.- La nulidad no puede pedirse sino por el guardador, interdicto, sus herederos o causahabientes. [Art. 335 inc. 2 C. Italia]-Arts. 7 n 3-360-2205-2472 C.

Comentarios: Vase la nota correspondiente al artculo 2201 N 3. Bibliografa adicional recomendada.26

Art. 348.- Los interdictos estn equiparados a los menores de edad y les son aplicables las reglas que a estos ltimos se refieren. [Art. 321 C. Portugal]. Comentarios: La asimilacin de los interdictos a los menores de edad, sin tomar en cuenta el solo estado demencial para la capacidad del demente, ha dado lugar a dificultades y vacilaciones en la jurisprudencia y en la doctrina francesas. Los tratadistas franceses estiman generalmente que la nulidad de los actos del interdicto es relativa y, por consiguiente, puede ser demandada por el interdicto rehabilitado o por sus representantes. (Artculo 347 Cdigo nuestro). [Sin embargo] Marcad, al mismo tiempo que acepta la teora de la nulidad relativa para los actos atacados en razn de que su autor estaba en interdiccin, agrega que si est establecido que el individuo estaba privado de razn en el momento preciso en que realizaba el acto, no hay duda que ste sera radicalmente nulo, no existente, y por consiguiente en cualquier tiempo en que se pidiese a los tribunales el reconocimiento de la nulidad, ella debera ser declarada. Esto no es dudoso, agrega, porque tal sera el Derecho comn, an cuando no hubiere interdiccin. Distingue as entre la demencia actual en el momento del acto o contrato, y la interdiccin por demencia; la primera producira nulidad absoluta; la segunda nulidad relativa. Demante hace la misma distincin. Demolombe va ms lejos. Para l la interdiccin es una modificacin del estado de la persona (confunde as el estado con la capacidad) que se encuentra as colocada en una situacin especial. Organizando la interdiccin, la ley ha querido precisamente prevenir todas las cuestiones sobre el verdadero estado de las facultades del individuo, y cortar, por medio de la presuncin que ella establece, todas las dificultades al respecto; de lo que deduce que todo acto de un interdicto puede considerarse

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inexistente por ausencia de consentimiento. Laurent no acepta la opinin de Demolombe; cree que el acto de un interdicto por demencia sera nulo (inexistente) si el interdicto era incapaz de consentir en el momento de su realizacin; pero como para que el Juez lo declare no existente es preciso probar demencia actual, y esta prueba es casi imposible, el legislador ha debido limitarse a establecer una presuncin de incapacidad resultante de la interdiccin, y se limita a declarar anulables los actos del interdicto. [Este es un] sistema que a su juicio garantiza mejor los intereses del interdicto, porque le permite obtener la anulacin con la sola prueba de que han sido posteriores a la interdiccin, y enseguida porque puede mantener los actos que son ventajosos para l. Para Laurent esta es una simple cuestin de teora que no se ha presentado jams ante los tribunales. Baudry se inclina a la opinin de Demolombe; lo mismo Aubry et Rau, Huc, Planiol, Colin y Capitant, y Planiol y Ripert. Bibliografa adicional recomendada.27 Art. 349.- En los casos en que la guarda se encomiende a la mujer del interdicto, ejercer sta los derechos que le competen como jefe de la familia. [Art. 327 C. Portugal]-Arts. 246-268 n 1 C. Art. 350.- Si el interdicto fuere soltero o viudo y tuviere hijos menores legtimos o ilegtimos reconocidos, ser guardador de ellos el que se nombre para el interdicto mismo, salvo que el Juez por motivos justificables juzgare conveniente nombrarles otro guardador. [Art. 329 C. Portugal]-Art. 374 C. Bibliografa adicional recomendada.28 Art. 351.- Las rentas del interdicto y hasta sus necesario, se aplicarn con preferencia a mejorar su estado. [Art. 332 C. Portugal]. bienes, si fuere

Comentarios: No se debe economizar ninguna clase de gastos, an de puro entretenimiento, que pudieran darle satisfaccin y contribuir por lo mismo, al restablecimiento de su salud, dice Toullier, Tomo II, p. 1341.29 Bibliografa adicional recomendada.30 Art. 352.- El incapacitado no puede ser privado de su libertad personal, ni detenido en una casa particular ni establecimiento pblico cualquiera que sea su naturaleza, ni ser trasladado fuera de su respectiva localidad o de la Repblica, sin que preceda autorizacin judicial, dictada con audiencia del Ministerio Pblico. [Art. 333 C. Portugal]-Art. 455 C.

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Comentarios: La privacin de la libertad no solo es grave en s misma en cuanto afecta a la personalidad del hombre, sino que tratndose de un demente, puede comprometer el restablecimiento de su salud, pero desgraciadamente en algunos casos se hace indispensable [privar de su libertad al demente] en proteccin de l mismo insano, y de los dems. Bibliografa adicional recomendada.31 Art. 353.- Lo dispuesto en el articulo anterior debe entenderse de manera que no impida emplear la fuerza cuando sea necesario para contener al demente o furioso; pero este recurso se restringir al tiempo absolutamente indispensable para pedir auxilio a la autoridad competente. [Art. 333 inc. 2 C. Portugal]. Art. 354.- Cesando la causa de interdiccin, se levantar sta por sentencia, en la cual debern observarse las mismas formalidades prescritas para su establecimiento. La revocatoria de la interdiccin podr hacerla el interdicto, el cnyuge, los parientes o el Representante del Ministerio Pblico. [Art. 336 C. Portugal]. Comentarios: La forma facultativa de la disposicin corresponde al sistema del Cdigo que mantiene la interdiccin en los intervalos lcidos, a diferencia del Derecho Romano y del antiguo Derecho Espaol, que no decretaba la interdiccin del demente, sino que le nombraba curador que ejerca sus funciones durante los perodos de demencia de su pupilo, y que las suspenda por innecesarias en los intervalos lcidos o cuando definitivamente recobraba el pupilo el uso de su razn. Quiere nuestra ley que los efectos de la interdiccin cesen no con la curacin [temporal] del demente, sino con la comprobacin de dicha curacin permanente, calificada por el juez en la sentencia que deber dictar declarando terminada la interdiccin. En el sistema del Cdigo Civil, observa Laurent (tomo V, n 239),32 es el poder judicial el que comprueba la existencia de la enfermedad, y pronuncia la incapacidad que de ella resulta; era natural encargar al mismo poder comprobar la curacin y pronunciar la cesacin de los efectos de la sentencia que ha declarado la incapacidad. Si en Derecho hay paridad completa entre la interdiccin y la rehabilitacin, no ocurre lo mismo en el hecho. Para que una persona pueda ser interdicta, es preciso que se halle en un estado habitual de enajenacin; una simple duda basta para no pronunciar la interdiccin. Es necesario, al contrario, para hacerla cesar, una prueba manifiesta de la vuelta a la razn, una certidumbre completa de la curacin: la duda bastar para mantener la interdiccin. Ella podra, pues, ser mantenida, aunque el interdicto se hallare en un estado que no habra sido bastante para pronunciarla; el inters del interdicto, el inters de la familia, el inters de la sociedad, dictan esta sabia circunspeccin. El Juez tiene pues una gran latitud de accin para apreciar si la curacin del demente es definitiva, o si no pasa de ser un simple intervalo lcido, ms prolongado que el que el enfermo ha sabido tener. En esta apreciacin los jueces son soberanos; pero si dando por un hecho la curacin del demente, no lo rehabilitaran, la sentencia sera anulada en casacin. Bibliografa adicional recomendada.33

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Art. 355.- La sentencia en que se declare que cesa la interdiccin, deber tambin publicarse e inscribirse. Arts. 344-503-3962 n 1 C. Art. 356.- El Juez que declare o haga cesar la interdiccin, cuidar de que se publique e inscriba la respectiva sentencia bajo una multa de cien a quinientos pesos, que har efectiva otro Juez de Distrito de lo Civil, de oficio, o a solicitud del Representante del Ministerio Pblico, a beneficio del fondo municipal respectivo. Art. 376 C. Bibliografa adicional recomendada.34 Art. 357.- El Ministerio Pblico, apelar siempre de la sentencia en que se decrete la interdiccin, para ante la Corte de Apelaciones, Sala de lo Civil respectiva. Arts. 1593-1594-1595 Pr.

Art. 358.- El Ministerio Pblico velar por los intereses y buen tratamiento del interdicto, a fin de que el guardador cumpla con sus obligaciones. Si ste no lo hace as, ocurrir el Representante del Ministerio Pblico al Juez de Distrito respectivo para ue se dicten las providencias convenientes. Art. 399 C. Art. 359.- El demente cuyo estado no sea bastante grave para dar lugar a la interdiccin, podr ser declarado por el Juez inhbil para comparecer en juicio, hacer transacciones, tomar a prstamo, recibir capitales, dar recibos, vender, hipotecar sus bienes y ejecutar otros actos que excedan de la simple administracin, sin la asistencia de un guardador que ser nombrado por el mismo Juez. Esta inhabilitacin puede pedirse por los que tengan derecho a promover la interdiccin, observndose en el nombramiento de guardador y procedimiento, lo dispuesto sobre los absolutamente incapaces en cuanto sea aplicable. [Art. 339 C. Italia]-Arts. 277-334-3296 C.; 1592 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.35

Art. 360.- La nulidad de los actos realizados por el inhabilitado, sin la asistencia del guardador, no puede oponerse sino por el mismo inhbil, por sus herederos o causahabientes. [Art. 341 C. Italia]-Arts. 345-347-2205 C. B. J. pag. 5775.

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Art. 361.- La inhabilitacin ser revocada cuando cese la causa por la cual fue declarada, como en el caso de la revocatoria de interdiccin. [Art. 342 C. Italia]-Arts. 354-355 C. Art. 362.- Tambin se observar lo dispuesto en este captulo respecto del interdicto, al tratarse del inhabilitado, en lo que sea aplicable. Arts. 348-356 C.; 1590 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.35 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; 8 vols. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. 2. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 330]: Artos. 213, 218 Espaa. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 331]: Artos. 489 Francia, 456 Chile. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 332]: Artos. 492 Francia, 216 Espaa, 460 Chile. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 333]: Artos. 214, 215 Espaa. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 334]: Artos. 214, 215 Espaa, 490, 491 Francia. 8. Concordancias adicionales: [Para el artculo 335]: Artos. 339, 340 C. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 337]: Artos. 497 Francia, 446 Chile. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 338]: Artos. 512 Francia, 468 Chile. 11. Concordancias adicionales: [Para el artculo 339]: Art. 335 C. 12. Concordancias adicionales: [Para el artculo 340]: Art. 335 C. 13. Cdigos citados: [Para el artculo 242]: Artos. 220 Espaa, 448 Chile, 506 Francia, 476 Argentina. 14. Cdigos citados: [Para el artculo 343]: Arto. 508 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 343]: Arto. 323 C. 15. M. Planiol. Op. Cit. 16. Op. cit. 17. Cdigos citados: [Para el artculo 344]: Artos. 499, 502 Francia, 1107 Italia, 465 Chile, 472 Argentina. Concordancias adicionales: [Para el artculo 344]: Art. 356. C. 18. Aubry et Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8 vols. 4 Edicin Cosse, Marchal & Cia, Imprimeur Editeurs Pars, 1869-1878. 19. Cita omitida

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20. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. 18 vols. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. 21. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; 8 vols. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. 22. Op. Cit. 23. M. Planiol. Op. Cit. 24. Cdigos citados: [Para el artculo 345]: Artos. 503 Francia, 336 Italia, 289 P. de Goyena, 465 Chile. 25. Cdigos citados: [Para el artculo 346]: Artos. 504 Francia, 337 Italia, 392 Uruguay. 26. Cdigos citados: [Para el artculo 347]: Arto. 509 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 347]: 2201 N 3 C. 27. Cdigos citados: [Para el artculo 348]: Artos. 412, 509 Francia, 324, 329 Italia, 114 Alemania. Concordancias adicionales: [Para el artculo 348]: Art. 7 C. 28. Cdigos citados: [Para el artculo 350]: Arto. 265 C. 30. Cdigos citados: [Para el artculo 251]: Artos. 510 Francia, 264 Espaa, 467 Chile. 31. Cdigos citados: [Para el artculo 352]: Artos. 510 Francia, 482 Argentina, 466 Chile. 33. Cdigos citados: [Para el artculo 355]: Arto. 512 Francia. 34. Cdigos citados: [Para el artculo 356]: Artos. 196, 344. 35. Cdigos citados: [Para el artculo 359]: Arto. 499 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 359]: Arto. 321 N 5. 36. [Otros autores citados]: M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. III, VIII. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. VII. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. Demolombe. Cours de Code Napolen, I, II, VIII. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. III. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 1903. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. Carre et Chauveau. Lois de la Procedure. IV, VIII. 5 edicin. par dutruc. Paris, 1880-1888. Savigny. Le Droit des Obligations. III. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. F. Ricci. Derecho Civil Terico y Prctico. I, IV. La Espaa Moderna. Madrid, (S.f). Larombiere. Theorie et pratique des Obligations. 2da. Edition. Paris, 1885. Zacharie. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. Locre. Legistion Civile, commerciale et criminelle de la France. VII. Paris, 1826-1832.

CAPITULO VIII

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Guarda de los sordomudos y ciegos Art. 363.- Los sordomudos y ciegos que no tengan la necesaria inteligencia para administrar sus bienes, sern puestos en guarda. [Art. 337 C. Portugal]-Arts. 7 C.; 864 Pr.

Comentarios: Podra decirse (escribe March), que la imbecilidad es la noche de la inteligencia, y la sordomudez su sueo. Educado el sordomudo despiertan sus facultades, tanto las relativas a la voluntad como al entendimiento, y entonces tiene conocimiento de sus actos como los dems hombres. (Manresa, II, p. 171).1 Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 364.- La extensin y lmites de esta guarda se especificarn en la sentencia que la estableciere conforme el grado de incapacidad del sordomudo y ciego de nacimiento. [Art. 338 C. Portugal-340 C. Italia]. Art. 365.- Esta guarda puede ser solicitada por las mismas personas que pueden solicitar la guarda del demente; y se observarn en todo lo dems y en la parte que fueren aplicables, las disposiciones del captulo anterior. Arts. 334-348 C.; 865-1590 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.3 Bibliografa adicional recomendada.4 CITAS BILBIOGRAFICAS 1. J.M. Manresa y Navarro. Cdigo Civil Espaol. 11 vols. 6 Edicin. Instituto Editorial Reus, Madrid, 1943. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 363]: Arto. 213 Espaa. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 363]: Arto. 359 C. 4. [Otros autores citados]: M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. VII. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. V. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920.

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CAPITULO IX De la guarda de los ebrios

[Anotaciones introductorias al captulo IX]: Nuestro cdigo no cuenta entre los incapaces a los prdigos. El Cdigo de Louisiana artculo 413 rechaza expresamente la teora romana sobre la prodigalidad, seguida por otros Cdigos L'interdiction n'a plus lien pour cause de dissipation on de prodigalit Mantienen, con ms o menos limitaciones, la guarda del prdigo: el Cdigo francs artculo 513, el holands artculo 487, el austraco artculo 270, el Proyecto de Garca de Goyena artculo 279,1 el Cdigo de Chile artculo 442, el de Portugal artculo 340, y el italiano artculo 339. El nuestro contiene la verdadera doctrina. Se ha discutido si la ebriedad, cuando ha llegado a constituir un estado habitual, es o debe ser causa de interdiccin. Mientras el ebrio conserva el uso de su razn, desde que deja de estar en estado de ebriedad, no puede evidentemente, ser considerado como un demente. El hombre ebrio pierde su juicio, su libertad y la voluntad reflexiva; su razn se perturba considerablemente, y por lo general se revierte su carcter; pero la embriaguez es un acto voluntario y reprensible a que el hombre debe sustraerse, y no puede constituir una excusa admisible por la ley y la moral, motivo por el cual algunas legislaciones no eximen de responsabilidad al que ebrio comete o un delito, y castiga la embriaguez.

Art. 366.- El que por consecuencia del vicio de embriaguez se halle imposibilitado de dirigir sus negocios, ser puesto en guarda. (1) [Art. 6 n 3 C. Alemania]-Arts. 2516 C.; 864 Pr. B. J. pag. 268.

-----(1) Para ilustracin, pueden verse: el art. 277 del Cdigo de Procedimientos Civiles, anterior, 2 edicin oficial; y el inciso 3 del art. 30 del Reglamento de Polica. Art. 367.- Lo dispuesto en el art. 358, se aplicar a la guarda del ebrio. Art. 368.- Esta guarda puede solicitarse por las mismas personas que pueden provocar la guarda del demente, observndose en todo lo dems y en la parte que fueren aplicables, las disposiciones del captulo VII. Art. 334 C.; 1590 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.2

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CITAS BILBIOGRAFICAS 1. [Cita omitida]. 2. [Otros autores citados]: R. J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. Chardon, II, p. 88. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. III. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. VII. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. CAPITULO X Guarda de los condenados a interdiccin civil [Anotaciones introductorias al Captulo X]. La interdiccin legal es una pena accesoria, que afecta a los condenados por sentencia pronunciada en causa criminal ordinaria. La ley considera [a los condenados a interdiccin civil] incapaces de cumplir vlidamente ciertos actos jurdicos, y los pone en guarda como a los menores y a los dementes. Este estado de incapacidad durar lo que dure la interdiccin. Pero el motivo de la interdiccin no es el mismo, pues la interdiccin de un condenado es una medida de proteccin social, y no es propiamente al mismo condenado a quien se quiere proteger. Por lo tanto, debera sacarse de esta diferencia la consecuencia de que la nulidad de los actos de los condenados debera ser absoluta y no relativa, es decir que puede ser demandada por cualquiera que tenga inters.

Art. 369.- Al incapacitado de los derechos civiles en virtud de sentencia pronunciada en causa criminal ordinaria, se le nombrar un guardador. [Art. 356 inc. 1 C. Portugal]-Arts. 595 Pr.; 57 Pn. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 370.- La extensin y efectos de esta guarda se deducirn de la naturaleza de los derechos que hayan sido comprendidos en la interdiccin. La guarda durar lo que dure la interdiccin. [Art. 357 C. Portugal]-Art. 47 Pn. Bibliografa adicional recomendada.2 Arts. 371.- Es Juez competente para nombrarle guardador al penado, el de lo criminal que haya conocido de la causa. Arts. 321 inc. 6 C.; 595 Pr.; 57 Pn.

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Art. 372.- Si la pena se extinguiere por efecto de remisin, indulto, prescripcin o anulacin de la sentencia, sern vlidos los actos que el sentenciado hubiese practicado en la poca en que la interdiccin produjo efectos, siempre que de esa validez no resulte perjuicio para derechos adquiridos. [Art. 358 inc. 2 C. Portugal]-Art. 115 incs. 3 y 4 Pn.

Art. 373.- Ejecutoriada la sentencia en que se haya impuesto la pena de interdiccin, el Representante del Ministerio Pblico, pedir inmediatamente el nombramiento de guardador. Si no lo hiciere, ser responsable de los daos y perjuicios que sobrevengan. Tambin pueden pedirlo las personas designadas en los nmeros 1, 2 y 4 del art. 334. [Art. 228 C. Espaa]. Art. 374.- Esta guarda se limitar a la administracin de los bienes y a la representacin en juicio del penado. El guardador del penado est obligado adems a cuidar de la persona y bienes de los menores e incapacitados que se hallaren bajo la autoridad del interdicto, hasta que se les provea de otro guardador. La mujer del penado ejerce la patria potestad sobre los hijos comunes mientras dure la interdiccin. [Art. 229 C. Espaa]-Arts. 244-245-246-268 inc. 3-350 C.; 595 inc. 3 Pr. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 375.- La guarda de los que sufren la interdiccin se defiere por el orden establecido en el art. 342. [Art. 230 C. Espaa]. Art. 376.- Lo establecido en el art. 343 se entender respecto a la guarda del penado, y el Juez respectivo cuidar bajo la pena de que habla el art. 356, de hacer inscribir en el Registro Civil competente la sentencia de discernimiento. Art. 537 C. Bibliografa adicional recomendada.4 Bibliografa adicional recomendada.5 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 369]: Arto. 228 Espaa.

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2. Cdigos citados: [Para el artculo 370]: Arto. 229 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 370]: Arto. 362 C. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 374, prrafo 1]: Arto. 362 C. [Para el prrafo 2]: Arto. 350 C. Concordancias adicionales: [Para el artculo 374]: Arto. 303 C. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 376]: Arto. 323 C. 5. [Otros autores citados]: J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. III. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. CAPITULO XI De la guarda de bienes [Anotaciones introductorias al Captulo XI]: Las guardas de bienes son aquellas que se dan nicamente a los bienes, sin tomar en consideracin la persona del propietario de ellos. [Por lo mismo, la guarda no se extiende al propietario] sino en lo estrictamente necesario para el cuidado y conservacin del patrimonio. Bajo el imperio de la antigua legislacin el nombre de curador de bienes se daba especialmente a los curadores de los menores adultos, curator ad bona, por la idea de que el curador se da principalmente a los bienes y no a la persona; y se daba el nombre de curador ejemplar, al que se deba al demente, al sordomudo, al prdigo, al ausente, por haber sido introducida esta clase de curadores, a semejanza de los curadores ad bona, de los menores. Los guardadores de bienes estn obligados a dar fianza o caucin para obtener el discernimiento del cargo, y deben inventariar los bienes para poder entrar a administrarlos, lo mismo que los guardadores generales. El artculo 382 dice que los guardadores de bienes estn sujetos a todas las restricciones de los guardadores, y no ha entendido referirse a las obligaciones que todo guardador debe cumplir para poder ejercer su cargo, porque al indicar stas, la ley cuid de expresar que ellas comprendan a toda guarda artculo 414 y sig. (Ver artculo 329 C.). Art. 377.- Se dar guardador de bienes, a los del ausente, a los que constituyen una herencia que no ha sido aceptada (1) y a los derechos eventuales del que est por nacer. [Arts. 481 y 487 C. Chile]-Arts. 12-49 inc. 2-321 nos. 3, 4 y 7- 1243 C.; 729 Pr. Se dar tambin al deudor que se oculte, conforme al Cdigo de Procedimiento Civil. Arts. 52 C.; 763 y 870 Pr. De la guarda de los bienes del ausente se habl en el tratado respectivo. Arts. 48 y sigts. C.

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(1) No basta que la herencia no haya sido aceptada, como lo da a entender este artculo; sino que se exige adems que no hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes. (Vase el art. 1243 ic. 2 C.). Art. 378.- Si el difunto a cuya herencia es necesario nombrar guardador, tuviere herederos extranjeros, el guardador de los bienes hereditarios ser nombrado con arreglo a los tratados existentes con las naciones a que los herederos pertenezcan. A falta de tratados, el cnsul de la nacin de los herederos, tendr derecho para proponer el guardador que haya de custodiar y administrar los bienes. El Juez nombrar y discernir la guarda a la persona propuesta por el cnsul si fuere idnea. [Art. 482 C. Chile]-Art. 730 Pr. B. J. pag. 5073. Comentarios: El derecho de proposicin dado al cnsul se funda en la prctica generalmente adoptada por las naciones modernas en sus relaciones comerciales recprocas. Si el cnsul no propusiere guardador, o el cnsul propusiere uno que no fuere idneo, el juez har el nombramiento. Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 379.- Despus de trascurridos cuatro aos desde el fallecimiento de la persona cuya herencia est en guarda, el Juez a peticin del guardador y con conocimiento de causa, podr ordenar que se vendan todos los bienes hereditarios existentes, y se ponga el producido (1) a inters con las debidas seguridades; y si no las hubiere, se depositar en las arcas del Estado. [Art. 484 C. Chile]-Arts. 386-2531 inc. 5 C.; 731 Pr. B. J. pag. 5073.

--------(1) La palabra producido, en la acepcin en que est empleada en este artculo, no la reconocen los buenos hablistas, ni el Diccionario de la Lengua Espaola.

Comentarios: Este plazo de cuatro aos data de las leyes romanas. Segn ellas, el derecho del fisco se abra en el momento en que se adquira la certidumbre de que la sucesin no sera recogida por ningn heredero, y dentro de los cuatro aos siguientes, cualquiera poda denunciar la vacancia de los bienes a los agentes del tesoro pblico. (C. Accarias, I, 472).2 La ley no es imperativa, sino que faculta al Juez para ordenar que se vendan los bienes;

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depender de las circunstancias que autorice o no la venta. Tal vez hay noticias de herederos que pueden presentarse y no habra motivo para no esperarlos. El producto del remate debe ponerse a inters con las debidas seguridades, y si no se pudieran obtener stas, se depositar en la arcas del estado. [Sin embargo] debe recordarse que en ltimo trmino ser el municipio el llamado a la herencia, de acuerdo con los artculos 1019, 1020, y hasta despus que el municipio no acepte, cabe la guarda de la herencia yacente. Esta disposicin, aplicable tambin a los bienes inmuebles que pueda haber en la herencia yacente, autoriza evidentemente la venta, y por lo mismo la inscripcin de esos bienes races, que se efectuar a favor del adquirente sin que exista previa declaratoria de heredero inscrita a favor del heredero, como quiera que no hay heredero, pues si lo hubiera la herencia ya no sera yacente, y esa enajenacin de los bienes no se habra efectuado. En este caso la adjudicacin de los bienes en la subasta, o la venta, se inscribir, y la escritura contendr todas las indicaciones necesarias para dejar establecido el fallecimiento del poseedor inscrito, la declaracin de yacenta de la herencia y la autorizacin del juez para proceder a la venta. Estos antecedentes servirn, para explicar por qu se ha procedido a cancelar la inscripcin del inmueble a favor del difunto en beneficio del nuevo adquirente. Estamos, pues, fuera de lo dispuesto en el artculo 1255 C. Anotaciones al pie de pgina del artculo: El Cdigo del Ecuador dice "producto" (arto. 473). Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 380.- Los bienes que han de corresponder al hijo que est por nacer, si nace vivo y en el tiempo debido, estarn a cargo del guardador que haya sido designado a este efecto por el testamento del padre, o de un guardador nombrado por el Juez, a peticin de la madre o a peticin de cualquiera de las personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en ellos el pstumo. [Art. 485 C. Chile]-Arts. 12-18-306 C. Comentarios: Los bienes a que se refiere la guarda del que est por nacer son los que se deferira a la criatura que est en el vientre materno si hubiese nacido y viviese, es decir los derechos que habran correspondido a esa criatura en las sucesiones que se abren mientras est en el vientre materno, si ya hubiera nacido; y su aplicacin mas frecuente tiene lugar en el caso del hijo pstumo. Por eso el artculo 380 habla de los bienes que han de corresponder al hijo pstumo, pues la guarda de que aqu se trata se refiere a los derechos eventuales del que est por nacer, derechos que pueden referirse a bienes de otra persona que el padre. Es una ficcin la que hace considerar existente a la criatura que an no ha nacido, en el momento en que fue llamada a adquirir un derecho, a aceptar una herencia, un legado o una donacin; pero esta ficcin favorable, que evita la injusticia de que el hijo pstumo no fuera tomado en cuenta en la herencia del padre, est subordinada al hecho del nacimiento de esa criatura, con vida y en el tiempo debido. Si el nacimiento constituye un principio de existencia, se verificar la primera condicin; pero si la criatura muere en el vientre materno, o perece antes de estar completamente separada de su madre, o no ha sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams y no habra tenido derecho alguno a los bienes que se le defirieron. stos pasarn a las personas a quienes correspondan.

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Para que se verifique la segunda condicin, se requiere que la criatura est concebida en el momento en que se le defirieron los derechos y que pueda, por lo mismo, ser considerada como hijo pstumo si de ste se trata. [Todo ello] de acuerdo con la presuncin, segn la cual la concepcin no ha podido preceder al nacimiento ms de 300 das, contados hacia atrs. Si el nacimiento tiene lugar despus de los trescientos das posteriores a la muerte del padre, en el caso del presunto hijo pstumo, o despus de los trescientos das siguientes a aqul en que se defirieron los derechos a la criatura que se supone est en el vientre materno, no adquirir derecho alguno sobre los bienes sujetos a la guarda, y pasarn dichos bienes a los llamados en su lugar. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 381.- La persona designada por el padre en su testamento para la guarda del hijo, se entender (2) designada asimismo para la guarda de los derechos eventuales de este hijo, si mientras est en el vientre materno fallece el padre. [Art. 486 C. Chile].

-------(2) Se presumir, dice el modelo. Art. 382.- Los guardadores de bienes estn sujetos a todas las restricciones de los guardadores, y slo podrn ejercer actos administrativos de mera custodia y conservacin, y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas. [Art. 487 C. Chile]-Arts. 50-51-68-416-430-444-446 C.; 731 Pr. Comentarios: El guardador de herencia yacente no tiene personera para deducir ni para contestar acciones reales. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 383.- Se les prohibe especialmente alterar la forma de los bienes, contraer emprstitos y aun enajenar los bienes muebles que no sean corruptibles, a no ser que esta enajenacin pertenezca al giro ordinario de los negocios o que el pago de las deudas lo requiera. [Art. 488 C. Chile]-Art. 3296 n 4 C.

Art. 384.- Sin embargo de lo dispuesto en los artculos precedentes, los actos prohibidos en ellos a los guardadores de bienes, sern validos, si justificada su necesidad o utilidad, los autorizare el Juez previamente.

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El dueo de los bienes tendr derecho para que se declare la nulidad de cualquiera de tales actos, no autorizados por el Juez; y declarada, ser responsable el guardador de todo perjuicio que de ella se hubiere originado a toda persona. [Art. 489 C. Chile]-Art. 731 Pr.

Art. 385.- Toca a los guardadores de bienes el ejercicio de las acciones y defensas judiciales de sus respectivos representados; y las personas que tengan crditos contra los bienes podrn hacerlos valer contra los respectivos guardadores. [Art. 490 C. Chile]-Arts. 51-52-460-1243-3296 inc. 2 C En caso de concurso o quiebra, el guardador de la herencia yacente no podr entregar los bienes ni hacer arreglo con los acreedores sin autorizacin judicial dada con audiencia del Ministerio Pblico. Art. 731 Pr. Comentarios: El guardador de la herencia yacente debe intervenir como parte en el juicio en que terceros aleguen mejor derecho a la herencia. En contra, Claro Solar, (Tomo, XVI, p. 1934).6 El guardador de la herencia yacente puede ejercitar contra terceros las acciones que el difunto tena y que se encuentra en el activo de su patrimonio; y ser demandado por los acreedores del difunto y defender la sucesin de tales juicios. Sin embargo, y para llamar sin duda la atencin sobre esto ltimo, este artculo agrega: "Las personas que tengan crdito contra los bienes podrn hacerlos valer contra los respectivos guardadores"; pero esta frase, que en el fondo es explicativa de la expresin defensas judiciales, que acaba de consignar, viene en el hecho a ser limitativa de la representacin judicial del guardador, que reduce a los juicios referentes a la conservacin de los bienes. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 386.- La guarda de la herencia yacente cesa por aceptacin expresa de la herencia ante el Juez que la declar yacente, o en el caso del art. 379, por el depsito del producto de la venta en las arcas del Estado. Art. 1243 C. La guarda de los derechos eventuales del que est por nacer cesa a consecuencia del parto. Arts. 18-210-211 C. Tambin cesa la guarda de bienes, por la extincin o inversin completa de los mismos bienes. Art. 732 Pr.

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[Art. 491 inc. 2 C. Chile]. Comentarios: Tambin cesa cuando hubiera terminado el mayor plazo de la duracin del embargo, artculo 18, y tambin termina con la certidumbre adquirida de que la mujer no estaba embarazada. N. del E.: [En referencia al prrafo 3 de este artculo, el autor dice]: Hay inversin completa en el pago de deudas y legado. Bibliografa adicional recomendada.8 Bibliografa adicional recomendada.9 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 378]: Artos. 487, 521 Argentina. 2. [Cita omitida]. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 379]: Arto. 811 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 379]: Arto. 1019. 1020 C. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 380]: Arto. 393 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 380]: Artos. 22, 23, 321, N 7, 377 C. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 382]: Artos. 813 Francia, 522 Argentina. 6. L. Claro Solar. Derecho Civil Chileno. 17 Vols. 2 Edicin. Imprenta, Santiago de Chile 1942. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 385]: Arto. 523 Argentina. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 386 prrafo 1]: Arto. 524 Argentina. [Para el prrafo 3]: Arto. 410 Uruguay. 9. [Otros autores citados]: C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. I, II, IV. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. II, III, V. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 - 1903. Delvincourt. Cours de Code Civil. I, II. 5ta. Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. IV, VII, X . 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. Demolombe. Cours de Code Napolen, III, VII, XV. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. CAPITULO XII

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De las incapacidades para ser guardador Art. 387.- Son incapaces de toda guarda: Art. 1323 C. 1. 2. Los ciegos, los mudos. Los locos, imbciles y dementes, aunque no estn bajo interdiccin. Art. 393 C. 3. 4. 5. 6. Los quebrados y concursados, no rehabilitados. Arts. 257 y 3345 n 6 C. Los que carecen de domicilio en la Repblica. Arts. 27-411 C. Los que no sepan leer ni escribir. Los de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida. Art. 342 in fine C. 7. Los condenados judicialmente a una pena que lleve consigo la prdida de la patria potestad, aunque se les haya indultado de ella. Arts. 269 n 6 C.; 447 Pn. 8. 9. El que ha sido privado de ejercer la patria potestad. Arts. 247-262-268-269 C. Los que por torcida o descuidada administracin han sido removidos de una guarda anterior, o en el juicio consiguiente (1) a sta, han sido condenados por fraude o culpa grave a indemnizar al pupilo. Art. 1629 Pr. [Art. 497 C. Chile].

-------(1) Subsiguiente, dice el modelo.

Comentarios: Mutus dari non potest quoniam autoritatem proebere non potest. L. 1. pargrafo 2 de tt., Digesto. Las incapacidades tienen su fundamento, sea en una consideracin general de rden pblico, sea en el inters del pupilo, y tienden a asegurar el correcto y conveniente desempeo del cargo. Los que inciden en ellos, no pueden ser guardadores porque la ley se

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los prohibe, y el Juez no puede dispensarles la incapacidad. La incapacidad es por tanto absoluta y necesaria, a diferencia de la excusa que es relativa y voluntaria. Debe notarse que la ley no declara incapaces para ser guardador, a los prdigos. La prodigalidad no impide que un hombre sea buen administrador y honesto. Ello no es un defecto de la inteligencia. La ley no habla de los sordos; pero los sordomudos estn comprendidos por ser mudos. Las Leyes de Partida consideraban incapaces para la tutela y curadura a los mudos y a los sordos. (Ley 4 y 14, tit., 16, Parte 6).1 [Referencia para el inciso 6]: El guardador debe ser de buena conducta. Si no tiene esta cualidad es incapaz de llenar debidamente los deberes que la guarda le impone. Obligado a educar y formar al pupilo, debe darle ejemplo de rden y atencin en la administracin de la guarda, y de sobriedad y moralidad en su conducta, mxima debetur puero reverentia. [Referencia al inciso 9]: Si una vez se condujo mal en una administracin, no es de presumir que haya de conducirse mejor en otra administracin anloga, semel malus semper presumitur malus. En la expresin torcida o descuidada administracin, debe entenderse que se trata de fraude o culpa grave. La culpa leve, en la que no existe sino un ligero descuido, no est incluida. Pero lo que hay es que nuestro Cdigo no reconoce esa escala de las culpas, que tiene el Cdigo Chileno, sino que establece otro criterio. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 388.- Son asimismo incapaces de toda guarda: Los que no sean mayores de edad o no hayan sido declarados mayores. Sin embargo, si es deferida una guarda al ascendiente o descendiente legtimo o ilegtimo que en razn de su edad no puede ejercerla, se aguardar que tenga la aptitud correspondiente para conferirle el cargo. Se aguardar de la misma manera al guardador testamentario inhbil por razn de la edad. Pero ser invlido el nombramiento del guardador menor, cuando llegando a ser mayor, slo tendra que ejercer la guarda por menos de dos aos. Cuando no hubiere certidumbre acerca de la edad, se juzgar de ella segn las reglas generales; y si en consecuencia se discierne el cargo al guardador nombrado, ser vlido y subsistir cualquiera que sea realmente la edad. [Arts. 498-500 y 501 C. Chile]-Arts. 318-573 C.

Comentarios: La resolucin que fija la edad discutida produce as cosa juzgada y se reputa verdad lo que en ella se ha establecido.

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Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 389.- No podr ser guardador de una persona el que le dispute su estado civil. [Art. 505 C. Chile]-Art. 342 in fine C.

Comentarios: La ley supone la existencia actual de un juicio sin que la persona a quien correspondera desempear el cargo de guardador desconoce el estado civil del pupilo. Si el juicio no est entablado en el momento de deferirse la guarda, la incapacidad no existira; pero si durante el ejercicio de la guarda el guardador provoca la cuestin de estado civil, aprovechando tal vez datos que llegan a su conocimiento durante el ejercicio del cargo, la incapacidad se produce y pone fin a la guarda. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 390.- Tampoco podrn ser guardadores de una persona sus acreedores o deudores, ni los que litigan con ella por intereses propios o ajenos, o cuando los que litigan con el menor sean el padre o madre del que se trate de nombrar guardador. [Art. 506 C. Chile]-Art. 463 C.

Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 391.- Las disposiciones del precedente artculo no comprenden al guardador testamentario, si se prueba que el que lo nombr tena conocimiento del crdito, deuda o litis, al tiempo de designar a dicho guardador. Ni se extienden a los crditos, deudas o litigios que fueren de poca importancia en concepto del Juez. [Arts. 507 C. Chile]-Art. 308 C. Art. 392.- Las causas antedichas de incapacidad que sobrevengan durante el ejercicio de la guarda, pondrn fin a ella. [Art. 509 C. Chile]. Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 393.- La demencia, locura o imbecilidad del guardador, viciar de nulidad todos

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los actos que durante la guarda hubiere ejecutado, aunque no haya sido puesto en interdiccin. [Art. 510 C. Chile]-Art. 344 C. Comentarios: Las incapacidades importan prohibiciones legales para entrar a ejercer el cargo de guardador, y se suponen existentes en el momento en que es deferida la guarda. El incapaz no puede ser guardador, y por lo tanto las causas de incapacidad impiden que sea nombrado por el Juez, y lo excluyen si se presenta como guardador testamentario o legtimo, a pretender que se le discierna la guarda. Esto es lo ordinario y lo corriente; pero una persona que no tena incapacidad alguna al tiempo de discernirsele la guarda, puede ser afectada por una causa de incapacidad durante el ejercicio de su cargo, y desde que esto ocurre, la prohibicin de la ley existe, y el incapaz no puede continuar desempendola. Como consecuencia de esta regla la demencia sobreviviente del guardador lo hace incapaz de la guarda, y desde que la demencia se produce la guarda termina. El legislador ha querido por una disposicin especial establecer expresamente que la demencia del guardador viciar de nulidad todos los actos que durante la guarda hubiere ejecutado, aunque no haya sido puesto en interdiccin. Este artculo 393, ha tenido por objeto evitar toda duda con respecto a los actos que el guardador atacado de demencia pudiera ejecutar en la administracin de la guarda antes de ser declarado en interdiccin, confirmando as la causa de incapacidad del artculo 387 N 2 C. Es sabido que la capacidad es la regla general, y por eso, segn el artculo 345 C., los actos y contratos celebrados por el incapaz antes de la sentencia, solo podrn ser anulados probndose que en ese tiempo, ya exista y era notoria la causa de la interdiccin o era conocida del estipulante; pero debe notarse que tratandose de un guardador la ley es mas estricta; pues no es necesario probar que estaba el guardador en ese tiempo privado de razn, sino que basta probar que el acto fue celebrado o el contrato ejercitado, durante su demencia; es decir, desde el periodo inicial de su enfermedad, aunque tuviere en ella intervalos lcidos. Esa es la mente de la ley, y su origen tradicional. Sin embargo, nuestro cdigo, se ha apartado, del modelo chileno, creando una dificultad. En efecto, el artculo 510 Chile, modelo de nuestro artculo 393, dice que todos los actos que durante la demencia, hubiera ejecutado etc; y nuestro cdigo dice durante la guarda, ahora bien; no comprendo como pueden ser nulos todos los actos que durante la guarda hubiere ejecutado el guardador aun los que lo fueron antes de la demencia del guardador, que pudo sobrevenir despus. Es claro que desde el instante en que el guardador es atacado de demencia se hace incapaz y la guarda termina; pero los actos ejecutados durante la guarda, antes de la demencia, no tienen por qu ser viciados de nulidad, pues no hay razn para ello. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 394.- Los guardadores que hayan ocultado las causas de incapacidad que existan al tiempo de deferrseles el cargo, o las que despus hubieren sobrevenido, adems de estar sujetos a todas las responsabilidades de su administracin, perdern los emolumentos correspondientes al tiempo en que, conociendo la incpacidad, ejercieron el cargo. Las causas ignoradas de incapacidad no vician los actos del guardador, pero sabida por l, pondrn fin a la guarda.

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[Art. 512 C. Chile]. Comentarios: La ignorancia pblica y su propia ignorancia de la capacidad salva todo: se trata por ejemplo de un individuo menor de edad, y que es considerado como mayor, sin que haya habido duda al respecto, despus de desempear la guarda un ao descubre que solo tiene 18, y que por lo mismo es incapaz; el tiempo que desempe la guarda no es afectado por el descubrimiento de la incapacidad. Art. 395.- El guardador que se creyere incapaz de ejercer la guarda que se le defiere, tendr para provocar el juicio sobre su incapacidad los mismos plazos que para el juicio sobre sus excusas se prescriben en el art. 408. Sobreviniendo la incapacidad durante el ejercicio de la guarda, deber denunciarla al Juez dentro de los tres das siguientes a aquel en que dicha incapacidad haya empezado a existir o hubiere llegado a su conocimiento. Se ampliar este plazo de la misma manera que el de treinta das que en el art. 408 se prescribe. Art. 1325 C. La incapacidad del guardador podr tambin ser denunciada al Juez por cualquiera de los consanguneos del pupilo, por su cnyuge, por el Ministerio Pblico y aun por cualquiera del pueblo. Ser Juez competente para conocer en esta clase de asuntos, el Juez que conozca del nombramiento o discernimiento del guardador. [Art. 513 C. Chile]-Arts. 371 C.; 266 nos. 15 y 16-591-1629-1630 Pr. Comentarios: [En cuanto al prrafo 1 el autor dice lo siguiente]: Dada la naturaleza de las causas que producen la incapacidad y el objeto que con ello se persigue, el plazo concedido para no entrar al ejercicio de la guarda parece excesivo, puesto que el incapaz no tiene que deliberar si manifiesta o no su incapacidad, sino que debe manifestarla. Un plazo ms corto habra guardado tambin ms armona con el que fija la ley para el caso en que sobrevenga la incapacidad. [En cuanto al prrafo 2 el autor dice lo siguiente]: El primer inciso del artculo 395 habla de provocar el juicio de incapacidad, y los otros dos incisos hablan de denunciar la incapacidad. En la primera expresin hay algo de inexacto porque la denuncia de incapacidad hecha por el mismo guardador que se cree incapaz no ha de dar en general lugar a juicio. Existiendo la causa de incapacidad, no habr necesidad de instancia alguna; y bastar que se proceda a los trmites legales para el nombramiento del que ha de ejercer el cargo en lugar del incapaz. La contienda solo ocurrir seguramente en caso de no ser el guardador quien hace la denuncia, y l la resiste y sostiene que no existe la incapacidad denunciada, y en tal caso habr que seguir el juicio de remocin; o en el caso en que el guardador alegue una incapacidad que no existe o que la ley no establece, con el fin de

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libertarse del cargo, en que habr realmente un juicio sobre la incapacidad alegada. [En cuanto al prrafo 3 el autor pregunta] : Puede el Juez proceder de oficio? Bibliografa adicional recomendada.8 Bibliografa adicional recomendada.9 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cita omitida. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 387]: Artos. 302, 442, 444 Francia, 237 Espaa, 398 Argentina. [Para el inciso 9]: Arto. 445 Francia. Concordancias adicionales: [Para el inciso 6]: Arto. 396 N 5 C. [Para el inciso 7]: Arto. 270, 2. [Para el inciso 9]: Artos. 396, N 3, 397 y 398 C. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 388]: Arto. 442 Francia. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 389]: Arto. 442 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 389]: Arto. 264 C. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 390]: Artos. 442 Francia, 237 Espaa. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 392]: Arto. 443 Francia. 7. Concordancias adicionales: [Para el artculo 393]: Arto. 345 C. 8. Concordancias adicionales: [Para el artculo 395]: Artos. 398, 399, 396, N 1 C. 9. [Otros autores citados]: Savigny. Le Droit des Obligations. III. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. IV. Traduccin castellana. 18 vols. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. Demolombe. Cours de Code Napolen, III, VII. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5ta. Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. 15 vols. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 - 1903.Huc, III, p. 341. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. 22 vols. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844.Duranton, III, p. 479. CAPITULO XIII De la remocin de los guardadores Art. 396.- Los guardadores sern removidos: 1. Por incapacidad. 2. Por no reclamar o no promover el inventario en los trminos prescritos por la ley.

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Art. 430 C. 3. Por fraude o culpa grave en el ejercicio por conducirse mal respecto del cuidado del pupilo y de la administracin de sus bienes. Arts. 387-397-485 C. 4. Por ineptitud manifiesta. 5. Por conducta inmoral de que pueda resultar dao en las costumbres del pupilo. Arts. 387 n 6 C. [Arts. 539 C. Chile-235 inc. 2 C. Portugal-463 C. Mxico]. Comentarios: La remocin es la destitucin o exclusin del guardador del cargo que desempea, efectuada por sentencia judicial en virtud de causa determinada por la ley. La remocin se asemeja a la incapacidad en cuanto aporta al guardador de la guarda; pero la remocin supone que el guardador ha entrado a ejercer el cargo y se hace inhbil o indigno de seguir desempendolo, mientras que la incapacidad impide necesariamente la admisin del guardador a su desempeo. As como en la sucesin por causa de muerte se distingue el incapaz que no puede ser heredero, del heredero indigno, que es excluido de la herencia; en las guardas el guardador incapaz no puede serlo por prohibicin de la ley, y es destituido del cargo el guardador inhbil o indigno de seguir desempendolo. Pero atendiendo a los motivos en que se funda, la remocin tiene lugar generalmente por causas que afectan al honor o a la reputacin del guardador: falta de integridad, inmoralidad, desorden en la administracin, falta de inteligencia que, aunque en s no sea deshonrosa, es causa de desconsideracin, y en todo caso la destitucin de un guardador es desdorosa para su persona. Mientras [a diferencia de la anterior] la incapacidad proviene de la falta de una cualidad o calidad que no afecta en general al honor, integridad o inteligencia del guardador, y la que se funda en causas que afectan a su moralidad o correccin de procedimientos, es una consecuencia natural de la falta ya existente que ha producido el deshonor o desconsideracin del individuo. [En cuanto al inciso 2 el autor dice]: La ley no es lgica al sealar en el N 1 del artculo 396, la incapacidad como causa de remocin; porque la remocin envuelve la idea de que el guardador lo es realmente; que no tiene inconveniente legal para ser guardador; y si se le destituye de funciones que no tiene impedimento legal para desempear, es porque se hace indigno de la confianza en l depositada. Aunque la ley no hubiera incluido la incapacidad entre las causas de remocin, habra tenido que ser separado de la administracin el incapaz que no pudo entrar a ejercerla, o que debe dejar de ejercerla, porque ha terminado, al sobrevenir una incapacidad que antes no tena. [En cuanto al inciso 3 el autor dice]: Las causas de remocin no son propiamente sino causas de incapacidad. Expedit pupillo rem suam salvam habere, quam tabulas rem salvam fore cautionis. (L. 5, tt., 10, lib., 26, Digesto).1 La culpa se llama lata o grave cuando se omite an aquel cuidado que las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios, o como deca la ley de su cargo, o

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romana, el no prever ni prevenir lo que todos aquellos que estan dotados de sentido comn previenen y conocen que deben cuidar Lata autem culpa est nimia negligentia id est non intelligere quod omnes intelligunt, segn expresaba Ulpiano. Deca Paulo, el trmino de la culpa ms grande es evidente no comprender lo que todos comprenden: latae culpae finis est non intelligere id quod omnes intelligunt. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 397.- Se presumir que el guardador se conduce mal respecto de la administracin, por el hecho de deteriorarse los bienes o disminuirse considerablemente los frutos, y el guardador que no desvanezca esta presuncin, dando explicacin satisfactoria del deterioro o disminucin, ser removido. [Art. 540 C. Chile]. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 398.- El que ejerce varias guardas y es removido de una de ellas por fraude o culpa grave, ser por el mismo hecho removido de las otras a peticin del Ministerio Pblico, de cualquiera persona del pueblo, o de oficio. [Art. 541 C. Chile]-Arts. 13-334 inc. 5-395 inc. 3-399 C. Comentarios: Refirese aqu la ley slo al caso de remocin; pero si terminada la guarda sin haber sido removido, se probare al guardador fraude o culpa grave en el juicio de ..., creemos que sto sera un caso de incapacidad sobreviniente, y que debera darse lugar a la remocin, porque no puede haber la menor confianza de correcta administracin. En realidad el artculo 398 C. contempla un caso de incapacidad sobreviniente. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 399.- La remocin podr ser provocada por cualquiera de los consanguneos del pupilo, por su cnyuge, por el Ministerio Pblico, y aun por cualquiera del pueblo y de oficio. Podr provocarla el mismo pupilo que haya llegado a la pubertad recurriendo al Ministerio Pblico, y conocer de ello el Juez que discerni el cargo. Ser siempre odo en el juicio un guardador B. J. pag. 753 Cons. III. Comentarios: Se acepta un juicio de remocin promovido por la abuela del pupilo, fundado en que el curador no provey convenientemente a la instruccin del menor, pudiendo hacerlo. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 400.- Se nombrar guardador judicial interino para mientras pende el juicio de remocin. El interino excluir al propietario en la administracin de los bienes del pupilo y del especial. [Art. 542 C. Chile]-Arts. 13-328-334 inc. 5-358-367-395 inc. 3-397-428-483 C.

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cuidado de su persona. [Art. 543 C. Chile]-Art. 328 n 7 C. Comentarios: El nombramiento de guardador interino que excluye generalmente al propietario, importa una remocin provisional; y es absurdo que para producirla, basta la presentacin de la demanda, cuando sta carece de toda base y debe ser en definitivo necesariamente rechazado por infundada. El Juez apreciar las cosas, y esperar por lo general que la demanda de remocin haya sido contestada. Para conocer los antecedentes y mrito plausible que haga procedente el nombramiento del interino. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 401.- El guardador removido deber indemnizar al pupilo cumplidamente. Ser asimismo perseguido criminalmente por los delitos que haya cometido en el ejercicio de su cargo. [Art. 544 C. Chile]-Art. 280 inc. 3 Pn. Bibliografa adicional recomendada.7 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cita omitida. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 396]: Artos. 444 Francia, 283 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 396]: Arto. 398 C. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 397]: Arto. 396 N 3. C. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 398]: Artos. 445 Francia, 237 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 398]: Artos. 387, N 9, 396 N 3 C. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 399]: Arto. 446 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 399]: Arto. 324 C. 6. Concordancias adicionales: [Para el artculo 400]: Arto. 3248 C. 7. [Otros autores citados]: C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. II. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. IV. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. Demolombe. Cours de Code Napolen, VII. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. Ortolan, II, p.p. 287, 288. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. VII. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998.

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Zacharie. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. CAPTULO XIV De las excusas para servir el cargo de guardador

Art. 402.- Pueden excusarse de la guarda: 1. Los individuos del ejrcito o la armada, que se hallen en actual servicio, incluso los comisarios, mdicos, cirujanos y dems personas adictas a los cuerpos de lnea o a las naves del Estado. 2. Los que tienen que ejercer por largo tiempo o por tiempo indefinido un cargo o comisin pblica fuera del territorio nicaragese. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, y los de las Cortes de Apelaciones, los comandantes de armas o comandantes militares, el Representante del Ministerio Pblico, tesoreros, subtesoreros, contadores del Supremo Tribunal de Cuentas y los Jueces de Distrito. Los administradores y recaudadores de rentas fiscales. Los que estn obligados a servir por largo tiempo un empleo pblico fuera del Departamento o Distrito en que se ha de ejercer la guarda, y los que tienen su domicilio fuera del mismo Departamento o Distrito. Los que adolecen de alguna enfermedad grave habitual o han cumplido sesenta aos. Los pobres que estn precisados a vivir de su trabajo personal diario. Los que ejercen ya dos guardas; y los que estando casados o teniendo hijos legtimos o ilegtimos reconocidos, ejercen una guarda; pero no se tomarn en cuenta las guardas especiales. Podr el Juez contar como dos la guarda que fuere demasiado gravosa y complicada. 9. Los que tienen bajo su patria potestad cuatro o ms hijos legtimos vivos o ilegtimos reconocidos, contndoseles tambin los que han muerto en accin de guerra, bajo las banderas de la Repblica.

3.

4. 5.

6. 7. 8.

[Arts. 514 C. Chile-432 inc. 7 y 15 C. Argentina]-Arts. 1323-1375 C.; 1629 Pr. Comentarios: No obstante el carcter obligatorio de la tutela o guarda, el registrador, sin embargo, ha admitido algunas causas de excusas, que son de dos clases unas anteriores a la guarda. a suscipienda tutela; y

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otras posteriores, a iam suscepta. Las excusas han sido en favor del guardador, quien puede alegar o no el motivo que tenga para no desempear el cargo; pero no pueden oponrsele para impedirle el desempeo, si no hace uso del favor que en este sentido le concede la ley. [Para el inciso 5] La ley habla de empleo pblico; pero debe entenderse por tal no solo un cargo, sino una comisin pblica, porque toda funcin pblica que obliga al guardador a ausentarse, lo coloca en la situacin que la ley ha querido evitar. [En referencia al inciso 8 el comentarista expresa]: Los autores dicen que por guardas la ley entiende aqu, no el nmero de pupilos, sino el de patrimonio a administrar; varios hermanos o hermanas, sometidos a un mismo guardador, no forman ms que una sola guarda. Non numerus pupillorum plures tutelas faciat sed patrimoniorum separatio, deca Ulpiano. Las excusas miran directamente al inters del guardador al permitirle libertarse de servir un cargo que puede ser para l demasiado pesado; pero consultan al mismo tiempo el inters pblico y el del pupilo, porque si el guardador no pudiera excusarse en los casos que constituyen una causa legtima de excusa, desempeara mal las funciones de la guarda y dejara que desear la administracin de los bienes. Con respecto a las causas de que proceden, las unas estan fundadas principalmente en un inters general en cuanto la ley no ha querido colocar a las personas que desempean cargos o funciones pblicas en la alternativa de descuidar las funciones de que se hallan invertidas a la guarda; las otras tienen como fundamento el inters privado, o alguna consideracin de favor para aquel a quien se conceden. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 403.- En el caso del artculo precedente, nmero 8, el que ejerciere dos o ms guardas de personas que no son hijos suyos legtimos o ilegtimos reconocidos, tendr derecho para pedir que se le exonere de una de ellas, a fin de encargarse de la guarda de un hijo suyo legtimo o ilegtimo reconocido; pero no podr excusarse de sta. La excusa del nmero 9 no podr alegarse para no servir la guarda del hijo legtimo o ilegtimo reconocido. [Arts. 515 y 516 C. Chile]. Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 404.- No se admitir como excusa no hallar fiador el guardador, si ste tiene bienes races. En tal caso lo obligar al Juez a constituir hipoteca sobre ellos hasta la cantidad que se estime suficiente para responder de su administracin. Arts. 3629-3656-3793 C. Si tampoco tuviere bienes races, pero s acciones o valores suficientes de ser dados en garanta, ser igualmente obligado a constituir sta sobre ellos. No obstante, si la garanta fuere imposible hacerla efectiva de las maneras indicadas, el Juez admitir la excusa, previa justificacin sumaria con intervencin del

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Ministerio Pblico. [Art. 517 C. Chile]-Arts. 417-418-3656 inc. 2-3740 C.

Art. 405.- El que por diez o ms aos continuos haya servido la guarda, (1) podr excusarse de continuar en ella, pero no podr alegar esta excusa el cnyuge, ni un ascendiente o descendiente legtimo o ilegtimo. [Art. 518 C. Chile]-Arts. 343-376 C.

-----(1) Haya servido la guarda de un mismo pupilo, dice el modelo. Comentarios: El Cdigo suizo, artculo 415. defiere en general la tutela por dos aos que pueden ser sucesivos; pero el tutor puede negarse a seguir desempendola despus de cuatro aos. Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 406.- Las excusas consignadas en los artculos precedentes, debern alegarse por el que quiere aprovecharse de ellas al tiempo de deferirse la guarda; y sern admisibles si durante ella sobrevienen. [Art. 519 C. Chile]-Art. 410 C. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 407.- Sin embargo, los ciudadanos que ejerciendo las funciones expresadas en los nmeros 1, 3, 4 y 5 hayan aceptado la guarda, no podrn pedir que por tal motivo se les libre de ella. Bibliografa adicional recomendada.5

Art. 408.- Las excusas para no aceptar la guarda deben alegarse dentro de los plazos siguientes:

que

se

defiere,

Si el guardador nombrado se halla en el Departamento o Distrito en que reside el Juez que ha de conocer de ellas, las alegar dentro de los treinta das subsiguientes a aquel en que se le ha hecho saber su nombramiento o discernimiento, en su caso; y si no se halla en dichos Departamento o Distrito, pero s en territorio de la Repblica, se ampliar este plazo a razn de un da por cada treinta kilmetros de distancia entre el lugar de

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la residencia del Juez y el de la residencia actual del guardador nombrado. [Art. 520 C. Chile]-Arts. 395 C.; 29-1630 Pr. Comentarios: Ha credo prudente el legislador otorgar este plazo al guardador para que delibere sobre el partido que le convenga adoptar, no obligndolo a presentar su excusa inmediatamente o en un plazo muy breve, porque talvez se viera impelido a hacerlo inmediatamente, para no perder la excusa y esta resolucin precipitada pudiera ser perjudicial al pupilo privndolo de un guardador conveniente para l. El guardador que tenga varias causas de excusa puede, si una no le es admitida, alegar otra; pero siempre que no haya trascurrido el plazo. La ley se limita a decir que las excusas deben alegarse dentro del plazo sealado; pero no ha ordenado que se alejen todas al mismo tiempo; y por lo mismo no habr ley para impedir al que aleg una excusa que se le rechaza, hacer valer otra, si la tiene. Eso es la tradicin de Derecho. Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 409.- Toda dilacin que exceda del plazo legal y que con mediana diligencia hubiera podido evitarse, impondr al guardador la responsabilidad de los perjuicios que se siguieren de su retardo en encargarse de la guarda, y har adems inadmisibles sus excusas voluntarias, a no ser que por inters del pupilo convenga aceptarlas. [Art. 521 C. Chile]. Comentarios: Qu ha querido expresar el legislador con la expresin excusas voluntarias? Toda excusa es por su propia naturaleza voluntaria; pero necesita ser legal para no ser obligado a servirla. La ley solo ha podido por eso referirse a las excusas legales, a las excusas propiamente dichas, que los intrpretes del Derecho Romano llamaban excusas voluntarias, en oposicin a las excusas necesarias, verdaderas incapacidades para la guarda. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 410.- Los motivos de excusa que durante la guarda sobrevengan, debern alegarse dentro de los treinta das siguientes a aquel en que fueren conocidos del guardador. Pasado ese plazo, no sern atendidos. Art. 406 C. Comentarios: La teora del [Cdigo chileno] es que la dilacin en alegar la excusa que sobreviene no causa perjuicio alguno al pupilo, y por eso se pueden hacer valer sin plazo. Nuestro Cdigo se apart del chileno en esto. N. del E.: [El autor seala que los motivos de excusa]: No prescriben por ninguna demora en alegarlos, dice el Cdigo Chile.

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Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 411.- Si el guardador nombrado est fuera de la Repblica y se ignora cuando ha de volver, o si no se sabe su paradero, podr el Juez segn las circunstancias, sealar un plazo dentro del cual se presente el guardador a encargarse de la guarda o a excusarse, y expirado el plazo, podr tambin, segn las circunstancias, ampliarlo, o declarar invlido el nombramiento, de oficio o a solicitud de parte, y ste no convalidar aunque despus se presente el guardador. Art. 387 n 4 C. La notificacin del plazo de que habla este artculo la har el Juez en la forma que estime ms eficaz, y aun por edictos fijados en lugares pblicos e insertos en el peridico oficial. Art. 111 Pr. Comentarios: La ausencia del guardador nombrado produce as el mismo efecto que una incapacidad. Hecha la declaracin por el Juez de que el nombramiento queda sin valor, no reviven los derechos del guardador; se nombra guardador definitivo y no podra volverse a nombrar el primero, porque no puede darse guardador al que ya lo tiene. Bibliografa adicional recomendada.9 Bibliografa adicional recomendada.10 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 402]: Artos. 401, 427, 428, 432, 433, 434, 435, 436 Francia, 244 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 403]: Artos. 435 Francia, 485 Mjico. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 405]: Artos. 508 Francia. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 406]: Artos. 431 Francia., 470 Mjico. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 407]: Arto. 430 Francia. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 408]: Arto. 438 Francia. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 409]: Arto. 341 Francia. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 410]: Artos. 431 Francia, 523 Chile. 9. Concordancias adicionales: [Para el artculo 411]: Artos. 302, 322. C. [Para el Prrafo 1]: Arto. 322 C. 10. [Otros autores citados]: F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. IV. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. Demolombe. Cours de Code Napolen, IV. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f).

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C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. III. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. IV. Editorial Porra. Mxico, 1998. M. Ortolan. Explicacin Histrica de las Instituciones del Emperador Justiniano. Traduccin por Francisco Prez de Anaya. II. 3ra. edicin. Establecimiento tipogrfico de R. Rodrguez de Rivera. Madrid, 1986. Locre. Legislation Civile, commerciale et criminelle de la France. IV. Paris, 1826-1832. CAPITULO XV Preceptos comunes a las incapacidades y a las excusas Art. 412.- El juicio sobre las incapacidades y excusas alegadas por el guardador deber seguirse en el respectivo juzgado que lo nombr o le discerni el cargo, con intervencin del Ministerio Pblico. [Art. 524 C. Chile]-Arts. 395-399 C.; 591 Pr. Art. 413.- Si en la primera instancia no se reconocieren las causas de incapacidad alegadas por el guardador, o no se aceptaren sus excusas, y si el guardador no apelare, o por el Juez o Tribunal de Apelaciones se confirmare el fallo del Juez a quo, ser el guardador responsable de cualesquiera perjuicios que por la demora hayan resultado al pupilo. No tendr lugar esta responsabilidad, si el guardador por exonerarse de ella, ofreciere encargarse interinamente de la guarda. [Art. 525 C. Chile]-Art. 591 Pr. Bibliografa adicional recomendada.1

CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 413]: Artos. 440, 441 Francia. CAPITULO XVI Del discernimiento de las guardas Art. 414.- Toda guarda debe ser discernida. Se llama discernimiento el decreto judicial que autoriza al guardador para ejercer su cargo.

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[Art. 373 C. Chile]-Arts. 537-3962 C.; 597 y sigts. Pr. B. J. pag. 2374 Cons. III. Comentarios: Toda tutela debe ser discernida, porque la tutela es una institucin de orden pblico. La guarda de la herencia yacente debe ser discernida tambin.

Art. 415.- Los guardadores ipso jure o de hecho, no necesitan de discernimiento para ejercer su cargo. Tampoco estn obligados a rendir fianza ni a hacer inventario de bienes. Arts. 320-329 n 2 C. Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 416.- Para discernir la guarda ser indispensable que preceda el otorgamiento de la fianza escriturada a que el guardador est obligado. [Art. 374 C. Chile]-Arts. 50-404-423-3655 C. Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 417.- Son obligados a prestar fianza todos los guardadores, exceptuados solamente: 1. El cnyuge y los ascendientes y descendientes, que la prestarn en cuanto puedan; y se entiende que no pueden cuando comprueben ante el Juez, que carecen de bienes races o que stos son de muy poco valor. Los especiales llamados por poco tiempo a servir el cargo. Arts. 329 n 2 C.; 1590 Pr. 3. Los que se dan para un negocio particular sin la administracin de bienes. Podr tambin ser relevado de la fianza, cuando la persona puesta en guarda tuviere pocos bienes y el guardador fuere persona de conocida probidad y de bastantes facultades para responder de ellos, probando estas circunstancias ante el Juez. En este ltimo caso y en el de la fraccin primera, las justificaciones se rendirn en el trmino prudencial que el Juez seale con audiencia del Ministerio Pblico.

2.

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[Art. 375 C. Chile]-Arts. 404 C.; 600 Pr. B. J. pag. 638. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 418.- En lugar de la fianza prevenida en el artculo precedente podr prestarse hipoteca suficiente o la garanta de valores o acciones de que habla el artculo 404. [Art. 376 C. Chile]-Arts. 404-3656 inc. 2-3740 C.; 602 inc. 3 Pr. Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 419.- Los actos del guardador ejecutados antes del discernimiento son nulos; pero una vez obtenido el discernimiento, convalidarn, si por este vicio o defecto resultare perjudicada la persona en guarda. [Art. 378 C. Anterior]-Arts. 396 inc. 2-2206-2207-3308-3316-3368 C. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 420.- El Juez a quien compete el discernimiento de la guarda ser el competente para dirigir todo lo que a ella pertenezca, aunque los bienes del menor (1) estn fuera del lugar que abrace su jurisdiccin. [Art. 438 C. Argentina]-Arts. 300-488 C.; 266 nos. 15 y 16-268-2000 n 4 Pr.

-----(1) Arts. 420-421-422.-Ntese que en estos artculos se hace referencia solamente a los menores en guarda, cuando la ley prescribe que toda guarda debe ser discernida (art. 414 C), y que la guarda comprende en general a los que no estando bajo la patria potestad, son incapaces de gobernarse por s mismos (art. 298 C.).-La razn es que en el Cdigo Civil Argentino, modelo de donde fueron tomados, se trata en ttulos separados de la Tutela, para la persona y bienes del menor que no est sujeto a la patria potestad (arts. 411 y sigts. C. Argentina); y de la Curatela, para el mayor de edad incapaz de administrar sus bienes (arts. 502 y sigts. C. Argentina).- Los tres artculos que anotamos corresponden en el modelo Argentino al ttulo que trata de "La Tutela".-En nuestro Cdigo no cabe su aplicacin exclusiva a los menores, y debe entenderse que sus preceptos comprenden igualmente a todos los incapaces.-La jurisprudencia ha aplicado estos artculos a la guarda del demente (vase Boletn Judicial, pag. 316).

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Art. 421.- La mudanza de domicilio residencia del menor o de sus padres, en nada influir en la competencia del Juez que hubiese discernido la guarda. A ste corresponde nicamente la direccin de ella hasta que venga a cesar por parte del pupilo. [Art. 439 C. Argentina]-Arts. 27-455-488-540 C. Art. 422.- Discernida la guarda, los bienes del menor no sern administrados por el guardador, sino despus que hubieren sido inventariados, a menos que antes del discernimiento se hubiere hecho o se estuviere haciendo ya el inventario de ellos y con las salvedades del art. 430. En caso de inventarios anteriores, recibir el guardador los bienes; ms si ha habido aumentos o disminuciones, ser necesario ampliar el nuevo inventario. [Art. 442 C. Argentina]-Arts. 305-396 n 2-430-431-433-438-439 C.; 690 y sigts. Pr. B. J. pag. 316. Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 423.- La fianza y a su vez la hipoteca u otras garantas a que est obligado el guardador, se darn para asegurar los intereses del pupilo en cantidad suficiente, a juicio del Juez. [Art. 483 C. Mxico]-Art. 604 Pr.

Comentarios: Para calificar la suficiencia de la fianza y garanta que debe dar el guardador, no solo se atiende al haber del pupilo, y al suyo, sino tambin a otros antecedentes V. gr: a la designacin que de ese guardador haya hecho el testador, padre de los menores, designacin que por s sola importa un acto de confianza, y las facultades y probidad reconocida del guardador, y estimacin habida a ste por el testador. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 424.- Si los bienes del pupilo se aumentan o disminuyen durante la guarda, podrn aumentarse o disminuirse proporcionalmente la hipoteca, la fianza o garanta. [Art. 484 C. Mxico]-Art. 604 Pr.

Bibliografa adicional recomendada.8 CITAS BIBLIOGRAFICAS

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1. Cdigos citados: [Para el artculo 415]: Arto. 487/IV Mjico. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 416]: Arto. 252 Espaa. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 418]: Artos. 260 Espaa, 487 Mjico. 4. Cdigos citados: [Para el artculo ]: Artos. 253 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 419]: Artos. 418 Francia, 441 Argentina. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 422]: Artos. 451 Francia, 378 Chile. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 423]: Arto. 254 Espaa. 8. [Otros autores citados]: M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. Borja, VI, p. CAPITULO XVII De la administracin de la guarda Art. 425.- Corresponde al guardador representar o autorizar al pupilo en todos los actos judiciales o extrajudiciales que le conciernan y puedan menoscabar sus derechos e imponerle obligaciones, excepto en el reconocimiento de hijos y el otorgamiento de testamento. [Arts. 390 C. Chile]-Arts. 221-326-979-1233-2012-2015-2035-2472-2777-3423 C. El menor debe respetar a su guardador, y ste tiene derecho para sujetarlo, corregirlo y castigarlo moderadamente. Si abusa el guardador de estas facultades, puede el menor ocurrir al Ministerio Pblico, para que haga las debidas gestiones. [Arts. 498 C. Mxico-362 y 287 C. Guatemala]-Arts. 247-3013 n 2 C. Comentarios: El guardador no est obligado al reconocimiento de un acto no efectuado por l, ni ejecutado durante su administracin. Cuando el pupilo es deudor, el guardador debe pagar esas deudas tan pronto como sean vencidas, y recoger recibos; puede tambin pagar antes del vencimiento, ni eso es ventajoso para el pupilo, como por ejemplo, cuando los intereses sean altos. En este artculo se resumen las dos principales funciones del guardador: a) El cuidado de la persona del pupilo. Y b)La representacin del mismo en todos los actos civiles. La representacin, sin embargo, slo es posible en aquellos actos susceptibles de ser hechos por mandatarios. Hay ciertos hechos que no los puede cumplir el guardador a nombre de su pupilo. Tales son: el matrimonio, divorcio, reconocimiento de hijos ilegtimos, testamento. En materia de la gestin de los guardadores, hay dos criterios; uno es el que proclama la plenitud de los poderes del guardador para hacer todos aquellos actos, en que la ley de una manera expresa no ha restringido sus facultades; el otro es que los guardadores solo tienen facultades para administrar, y que en todo los actos que excedan de la administracin, tienen necesidad de autorizacin judicial, aunque la ley no lo diga expresamente. Las legislaciones modernas, como la francesa, heredan en esto al Derecho Romano que deca: Tutor quantum ad providentiam pupillarem, domini loco haberi debet. (Digesto, liv., XXVI, Tt., 7, fr., 27).1 Sin duda, la omnipotencia primitiva de los guardadores ha ido poco a poco restringindose, y la libertad de accin limitada a los actos de administracin. El cdigo al sealar cules son los actos que el guardador no puede hacer sino con

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autorizacin o con sujecin a formas particulares, implcitamente admite el poder de hacer libremente los otros. (Planiol, I, n 1851).2 De un estudio de las disposiciones del Cdigo, se ve que el guardador necesita autorizacin judicial, para lo siguiente: 1. Para disponer de los dineros del pupilo, depositados en los bancos (Artculo 443). 2. Para gravar o enajenar los bienes inmuebles, los derechos anexos a ellos, y los muebles preciosos y de afeccin. (Artculo 444). En consecuencia, no puede vender, permutar, hipotecar, ni crear una servidumbre. 3. Para hacerse pago de sus crditos contra el pupilo. (Artculo 447). 4. Para dar en arriendo los bienes inmuebles por ms de cinco aos. (Artculo 451). 5. Para emplear parte del principal en la educacin y alimentos del pupilo, cuando las rentas no alcanzaren para ese fin. (Artculo 452). 6. Para exigir de la persona a quien corresponda, y en su caso, la prestacin de alimentos; y cuando no haya de quien pedir alimentos, para poner al pupilo en otra casa, o contratar al aprendizaje de un oficio y alimentos. (Artculos 453, 454). 7. Para mandar al pupilo fuera de la Repblica. (Artculo 455). 8. Para recibir dinero prestado en nombre del pupilo en cantidad que exceda de trescientos pesos, ya sea que se constituya o no una hipoteca. (Artculo 456). 9. Para repudiar una herencia deferida, donacin o legado. (Artculo 457). 10. Para proceder a transaccin o compromiso, sobre derechos del pupilo que se valoren en ms de quinientos pesos, y sobre sus bienes races. (Artculo 458). 11. Para enajenar los ganados de cualquier clase que formen los establecimientos rurales. (Artculo 459). 12. Para hacer gastos extraordinarios en las fincas que administre. (Artculo 459). 13. Para cubrir con los dineros del pupilo las anticipaciones que haya hecho a beneficio de ste, llevando los intereses legales. (Artculo 462). 14. Por regla general, para celebrar o ejecutar todo acto o contrato en que directa o indirectamente tengan inters el guardador, su cnyuge, o cualquiera de sus descendientes o ascendientes, sus hermanos o sus consanguneos o afines hasta el 4 grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio (Artculo 465). 15. Para provocar la divisin de bienes raices o hereditarios que posea la persona en guarda con otros proindiviso. (Artculo 469). 16. Para destinar a otro objeto el dinero que se ha dejado o donado al pupilo para la adquisicin de bienes races. (Artculo 470). 17. Para variar la carrera a que estaba dedicado el menor por la persona que la tena bajo su patria potestad. (Artculo 472). 18. Para aceptar una herencia, legado o donacin, segn el artculo 307. 19. Para adquirir bienes races, si hubiere sobrantes en las rentas del pupilo. (Artculo 442). 20. Artculo 489. 21. Artculo 429/2. El guardador no puede, ni aun con autorizacin judicial, ejecutar los actos siguientes: 1. Aceptar para s mismo, a ttulo gratuito u oneroso, la cesin de ningn derecho de crdito del pupilo. Solo puede adquirir ese derecho por herencia. (Artculo 448). 2. Hacer donacin

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a nombre del menor (artculo 457, inciso tercero). Tampoco puede hacer remisin gratuita de su derecho. 3. Comprar por s, o por interpsita persona, bienes races del pupilo, ni muebles preciosos o que tengan valor de afeccin, ni an en pblica subasta judicial, ni puede tomarlos en arriendo. Esta prohibicin se extiende a su cnyuge y sus ascendientes o descendientes. (Artculos 466 y 2565 N 1). 4. Los guardadores no pueden prestar bienes de sus pupilos. (Artculo 3423). 5. No pueden constituir a los incapacitados aseguradores de otros bienes. (Artculo 3553). De ah se deduce que el guardador podr celebrar o ejecutar, sin autorizacin judicial todo otro acto o hecho jurdico. Pero se pregunta, si podr el guardador: 1. Aceptar donaciones, aunque fueren onerosas o con cargo? (Arto. 457/2) Contraer obligaciones? Otorgar fianzas a nombre del pupilo? Tomar capitales prestados? Entablar acciones inmobiliarias, y contestar afirmativamente demandas de esta ndole? Ser arrendatario de los bienes del pupilo? (Arto. 466 C). Convertir valores nominativos en ttulos al portador? El guardador est obligado: 1. A la conservacin de los bienes, reparacin y cultivo. 2. Responder de todo perjuicio resultante de su falta en el cumplimiento de su deber. 3. Debe inventariar escrupulosamente los bienes en los noventa das subsiguientes al discernimiento. 4. El Juez fijar la suma anual que ha de invertirse en la educacin y alimentos del pupilo, sin perjuicio de variarla segn las mismas necesidades. 5. Si hubiere sobrantes en las rentas deber colocarlas al inters en los bancos, con audiencia del Representante del Ministerio Pblico; lo mismo que el dinero que proceda de pago de capitales o de venta de bienes, y el que se adquiere de cualquier otro modo. Tambin puede colocarlas al inters en personas responsables o adquirir bienes races. 6. Cuidar de hacer pagar lo que se deba al pupilo, inmediatamente que sea exigible el pago; y de perseguir las deudas por los medios legales. 7. Cuidar de interrumpir las prescripciones que puedan correr contra el pupilo. Toda negligencia a este respecto le constituye responsable. 8. A rendir cuentas en debida forma y anualmente ante el Juez de Distrito. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 426.- El guardador que administra los bienes de la persona en guarda, es obligado a la conservacin de estos bienes, reparacin y cultivo, y es responsable de todo perjuicio resultante de su falta en el cumplimiento de sus deberes. (1) [Arts. 391 C. Chile-447 C. Argentina]-Arts. 298-383-458-485-1862-1863-3296-3423 C. B. J. pag. 2354.

--------(1) El artculo 391 C. Chile dice as: "El tutor o curador administra los bienes de la persona en guarda, y es obligado a la conservacin de estos bienes y a su reparacin y cultivo. Su responsabilidad se extiende hasta la culpa leve inclusive". Anotaciones. Comentarios al artculo: El guardador no puede invertir, sin orden judicial, mayor cantidad de los frutos de ste. Las reparaciones, en general, son actos de conservacin, y por lo mismo el guardador puede

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hacerlas, pero con tal que se hagan con las rentas y que no haya necesidad de tomar capital. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 427.- Debe el guardador tener en la educacin y alimentos del menor los cuidados de un buen padre. Debe procurar su establecimiento a la edad correspondiente, segn la posicin y fortuna del menor, sea destinndole a la carrera de las letras, o colocndole en una casa de comercio o hacindole aprender algn arte u oficio. [Art. 446 C. Argentina]-Arts. 472 C. Bibliografa adicional recomendada.5

Art. 428.- Si los guardadores se excedieren en los poderes de su mandato, o abusaren de ellos en dao de la persona del pupilo, ste o sus parientes, pueden reclamar del Juez respectivo las providencias que fueren necesarias. El Representante del Ministerio Pblico, est obligado a hacer dicha reclamacin. [Art. 448 C. Argentina]-Arts. 300-396 n 3-399 C.; 185 CC. Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 429.- Si en el testamento se nombrare una persona a quien el guardador haya de consultar en el ejercicio de su cargo, no por eso ser ste obligado a someterse al dictamen del consultor, ni hacindolo cesar su responsabilidad. Si en el testamento se ordenare expresamente que el guardador proceda de acuerdo con el consultor, tampoco cesar la responsabilidad del primero por acceder a la opinin del segundo; pero habiendo discordia entre ellos, no proceder el guardador sino con autorizacin del Juez que deber concederla con conocimiento de causa. [Art. 392 C. Chile]. B. J. pag. 338. Bibliografa adicional recomendada.7

Art. 430.- El guardador es obligado a inventariar escrupulosamente los bienes del pupilo en los noventa das subsiguientes al discernimiento, y antes de tomar parte alguna en la administracin, sino en cuanto fuere absolutamente necesario. Arts. 50-329 inc. 2-415 inc. 2-422-439 C. El Juez, segn las circunstancias, podr restringir o ampliar este plazo. Por la negligencia del guardador en proceder al inventario y por toda falta grave que se le pueda imputar en l, podr ser removido de la guarda como sospechoso, y ser

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condenado al resarcimiento de toda prdida o dao que de ello hubiere resultado al pupilo de la manera que se dispone en el art. 485. [Art. 378 C. Chile]-Art. 396 inc. 2 C. El Juez o funcionario inventariante dar al menor (1) un guardador especial para que lo represente en la faccin del inventario. Art. 605 Pr. B. J. pag. 338.

-----(1) Hemos subrayado la palabra menor en este artculo y en otros del Ttulo que trata "De la guarda", para llamar la atencin a la impropiedad del Cdigo, porque en nuestro concepto deben referirse en general a pupilos o personas en guarda (vase art. 493 C.) Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 431.- El testador no puede eximir al guardador de la obligacin de hacer inventario y de rendir en debida forma sus cuentas. [Art. 380 C. Anterior]-Arts. 474-482-484-3318 C. B. J. pag. 338. N. del E.: [El autor comenta la frase siguiente]: de rendir en debida forma sus cuentas. [Y dice]: No la tiene el modelo. Art. 432.- Si el guardador probare que los bienes son demasiado exiguos para soportar el gasto de confeccin del inventario, podr el Juez, con audiencia del Representante del Ministerio Pblico, remitir la obligacin de inventariar solemnemente dichos bienes y exigir slo un apunte privado, bajo la firma del guardador, del Representante del Ministerio Pblico, de dos de los parientes ms cercanos del pupilo, mayores de edad, o de otras dos personas respetables, a falta de stos. [Art. 380 C. Chile]-Art. 721 Pr. Art. 433.- Si despus de hecho el inventario se encontraren bienes de que al hacerlo no se tuvo noticia, o por cualquier ttulo adquiriere el menor nuevos bienes, se har inventario de ellos, y se agregar al anterior. [Art. 383 C. Chile]-Art. 422 C. Art. 434.- Debe comprender el inventario aun las cosas que no fueren propias de la persona en guarda, si se encontraren entre las que lo son, y la responsabilidad del guardador se extender a las unas y a las otras. [Art. 384 C. Chile].

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Art. 435.- La simple mencin que se haga en el inventario de pertenecer a determinadas personas los objetos que se enumeren, no hace prueba en cuanto al verdadero dominio de ellos. [Art. 386 C. Anterior]-Art. 2406 C. N. del E.: [El autor expresa que las palabras]: simple mencin, [en el Cdigo de Chile dice]: Mera asercin.

Art. 436.- Si el guardador alegare que por error se han relacionado en el inventario cosas que no existan, o que se ha exagerado el nmero, peso o medida de las existentes, o que se les ha atribuido una materia o calidad de que carecen, no le valdr esta excepcin, salvo que pruebe no haberse podido evitar el error con el debido cuidado de su parte, o sin conocimientos o experimentos cientficos. [Art. 386 C. Chile]-Arts. 2408-2503 C. Comentarios: A pesar del texto de la Ley Romana, (13, tt. 51, lib. 5, Codicis) y la Ley Espaola (120, tt. 16, Part. 3), los intrpretes opinaron por admitir al tutor la prueba de un error justo y de hecho. (Goyena, artculos 224 al 237).9 Nuestro Cdigo adopta esa doctrina, pero exige no solo la prueba del error sino tambin la que no pudo evitarse. Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 437.- El guardador que alegare haber puesto a sabiendas en el inventario, cosas que no le fueron entregadas realmente, no ser odo, aunque ofrezca probar que tuvo en ello algn fin provechoso a la persona en guarda. Los pasajes oscuros o dudosos del inventario se interpretarn a favor de la persona en guarda, a menos de prueba en contrario. [Arts. 388 y 389 C. Anterior]-Arts. 464-2433-2503-2505 C. Art. 438.- El guardador que sucede a otro en el cargo, recibir los bienes con las mismas solemnidades ya expresadas, tenindose a la vista el anterior inventario para anotar las diferencias. Debe el guardador inmediatamente que se le discierna el cargo, pedir a su predecesor o a sus herederos, la rendicin judicial de las cuentas de la guarda y la posesin de los bienes del menor. [Arts. 390 C. Anterior-455 C. Argentina]-Arts. 422-484 C. B. J. pag. 316. Art. 439.- Durante la formacin del inventario, la administracin del guardador se limitar a los negocios que no admitan dilacin. [Art. 289 C. Italia]-Arts. 422-430 C.

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Art. 440.- Si el guardador tuviere algn crdito contra el menor, deber asentarlo en el inventario; y si no lo hiciere, no podr reclamarlo, (1) a menos que al tiempo del inventario hubiese ignorado la deuda a su favor. [Art. 453 C. Argentina].

-----(1) No podr reclamarlo en adelante, dice el modelo. Comentarios: Esto es para prevenir el fraude, pues un guardador que ya hubiese sido pagado podra hacer el inventario sin decir nada y cuando tuviere la conviccin de que el recibo se ha perdido o no aparece, entre los papeles, cobrar una segunda vez. El fraude se vuelve imposible obligando al guardador a declarar el crdito asentndolo en el inventario. Bibliografa adicional recomendada.11 Art. 441.- El Juez, segn la importancia de los bienes de la persona en guarda, de la renta que ellos produzcan, y de la edad del pupilo, fijar la suma anual que ha de invertirse en la educacin y alimentos, sin perjuicio de variarla segn fueren las nuevas necesidades del menor. [Art. 457 C. Argentina]-Arts. 475 C.; 597 Pr. Art. 442.- Si hubieren sobrantes en las rentas del pupilo, el guardador deber colocarlos al inters, en personas que presten toda seguridad, en los bancos, o adquirir bienes races con conocimiento y aprobacin del Juez, dndose audiencia al Representante del Ministerio Pblico. Arts. 449-3334 C.; 609 inc. 4 Pr. Estas operaciones deben ser hechas a nombre de los menores. [Art. 458 C. Argentina]-Art. 464 C. Bibliografa adicional recomendada.12 Art. 443.- El guardador para disponer de los dineros depositados en los bancos, necesita la autorizacin judicial, la que se conceder con audiencia del Ministerio Pblico y una vez demostrada la necesidad y conveniencia de hacerlo. [Art. 460 C. Argentina]-Arts. 3353 C.; 797 Pr. Bibliografa adicional recomendada.13 Art. 444.- Los bienes inmuebles, los derechos anexos a ellos, y los muebles preciosos

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y de afeccin, no pueden ser gravados ni enajenados por el guardador, sino por causa de absoluta necesidad, o evidente utilidad del menor, debidamente justificadas y previa la autorizacin judicial. Arts. 251-384-452-466-3423 C. B. J. pag. 1421 Cons. II. La justificacin de que se habla debe verificarse por medio de expertos en la materia de que se trata y con audiencia del Representante del Ministerio Pblico. [Arts. 373 y 374 C. Guatemala]-Arts. 733-797-798 Pr. Comentarios: Quac servando servari possunt. Esta prohibicin de enajenar libremente los inmuebles se remonta a un Senado Consulto del ao 195 de Septimio Severo que prohbe la venta de los praedia rustica vel suburban del pupilo. Concedida la autorizacin judicial no caduca por cambiar el representante, pues la autorizacin se otorga en atencin a la necesidad y utilidad del menor, y no en atencin a su representante. Todas las legislaciones exigen autorizacin judicial para enajenar o gravar los bienes races. Nuestro artculo, siguiendo el Derecho Romano, le exige adems respecto de los muebles preciosos (y de afeccin) (L. 22, tt. 37. Lib. 5 Codicio).14 Segn el Derecho Romano, deba mediar necesidad absoluta; pero el Cdigo Francs admite la utilidad evidente. Bibliografa adicional recomendada.15 Art. 445.- Cuando la enajenacin se haya verificado para cubrir con su producto algn objeto determinado, el Juez sealar al guardador el plazo (1) dentro del cual deber acreditar que el producto de la enajenacin se ha invertido en su objeto. [Art. 375 C. Guatemala]-Arts. 735-797 Pr. -----(1) El plazo de que habla este artculo no exceder de treinta das. (Art. 735 inc. 2 Pr.)

Art. 446.- La venta de bienes inmuebles del menor, debe adems hacerse en subasta pblica y judicial, bajo pena de nulidad. En la enajenacin de alhajas y muebles preciosos o de afeccin, el Juez resolver, con audiencia del Representante del Ministerio Pblico, si conviene o no la subasta, pudiendo dispensarla, acreditada la utilidad del menor. Art. 376 C. Guatemala]-Arts. 1291 C.; 736-791-797-798 Pr. B. J. pag. 1879 Cons. II.

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Comentarios: [En cuanto a la subasta pblica, dice el autor]: Para evitar las colusiones y a fin de que la concurrencia haga subir el precio de la finca. Si no hay subasta pblica, la venta es nula con nulidad relativa, porque la subasta se exige, en la venta de bienes inmuebles de los incapacitados, como un requisito necesario para la proteccin de estos ltimos. Es sabido que las nulidades que tienen por causa la inobservancia, en dao del incapaz, de aquellas formalidades especiales, que no son sustanciales del contrato, sino que son exigidas para su proteccin o para integrar su capacidad, son nulidades relativas. Siempre que el acto sea llevado a cabo por el guardador u otro representante legtimo. (Aubry et Rau, 334, 14).16 Bibliografa adicional recomendada.17 Art. 447.- El guardador no podr hacerse pago de sus crditos contra el menor sin la aprobacin judicial. [Art. 377 C. Guatemala]-Arts. 440-462-463 C. Bibliografa adicional recomendada.18 Art. 448.- El guardador no podr aceptar para s mismo a ttulo gratuito u oneroso la cesin de ningn derecho o crdito del (2) menor. Solo puede adquirir ese derecho por herencia. [Art. 378 C. Guatemala]-Arts. 465-2565 inc. 1 C. ------(2) Derecho o crdito contra el menor, dice el Comentarios: El legislador no quiere que el guardador especule con un derecho contra el pupilo, pues si esta especulacin puede ser hecha con ventaja, debe redundar exclusivamente en provecho del pupilo, por ejemplo, si se puede comprar el crdito por un precio inferior a su valor nominal, el guardador debe hacer esa operacin para su pupilo solamente, y nunca debe hacerlo con provecho propio. En general no debe adquirir un derecho que ponga su propio inters en conflicto con el inters del pupilo. Es verdad que el guardador puede algunas veces tener intereses opuestos a los de su pupilo, pues no es siempre posible evitarlo; pero se debe evitar a todo trance la especulacin, y sobre todo que el guardador cree por su propia voluntad ese conflicto de intereses. A fin de impedir eso est la disposicin de este artculo. (Baudry Vente, XVII, 194.23).19 Por esas razones la prohibicin no se aplica a la subrogacin, que no es una especulacin. As, pues, si el guardador paga una deuda del pupilo con sus propios fondos, nada se opone a que se subrogue en los derechos del acreedor. (Aubry et Rau, I, n 116.20 Laurent, XXIV, n 66.53 21). Bibliografa adicional recomendada.22 Art. 449.- El dinero que resulte sobrante despus de cubiertas las cargas y atenciones de la guarda, el que proceda de pago de capitales, o de venta de modelo.

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bienes y el que se adquiera de cualquier otro modo, ser empleado (3) por el guardador de la manera ya dicha, desde el momento en que se renan doscientos pesos. [Art. 371 C. Guatemala]-Arts. 442-3334 C.; 609 inc. 3 Pr. -------(3) Ser impuesto por el guardador, dice el modelo. Comentarios: El pago que hagan los deudores en manos del guardador es vlido, y si el empleo de lo pagado no es hecho de conformidad con la ley, el guardador es el responsable; los deudores no lo son. Por lo mismo, los deudores al hacer el pago no pueden exigir que el guardador justifique el empleo que har de los fondos. (Artculo 467 C). Bibliografa adicional recomendada.23 Art. 450.- Al rendir cuentas el guardador no le ser admisible para imputar intereses, la manifestacin de no haber encontrado establecimiento o persona competente en quien poner (1) el dinero de que habla el artculo anterior. [Art. 372 C. Guatemala]-Arts. 491-3334 C. -------(1) En quien imponer el dinero, dice el modelo. Bibliografa adicional recomendada.24 Art. 451.- El guardador no podr dar en arriendo los bienes inmuebles del menor por ms de cinco aos, sino en caso de necesidad o utilidad y previa la autorizacin judicial, con audiencia del Representante del Ministerio Pblico. En todo caso cesa el arriendo por llegar el menor a la mayora de edad o ser declarado mayor. [Arts. 379 C. Guatemala-477 inc. 10 C. Argentina]-Arts. 259-466-2814-29452949-3296 inc. 3-3929 C. Bibliografa adicional recomendada.25 Art. 452.- Si las rentas del menor no alcanzaren para su educacin y alimentos, el Juez podr autorizar al guardador para que emplee una parte del principal en ese fin. [Art. 461 C. Argentina]-Art. 444 C. Bibliografa adicional recomendada.26

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Art. 453.- Si los pupilos no tuvieren suficientes medios para los gastos de educacin y alimentos, el guardador pedir autorizacin al Juez para exigir de la persona a quien corresponda la prestacin de alimentos. [Art. 462 C. Argentina]-Arts. 288-292 C. Bibliografa adicional recomendada.27

Art. 454.- Si los pupilos no tuvieren de quien exigir los alimentos o esas personas no se hallaren en circunstancias de darlos, el guardador con autorizacin del Juez, puede ponerlos en otra casa o contratar el aprendizaje de un oficio y alimentos. (2) [Art. 464 C. Argentina]-Art. 295 C. -----(2) Y contratar el aprendizaje de un oficio y los alimentos, dice el modelo. Art. 455.- El guardador no podr mandar al pupilo fuera de la Repblica, ni llevrselo consigo sin autorizacin del Juez. [Art. 466 C. Argentina]-Art. 421 C. Bibliografa adicional recomendada.28

Art. 456.- Sin autorizacin judicial no podr el guardador recibir dinero prestado en nombre del menor en cantidad que exceda de trescientos pesos, ya sea que se constituya o no una hipoteca en el contrato. [Art. 381 C. Guatemala]-Arts. 444-3423 C. Art. 457.- El guardador no podr repudiar ninguna herencia deferida al menor sin decreto del Juez con conocimiento de causa. [Art. 397 C. Chile]-Art. 1233 C. Las donaciones o legados no podrn tampoco repudiarse sin decreto del Juez; y si impusieren obligaciones o gravmenes al pupilo, no podrn aceptarse, sin previa tasacin de las cosas donadas o legadas. [Art. 398 C. Chile]-Art. 307 C. El guardador no puede hacer donacin a nombre del menor. [Art. 385 C. Guatemala]-Arts. 2760-2761-2769 C.

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La remisin gratuita de un derecho se sujeta a las reglas de la donacin. [Art. 403 C. Chile]-Arts. 2119-2125 C. Comentarios: Debera ser necesaria autorizacin tambin para aceptar una herencia, como en el Cdigo francs; pues si bien es verdad que toda herencia se entiende aceptada a beneficio de inventario, podra suceder, sin embargo, que la herencia se halle insolvente, y en ese caso y otros semejantes, ms vale abstenerse de aceptar, que incurrir en las cargas de liquidarla, sin esperanza de provecho. (Vase el artculo 307). El guardador debe conservar el patrimonio del pupilo, y por lo mismo no puede mermarlo con liberalidades. As, pues, desde tiempo inmemorial ha sido prohibido al guardador hacer donaciones a nombre del pupilo. En verdad esa facultad sera contradictoria con el objeto de la misin del guardador. Bibliografa adicional recomendada.29 Art. 458.- El guardador necesita previo decreto judicial para proceder a transacciones o compromisos sobre derechos del pupilo que se valen en ms de quinientos pesos, y sobre sus bienes races; y en cada caso la transaccin o el fallo del compromisario, se sometern a la aprobacin judicial, so pena de nulidad. [Art. 400 C; Chile]-Arts. 2182-3553 C.; 801-963-976 Pr. Para determinar la competencia del Juez que debe dar la autorizacin por razn de la cuanta, se atender al valor total de los bienes en que el menor tiene o pueda tener parte. Art. 799 Pr. Comentarios: Este artculo debe entenderse en el caso que no se trate de bienes races y que se requiera subasta pblica. La doctrina del artculo es tomada del Cdigo francs. La facultad de transigir supone la de ceder en parte su derecho y la de comprometer implica la renuncia de los trmites establecidos por la ley; actos que implican dominio y que solo pueden ser ejecutados por el mandatario autorizado especialmente. (Demolombe, VII, p. 655).30 Bibliografa adicional recomendada.31 Art. 459.- El guardador sin autorizacin judicial no podr enajenar los ganados de cualquier clase que formen los establecimientos rurales; pero s puede hacerlo con aquellos cuya venta es permitida a los usufructuarios que tienen el usufructo de esas cosas. [Art. 477 inc. 1 C. Argentina]-Arts. 252-1509 C. Tampoco podr hacer gastos extraordinarios en las fincas que administra, sin autorizacin judicial. [Art. 477 inc. 3 C. Argentina]

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Art. 460.- No ser necesaria la autorizacin del Juez, cuando la enajenacin de los bienes del pupilo fuere motivado por ejecucin de sus acreedores, cumplimiento de sentencia, o por exigencia del copropietario de bienes indivisos con los pupilos, o cuando fuere necesario hacerla a causa de expropiacin por utilidad pblica. [Art. 473 C. Argentina]-Arts. 617-2531 n 1-2565 n 5 C. Bibliografa adicional recomendada.32 Art. 461.- El guardador cuidar de hacer pagar lo que se deba al pupilo, inmediatamente que sea exigible el pago, y de perseguir a los deudores por los medios legales. [Art. 408 C. Chile]-Art. 3334 C. Tambin cuidar especialmente de interrumpir las puedan correr contra el pupilo. [Art. 409 C. Chile]-Art. 931 inc. 1 C. Toda negligencia a este respecto le constituye responsable. Art. 494 C. B. J. pag. 2354. prescripciones que

Comentarios: Si no persigue a los deudores, sin justificar su omisin, es responsable de esos valores al pupilo. Bibliografa adicional recomendada.33 Art. 462.- El guardador podr cubrir con los dineros del pupilo las anticipaciones que haya hecho a beneficio de ste, llevando los intereses legales; mas para ello deber ser autorizado por el Juez. [Art. 411 C. Anterior]-Arts. 489-3337 n 4 C. N. del E.: [El autor hace la observacin que en vez de]: Intereses legales, el modelo dice: inters corrientes. Bibliografa adicional recomendada.34 Art. 463.- Si el pupilo le fuere deudor de alguna especie, raz o mueble, a ttulo de legado, donacin o cualquier otro, ser preciso que la posesin de ella se le d por el Juez. [Art. 412 C. Anterior]-Art. 1128 C.

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Art. 464.- En todos los actos y contratos que ejecute o celebre el guardador en representacin del pupilo deber expresar esta circunstancia en la escritura del mismo acto o contrato, y si no lo hace as, se reputar ejecutado el acto o contrato en representacin del pupilo, si a ste le fuere til y no de otro modo. En las escrituras pblicas se insertar el decreto de discernimiento. [Art. 411 C. Chile]-Arts. 437 inc. 2-2503-3331 inc. 2 C.; 23 n 3 Ley del Notariado. Comentarios: Factum tutoris, factum pupilli. Bibliografa adicional recomendada:.35 Art. 465.- Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el guardador, su cnyuge o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, sus hermanos o sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin judicial. [Art. 412 inc. 1 C. Chile]-Arts. 447-448-471-490-3552-3553 C. Art. 466.- El guardador, ni con autorizacin judicial, podr comprar por s o interpsita persona, bienes races del pupilo ni muebles preciosos o que tengan valor de afeccin, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge y a sus ascendientes o descendientes. [Art. 412 inc. 2 C. Chile]-Arts. 471-2565 n 1 C. Comentarios: Los Cdigos modernos se pueden clasificar en dos categoras: unos que permiten al guardador comprar los bienes del pupilo cumpliendo con ciertos requisitos, y otros que se lo prohben en absoluto. A la primera categora pertenecen el Cdigo espaol (artculo 275), y el Cdigo de Holanda que le permite siempre que se haga en pblica subasta y con aprobacin del juez, del tutor subrogado y de los parientes del menor. A la segunda categora, el Cdigo francs (artculo 450) el italiano (artculo 300), portugus, Guatemala, Mjico y Argentina. Nuestro Cdigo en cierto sentido participa de ambos sistemas, porque solo lo prohbe en absoluto cuando se trata de bienes races, o muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; y lo permite cuando se trata de otros bienes, con ciertos requisitos. (Arto. 465 C). En cuanto a la prueba de la interpretacin corresponde al que la haga y podr producirla por todos los medios legales, siendo su determinacin una cuestin de hecho que queda al arbitrio del Juez. Podr servir de base para establecer que existe interposicin, siempre que haya otras pruebas que la corroboren, el hecho de que el interesado en el acto sea alguna de las personas que menciona el artculo 465 y 466, sobre todo si la compra de los bienes races se hace por un hermano o consanguneo. Pero esta circunstancia es solo un antecedente que por s mismo nada prueba, ya que dichas personas pueden comprar esos bienes para s. (Vase mi nota al artculo 2565 C). Segn algunos, se trata de nulidad absoluta porque el acto es penado como delito por el artculo 280 inciso 3 Pn, y siendo delito constituye un objeto ilcito. El guardador no puede comprar por s, ni por persona intermedia, bienes races ni muebles preciosos que tengan

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valor de afeccin, ni an con autorizacin judicial. Esta prohibicin se extiende a su cnyuge, sus ascendientes y descendientes. Pero el guardador puede comprar los otros muebles, con autorizacin judicial segn el artculo 465, y las otras personas que en el mismo se enumeran. Si compran sin autorizacin judicial el acto es nulo, pero Qu clase de nulidad, absoluta o relativa? Parece que es absoluta, porque constituye delito, segn el mismo artculo del Pn. Bibliografa adicional recomendada.36 Art. 467.- Los deudores del pupilo que paguen al guardador quedan libres de todo nuevo pago. [Art. 405 C. Chile]-Art. 2014 C. Art. 468.- El guardador no necesita de autorizacin judicial para la contitucin de una hipoteca o servidumbre sobre bienes races que se han trasferido o trasmitido a la persona en guarda con la carga de constituir dicha hipoteca o servidumbre. [Art. 395 inc. 2 C. Chile]. Bibliografa adicional recomendada.37

Art. 469.- El guardador no podr sin autorizacin judicial provocar la divisin de bienes races o hereditarios que posea la persona en guarda con otros proindiviso. Hecha la divisin de una herencia o de bienes races que la persona en guarda posea con otros proindivisos, ser necesario para que tenga efecto, nuevo decreto del Juez, que con audiencia del Ministerio Pblico la apruebe y confirme. [Arts. 396 y 399 C. Chile]-Arts. 1351-1388 C.; 1531-1545-1547 Pr.; 185 CC. Cuando en la particin tenga inters el guardador, se nombrar al menor un guardador especial o ad litem que lo represente en todo el juicio y en las diligencias de aprobacin. Arts. 328 n 4-1352 C.; 712-1531-1547 Pr. Comentarios: No se distingue si la masa hereditaria a [ser partida] comprende inmuebles o [si es] exclusivamente mobiliaria. La distincin de muebles o inmuebles no existe en este caso, porque se ha abusado del adagio Vilis mobilium possessio. En el antiguo Derecho se tena por mxima reconocida que una masa mobiliaria equivale a un inmueble. Sapit quid immobile. Hay una tendencia en la doctrina por disminuir las trabas para la enajenacin de los inmuebles, y para que desaparezcan lo que llaman el abuso de proteccin. Todas esas formalidades acarrean gastos y dilaciones que son al fin perjudiciales al pupilo. Para la venta de los inmuebles, por ejemplo, debera ser suficiente la autorizacin judicial, y solo exigir la subasta cuando el valor pase de cierta suma. Lo mismo se dice de la particin.

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Esta autorizacin judicial es necesaria cuando el guardador provoca por s mismo la particin, porque la ley quiere evitar que la provoque en malas condiciones, cuando quizs no sea prudente hacerlo; pero la autorizacin no ser necesaria cuando la particin ha sido provocada por alguno de los consignatarios mayores, en ejercicio de su legtimo derecho, porque entonces la particin se impone de pleno derecho, y tiene el carcter de obligacin legal para el incapaz, como para todos los dems comuneros o coherederos. Pues ser necesario someter la particin, para que tenga efecto, a la aprobacin del Juez. Por regla general, siempre que en la particin de la masa de bienes, o de una porcin de la masa, tengan inters personas ausentes que no hayan nombrado apoderado, personas bajo guarda, o personas jurdicas, ser necesario someterla a la aprobacin judicial, una vez practicada. (Artculo 1388 C). Laurent hace observar que el tutor no necesita autorizacin judicial cuando, en vez de pedir la particin a nombre de su representado, se limita solamente a contestar la demanda de particin, puesto que sta debe tener lugar desde el momento en que es pedida, ya que nadie est obligado a permanecer en indivisin. Siendo pues, necesaria la particin, desde entonces, resulta intil la intervencin judicial para autorizar un acto que nadie puede impedir. Bibliografa adicional recomendada.38 Art. 470.- El dinero que se ha dejado o donado al pupilo para la adquisicin de bienes races, no podr destinarse a ningn otro objeto, (1) salvo que intervenga autorizacin judicial con conocimiento de causa. [Art. 401 C. Chile].

------(1) A ningn otro objeto que la impida o embarace, dice el modelo. Art. 471.- Cesa la prohibicin del art. 466 respecto a la venta de bienes, en el caso de que el guardador, su mujer, ascendientes o descendientes, parientes o socios, sean coherederos o partcipes del menor. [Art. 521 C. Mxico]-Arts. 2565 n 5-2746 C. Art. 472.- El guardador no podr sin autorizacin del Juez, variar la carrera a que estaba dedicado el menor por la persona que lo tena bajo su patria potestad. El Juez para autorizar el cambio recabar siempre la voluntad del menor. [Art. 369 C. Guatemala]-Art. 427 C. El guardador deber rendir cuenta anual de la gestin y administracin de los bienes ante el Juez de Distrito. Arts. 482 y sigts. C.; 807 Pr. Bibliografa adicional recomendada.39 Art. 473.- La cuenta deber contener una relacin de ingresos y gastos, y

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suministrar los datos necesarios sobre la disminucin o aumento de la fortuna, apoyndose en justificantes, en la forma y medidas usuales. El Representante del Ministerio Pblico intervendr siempre en el examen de la cuenta. Arts. 483 y sigts.-3318 C.; 610 Pr. Art. 474.- Por ningn motivo dejar el guardador de presentar la cuenta anual y el testador no podr dispensare este deber. (1) Arts. 431-482-484-1342 C.; Pr. -----(1) Arts. 472, inciso 3-473-474.-El ltimo inciso del artculo 472, que se refiere a cuentas de la guarda aparece en el original manuscrito del Cdigo como artculo separado, que inadvertidamente dej sin numerar el copista. Es de suponer que por este motivo las ediciones impresas del Cdigo convirtieron esa disposicin en el inciso final del artculo 472. As se explica la falta de relacin que guarda la materia de este inciso con la de los otros incisos del mismo artculo. Obsrvese asimismo que los artculos 473 y 474 se hallan mal colocados en este captulo que trata "De la administracin de la guarda", pues en nuestro Cdigo existe un captulo especial intitulado "De las cuentas de la guarda". (Vase Captulo XIX Ttulo V del Libro I). Comentarios: Si el testador desea ser liberal con el guardador, puede serlo de mil otros modos. A qu poner tentaciones a la probidad de los guardadores? Anotaciones al pie de pgina del artculo: El artculo 474 es una repeticin de lo dispuesto en el artculo 431 in fine, y en el 484 in fine. Bibliografa adicional recomendada.40 Art. 475.- El Juez en vista de la cuenta anual, aumentar o disminuir la cantidad que haya de invertirse en la alimentacin y educacin del menor. Arts. 441-539 C. Bibliografa adicional recomendada.41 Art. 476.- El guardador tiene derecho a una retribucin sobre los bienes del menor, que podr fijar la persona que le nombr en el testamento. A falta de dicha designacin la har el Juez. Igualmente sealar la retribucin de los guardadores legtimos y judiciales. En ningn caso bajar dicha retribucin del cinco ni exceder del veinte por ciento de las rentas lquidas de los bienes del menor. [Art. 390 C. Guatemala]-Arts. 150 C.; 597-598-600 Pr. Comentarios:

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Pero no en el caso en que los frutos hayan de pasar por los alimentos, pues en ese caso el guardador no goza del tanto por ciento. (Artculo 598 Pr.). Las legislaciones ms adelantadas consideran la guarda como un cargo pblico instituido en beneficio de la sociedad y la establecen como gratuita. (Ver artculo 1836 del Cdigo alemn). Al tribunal tutelar [le corresponde] la facultad de acordar remuneracin en ciertos casos. Segn el artculo 597 Pr., el Juez puede mandar que pasen los frutos por alimentos. Esta asignacin no constituye al guardador en dueo de los frutos y rentas de los bienes de su pupilo, sino que implica la obligacin correlativa con aquel derecho, no solo de administrar los bienes del pupilo, sino tambin de suministrarle alimentos, vestido y educacin con arreglo a su clase y circunstancias. De tal modo, el incumplimiento de estos deberes priva necesariamente al guardador del derecho de hacer suyos los frutos y productos del caudal del pupilo. As se desprende del sentido recto y gramatical de la locucin frutos por alimentos, y porque la interpretacin contraria constituira un beneficio notorio para el guardador con dao de los intereses del pupilo, lo cual se opone a los principios fundamentales de la institucin de la guarda. Bibliografa adicional recomendada.42 Art. 477.- Para hacer esta regulacin, el Juez tendr presente el mayor o menor trabajo del guardador, la mayor o menor actividad que haya empleado y el monto del capital. [Art. 391 C. Guatemala]. Art. 478.- Si el guardador nombrado por el testador hubiere recibido algn legado de l que pueda estimarse como recompensa de su trabajo, no tendr derecho a la retribucin; pero es libre para no aceptar el legado y percibir la retribucin. [Art. 488 C. Argentina]. Bibliografa adicional recomendada.43 Art. 479.- En general, siempre que se exija al guardador para algn acto o contrato que celebre, autorizacin judicial, deber oirse al Representante del Ministerio Pblico. (1) Arts. 558-733-789 Pr. --------(1) Ley de 31 de mayo de 1898 La Asamblea Nacional Legislativa Decreta: Unico:-Aprobar el decreto que dice:

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<<El Presidente del Estado, deseoso de hacer economas compatibles con el buen servicio pblico, Decreta: Art. 1.-Suspndense provisionalmente los empleos de Mdico Forense y Representante del Ministerio Pblico. Art. 2.-Las funciones de los Mdicos Forenses sern desempeadas gratuitamente por los profesores del lugar, siempre que sean requeridos por las autoridades, de acuerdo con la ley de 29 de septiembre de 1894. Art. 3-Las funciones de los Representantes del Ministerio Pblico quedan a cargo de los Sindicatos Municipales de las cabeceras de Distrito, en calidad de cargo concejil y sujetas al Ttulo XV de la Ley Orgnica de Tribunales. Art. 4-La presente ley empezar a regir a partir de su publicacin, debiendo darse cuenta especialmente de ella a la prxima legislatura. Dada en Managua, a los 29 das del mes de marzo de 1898. J. S. Zelaya.El Ministro de Justicia-Erasmo Caldern>>. Dada en el Saln de Sesiones-Managua, 28 de mayo de 1898. G. Abaunza.-D. P.-L. Ramrez M. D. S.-Gabriel Rivas D. S. Publquese-Palacio Nacional-Managua, 31 de mayo de 1898. J. S. Zelaya.-El Ministro de Justicia-Erasmo Caldern. (Boletn Judicial, pag. 3780).

Bibliografa adicional recomendada.44

CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cita omitida. 2. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 425]: Artos. 450 Francia, 445 Argentina, 262 Espaa. [Para el prrafo 2]: Artos. 468 Francia, 263 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 425]: Arto. 428 C. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 426]: Artos. 450 Francia, 264 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 427]: Arto. 264 Espaa.

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6. Concordancias adicionales: [Para el artculo 428]: Arts. 327, 425/2, 483. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 429]: Arto. 391 Francia. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 430]: Artos. 451 Francia, 264 Espaa, Tt. 16, 18, Part. 6. 9. Cita omitida. Garca Goyena. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 436]: Arto. 331 Uruguay. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 440]: Arto. 451/2 Francia. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 442]: Artos. 407 Chile, 269/6 Espaa. 13. Concordancias adicionales: [Para el artculo 443]: Arto. 449 C. 14. Cita omitida. 15. Cdigos citados: [Para el artculo 444]: Artos. 391, 457 Francia, 472 Argentina, 394 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 444]: Arto. 1686 C. 16. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. 17. Cdigos citados: [Para el artculo 446]: Artos. 459, 805, 827, 839, 1062, 1686 Francia, 272 Espaa, 394 Chile. 18. Cdigos citados: [Para el artculo 447]: Arto. 275 Espaa. 19. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. 20. Aubry y C. Rau. Op. Cit. 21. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. 18 vols. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. 22. Cdigos citados: [Para el artculo 448]: Artos. 450, 509 Francia, 329 Italia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 448]: Artos. 2460 C. 23. Cdigos citados: [Para el artculo 449]: Artos. 455, 456 Francia, 406 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 449]: Artos. 443, y 467 C. 24. Cdigos citados: [Para el artculo 450]: Arto. 273 Espaa. 25. Cdigos citados: [Para el artculo 451]: Artos. 595, 1429, 1430, 1718 Francia, 408 Chile. 26. Cdigos citados: [Para el artculo 452]: Artos. 457 Francia, 432 Chile. 27. Cdigos citados: [Para el artculo 453]: Arto. 433 Chile. 28. Cdigos citados: [Para el artculo 455]: Arto. 269/9 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 455]: Arto. 352 C. [Para el artculo 456]: Planiol et Ripert, 1930. 29. Cdigos citados: [Para el artculo 457]: Artos. 461, 776 Francia, 269/10, 275/1 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 457]: Arto. 2765 C. 30. Demolombe. Cours de Code Napolen, 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). 31. Cdigos citados: [Para el artculo 459]: Artos. 467, 2045 Francia, 269/12, 1810 Espaa, 401 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 459]: Artos. 3257 C.

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32. Cdigos citados: [Para el artculo 460]: Arto. 460 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 460]: Arto. 469 C. 33. Concordancias adicionales: [Para el artculo 461]: Arto. 494 C. 34. Cdigos citados: [Para el artculo 462]: Arto. 451 Francia. 35. Cdigos citados: [Para el artculo 464]: Arto. 464 Francia. 36. Cdigos citados: [Para el artculo 466]: Arto. 275/4 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 466]: Artos. 987, 2819, 2822 C. B. J. p. 10136, IV. 37. Cdigos citados: [Para el artculo 468]: Arto. 269/6 Espaa. 38. Cdigos citados: [Para el artculo 469]: Artos. 465, 466, 838, 840 Francia, 269/7 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 469]: Arto. 460 C. 39. Cdigos citados: [Para el artculo 472]: Arto. 269/2 Espaa. 40. Cdigos citados: [Para el artculo 474]: Artos. 467, 469, 471 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 474]: XII Tt. Prel. 41. Cdigos citados: [Para el artculo 475]: Arto. 276 Espaa. 42. Cdigos citados: [Para el artculo 476]: Arto. 526 Chile, 276 Espaa. 43. Cdigos citados: [Para el artculo 478]: Arto. 530 Chile. 44. [Otros autores citados]: Savigny. Le Droit des Obligations. VII, VIII. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. II, VI. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Demolombe. Cours de Code Napolen, VII, VIII, XXIX. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; III, IV, VII, VIII. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. II, III. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 1903. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. M. Borja Soriano. Teora de las obligaciones. IV, VI, VII. 16 Edicin Editorial Porra. Mxico, 1998. R. J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. M. Troplong. Droit Civil Explique. I. 5ta. Edition. Charles Hingray. Libraire-Editeur. Paris, 1843 - 1859. Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5ta. Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. III, XV. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. A. Alessandri, M. Somarriba. Curso de Derecho Civil. I. 3ra. Edicin. Editorial Nacimiento.

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Chile, 1961. Pg. 414. Guillouard. Traite Theoriqu et pratiqu de procedure. I. Pars, 1882-1897. B. Gutierrez Fernndez. Cdigo o Estudios Fundamentales Sobre el Derecho Cdigo Civil Espaol. Parte II. 2da. Edicin. Imprenta Snchez, Madrid, 1868. CAPITULO XVIII De los modos de acabarse la guarda Art. 480.- La guarda se acaba: 1 2 Por la muerte del guardador, su remocin o excusacin admitida por el Juez. Por la muerte de la persona en guarda, por llegar el menor a la mayor edad o ser declarado mayor, o por contraer matrimonio.

[Art. 489 C. Argentina]-Arts. 271 n 1-319 inc. 2-343 C. N. del E.: [El autor agrega al final de este artculo las palabras]: o emancipado. Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 481.- Sucediendo la muerte del guardador, sus albaceas, o sus herederos mayores de edad, debern ponerla inmediatamente en conocimiento del Juez del lugar, y proveer entre tanto a lo que las circunstancias exijan respecto a los bienes y persona del menor. El Representante del Ministerio Pblico, est obligado tambin a ponerla en conocimiento del Juez. [Art. 490 C. Argentina]. Bibliografa adicional recomendada.2 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 480]: Arto. 278 Espaa. 2. Concordancias adicionales: [Para el artculo 481]: Arto. 303 C. CAPITULO XIX De las cuentas de la guarda Art. 482.- El guardador est obligado a llevar cuenta fiel y documentada de las rentas y de los gastos que la administracin y la persona del menor hubieren hecho necesarios, aunque el testador lo hubiere exonerado de rendir cuenta alguna. [Art. 492 C. Argentina]-Arts. 254-431-472 inc. 3-474-1269-1317-1342-3318 C.;

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807 y sigts. Pr. B. J. pags. 2354-3993. Comentarios: El Cdigo ha elevado la obligacin de rendir cuentas a la categora de las leyes de orden pblico, y prohbe renunciar a la facultad de pedirlas, y por la misma razn, prohbe al menor que al hacer su testamento pueda eximir a su tutor de esa obligacin. Me parece exagerada, dice Machado, la vigilancia y control ejercidos sobre el mayor, aun con el objeto de beneficiarlo, como fuera de lugar la limitacin de no poder renunciar en su testamento a este derecho. Estas medidas se resienten de las seguridades creadas en beneficio de los menores, coartando su libertad, y privndolos de facultades que han debido respetarse. (Machado, Tomo II, p. 89).1 Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 483.- En cualquier tiempo el Representante del Ministerio Pblico o el menor mismo, cuando hubieren dudas sobre la buena administracin del guardador, por motivos que el Juez tenga por suficientes, podrn pedirle que exhiba las cuentas de la guarda. [Art. 493 C. Argentina]-Arts. 399-472 C. Comentarios: Los jueces deben ordenar la presentacin de la cuenta a la menor duda, cuando el guardador es una persona extraa al pupilo, as como deben ser difciles en acceder, cuando sean los abuelos o hermanos de quienes se quejare. Sera ms provechoso para el menor intentar la remocin, cuando se tienen dudas de la buena administracin, que autorizarlo para exigir las cuentas cuando tuviere sospechas. (Machado). Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 484.- Terminada la guarda, el guardador o sus herederos deben dar cuenta justificada de su administracin, al menor o al que lo represente, en el trmino que el Juez lo ordene, aunque el menor en su testamento lo hubiere eximido de esta obligacin. [Art. 494 C. Argentina]-Arts. 431-438 inc. 2-474 C. Comentarios: Como que pesan sobre los herederos las consecuencias de todas las obligaciones de su causante. Ni era necesario que el Cdigo lo expresara. (Chacn, p. 295).4 Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 485.- Contra el guardador que no d verdadera cuenta de su administracin, o que sea convencido de dolo o culpa grave, el menor que estuvo a su cargo, tendr el derecho de apreciar el dao y perjuicio recibidos, y el guardador podr ser condenado en la suma apreciada, si ella pareciere al Juez estar arreglada a lo que los bienes del menor

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podran producir. [Art. 495 C. Argentina]-Arts. V, n 7 Tit. Preliminar C.-396 n 3-487 C.; 1245-1246-1415 Pr. Comentarios: La ley deja al Juez la apreciacin del perjuicio sin ms norma de conducta que su propia conciencia que no podr formarla, pues faltan los hechos, que son los elementos necesarios para constituirla. La condenacin por el solo juramento de una de las partes, debe tener un lmite del cual no se debera pasar. Hay sumo peligro en lanzar al juez a lo desconocido porque puede dar por resultado un abuso intolerable. El juez debera aplicar la ley, examinar y apreciar hechos, dejando el dominio de la conciencia para otros funcionarios. (Machado, II, p. 98).6 Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 486.- Los gastos de rendicin de cuentas deben ser anticipados por el guardador; pero le sern abonados por el menor si las cuentas estuvieren dadas en la debida forma. [Art. 496 C. Argentina]. B. J. pag. 3993. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 487.- Para los efectos del art. 485 se entender no ser verdadera la cuenta de la administracin, cuando no se haya llevado da por da a medida que se vayan practicando por el guardador sus actos administrativos que requieran las partidas correspondientes. Los gastos menudos podrn hacerse constar en una sola partida que comprenda un tiempo que no exceda de quince das. Arts. 473-3318 C. Art. 488.- Las cuentas deben ser rendidas en el lugar en que se desempea la guarda, a no ser que el pupilo o el que lo representa legalmente, prefieran el domicilio del guardador. [Art. 497 C. Argentina]-Arts. 420-421 C.; 266 n 2 Pr.

Art. 489.- Sern abonables al guardador todos los gastos debidamente hechos y comprobados, aunque de ellos no hubiere resultado utilidad al menor, y aunque los hubiere anticipado de su propio dinero, si para ello hubiere obtenido autorizacin judicial. [Art. 498 C. Argentina]-Art. 462 C. Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 490.- Hasta pasado un mes de la rendicin de cuentas, es de ningn valor todo convenio entre el guardador y el pupilo ya mayor o declarado mayor, relativo a la administracin de la guarda.

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[Art. 499 C. Argentina]-Arts. 112 n 3-142 n 4-150-465-2760 C. Comentarios: El Cdigo francs seala solo 10 das hasta haberlas presentado. No es necesario que las cuentas estn aprobadas. Esta facultad est limitada en los casos de los artculos que se citan al pie [del arto. 490 C]. Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 491.- Los saldos de las cuentas del guardador producirn el inters legal en pro o en contra, segn el caso. [Arts. 500 C. Argentina-572 C. Mxico]-Arts. 450-1345-1859-3319 C. Comentarios: El artculo guarda silencio respecto a la poca en que comienzan a correr esos intereses. El Cdigo francs hace diferencia entre los saldos en favor del tutor, devengarn inters desde que el pupilo sea requerido, y cuando sean en contra, es decir, en favor del pupilo, los devengar desde la presentacin de la cuenta. Segn Machado, los intereses de los saldos se debern, desde que la cuenta se cerr, sin distincin y cuando hay discusin sobre la cuenta, si la sentencia reformare esos saldos, se debern desde el da de la sentencia que los hiciera exigibles, a menos de disponerse lo contrario en la misma. (Machado, Tomo, II, p. 94).11 La obligacin de rendir cuentas y la de entregar los bienes, una vez expirado el cargo, son independiente y no subordinada la una a la otra; de tal modo que el guardador no puede excusarse de la entrega de los bienes a pretexto de no haberse rendido la cuenta. Bibliografa adicional recomendada.12 Art. 492.- Los que han estado bajo guarda, concluida sta, pueden pedir la inmediata entrega de sus bienes que estn en poder del guardador, sin esperar la rendicin o aprobacin de las cuentas, aunque el guardador alegue la existencia de algn saldo a su favor. [Art. 501 C. Argentina]. Bibliografa adicional recomendada.13 Art. 493.- La palabra pupilo empleada en este Cdigo, se entender comprender a todas las personas que estn sujetas a guarda. [Art. 501 C. Argentina]. Art. 494.- El guardador es responsable del valor de los crditos activos, si dentro de sesenta das, contados desde el vencimiento del plazo, no ha obtenido su pago o garanta que asegure ste, o no ha pedido judicialmente el uno o la otra. [Art. 403 C. Guatemala]-Art. 461 C. B. J. pag. 2354.

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Art. 495.- Si el menor no est en posesin de algunos bienes a los que tenga derecho, el guardador ser responsable de la prdida de ellos, si dentro de dos meses, contados desde que tuvo noticia del derecho del menor, no entabla judicialmente a nombre de ste las acciones conducentes para obtener el recobro o la indemnizacin. [Art. 404 C. Guatemala]. Art. 496.- Si entabladas por el guardador las acciones reales o personales correspondientes al pupilo, dejare de gestionar de tal modo que el Juez las declare desiertas (1) ser responsable de todos los daos y perjuicios ocasionados al pupilo. Tambin ser responsable del perjuicio que por su culpa o negligencia en los juicios se cause al menor. Arts. 2619-3715 C. -----(1) Este artculo trata de acciones declaradas desiertas. El art. 928 n 2, habla de demandas declaradas desiertas. El Cdigo de Procedimiento Civil, art. 2114, se refiere a juicios declarados desiertos. Parece que esta desercin es el abandono o caducidad que se desarrolla en el Tit. XV del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, lo cual envuelve un concepto diferente de lo que en nuestras leyes se entiende por la desercin de los recursos. Obsrvese que el art. 928 C. fu tomado del Cdigo Civil de Costa Rica (art. 877), en cuya legislacin se declara desierta la 1 instancia de un juicio cuando el actor deja de instar su curso durante seis meses (art. 417 Pr. Costa Rica). (Vase Boletn Judicial, pgina 1592). Comentarios: [Anotaciones al pie de pgina de cada artculo]: En el artculo 26 de la Ley Agraria de 2 de mayo de 1917 (vigente) [cuando se escribi esta obra se le llamaba desercin] a la caducidad o abandono de las denuncias de tierras baldas. Art. 497.- Todas las acciones del pupilo contra el guardador, sus fiadores, garantes o inmuebles hipotecados, por hechos relativos a la administracin de la guarda, lo mismo que las del guardador contra el pupilo, quedan extinguidas por el lapso de cuatro aos, contados desde el da en que siendo ya mayor el que estuvo en guarda, haya recibido bienes y la cuenta correspondiente; y si falleciere antes de cumplirse el cuatrienio, prescribir dicha accin en el tiempo que falte para cumplirlo. (1) [Art. 414 C. Guatemala]-Arts. 921-1345 C. Comentarios: La accin personal del pupilo que reclama el saldo que resulte contra el guardador despus de rendida la cuenta d la administracin. Prescribir en cuatro aos?. El Cdigo Francs seala diez aos, pero slo respecto de las acciones del menor

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contra el tutor. Nuestro Cdigo abrevia an ms que lo hace el francs, a fin de libertar al guardador de pleitos en un tiempo en que estaran probablemente perdidas las piezas justificativas de los hechos impugnados y hasta el recuerdo de las circunstancias que los aplican y abonan. Abreviada la accin, era lgico hacer lo mismo respecto de la accin en contrario contra el menor. (Ver Proyecto de Goyena, artculo 266).14 Ntese que no todas las acciones del pupilo contra el guardador prescriben en cuatro aos. As, por ejemplo las que se refieran a cuestiones que surgen en la rendicin de cuentas; la accin de rendicin de cuentas propiamente dicha; la accin de responsabilidad por mala gestin; la accin de restitucin de frutos; la accin de rectificacin de cuentas por omisiones. Todas esas son relativas a la administracin. Pero, la accin de reivindicacin de bienes races; las demandas por el pago de sumas; la reclamacin de un crdito adquirido contra el guardador por herencia, no se prescriben en cuatro aos. Bibliografa adicional recomendada.15 Art. 498.- Si la guarda hubiere fenecido durante la menor edad, el pupilo podr ejercitar las mismas acciones contra el guardador principal y los subrogados, computndose entonces los trminos desde el da que llegue a la mayor edad o cese la incapacidad. [Art. 415 C. Guatemala]-Arts. 309-931 inc. 3 C. Bibliografa adicional recomendada.16 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. J. O. Machado. Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. 11 vols. Editorial Cientfica y Literaria. Buenos Aires, 1922. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 482]: Arto. 469 Francia, 279 Espaa, 415 Chile, Goyena 255. 1. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 483]: Artos. 416 Chile, 470 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 483]: Arto. 428 C. 4. J. Chacn. Estudio Comparado del Cdigo Civil Chileno. Imprenta del Mercurio, Valparaiso, 1868. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 484]: Artos. 280 Espaa, 417 Chile, 371 Uruguay. 6. Machado. Op. Cit. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 485]: Arto. 423 Chile. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 486]: Artos. 471 Francia, 284 Espaa. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 489]: Artos. 471 Francia, 377 Uruguay. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 490]: Artos. 472 Francia, 285 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 490]: Arto. 985 N 1. 11. Machado. Op. Cit. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 491]: Artos. 474, 1153 Francia., 424 Chile, 379 Uruguay. 13. Cdigos citados: [Para el artculo 492]: Arto. 382 Uruguay.

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14. F. Garca de Goyena. Concordancias, motivos y comentarios del Cdigo Civil Espaol. 4 Vols. Imprenta de la Sociedad Tipogrfica-Editorial. Madrid, 1852. 15. Cdigos citados: [Para el artculo 497]: Arto. 472, 475 Francia, 287 Espaa., 427 Chile. 16. [Otros autores citados]: M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. Savigny. Le Droit des Obligations. VIII. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. II. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). Zacharie. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. Demolombe. Cours de Code Napolen. V, VII, VIII. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. V, XXVIII. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. III. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 1903. E. Bonnier. Tratado Terico Prctico de la Pruebas en Derecho Civil y en Derecho Penal. I. Traduccin por Jos Vicente y Caravantes. 5ta. Edicin. Editorial Reus S.A., Madrid, 1928. Delvincourt. Cours de Code Civil. I. 5 Edicin. Editorial A. Egrome. Paris, 1824. Guillouard. Traite Theoriqu et pratiqu de procedure. Pars, 1882-1897. R. J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. M. Ortolan. Explicacin Histrica de las Instituciones del Emperador Justiniano. II. Traduccin por Francisco Prez de Anaya. 3ra. edicin. Establecimiento tipogrfico de R. Rodrguez de Rivera. Madrid, 1986. M. Troplong. Droit Civil Explique. II. 5ta. Edition. Charles Hingray. Libraire-Editeur. Paris, 1843 - 1859. TITULO VI REGISTRO DEL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS -------CAPITULO I Disposiciones preliminares

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Art. 499.- El estado civil es la calidad de un individuo en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones civiles. [Arts. 304 C. Chile-434 C. Guatemala].

Comentarios al artculo: No hay una expresin tcnica para calificar a las personas que no son parientes unas de otras. Se les llama comunmente extraos; pero es esa una palabra anfibolgica, que tambin tiene otra significacin. (Planiol, I, n 721).1 Se da el nombre de cuestiones de estado a las acciones que conciernen a la filiacin.

Art. 500.- Dicha calidad deber constar en el Registro del Estado Civil, cuyas actas sern la prueba del respectivo estado. [Art. 435 C. Guatemala]-Arts. 564-565 C. Art. 501.- La oficina se denominar Oficina del Registro del Estado Civil, y estar a cargo de un funcionario nombrado por la Municipalidad, y donde no la hubiere, por el jefe superior correspondiente. En las ciudades cabeceras de Distrito, los Registradores del Estado Civil, debern ser abogados, notarios, o instruidos en derecho. (1) [Arts. 4 de la Ley Reglamentaria del Estado Civil, de 22 de febrero de 1899 (B. J. pag. 943)1 de Ley de 18 de febrero de 1906]. B. J. pag. 3276.

------(1) El inciso 2 de este artculo qued reformado por la Ley de 18 de febrero de 1906 y deca asi: <<En las ciudades cabeceras de Distrito los registradores debern ser abogados o notarios>>. La Ley fu publicada en el Diario Oficial n 2889 correspondiente al 16 de abril de 1906). Art. 502.- En cada ciudad, villa y pueblo de la Repblica, habr esa oficina. Los sueldos del Registrador y secretario y los gastos del despacho, saldrn de los fondos municipales. (1) [Arts. 1 y 6 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Art. 508 C.

-------(1) Ley de 30 de mayo de 1904.

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El Presidente de la Repblica Considerando: Que en el departamento de Zelaya, solo en la ciudad de Bluefields existe municipalidad y en los otros pueblos de ese departamento no hay ms que Gobernadores o Agentes de Polica; y siendo de urgente necesidad el establecimiento en aquella seccin de la Repblica, de la oficina del Registro del Estado Civil de las personas, como lo previene el nuevo Cdigo Civil, en uso de sus facultades, Decreta: Art. 1-Los Gobernadores o Agentes de Polica del departamento de Zelaya, ejercern las funciones de Registradores del Estado Civil de las personas, en los lugares donde no haya municipalidad. Art. 2-Asignar a dichos funcionarios la cantidad de veinte pesos mensuales como sobresueldo por este trabajo. Art. 3-Los libros sern provistos por el Gobierno. Art. 4-El presente decreto empezar a regir desde su publicacin. Dado en Managua, a los treinta das del mes de mayo de mil novecientos cuatro.-J. S. Zelaya-El Ministro de la Gobernacin-Adolfo Altamirano. (Vase Reglamento de Polica, pgina 307). Art. 503.- En el Registro Civil se asentarn: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Los nacimientos. Los matrimonios. La legitimacin de los hijos. El reconocimiento de los hijos ilegtimos. Las emancipaciones y declaraciones de mayora de edad. El discernimiento de las guardas. Las defunciones. Las sentencias de separacin de cuerpos, de divorcio, nulidad de matrimonio y declaracin de ausencia.

[Arts. 439 C. Guatemala-245 C. Costa Rica-326 C. Espaa-60 Ley Provisional del Registro Civil, Espaa]-Arts. 555 C.; 1527 Pr. B. J. pag. 1198. Art. 504.- Cada una de estas circunstancias se registrar en un libro separado, en el cual se dejar la tercera parte de la anchura del papel para margen; y en ste se anotarn todas las incidencias y modificaciones que sufra el estado civil. Los libros se renovarn cada ao. [Art. 440 C. Guatemala]-Art. 511 C.

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Art. 505.- Se llevar un duplicado de los libros expresados en el artculo anterior, en el cual se copiarn inmediatamente y con toda exactitud las actas respectivas. Las copias sern autorizadas por el funcionario encargado del Registro, y los libros que las contengan, sern depositados en el Archivo general de la Repblica, cada ao. [Art. 44 C. Mxico]-Art. 567 C. Art. 506.- Estos libros sern costeados por los fondos municipales de la respectiva poblacin, o por el Erario donde no hubiere municipio. (1) [Art. 441 C. Guatemala].

-------(1) Vase el art. 3 de la Ley de 30 de mayo de 1904, en la nota del art. 502 C. Art. 507.- El encargado de la Oficina del Registro del Estado Civil, autorizar las partidas y razones que asiente con la firma de un secretario que nombrar de antemano, y en defecto de ste, con la de un notario o las de dos testigos. [Art. 7 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. Art. 508.- El encargado de la oficina del Registro del Estado Civil, autorizar las partidas y razones que asiente con la firma de un secretario que nombrar de antemano, y en defecto de ste, con la de un notario o las de dos testigos. [Art. 7 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. Art. 509.- Son funciones y deberes del encargado de la Oficina del Registro del Estado Civil: 1. Llevar los libros de que trata el art. 504, foliados y rubricados en la primera y ltima hoja por el Alcalde de la ciudad o jefe del lugar, expresando el nmero de los folios que comprenden. 2. Asistir a su despacho diariamente y a las horas que haya fijado la Municipalidad o jefe, las cuales no podrn ser menos de cuatro. 3. Asentar inmediatamente se le pidan, las partidas a que se refiere el art. 503. Si los nacidos, casados, legtimados, reconocidos, emancipados, autorizados para la guarda, muertos, separados de cuerpos, divorciados o declarados ausentes, fueren de otra jurisdiccin, siempre sentar la partida del caso, sacar certificacin de ella en papel comn y la remitir al funcionario encargado del Registro en la jurisdiccin correspondiente.

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4.

Observar en todas las partidas que asiente los requisitos que siguen: a) El asiento se har en forma de acta verbal sin abreviaturas, raspaduras ni nmeros, y sin insertar nada que le sea extrao. b) Al pie de ella se salvarn los errores, si los hubiere habido, y despus de concluida, se leer a los interesados. c) Las partidas sern firmadas por los interesados, si supieren y quisieren, el encargado del Registro y su secretario, todos con firma entera. Si los interesados no supieren o no quisieren firmar, se pondr razn de esta circunstancia. d) Se extendern las partidas una en pos de otra, por orden numrico; pero con la debida separacin de fecha,

y a su margen izquierdo se pondrn el nombre y apellido del nacido, de los casados, legtimados, reconocidos, emancipados, guardadores y pupilos, de los muertos, separados de cuerpos, divorciados y ausentes, respectivamente. e) Dar las certificaciones que se le pidan de las partidas correspondientes. Estas certificaciones sern autorizadas por el Registrador y su secretario en papel sellado de veinte centavos, devengando los derechos que le designen los aranceles generales. Cuando las certificaciones fueren exigidas por la autoridad, se extendern al pie del auto u orden, sin exigir por ello ningn derecho. f) Asentar en un libro de razones que tambin llevar, constancia de las certificaciones que expidiere, expresando en ella, el da, mes y ao y la persona o funcionario a quien se hubiere dado la certificacin. g) Cuidar de la seguridad de los libros de su cargo, a fin de evitar que sean sustrados, alterados o destruidos. h) Enviar al Jefe Poltico respectivo en todo el mes de junio un estado de los nacidos, muertos y casados durante el ao. [Art. 9 Ley Reglamentaria del Estado Civil].

Bibliografa adicional recomendada.2 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 2. [Otros autores citados]: F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. III. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920.Laurent, 426. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del

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Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940.

CAPITULO II Del registro de nacimientos Art. 510.- Todo padre de familia o cabeza de familia, en cuya casa se verifique un nacimiento, est obligado a hacerlo presente al funcionario del Registro Civil, a ms tardar dentro de ocho das subsiguientes al suceso. Debe declarar a dicho funcionario: 1. 2. 3. Qu da y hora se verific el nacimiento. El sexo y nombre del recin nacido. Quin es la madre y su estado, si la madre puede aparecer. B. J. pag. 2336. 4. Quin es el padre, si fuere conocido y pudiere aparecer. Art. 532 C. Se entiende que no pueden aparecer los que por motivos de honestidad o decoro, tengan inconveniente para ello. [Arts. 442, 443 y 444 C. Guatemala-11 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Art. 221 C. B. J. pag. 3571. Art. 511.- En la inscripcin de nacimiento se anotar cualquiera otra inscripcin que posteriormente se haga en el Registro relativa a la misma persona. [Art. 244 C. Costa Rica]. Art. 512.- Si el recin nacido tuviere o hubiere tenido uno o ms hermanos del mismo nombre, se declarar su orden en la filiacin, anotando las partidas de muerte de los hermanos anteriores que tuvieron el mismo nombre. [Art. 240 in fine C. Costa Rica]. Art. 513.- A falta del padre de familia, tendrn obligacin de dar el parte al Registro del Estado Civil, los parientes del recien nacido o cualquiera persona que haya asistido al parto. [Art. 445 C. Guatemala]. Art. 514.- Las personas en cuya casa se exponga un recin nacido, estn

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obligadas a dar conocimiento del hecho en el mismo trmino sealado en el art. 510 al funcionario encargado del Registro del Estado Civil, puntualizando en cuanto sea posible las circunstancias de que trata el art. 510; y en todo caso, el da, hora, mes, ao y lugar del hallazgo, la edad aparente del expsito y todas las seales particulares que puedan servir para el futuro reconocimiento de la misma criatura. Art. 320 c. Igual obligacin tienen los que encuentren a un nio recin nacido al aparecer abandonado en cualquier lugar poblado o despoblado. [Art. 446 C. Guatemala-12 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. Art. 515.- La muerte del nio recin nacido no exime de la obligacin de dar parte al encargado del Registro Civil, ni a ste de la de asentar las partidas correspondientes de nacimiento y defuncin en los libros respectivos. [Art. 13 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. Art. 516.- Siendo el hijo nacido durante el matrimonio o en tiempo en que legalmente deba reputarse nacido dentro l, no puede ser admitido en el Registro declaracin en contrario, aunque la madre diga no ser de su marido, o ste afirme que el hijo no es suyo. [Art. 243 C. Costa Rica]-Art. 214 C. Art. 517.- En ningn caso podr asentarse una partida en que se le d al nacido otro calificativo que el de legtimo o ilegtimo. * Reformado por Decreto N 1743, Gaceta N 263, del 18-11-70. Art. 518.- Si naciere un nio de padres nicaragenses durante un viaje por mar, deber redactarse el acta de nacimiento dentro de las veinticuatro horas, en los buques de guerra nacionales, ante el capitn o el que haga sus veces, y en los mercantes nacionales, por el capitn o patrn o el que lo sustituya en sus funciones. Se inscribir el acta de nacimiento al final del rol o lista de la tripulacin. [Art. 380 C. Italia]. Art. 519.- En el primer puerto a que el buque arribe, si estuviere en pas extranjero y residiere en l un Agente Diplomtico o consular de Nicaragua, debern el capitn o patrn, depositar en poder de aquel funcionario una copia autorizada de las actas de nacimiento que hubieren redactado; y dicho funcionario, las trasmitir por la va correspondiente al encargado del Estado Civil del lugar en que se habra inscrito el nacimiento del nio, si se hubiera efectuado en Nicaragua. Si el puerto fuere nicaragense, se depositarn las actas originales en mano de la autoridad martima, quien la trasmitir al competente Registro del Estado Civil. [Art. 381 C. Italia].

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Art. 520.- En caso de nacimiento de un nio de padres nicaragenses durante un viaje por mar, en buque que no sea de guerra o mercante nacionales, el padre o madre o familiares, al llegar a un puerto donde existiere algn Agente Diplomtico o consular de la Repblica, debern darle aviso del nacimiento para la inscripcin y efectos de que trata el art. 519. Si el nio ha nacido estando ya la madre en viaje para Nicaragua, el aviso se dar al competente Registro, a ms tardar dentro de quince das, contados del arribo de los padres a su vecindario. Art. 521.- Los jefes o administradores de los hospitales, hoteles, casas de maternidad, hospicios y otros establecimientos semejantes, estn obligados a dar parte al Registrador de los nacimientos ocurridos en dichos establecimientos, a ms tardar dentro de veinticuatro horas, haciendo las indicaciones de que habla el art. 510. Art. 522.- Si el parto es de gemelos, se har mencin de ello en cada una de las partidas, expresndose el orden de los nacimientos. CAPITULO III Registro de matrimonios Art. 523.- El funcionario encargado del Registro del Estado Civil, sentar en el libro de matrimonios la partida correspondiente, expresando: 1. 2. El da, mes, ao y juzgado ante quien se verific el matrimonio. El nombre, apellido, estado anterior, profesin u oficio y domicilio de los cnyuges: el nombre y apellido del Juez, (Prroco o Autoridad Eclesistica ante quien se celebr el matrimonio.) (1) B. J. pag. 6347. 3. El nombre y apellido, edad, profesin y domicilio de los testigos que lo presenciaron.

En la partida de matrimonio se anotar cualquiera otra inscripcin que posteriormente se haga en el Registro, relativa a alguno de los cnyuges. [Arts. 14 Ley Reglamentaria del Estado Civil-249 C. Costa Rica]. B. J. pags. 2434-2816-3569.

-----(1) El inciso 2 de este artculo, reformado por el art. 6 de la Ley de 18 de febrero de 1926, deca as: <<2 El nombre, apellido, estado anterior, profesin u oficio y domicilio de los cnyuges: el nombre y apellido del Juez ante quien se celebr el matrimonio>>. (Vase la nota (2) correspondiente al art. 95 C.)

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Art. 524.- Todo varn que se casare estar obligado a dar parte al funcionario encargado del Registro Civil, en la jurisdiccin en que se celebr el matrimonio, a ms tardar dentro de cinco das de haberse verificado su enlace, especificando los pormenores de que trata el artculo anterior. [Art. 15 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. B. J. pags. 2434-2816-3569. Art. 525.- Las constancias o certificados de matrimonios celebrados por nicaragenses fuera de la Repblica, una vez autenticados en forma, se copiarn ntegramente en el libro correspondiente por el funcionario encargado del Registro del Estado Civil del domicilio en que residan los esposos. [Art. 16 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Arts. 106/593 C. Art. 526.- Cuando en un juicio civil o criminal resulte declarada la celebracin de un matrimonio que no se hallare inscrito en el Registro respectivo o que lo hubiere sido con exactitud, se pondr copia en dicho libro de la ejecutoria que servir de prueba del matrimonio. [Art. 17 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Arts. 233 n 1-576N. del E. : [El autor agrega el prefijo]: Ine. [A la palabra]: exactitud. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 527.- Cuando se declare nulo un matrimonio por la autoridad correspondiente, sta remitir testimonio de la sentencia ejecutoriada al funcionario encargado del Registro Civil respectivo, quien lo custodiar formando legajo con los otros que se le enven, y pondr al travs de la partida que corresponda, la razn de haberse anulado el acto y el motivo de la anulacin, y citar el folio concerniente al testimonio. Cuando el matrimonio se hubiere disuelto por muerte de ambos cnyuges o de alguno de ellos, se pondr tambin razn al travs de la partida que corresponda, de haberse ste disuelto y el motivo de la disolucin, citndose el folio concerniente a la partida de defuncin respectiva. Se autorizarn dichas razones por el funcionario y su secretario, poniendo firma entera y expresando la fecha en letras. [Art. 18 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. Art. 528.- Cuando se haya celebrado un matrimonio in artculo mortis, se har un nuevo asiento en el Registro, tan luego se presente la justificacin que previene la ley, ponindose nota de referencia al margen de la primera inscripcin. [Art. 68 Ley Provisional del Registro Civil, Espaa]-Art. 130 C. CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 526]: Artos. 122 Italia, 198 Francia. 2363 C.

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CAPITULO IV Registro de legtimacin por subsiguiente matrimonio Art. 529.- Cuando en el acto de celebrarse el matrimonio, los cnyuges declaren que antes de l han tenido hijos a quienes por el matrimonio confieren la legitimacin, el Juez lo expresar as en el acta del matrimonio, indicando el nombre y la edad de los reconocidos; y el Registrador har constar al travs de la partida de nacimiento de stos, su legitimacin por medio del matrimonio de sus padres, cuya partida y fecha se enunciarn tambin en la razn. Art. 238 C. Art. 530.- En cualquier tiempo, despus de celebrado el matrimonio, pueden los padres presentarse personalmente o por medio de apoderado especial escriturario, ante el funcionario encargado del Registro Civil, manifestando su libre y expontnea voluntad de legitimar a los hijos que procrearon antes del matrimonio. A continuacin dicho funcionario extender una acta circunstanciada en que expresar el lugar, hora, da, mes y ao, los nombres y apellidos, profesin, edad y domicilio de los cnyuges, la voluntad expontnea expresada por stos para hacer a legitimacin por medio del matrimonio que celebraron y cuya partida se indicar; y el nombre y edad de cada uno de los legitimados, procedindose en lo dems con entero arreglo al artculo anterior. Art. 238 C. El acta ser firmada por el encargado del Registro, los cnyuges legitimantes o sus apoderados, y el secretario del despacho. Si los interesados pidieran certificacin del acta de legitimacin, se les dar en el papel sellado correspondiente. Art. 509 inc. e) C. Art. 531.- Cuando la legitimacin se hiciere por escritura pblica, deber inscribirse en el Registro del Estado Civil, ponindose razn de la inscripcin al pi de dicha escritura, la cual se har constar tambin al travs de las partidas de nacimiento de los hijos legitimados. Art. 533 C. CAPITULO V Registro de reconocimiento de hijos ilegtimos Art. 532.- Cuando el padre reconozca a un hijo ilegtimo en el acta de nacimiento, deber firmar el acta del Registro en prueba del reconocimiento; o si no puediere hacerlo en persona, dar autorizacin en poder escrito ante Notario. El Registrador no admitir la declaracin de paternidad que no sea en esta forma, e igualmente deber procederse respecto de la madre.

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[Art. 463 C. Guatemala]-Arts. 222-240-510 n 4-1017-3358 inc. 2 C. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 533.- Cuando el reconocimiento de los hijos ilegtimos se haga por escritura pblica, se proceder como est dispuesto en el artculo anterior, respecto a la inscripcin. Lo mismo se har cuando el reconocimiento se verifique por acto testamentario. La ejecutoria en que se declare la filiacin deber anotarse al margen del registro del nacimiento, hacindose la correspondiente inscripcin. [Art. 464 C. Guatemala]-Art. 531 C. B. J. pag. 2816. CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Concordancias adicionales: [Para el artculo 533]: Arto. 235/2 C. CAPITULO VI Registro de emancipaciones y declaraciones de mayor edad Art. 534.- En los casos de emancipacin por matrimonio no se formar acta separada; el encargado del Registro anotar las respectivas actas de nacimiento de los cnyuges, expresando al margen de ellas quedar estos emancipados en virtud del matrimonio, y citando la fecha en que ste se celebr, as como el nmero y la foja del acta relativa. [Art. 105 C. Mxico]. Art. 535.- Las actas de emancipacin por voluntad del que ejerza la patria potestad, se formarn insertando a la letra la levantada por el Juez que autoriz la emancipacin, y se anotar en el acta de nacimiento, expresando al margen de ella quedar emancipado el menor, y citando la fecha de la emancipacin y el nmero y foja del acta relativa. [Art. 106 C. Mxico]. N. del E.: [El autor en la 3ra. lnea despus de la palabra]: Juez, [agrega la palabra]: Notario. Art. 536.- Si en la oficina en que se registr la emancipacin no existe el acta de nacimiento del emancipado, el encargado del Registro remitir copia del acta de emancipacin al del lugar en que se registr el nacimiento para que haga la anotacin correspondiente. [Art. 107 C. Mxico]-Art. 509 inc. 3 C. CAPITULO VII Registro de discernimiento de guardas

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Art. 537.- Todo guardador deber hacer inscribir en el Registro la guarda dentro de cinco das a ms tardar de haberse obtenido el discernimiento de la guarda. Art. 414 C. Art. 538.- El registro de la guarda contendr, para cada clase de ellas, una partida especial en la que deber anotarse: El nombre y apellido, la condicin, edad y domicilio de la persona sujeta a la guarda. El nombre y apellido, condicin y domicilio del guardador, lo mismo que el nombre y apellido, condicin y domicilio del fiador. El testimonio de la sentencia de discernimiento de la guarda. El da en que comenz a ejercerse. La fecha del inventario y la suma total de ste, tan luego se verificare. Art. 539.- Se llevar nota en el Registro de los estados anuales de la administracin del guardador y de sus resultados. Art. 540.- Si el domicilio del guardador se cambiare o trasladare a otro distrito judicial, el guardador declarar este hecho en el Registro, haciendo nueva inscripcin en el del nuevo domicilio a que se haya trasladado la guarda. Art. 421. C. Art. 541.- Las guardas a que estn sujetos los condenados a interdiccin civil, se inscribirn conforme a las reglas anteriores y se copiar la sentencia ejecutoriada en que se imponga dicha pena. Los Jueces, Representantes del Ministerio Pblico, y Registradores cuidarn del exacto cumplimiento de estas disposiciones. CAPITULO VIII Registro de defunciones Art. 542.- Toda defuncin que ocurriere en el territorio nicaragense, debe inscribirse en el Registro del Estado Civil. [Art. 250 C. Costa Rica]. Art. 543.- La inscripcin de defuncin adems de las declaraciones generales que fuere posible obtener, mencionar: 1. 2. 3. El da, hora, mes, ao y lugar del fallecimiento. El nombre, sexo, apellido, edad, nacionalidad y domicilio del difunto. Los nombres, domicilio, nacionalidad y profesin de los padres del muerto, si de eso hubiere noticia.

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4. 5. 6.

El nombre del otro cnyuge, si el fallecido hubiere sido casado o viudo. La enfermedad o causa de la muerte, si es conocida. Si test o no, en qu forma y ante quien.

[Arts. 251 C. Costa Rica-467 inc. 5 C. Guatemala]. Art. 544.- Si apareciere el cadver de una persona cuya identidad no sea posible reconocer, la inscripcin deber expresar: 1. 2. 3. 4. El lugar donde fu hallado el cadver. El estado en que se hallare. Su sexo y la edad que represente. El vestido que tena y cualquiera otras circunstancias o indicios que se encontraren y puedan servir para identificar la persona del extinto.

Si despus se reconoce la identidad del muerto, se completar la inscripcin con los esclarecimientos obtenidos, los cuales se harn constar al travs de la partida primitiva que se asent antes de la identificacin del difunto. [Art. 252 C. Costa Rica]. Art. 545.- Estn obligados a dar parte de la defuncin ocurrida, el cnyuge sobreviviente: en su falta los ascendientes y los descendientes mayores de edad; en falta de stos, los parientes ms cercanos que vivieren en la casa del difunto: en defecto de stos, el mdico o cirujano que asisti a la persona de cuya defuncin se trata; y en defecto de todos, el cabeza de familia extrao, en cuya casa ocurri la muerte. Darn el expresado parte refiriendo las circunstancias de que trata el art. 543. Cuando el fallecimiento ocurriere en una poblacin, el parte de que trata el inciso anterior se dar a ms tardar dentro de veinticuatro horas de haber ocurrido la muerte. Cuando ocurriere en despoblado, se dar dentro de igual trmino; pero en todo caso, antes de la inhumacin del cadver, al Juez de la Mesta, o al Jefe de Cantn, o Comisario ms inmediato, para que stos lo trasmitan al encargado del Registro Civil. [Art. 20 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Arts. 580 C. Art. 546.- La misma obligacin de dar parte tiene cualquiera persona que encuentre un cadver en casa inhabitada o fuera de ella en algn lugaren que pareciere abandonado, expresando, en cuanto fuere posible, las circunstancias del art. 543. [Art. 21 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Art. 250 Reglamento de Polica. Art. 547.- Si resultaren seales o indicios de muerte violenta o hubiere lugar a sospechas por otras circunstancias, no se verificar el enterramiento del cadver sino despus que el funcionario judicial o de policia respectivo asistido por el Mdico Forense, haya levantado acta sobre el estado del cadver, y adems circunstancias del caso, as como tambin respecto de las noticias que se hayan podido adquirir sobre el nombre, apellido, edad, profesin, nacionalidad y domicilio del difunto.

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[Art. 389 C. Italia]-Art. 253 Reglamento de Polica. Art. 548.- El funcionario judicial o de polica deber inmediatamente trasmitir al encargado del Registro Civil del lugar en que haya muerto la persona, las noticias enunciadas en el expediente con arreglo a las cuales se extender el acta de fallecimiento. [Art. 390 C. Italia]. Art. 549.- En caso de muerte de una persona cuyo cadver no ha sido posible encontrarse, la autoridad de polica, formar expediente acerca de este hecho, y de las circunstancias de edad, profesin, domicilio, nacionalidad, etc. etc.; y lo enviar al Registro del Estado Civil respectivo para que lo custodie y haga la inscripcin correspondiente en vista de los datos. [Art. 391 C. Italia]. Art. 550.- Los jefes o administradores de los hospitales, hospicios de hurfanos, colegios, hoteles y otros establecimientos semejantes, estn obligados a trasmitir el aviso, con las indicaciones del art. 547, dentro de veinticuatro horas. [Art. 388 C. Italia]. Art. 551.- En caso de muerte ocurrida a bordo de una embarcacin que navegue en aguas de Nicaragua, ser obligado a dar el parte de que trata el art. 543, en cuanto fuere posible, al comandante del puerto de la Repblica a donde la embarcacin llegue, el capitn o el que mande la embarcacin, a fin de que el Comandante prevenga al que lleva el Registro Civil de la comprensin, proceda a registrar la defuncin en el libro correspondiente. Cuando la defuncin hubiere acaecido en alta mar en buque que navegue con bandera de la Repblica, tendr el que lo mande o el capitn igual obligacin. Lo mismo se proceder, si la defuncin se verificare a bordo de un buque de la Repblica cualquiera que sean las aguas en que navegue. [Arts. 23 Ley Reglamentaria del Estado Civil-474 C. Guatemala]. Art. 552.- Respecto de los que murieren en campaa o en algn combate o encuentro de armas efectuado dentro o fuera de la Repblica y en que hubieren tomado parte tropas nicaragenses o extranjeras al mando de jefes nicaragenses, es obligacin del que manda la tropa dar parte al Ministerio de la Guerra en el menor trmino posible, de las muertes ocurridas, expresando las circunstancias del art. 543 en cuanto fuere posible. El Ministerio las comunicar a quienes corresponde para las inscripciones respectivas. Igual obligacin se impone a los que manden la tropa respecto de los nacimientos que ocurran. [Art. 24 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. Art. 553.- En caso de muerte de alguna persona en cuartel o crcel, o por consecuencia de la ejecucin de pena capital, el jefe del establecimiento o del cuerpo, el Alcalde de las crceles o el funcionario que haya presidido el acto de la ejecucin, dar cuenta de ella al Registrador respectivo; pero no se har mencin en la partida de esa circunstancia.

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[Arts. 25 Ley Reglamentaria del Estado Civil-86 Ley Provisional del Registro Civil, Espaa]. Art. 554.- Los encargados del cuidado de los cementerios, darn cuenta cada quince das al Registrador, de las inhumaciones de los cadveres que durante ese tiempo se hubieren efectuado, con designacin del nombre, apellido y domicilio de la persona muerta. Art. 555.- En los casos de inundacin, incendio o cualquier otro desastre en que no sea posible reconocer el cadver, se formar el acta por la declaracin de los que lo hayan recogido expresando en cuanto fuere posible, las seas del mismo y de los vestidos u objetos que con l se hayan encontrado. [Art. 137 C. Mxico]-Art. 47 C. Art. 556.- Si no aparece el cadver, pero hay certeza de que alguna persona ha sucumbido en el lugar del desastre, el acta contendr la declaracin de las personas que hayan conocido a la que no aparece, y las dems noticias que sobre el suceso puedan adquirirse. [Art. 138 C. Mxico]-Art. 549 C. Art. 557.- Si alguno muriere durante un viaje por mar, se redactar el acta de defuncin por las personas designadas en el art. 518, observndose las disposiciones de los artculos 519 y siguientes. Cuando a consecuencia de un desastre hubiesen muerto todos los que iban a bordo, la autoridad martima nicaragense, demostrado el desastre, har inscribir la respectiva declaracin en cada uno de los registros a que respectivamente pertenecieran las personas fallecidas. En el caso de que hubiese muerto parte de la tripulacin y pasajeros, y figuraren entre los fallecidos los capitanes, sustitutos o patrones, se redactarn las actas de defuncin, sirviendo de base a estas actas las declaraciones de los supervivientes. [Art. 396 C. Italia]. Art. 558.- En caso de naufradio en aguas extranjeras de buques de guerra o mercantes nacionales, el respectivo Agente Diplomtico o cnsul, cuando fuere posible, asentar las partidas de los fallecidos en los trminos del inciso 2 del artculo anterior, de la manera y para los efectos que se fijan en el art. 519. Si el naufragio ha sido respecto de buques que no son nacionales, el Agente Diplomtico o consular, proceder en iguales trminos respecto de los nicaragenses fallecidos. Art. 559.- Cuando se legitime por subsiguiente matrimonio a un hijo difunto para conferir a sus descendientes el beneficio de la legitimacin, se tomar razn de sta al margen de la partida de nacimiento y de la partida de defuncin. Art. 242 C. CAPITULO IX

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Registro de sentencias de separacin de cuerpos, de divorcio, anulacin de matrimonios y declaracin de ausentes. Art. 560.- Toda sentencia de separacin de cuerpos deber inscribirse en el Registro, expresando: 1. 2. 3. El nombre, apellido, profesin, edad y domicilio de los cnyuges. El Juez o Tribunal que dict la sentencia, y su fecha. Los nombres de los hijos menores hbidos en el matrimonio o que por l fueron legitimados.

De la inscripcin correspondiente, se tomar razn al margen de la del matrimonio. Si los cnyuges volvieren a unirse, se tomar tambin razn, en la misma forma, de la sentencia que declare la cesacin de los efectos de la separacin de cuerpos. Art. 561.- Las sentencias que decreten el divorcio contencioso o voluntario, debern inscribirse, observndose los requisitos establecidos en el artculo anterior; y lo mismo se har respecto de las sentencias que declaran la nulidad de un matrimonio. Arts. 181-196-527 C. Art. 562.- La declaracin de ausencia de una persona, deber ser inscrita expresndose: 1. 2. 3. El nombre y apellido, profesin y domicilio del desaparecido. La sentencia que declara la ausencia, su fecha y copia Los nombres y apellidos y domicilio de las personas a quienes se haya conferido la posesin de los bienes. La guarda del ausente se inscribir, observndose los requisitos establecidos en el Captulo VI. Tambin se inscribir la cesacin de la guarda del ausente, anotndose en la primera inscripcin.

de la parte resolutiva.

Bibliografa adicional recomendada.1 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Concordancias adicionales: Arto. 3962 N 2 C. CAPITULO X Disposiciones generales

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Art. 563.- Los ministros de cualquier culto o funcionarios, al celebrar un matrimonio, y al verificar un enterramiento, darn aviso al Registrador. Igual obligacin, tendr el cartulario que autorice el contrato de las capitulaciones matrimoniales. [Art. 26 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Arts. 153-524-589 C. Art. 564.- Las certificaciones de las partidas de nacimiento, de matrimonio o de defuncin, extendidas en debida forma por el Registrador, lo mismo que las referentes a la legitimacin, reconocimiento de los hijos ilegtimos, y dems actos sujetos a inscripcin, harn prueba del respectivo estado civil, as en juicio como fuera de l. [Arts. 27 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Art. 500 C. B. J. pags. 539-1277-2087-3930 Cons. II.-7612. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 565.- Se presume la autenticidad y pureza de las partidas del Registro Civil, si estuvieren extendidas en debida forma; pero podrn impugnarse, probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona o personas a que el documento se refiere, con aquellas a quienes se pretende aplicar. Tambin se pueden impugnar las partidas probando la falsedad de su contenido. Podr asmismo declararse nula la partida que no est extendida con las solemnidades legales. [Art. 28 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. B. J. pag. 3571. Comentarios: No tiene valor la prueba rendida contra la partida, sin alegarse previamente falsedad o ilegitimidad de la misma. (B. J. p. 222, Cons., III). Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 566.- En caso de haberse omitido alguna partida en alguno de los libros del ao respectivo, ya existiendo el Registro, se admitirn sumariamente las pruebas que se sealarn adelante, con audiencia del Ministerio Pblico y dems interesados. Conocer el Juez de Distrito respectivo, y declarada bastante las probanzas, dictar el correspondiente fallo, cuya certificacin servir al Registrador para la inscripcin de la partida y anotacin al margen del lugar en que fu omitida. Las diligencias originales las conservar ste en su oficina, poniendo constancia al pie de ellas de la inscripcin con sealamiento del nmero y fecha de la partida y de la pgina del libro en que se asent. [Arts. 30 Ley Reglamentaria del Estado Civil-486 y 487 C. Guatemala]. B. J. pags. 218-336-539-2434-2816-3569.

* Ver Ley de Reposicin de Partidas de Nacimiento, Decreto N 910, Gaceta 290 del 21-81 y prrrogas de; Decreto 1384, Gaceta N 8 del 11-01-84, Ley N 10, Gaceta 200 del 18-101985, Decreto N 141, Gaceta N 244, del 26-12-91 y Ley N 152, Gaceta N 46 del 05-03-93.

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Art. 567.- Cuando no hayan existido registros, o se hayan perdido, o estuvieren rotos o borrados, o faltaren las hojas en que se pueda suponer que estaba el acta, o haya habido interrupcin en los asientos del Registro, tambin se podr recibir prueba del acto, haciendo constar estas circunstancias; pero si existe el duplicado previsto en el art. 505, la certificacin de ste extendida por el encargado del archivo, har plena prueba. La comprobacin se har por el mismo funcionario de que habla el artculo anterior, observando lo prescrito en l, en lo que fuera aplicable. Si la falta de los registros, su destruccin, prdida o interrupcin, hubiere acaecido por dolo del requirente, denunciado por el Registrador, Ministerio Pblico u otra persona, no podr el interesado ser admitido a la prueba autorizada en este artculo. [Arts. 45 C. Mxico]. B. J. pags. 218-336-571 Cons. IV-2087-3931 Cons. II. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 568.- Las pruebas supletorias consistirn en declaraciones de testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos de que se trate, o en documentos. Endefectodeestas pruebas, podr probarse el estado civil de que se trate, por certificacin de las partidas sacadas de los libros parroquiales, con tal que el acto se refiera a una fecha anterior a la emisin de la ley de Registro Civil, y por medio de la notoria posesin de dicho estado. [Arts. 29 Ley Reglamentaria del Estado Civil-309 C. Chile]. B. J. pags. 218-336-576 Cons. IV-1350-3931-4877 Cons. IV-7216 Comentarios: Puede acreditarse el estado civil de hijo legtimo, a falta de las partidas respectivas, con documentos supletorios, v. gr.: partidas de defuncin del padre en que expresa que ste es marido de la madre del interesado en probar su estado civil; la de defuncin en que se expresa la filiacin; las de bautismo; las de los hermanos en que aparecen todos como hijos de unos mismos padres; la de defuncin de la madre, en que se expresa ser viuda del mismo padre del interesado; el testamento de ste, en que se hace referencia al mismo estado civil. [Tambin puede acreditarse el estado civil con] otros documentos autnticos, en que otros parientes han dejado reconocida tal filiacin. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 569.- La posesin notoria del estado del matrimonio consiste en haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y sociales, y haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos del marido y por el vecindario del domicilio en general. [Art. 310 C. Chile]. B. J. pags. 92-2087 Cons. II-4681 Cons. II-4877. Comentarios:

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Segn el Derecho francs no hay posesin notoria del estado de matrimonio, y s de hijo legtimo o ilegtimo. La razn en que se fundan es que el hijo no ha podido cuidar de la redaccin de su partida y que sta sea inscrita, y por lo mismo no se le puede hacer responsable de la omisin de la partida. En cambio no se podra dejar de culpar a los esposos por la falta de la partida de matrimonio, pues ellos han tenido toda la oportunidad para hacer que esa partida sea inscrita. Adems la posesin notoria del matrimonio sera la obra exclusiva de los pretendidos esposos, y aceptar esa prueba del matrimonio sera aceptar una prueba fabricada por los mismos interesados; mientras que la posesin del estado de hijo no es la obra del hijo sino de la familia, es decir de aquellos que seran interesados en contestar el estado. No hay, [por lo tanto,] motivo para prohibir esa prueba, sino al contrario. (Baudry Lacantinerie, III, n 461).5 N. del E.: [El autor agrega]: Principalmente, dice el modelo. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 570.- La posesin notoria de hijo legtimo y de ilegtimo reconocido, consiste, en que sus padres le hayan tratado como tal, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente y presentndole en ese carcter a sus deudos y amigos, y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como hijo legtimo o ilegtimo reconocido de sus padres. [Art. 311 C. Chile]-Arts. 225 No. 3 C. B. J. pags. 2087 Cons. II-3914 Cons. VIII-4877-5148. Comentarios: A diferencia del Derecho Romano y francs. nuestro cdigo exige para establecer la posesin de estado, tres cosas: A saber, el tratamiento, la notoriedad o fama, y su goce continuado por diez aos. Una frmula latina estos elementos as: "Nomen, tractatus, fama". (Colin y Capitant, I, p. 127. Baudry Lacantinerie, III, n 463.8 Planiol et Ripert, I, n 434 9).
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No se acepta prueba supletoria de estado civil si no se justifica ni explica satisfactoriamente la falta de las partidas respectivas, o el extravio del libro o registro en que deben encontrarse. ( Ver. art. 572 C.). Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 571.- Para que la posesin notoria del estado civil se reciba como prueba de ste, deber haber durado diez aos contnuos, por lo menos. [Art. 312 C. Chile]. B. J. pags. 504 Cons. III-757 Cons. III-2087 Cons. II-3914 Cons. VIII-4536 Cons. II-48775148. Bibliografa adicional recomendada.11 Art. 572.- Exige la posesin notoria del estado civil, un conjunto de testimonios fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable, particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva acta, o la prdida o extravo del Registro en que debiera encontrarse.

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[Art. 496 C. Guatemala]. B. J. pags. 757 Cons. III-4877-5148. Bibliografa adicional recomendada.12 Art. 573.- Cuando fuere necesario calificar la edad de un individuo para la ejecucin de actos o el ejercicio de cargos que requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo por documentos o declaraciones que fijen la fecha de su nacimiento, se le atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo. El Juez para establecer la edad, oir el dictamen del Mdico Forense o de otros facultativos. [Art. 498 C. Guatemala]-Art. 388 C. B. J. pag. 1350. Bibliografa adicional recomendada.13 Art. 574.- Los encargados del Registro Civil percibirn por cada certificacin que extiendan un peso, y por el registro de cada acta veinticinco centavos, si es del libro corriente: igual derecho por cada ao de antiguedad del libro, si no se prefija el ao: si se determina el ao en que la inscripcin consta llevar por todo cincuenta centavos. (1) B. J. pags. 1587-1713-1792-1904-2449-3232.

* Reformado por Decreto N 28, Gaceta N 262 del 11-12-1950

-------(1) Ley de 14 de marzo de 1913. La Asamblea Nacional Constituyente Decreta: Art. 1 Siempre que en las leyes vigentes se trate de cantidades y no se exprese moneda especficamente determinada, o se hable de billetes nacionales o moneda corriente, o se use simplemente de la palabra pesos, deber hacerse la reduccin proporcional a crdobas, tomando por base el tipo prefijado de mil doscientos cincuenta pesos por cada cien crdobas. En consecuencia toda convencin o acto jurdico por un valor mayor de ocho crdobas deber constar en documento pblico o privado, y los Jueces Locales conocern de cantidades que no excedan de cuarenta crdobas. Art. 2 La regla del artculo anterior se aplicar a los Aranceles Judiciales, multas y dems casos semejantes, lo mismo que a todos los negocios, contratos u obligaciones en que no se haya estipulado moneda determinada o en que solo se haya usado de las palabras

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billetes nacionales o moneda corriente. Art. 3 El artculo 3408 C. queda suprimido. Art. 4 Esta ley deroga cualquiera disposicin que se le oponga; y comenzar a regir en la misma fecha sealada para la conversion monetaria. Dado en el Saln de Sesiones-Managua, 13 de marzo de 1913-Salvador Chamorro, D. P.Telmaco Castillo D. S.- M. J. Morales D. S. Publquese-Casa Presidencial-Managua, catorce de marzo de mil novecientos treceAdolfo Daz-El Ministro de Justicia-Alfonso Ayn. (Publicada en la Gaceta No 103, correspondiente al 8 de mayo de 1913).

Art. 575.- El Registro del Estado Civil de los nicaragenses residentes o transeuntes en pases extranjeros, estar a cargo de los respectivos cnsules, vice-cnsules y agentes consulares, quienes lo llevarn en conformidad a las prescripciones de este Ttulo. [Art. 31 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Art. 593 C. Art. 576.- Es permitido en juicio comprobar el estado civil de una persona, rindiendo las pruebas supletorias del caso, sin necesidad de verificarlo en diligencias especiales. Arts. 526 C.; 869 Pr. B. J. pag. 4877 Cons. IV. Art. 577.- El ltimo da de cada mes se extender en los respectivos registros una nota expresiva del nmero de personas a que se refieren las actas del registro: esta nota ser firmada por el respectivo encargado. [Art. 482 C. Guatemala]. Art. 578.- Firmada ya una inscripcin no se podr hacer en ella rectificacin, adicin, ni alteracin de ninguna clase, sino en virtud de sentencia dictada por el Juez de lo Civil de Distrito respectivo, en juicio sumario y con audiencia del Ministerio Pblico, del encargado del Registro y de las personas que se mencionen en el acta como relacionadas con el estado civil de que se trate. La sentencia se inscribir en el Registro donde se hubiere cometido la equivocacin: a su margen y al de la inscripcin rectificada, se pondr una suscinta nota de mutua referencia, sea que el fallo conceda o niegue la rectificacin. [Art. 18 Ley provisional del Registro Civil, Espaa]-Art. 585 C. Art. 579.- Si por alguna circunstancia extraordinaria se interrumpiere una inscripcin, cuando sea posible continuarla, se extender nuevo asiento, en el que ante todo se expresar la causa de la interrupcin. Al margen de la inscripcin interrumpida y al de la que sobre el mismo acto se haga despus, se pondrn notas de referencia. [Art. 19 Ley Provisional del Registro Civil, Espaa]. Art. 580.- La inscripcin de la legitimacin de los hijos, del reconocimiento de los

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ilegtimos, de los emancipaciones, declaraciones de mayor edad y de las sentencias de separacin de cuerpos, divorcio, nulidad de matrimonio y declaracin de ausencia, se practicar dentro de ocho das a ms tardar, contados de la fecha de los respectivos actos. Arts. 510-524-537-545 C. Art. 581.- Los apuntes dados por los interesados, y los documentos que presenten, se anotarn ponindoles el nmero del acta y el sello de la oficina del Registro y se depositarn en el archivo, formndose un ndice de ellos al fin. [Art. 60 C. Mxico]. Art. 582.- Los actos y actas del estado civil relativos al mismo Registrador, a su consorte o a los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de ellos, no podrn autorizarse por el mismo Registrador; pero se sentarn en el mismo libro y se autorizarn por el alcalde del lugar, y donde no lo hubiere, por la primera autoridad del lugar. [Art. 62 C. Mxico]. Art. 583.- Para cada libro de inscripciones, se llevar uno de ndice de los Registros, con la debida separacin de letras y por apellidos. Se renovarn cada ao. Art. 584.- (Derogado) (1)

-----(1) La redaccin primitiva del art. 584 deca as: <<En los registros bautismales no podr sentarse ninguna partida de bautismo, sin que se presente la certificacin de la partida de nacimiento, inscrita en el Registro competente. El ministro de cualquier culto que faltase a tal deber, queda incurso en una multa de cincuenta a doscientos pesos>>. Y fue reformado por la Ley de 18 de febrero de 1906 (publicada en el Diario Oficial n 2889 correspondiente al 16 de abril de 1906) que en su art. 2 dice: <<Art. 2- El inciso 1 del artculo 584 C. se leer as: <<En los registros bautismales no podr sentarse ninguna partida de bautismo sin que se presente la constancia de la partida de nacimiento inscrita en el Registro competente>>. Y por ltimo, derogado, por la Ley de 3 de febrero de 1916, que textualmente dice: El Presidente de la Repblica, a sus habitantes, Sabed: Que el Congreso ha ordenado lo siguiente:

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El Senado y Cmara de Diputados de la Repblica de Nicaragua, Decretan: Art. 1- Derganse los artculos 134, 135, y 584 del Cdigo civil. Art. 2- Esta ley es aclaratoria del artculo 2 de la Ley de 11 de mayo de 1915, que deroga las disposiciones de opresin o de persecucin a los actos de culto. Dado en el Saln de Sesiones de la Cmara de Diputados.-Managua, 25 de Enero de 1916.-J. F. Gutierrez D. P.; Ricardo Lpez C; D. S.; Saturnino Arana D. S. Al Poder Ejecutivo-Cmara del Senado-Managua, 3 de febrero de 1916.-Adolfo DiazEl Ministro de la Guerra y Marina, encargado accidentalmente del Despacho de Justicia-J. A. Urtecho. (La Gaceta, n 30 correspondiente al lunes 7 de febrero de 1916 y Boletn Judicial, pag. 1138). Art. 585.- No podr darse certificacin de una partida que haya sido rectificada, sin insertar en ella la nota marginal de la rectificacin.

Bibliografa adicional recomendada.14 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: Artos. 53, 115 E., 45 F. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 465]: Artos. 306, 307 Chile. 3. Concordancias adicionales: [Para el artculo 567]: Artculo 2428 N 2. C. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 568]: Artos. 46, 197, 320 Francia. 5. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 569]: Arto. 45 Uruguay. 7. Coln y Capitant. Curso Elemental de Derecho Civil. Traduccin Demofilo de Buen. 8 vols. Editorial Reus, Madrid, 1922 - 1928. 8. Baudry Lacantinerie. Op. Cit. 9. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 570]: Artos. 116 Espaa, 46 Uruguay. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 571]: Arto. 47 Uruguay. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 572]: Artos. 48 Uruguay, 313 Chile. 13. Cdigos citados: [Para el artculo 573]: Arto. 314 Chile. 14. [Otros autores citados]: F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. II, IV. 2da. Edicin.

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Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. Demolombe. Cours de Code Napolen, V. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. III. Traduccin de la Edicin Italiana. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. 7ma.

CAPITULO

XI

De las penas Art. 586.- Los delitos cometidos contra el estado civil de las personas sern castigados conforme al Cdigo Penal. Arts. 410 y sigts. Pn. Art. 587.- El Registrador que no cumpliere con los deberes que le impone este Ttulo, ser castigado con multa de veinticinco a cien pesos (1) segn la gravedad de la falta; y es responsable criminalmente de las suplantaciones, alteraciones o destruccin de las partidas o de alguno de los libros del Registro. Tambin es responsable de la prdida de alguno de dichos libros o documentos que deba custodiar, ocasionada por descuido o negligencia, e indemnizar a los interesados los daos y perjuicios que su prdida les irrogare. La persona o personas que maliciosamente hicieren inscribir un asiento o partida falsos o alterasen las partidas asentadas o certificaciones que de ellas se dieren, sern considerados como falsarios para los efectos del Cdigo Penal. [Arts. 33 y 34 Ley Reglamentaria del Estado Civil]- Arts. 322 y sigts. Pn.

-----(1) Ley de 27 de marzo de 1915. El Presidente de la Repblica, a sus habitantes, Sabed: Que el Congreso ha ordenado lo siguiente: El Senado y Cmara de Diputados de la Repblica de Nicaragua, Decretan: Art. 1- Siempre que los Cdigos Penal, de Polica u otros usaren la

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palabra peso se estimar que esa unidad, tanto para el cuerpo del delito como para las multas y conmutaciones, deber representar cuarenta centavos de crdoba. Art. 2- Esta disposicin no se aplicar en cuanto a la imposicin de la pena a los delitos en actual juzgamiento. Dado en el Saln de Sesiones de la Cmara de Diputados.-Managua, 25 de marzo de 1915.-Miguel Crdenas.-D. P.-Saturnino Arana.-D. V. S.-Hctor Arana.-D. S. Al Poder Ejecutivo-Cmara del Senado-Managua, 25 de marzo de Morales.-S. P.-Sebastin Uriza.-S. S.-Alcibades Fuentes.-S. V. S. 1915-M. J.

Por tanto, Ejectese-Casa Presidencial-Managua, 27 de marzo de 1915-Adolfo DiazEl Ministro de Justicia-Alfonso Ayn. Art. 588.- Las personas particulares a quienes en este Ttulo se les impone el deber de inscribir o de dar los avisos respectivos al Registrador, sern castigados con una multa que no baje de diez pesos ni exceda de cincuenta, si no cumplen con esa obligacin. [Art. 35 Ley Reglamentaria del Estado Civil] B. J. pags. 2816-3569.

Art. 589.- Los funcionarios, prrocos, jueces, cartularios, y otros empleados a quienes este Ttulo les impone el deber de (1) o que no den el aviso correspondiente, sufrirn cada uno, en su caso, la multa de veinticinco a cien pesos. [Arts. 36, 37 y 38 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Art. 563 C.

-----(1) Encontramos incompleta la redaccin de este artculo. Art. 590.- Las multas de que trata este Ttulo se impondrn gubernativamente (2) por las Municipalidades, Jueces de Distrito y Cortes de Apelaciones, a los inferiores culpables; y por el Registrador, a los ministros de cualquier culto, cartularios, jefes de cantn, comisarios, jueces de mesta, alcaides, dems empleados y a los particulares de su jurisdiccin. [Art. 39 Ley Reglamentaria del Estado Civil]-Art. 551 Reglamento de Polica. B. J. pags. 2434-3569.

-----(2) Ley de 28 de marzo de 1873. (Procedimiento Gobernativo. A verdad sabida y buena fe guardada. Su significacin). El Presidente de la Repblica de Nicaragua, a sus habitantes,

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Sabed: Que el Congreso ha ordenado lo siguiente: El Senado y Cmara de Diputados de la Repblica de Nicaragua, Decretan: Art. Unico:- Conocer y decidir a verdad sabida y buena fe guardada es poder alterar los trmites del juicio, debiendo fallar, previa citacin en cualquier estado en que la verdad hubiere sido hallada, no pudiendo sin embargo emitirse el emplazamiento, la audiencia precisa, el trmino de prueba regulado por la prudencia del Juez y no debiendo denegarse a las partes ningn recurso legal. Sala de Sesiones-Managua, 20 de marzo de 1873-etc. Por tanto, Ejerctese.-Managua, 28 de marzo de 1873-Vicente Cuadra-El Ministro de Justicia-Francisco Barberena. (Boletn Judicial pgina 4572). Art. 591.- Las multas de que habla el artculo anterior ingresarn a los fondos municipales respectivos. [Art. 40 Ley Reglamentaria del Estado Civil]. Art. 592.- De las resoluciones, previo depsito de las multas, conocer sin ulterior recurso la Sala de lo Civil de las Cortes de Apelaciones respectivas. Art. 593.- Cuando un nicaragense hubiere nacido, contrado matrimonio o muerto en pas extranjero; y por ese motivo fuere embarazoso obtener los correspondientes atestados de nacimiento, matrimonio o defuncin, se admitir la correspondiente prueba supletoria; y sta ser bastante para que los interesados hagan uso de sus derechos. Arts. 106-525-567-568-575 C. Art. 594.- Cuando en el interior de la Repblica, una persona muriere en jurisdiccin distinta de aquella en que su cadver fuere inhumado, los Registradores de una y otra jurisdiccin, asentarn las partidas de muerte. Arts. 509 inc. 3-542 C. Art. 595.- Los Registradores del Estado Civil, bajo las penas establecidas en este Ttulo, darn cumplimiento a lo que establecen los artculos 126, 128, 133, 137, 181, 196, 232, 238, 282, 305, 320, 355, y 376 de ste Cdigo. LIBRO II De la Propiedad, modos de adquirirla, y sus diferentes modificaciones

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[Comentarios introductorios del Autor al Libro II]: Son inmuebles los bienes por su naturaleza, por su destino, o por el objeto a que se aplican. (Artculo 517 Francia). Los bienes son inmuebles por su naturaleza o destino, o por el objeto a que se aplican. (Artculo 407 Italia). Segn los artculos 374 y 375 del Cdigo de Portugal, los bienes inmuebles lo son por su naturaleza, mediante la accin del hombre, o por disposicin de la ley. Por su naturaleza son inmuebles los predios rsticos, y por accin del hombre los predios urbanos; entendindose por predios rsticos solamente el terreno, y por predio urbano cualquier edificio levantado sobre el suelo. Por disposicin de la ley son inmuebles: 1. Los productos y partes integrantes de los predios urbanos, que no pueden ser separados sin perjuicio del servicio til que deben prestar, a no ser que del mismo lo distraiga el dueo del predio. 2. Los derechos inherentes a los inmuebles mencionados en el artculo 374. 3. Los fondos consolidados que se hallaren inmovilizados perpetua o temporalmente, segn el artculo 576 [Portugal]. Son muebles por naturaleza todos los objetos materiales no comprendidos en los dos artculos precedentes; y por disposicin de la ley, todos los derechos no comprendidos en el N 2 del artculo anterior. Estas trascripciones del Cdigo de Portugal explican nuestros artculos 608 y 609 C. La distincin de los bienes en corporales e incorporales, se reduce a una anttesis entre el derecho de propiedad, de una parte, y todos los otros derechos de la otra. (Baudry, Lacantinerie, V, n 16).1 Se llama patrimonio el conjunto de derechos y obligaciones de una persona, apreciables en dinero. Si se quiere expresar un valor por una cifra, es preciso deducir el pasivo, conforme al adagio: Bona non intelliguntur nisi deducto aere alieno. Toda persona tiene necesariamente un patrimonio. Una persona puede poseer muchas cosas; no tener ni derechos ni bienes de ninguna clase, o si se quiere, como ciertos aventureros no tienen ms que deudas; y, sin embargo, tiene un patrimonio. Patrimonio no significa riqueza; un patrimonio no significa necesariamente un valor positivo; puede ser como una bolsa vaca, no contener nada. Cada persona no puede tener ms que un patrimonio. El patrimonio es uno, como la persona; todos los bienes y todas las cargas forman una masa nica. Ese principio de la unidad del patrimonio sufre, sin embargo, algunas restricciones. El Derecho Civil ofrece como ejemplos, el beneficio de inventario, acordado al heredero y el beneficio de separacin, acordado a los acreedores de una persona difunta, tienen por resultado separar ficticiamente, en manos del heredero dos masas de bienes: sus bienes personales, y los del difunto; de manera que el heredero en esos casos, parece tener dos patrimonios. El patrimonio es inseparable de la persona. Mientras la persona vive no puede producirse ninguna trasmisin de su patrimonio a otra persona; ella no puede enajenar ms que los elementos del patrimonio, uno despus de otro: su patrimonio, considerado como universalidad, no es ms que la consecuencia de su propia personalidad, y permanece necesariamente adherido a ella. Es por esa razn que todas las trasmisiones que se hacen entre vivos son a ttulo particular. La trasmisin de la universalidad del patrimonio slo se puede hacer despus de la muerte de la persona. Esta es la teora del patrimonio aceptada

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actualmente. (Aubry et Rau, VI, n 573, 583).2 Sin embargo ese carcter abstracto de la teora del patrimonio, tal como la concibe Aubry et Rau., tiene sus contradictores. (Ver Planiol et Ripert, III, n 15).3 El patrimonio es un conjunto de derechos y de cargas apreciables en dinero. Solo una persona fsica o moral puede tener un patrimonio. (Ver Baudry-Lacantinerie, V, n 2).4 El patrimonio se compone de un activo y de un pasivo; no comprende ni todos los derechos ni todas las obligaciones de una persona, sino solamente los derechos y las obligaciones apreciables en dinero. De ah se sigue que los derechos de una persona pueden recaer: 1. Sobre s misma. 2. Sobre otra persona. 3. Sobre una cosa. (Ver Baudry-Lacantinerie V, n 2).5 En el lenguaje tradicional se designa con el nombre de bienes todas las cosas que pueden procurar al hombre una cierta utilidad y que sean susceptibles de apropiacin privada. La palabra bien parece que se deriva del latn bonum que significa bienestar. Bona dicuntur ex eo quod beant, hoc est beatos faciunt; beare est prodesse, dice la Ley 49 D. De V. S. II. Porque en efecto es cierto que si la fortuna no es suficiente para asegurar la felicidad en esta vida, ella contribuye al menos, en gran parte. El conjunto de los bienes constituye el patrimonio. Pero no hay que confundir los bienes con las cosas; pues se distingue como la especie del gnero. Todos los bienes son cosas; pero no todas las cosas son bienes. Cosa es todo lo que existe en la naturaleza; y las cosas que son susceptibles de apreciacin son bienes. As, el aire, el mar, son cosas, y cosas indispensables para el hombre, pero no son bienes, porque no pueden ser propiedad exclusiva de nadie. La palabra cosa pues, tiene una acepcin mucho ms extensa que la palabra bienes. Las cosas slo interesan a los jurisconsultos, en razn de los derechos de que pueden ser objeto. Como esos derechos representan para el titular una utilidad econmica, un valor, que es lo que constituye un bien. (Ver Baudry-Lacantinerie, V, n10).6 Se llaman bienes aquellas cosas de que los homes se sirven et se ayudan. CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 1905. 2. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. 3. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Eraduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. 4. Baudry Lacantinerie. Op. Cit. 5. Op. Cit. 6. Op. cit. TITULO I DISTINCIN DE LOS BIENES ____________

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CAPITULO NICO De los bienes considerados en s mismos Art. 596.- Las cosas en cuanto procuran o sirven para procurar beneficios a las personas que tienen derechos que ejercitar sobre las mismas, se llaman bienes.

Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 597.- Los bienes consisten en cosas que jurdicamente son muebles o inmuebles. [Art. 253 C. Costa Rica]. Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 598.- Los bienes (1) son muebles e inmuebles por su naturaleza o por accesin, o por su carcter representativo. [Art. 2347 C. Argentina]. -----(1) El modelo argentino dice: "Las cosas son muebles e inmuebles......etc."Ntese que nuestro Cdigo ha cambiado la palabra cosas por la de bienes, sin duda por la definicin que de estos seala en el art. 596.-En el Cdigo Civil Argentino se llaman cosas los objetos corporales susceptible de tener un valor; y se llaman bienes, los objetos inmateriales susceptible de valor e igualmente las cosas. (Arts. 2345 y 2346C. Argentina) El Codificador argentino, doctor Vlez Sarsfields, en su nota correspondiente a este artculo; se expresa as: "Freitas pone el art. 317 de su proyecto de Cdigo una larga nota demostrando que solo deben entenderse por cosas los objetos materiales y que la divisin en cosas corporales e incorporales, atribuyendo a la palabra cosas cuanto puede ser objeto de derechos, aceptada generalmente, ha confundido todas las ideas produciendo una perturbacin constante en la inteligencia y aplicacin de las leyes civiles.-La palabra cosas en la flexibilidad indefinida de sus acepciones comprende en verdad todo lo que existe, no solo los objetos que pueden ser la propiedad del hombre, sino todo lo que en la naturaleza escapa a esta expropiacin exclusiva: el mar, el aire, el sol etc. Mas como objeto de los derechos privados, debemos limitar la extensin de esta palabra a lo que puede tener un valor entre los bienes de los particulares.-As todos los bienes son cosas, pero no todas las cosas son bienes.-La cosa es el gnero, el bien es una especie". No obstante las observaciones expuestas debe notarse que nuestro Cdigo usa, siguiendo el sistema argentino, la palabra cosas, en lugar de bienes, refiriendose a los

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muebles e inmuebles. (Vanse, entre otros, los arts. 444-446-451-466-600-604-605-606-607-611-612-613690-691-692-1358-1434-1435-1453-1461-1768-1769-1771-1797-1893-1894-2483 incisos 1c y 2-2542-2543-2544-2565-2566-2567-2568-2570-2571-2572-2573-2574-2595-2596-25972565-2670-2671-2768-2963 y sigts.-3182-3627-3771). An usa indistintamente dichas palabras (por ejemplo, en los arts. 608-610). Vase que nuestro Cdigo, hablando de cosas hereditarias, tambin las divide en corporales e incorporales (art. 1297). Comentarios: Le droit ne s'occupant des choses que sous le rapport de leur utilit exclusive pour les personnes, c'est-a-dire en tant que elles peuvent tomber sons la propriet de celles-ci, c'est tojours dans ce sons restreint et comme synonyme de biens que le mot choses est employ par le toi ou par ses interpretes. (Marcad II, p. 338).3 La distincin de los bienes en muebles e inmuebles domina todo nuestro derecho, y puede considerarse como la summa divisio rerum, y tiene particular importancia desde varios puntos de vista. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 599.- Son inmuebles por su naturaleza las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad; todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. [Art. 2348 C. Argentina]. Bibliografa adicional recomendada.5

Art. 600.- Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin al suelo, con tal que esta adhesin tenga el carcter de perpetuidad. [Art. 2349 C. Argentina]. Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 601.- Son tambin inmuebles los bienes muebles que se encuentran puestos intencionalmente como accesorios de un inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente. [Art. 2350 C. Argentina]-Arts. 605-2584-3532-3774 C. Comentarios:

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La circunstancia de que unas mquinas estn meramente adheridas a un inmueble y no empotradas en l nada significa enfrente del hecho declarado por la sala sentenciadora de corresponder el dominio de dichas mquinas al mismo propietario del inmueble y no a un tercero que indebidamente se atribuya la propiedad de aquellas. (Sent. Esp. 24 Diciembre de 1905). Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 602.- Son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis. [Art. 2351 C. Argentina]-Arts. 1435-2584-3771-3899 C. Comentarios: De dnde viene la palabra derecho real? Ella es de formacin relativamente reciente. El adjetivo realis no existe en la latinidad clsica. Hay ms: los antiguos no tuvieron expresiones generales para el conjunto de derechos que nosotros llamamos reales; pues ellos designaban cada categora con su nombre particular: Dominium ususfructus, servitutes, etc. La palabra real ha sido, pues, empleado por los comentadores para traducir la frmula: actio in rem, en anttesis a las palabras personales actiones, ya usadas bajo el imperio. De las acciones pas enseguida a ser extendida a los derechos mismos. (Planiol et Ripert, III, 36 (5)).8 Las expresiones jus in re y jus ad rem, para expresar derechos reales y derechos personales, han sido usadas por los antiguos autores (Pothier, Domaine de la Propriet 1 y 2 .... Pero [dichas excepciones] son perfectamente intiles, y adems no hay que creer que son de origen romano; pues han sido fabricados por los comentadores. Tienden a desaparecer y no se encuentran en las obras modernas. (Planiol, I, n 2166.9 Ver Baudry, Lacantinerie V, n 3 - 4 10). La nica excepcin es la hipoteca y la anticresis, que no forman parte alguna de la propiedad; y en este sentido se pueden llamar derechos reales sui generis; porque slo afianzan una obligacin personal, sin tomar parte de la propiedad. La opinin general es que la hipoteca es un derecho real inmobiliario. Esto ha sido, sin embargo, contestado, pues se pretende que el crdito absorbe la hipoteca, en el sentido de que le d su carcter de muebles. (Demolombe, IX, n 471-472).11 Es verdad que si el acreedor hipotecario muere dejando en su testamento un legatario de todos sus bienes muebles, este legatario recibir la hipoteca al mismo tiempo que el crdito; pero este resultado se puede explicar sin poner en duda el carcter inmueble de la hipoteca, con solo considerar que la hipoteca es una garanta accesoria del crdito; y que la hipoteca sigue al crdito, que es el derecho principal. (Planiol et Ripert, II, p. 2649).12 La mayora de los autores discuten la cuestin de si el nmero de los derechos reales es limitado, o si las partes pueden establecer derechos reales libremente. La controversia no tiene, a la verdad, un inters prctico, pues poco importa en la prctica la calificacin que se d a un derecho. Sin duda podra, en ciertos respectos, ser interesante si efectivamente se ha querido transmitir un derecho de propiedad, o un derecho de usufructo o de servidumbre, pero la validez del derecho trasmitido o constituido no ser dudosa; y sus efectos slo sern variables, y para apreciar su extensin o alcance habr que consultar sobre todo la voluntad de las partes

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contratantes. Un anlisis jurdico permitir siempre poner el derecho que se ha querido constituir, ya sea entre los derechos personales o entre los derechos reales; y si se coloca entre los derechos reales, se le podr considerar ya sea como un derecho de propiedad, o como un derecho de usufructo ms o menos extenso, o como un derecho de servidumbre. En fin, las partes pueden en sus contratos, modificar el tipo de derecho real que han constituido en los lmites especiales de cada uno de esos derechos, teniendo en cuenta que en esta materia no hay trminos sacramentales. (Ver, Baudry Lacantinerie, V, n 193).13 Se ha suscitado la cuestin de si la posesin es un derecho real. La controversia no tiene un inters prctico, ya que sea la posesin un simple hecho o ya sea un derecho, lo cierto es que ella constituye siempre una gran ventaja protegida por la ley, sin que sea necesario determinar si es un hecho o un derecho. (Ver, Baudry Lacantinerie, V, n 190).14 Se pregunta tambin si el derecho de herencia es un derecho real; pero la verdad es que el derecho de herencia no existe realmente; pues no es por s solo un derecho especial, sino el conjunto de todos los derechos trasmitidos al heredero o sucesor, quien encuentra en el patrimonio trasmitido derechos reales y derechos personales. Es cierto que la accin de peticin de herencia permite al heredero hacer reconocer su calidad de tal que se le niega; pero esa accin en definitiva tiene por objeto hacer constatar que el sucesor es verdaderamente el titular de todos los derechos que pertenecan al difunto. (Baudry, Lacantinerie, V, n 191).15 El derecho real es un derecho adquirido, establecido desde el momento actual sobre una cosa; el derecho personal es un ttulo para tener una cosa, un encaminamiento hacia el derecho real. As, cuando yo soy propietario, tengo un derecho adquirido sobre una cosa; mi derecho es real. Si alguien est obligado a hacerme propietario de una cosa que me proponga adquirir, yo tengo un ttulo para adquirir esa cosa; mi derecho es personal y ser real, al contrario, cuando mi deudor me haya procurado, por la ejecucin de su obligacin, el derecho que me ha prometido (Mourlon). Pothier dice: El jus in re es el derecho que tenemos en una cosa, y por el cual ella nos pertenece, bajo ciertos aspectos, por lo menos. El jus ad rem es el derecho que tenemos, no en la cosa, sino solamente con relacin a la cosa, contra la persona que ha contrado hacia nosotros la obligacin de drnosla. Bibliografa adicional recomendada.16 Art. 603.- Lo dispuesto en los artculos anteriores no se opone a las inmovilizaciones decretadas por ley especial para ciertos y determinados fines. [Art. 375 in fine C. Portugal]. Comentarios: As diversas leyes francesas han declarado inmuebles las acciones del Banco de Francia, cuando sus propietarios lo pidieren, como las acciones de los canales del Medio-Da, las rentas del estado. Con respecto de los bienes muebles hay una vieja idea que domina todo el Derecho antiguo y que ha jugado un gran papel en el Derecho moderno. En la Edad

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Media la tierra era solo elemento slido de riqueza. La industria era poco desarrollada; el comercio poco activo. Los metales preciosos, abundantes en el Imperio Romano, se haban encarecido considerablemente. Los muebles tenan, por tanto, poca importancia y, salvo pocas excepciones, eran de poca duracin. No se les consideraba como una parte seria del patrimonio. De ah los adagios: Res mobilis, res vilis,o Vilis mobilium possesio. Despus del siglo XVIII se ha operado un cambio econmico en la composicin de la riqueza privada. El desarrollo del comercio y de la industria, la creacin de los valores de bolsa y otros valores mobiliarios, han dado a los muebles una gran importancia. La riqueza mobiliaria se cifra hoy por millones, y es quiz superior a la riqueza inmobiliaria. Los papeles se han cambiado. El axioma Res mobilis res vilis, ha dejado de ser verdadero. (Planiol et Ripert, III, n 67).17 Art. 604.- Son muebles las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, sea que slo se muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los inmuebles. [Art. 2352 C. Argentina]-Art. 859 C. B. J. pag. 2098. Bibliografa adicional recomendada.18 Art. 605.- Las cosas muebles destinadas a forma parte de los predios rsticos o urbanos, slo tomarn el carcter de inmuebles, cuando sean puestas en ellos por los propietarios o sus representantes o por los arrendatarios en ejecucin del contrato de arrendamiento. [Art. 2354 C. Argentina].

Bibliografa adicional recomendada.19

Art. 606.- Cuando las cosas muebles destinadas a ser parte de los predios fueren puestas en ellos por los usufructuarios, slo se consideran inmuebles mientras dura el usufructo. [Art. 2355 C. Argentina]. Art. 607.- Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. Tambin se dividen en consumibles. Arts. 1493-2812-3391-3416-3421 C. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie y que pueden sustituirse las

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unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad. Las no fungibles son aquellas que carecen de estas condiciones. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no extinguirse en su individualidad. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptible de comsumirse o deteriorarse despus de algn tiempo. [Arts. 575 C. Chile-2358 y 2359 C. Argentina]. Comentarios: La palabra fungible, como dice Demolombe, es un poco brbara, y no pertenece a la lengua de los jurisconsultos romanos. Quo primo uso, ipso uso consumentur. Vanse las notas correspondientes a los artculos 3391 C. [Cita omitida]. Las cosas son fungibles cuando una de ellas puede ser reemplazada por otra en un pago. Ellas tienen, pues, el mismo valor liberatorio, porque es indiferente para el acreedor recibir una u otra. Tales son dos piezas de moneda del mismo peso y ley, teniendo ambas curso legal por un mismo valor, cuando el deudor no puede hacer uso de una o de otra indiferentemente, para liberarse, las cosas no son fungibles. La fungibilidad es, pues, una relacin de equivalencia entre dos cosas, en virtud de la cual la una puede reemplazar a la otra en la misma funcin liberatoria. A diferencia de la consumibilidad, la fungibilidad se aprecia siempre por va de comparacin entre dos cosas. (Planiol et Ripert, III, n 58).20 Es fcil comprender, pues, que la fungibilidad es una cualidad que no puede pertenecer ms que a las cosas que se determinan por su nmero, peso o medida. Es sobre este carcter que el Cdigo Alemn (artculo 91) hace descansar su definicin de las cosas fungibles, que, por otra parte, restringe a las cosas muebles. Tal es en efecto, la condicin necesaria para que se pueda apreciar su equivalencia, y forzar al acreedor a aceptar a la una por la otra. Cuando falta esta comn medida, la preferencia del acreedor puede siempre determinarse por circunstancias particulares, y la fungibilidad de las cosas desaparece. Sobre esta distincin de cosas fungibles y no fungibles descansa la importante clasificacin de las obligaciones, en deudas de gnero y deudas de cuerpo cierto. (Planiol et Ripert, III, n 58-59).21 Se dice que una obligacin tiene por objeto un gnero (genus) cuando la cosa debida es determinada solamente por su cualidad y su cantidad, como 100 kilogramos de trigo; se dice que la deuda tiene por objeto un cuerpo cierto cuando el objeto debido es determinado individualmente, y que es la cosa convenida la que debe ser entregada al acreedor, aquella misma precisamente, y no otra. ((Planiol et Ripert, III, n 59).22 La clasificacin de las cosas en consumibles y no consumibles, no concierne ms que a las cosas propiamente dichas, es decir, a los objetos corporales. Cuando la consumibilidad o consumacin es material, entonces es una destruccin, como las bebidas y otros gneros; cuando es jurdica, entonces es una enajenacin, como para la moneda. En el fondo es siempre un acto de disposicin; es decir, un acto de tal naturaleza que aquel que lo hace no puede renovarlo. As se dice que la cosa es consumible por el primer uso. Las cosas no consumibles son aquellas que resisten a un uso aun prolongado, como las casas, los mobiliarios, los utensilios de trabajo. La consumibilidad es, por tanto, una cualidad de hecho de ciertas cosas que las hace impropias para volverse el objeto de un goce temporal, a la expiracin del cual ellas se

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hallaran intactas. Esta cualidad se aprecia en consideracin a la cosa aisladamente, y sin que haya necesidad de compararla con ninguna otra del mismo gnero, y ni siquiera de saber si existen otras cosas semejantes. La distincin de las cosas consumibles y no consumibles se aplica en dos casos: 1. En el usufructo. 2. Een el contrato de prstamo y comodato. (Planiol et Ripert, III, n 56-57).23 Lo ms frecuente es que las cosas que son consumibles por el primer uso son al mismo tiempo fungibles. Tales son la moneda, el trigo, el carbn, as, muchos autores confunden las dos distinciones, y algunos Cdigos hacen lo mismo. El Cdigo de Holanda (artculo 561) y el Cdigo Espaol (artculo 337) definen los bienes fungibles: Aquellos que se consumen por el uso. En la prctica esta confusin tiene pocos inconvenientes, porque las dos cualidades son ordinariamente reunidas en la misma cosa. Sin embargo se pueden encontrar cosas fungibles, es decir, que tienen el mismo valor liberatorio, que no son consumibles. Tal es el caso en que una compaa de colonizacin que promete a emigrantes un cierto nmero de hectreas de terreno a tomar en el territorio en el cual es concesionaria; se encontrarn varios lotes equivalentes, que sern fungibles entre s, pero no consumibles. A la inversa, se podran concebir ciertos objetos de consumo, en los que la fungibilidad desaparece, pero la consumibilidad subsiste. Por ejemplo el ltimo resto de una cosecha de algodn reputada como de un merito excepcional; all no puede hablarse de fungibilidad, que supone la pluralidad de las cosas, y sin embargo no ha cesado de ser consumible. (Planiol et Ripert, III, n 60).24 Se ha pretendido que la fungibilidad depende de la intencin de las partes, y la consumibilidad de la naturaleza de las cosas. Es un error. La intencin de las partes no es suficiente para volver fungibles a las cosas que no lo son por naturaleza, como dos casas, dos cuadros, etc. Es preciso que la cosa pueda estimarse por el peso o la medida, como lo dice el Cdigo Alemn; ahora bien, es la naturaleza de las cosas, y no la intencin de las partes, la que permite que las cosas puedan apreciarse por unidades equivalentes. Por otra parte, no es exacto que la consumibilidad dependa de una manera absoluta de la sola naturaleza de las cosas. La intencin de las partes tiene mucho que ver en ello. (Planiol et Ripert, III, n 60).25 No hay cosa por muy consumible que sea que no pueda figurar en un contrato, en ciertas ocasiones, como no consumible. Yo puedo prestar piezas de monedas a un comerciante para que las muestre en su vitrina nicamente; hermossimas naranjas para que le sirvan de adorno en su mesa, tan solo, con la condicin de que me las devuelva las mismas en la maana siguiente. A la inversa, una cosa no consumible, segn su uso ordinario, puede ser entregada excepcionalmente para ser consumida. As por ejemplo la persona que presta un libro a otro para que lo lea, tiene derecho de exigirle que le devuelva el ejemplar mismo que le ha prestado, porque el libro resiste al uso para el cual ha sido confiado; pero el librero a quien un cliente pide una obra que no tiene actualmente en su tienda, y que se la pide a un compaero que se la supla para no perder al cliente, puede ciertamente devolver otro ejemplar de la misma edicin, porque para los comerciantes en libros, los volmenes de la misma tirada son unidades equivalentes. En este ltimo caso, el libro fue prestado o suplido no para ser ledo, sino para ser vendido, es decir, consumido. El mismo objeto puede, pues, ser considerado como consumible y no consumible, segn las circunstancias. Vase [la primera parte de] nuestra nota al artculo 3391 C. (Planiol et Ripert, III, n 60 y sig.,26 Baudry Lacantinerie, V, 17-18 27). (Vase nota al artculo 1493 C). Bibliografa adicional recomendada.28

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Art. 608.- Cuando en la ley civil o en los actos y contratos, se use de la expresin bienes o cosas inmobiliarias, sin otra calificacin, se comprendern en ella, tanto las que sean inmuebles por naturaleza o mediante la accin del hombre, como las que lo sean por disposicin de la ley. Cuando se use simplemente de la expresin inmuebles, cosas, o bienes inmuebles, significar aquella los que lo sean por naturaleza o mediante la accin del hombre. De la misma manera, la expresin bienes o cosas mobiliarias, comprender los muebles que lo sean por naturaleza, como los que deban su nombre a disposicin de la ley; y por las palabras muebles, cosas o bienes muebles, se entendern nicamente los objetos materiales que por naturaleza sean muebles. [Art. 377 C. Portugal]-Art. 1124 C. Bibliografa adicional recomendada.29

Art. 609.- Siempre que en los actos y contratos se use de la expresin muebles de tal casa o predio, se comprendern en ella nicamente lo que en trminos vulgares recibe los nombres de mobiliario, utensilios o menaje, a no ser que conocidamente sea otra la intencin de las partes. [Art. 378 C. Portugal]. Bibliografa adicional recomendada:30 Art. 610.- Las cosas o bienes con relacin a las personas a quienes su propiedad pertenezca o que puedan de ellas aprovecharse libremente, llmanse pblicas, comunes y particulares. [Art. 379 C. Portugal]. Bibliografa adicional recomendada.31 Art. 611.- Son pblicas las cosas naturales o artificiales, apropiadas o producidas por el Estado o corporaciones pblicas, y mantenidas bajo su administracin, de las cuales es lcito a todos, individual o colectivamente, utilizarse, con las restricciones impuestas por la ley o por los reglamentos administrativos. Pertenecen a esta categora: 1 . Los caminos, puentes y viaductos construidos y mantenidos a expensas de la administracin general o municipal. B. J. pags. 458-4459. 2. Las aguas saladas de las costas, marismas, ensenadas, bahas, ros

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y lechos de los mismos. 3. Los lagos y lagunas y los canales y corrientes de agua dulce navegables o flotables con sus respectivos lechos o lveos, y las fuentes pblicas. Se entiende por corriente navegable la que durante el trascurso entero del ao, es a propsito para la navegacin comercial en barcos de cualquier forma, construccin y dimensiones; y por corriente flotable, aquella por la que fuere costumbre derivar, con fines comerciales, objetos flotables, o la que la autoridad competente declarare de este uso. Cuando nicamente fuere navegable o flotable una parte del ro, a sta se referir slo la correspondiente calificacin. Entindese por lecho o lveo, la porcin de superficie que la corriente cubre, sin pasar al suelo natural y ordinariamente enjuto. Los taludes o rampas, estribos o terrados, vallados, paredes de piedra y cementos levantados artificialmente sobre la superficie natural de las orillas o mrgenes, no pertenecen al lecho o lveo de la corriente, ni son del dominio pblico, si a la fecha de la promulgacin de este Cdigo no hubieren entrado en aquel dominio en forma legal. [Art. 380 C. Portugal] B. J. pags. 915-5384. Bibliografa adicional recomendada.32 Art. 612.- Son comunes las cosas naturales o artificiales no

apropiadas individualmente, de las cuales nicamente es permitido aprovecharse, conforme a reglamentos administrativos, a los individuos comprendidos en cierta circunscripcin administrativa, o que forman parte de determinada corporacin pblica. Pertenecen a esta categora: 1 . Los terrenos municipales. (1). B. J. pags. 458-4459. 2 . Las corrientes de agua no navegables ni flotables que, atravesando terrenos municipales o departamentales (1) o predios particulares, desembocan en el mar, en corriente navegable o flotable; los lagos o lagunas sitos en terrenos municipales o departamentales, y los estanques, fuentes o pozos construidos a costa de las municipalidades. La corriente navegable que durante cinco aos consecutivos no sirviere para la navegacin, pasar a la categora de corriente flotable.

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La corriente flotable que durante cinco aos consecutivos no sirviere para la flotacin, se incluir en la categora de las corrientes de uso comn. El lecho o lveo del torrente o corriente de uso comn que atraviesa un predio particular o nace en l, forma parte integrante de dicho predio. La propiedad del lecho o lveo de cualquier torrente o corriente de uso comn que pase entre dos o ms predios, pertenece a stos con las limitaciones y servidumbres que en este Cdigo se expresan. A cada predio pertenece, en virtud de la ley, la porcin del lecho o lveo comprendido entre la lnea marginal y la lnea media de dicho lecho o lveo, terminando superior e inferiormente con relacin al curso de la corriente, por dos lneas perpendiculares de la extremidad de la lnea marginal del predio sobre la lnea media. Los trozos de los lechos o lveos de los torrentes o corrientes de uso comn atribuidos a los predios marginales, quedan sujetos a todas las servidumbres que los reglamentos de polica general les impongan, para la conservacin y limpieza de los mismos lechos. Se aplicarn a los lagos naturales de agua dulce, rodeado de predios particulares y terrenos incultos pblicos, municipales o departamentales, las disposiciones de todos los incisos precedentes que fueren compatibles con la naturaleza de sus aguas no corrientes. [Art. 381 C. Portugal]. B. J. pag. 5384. ------[Pie de pgina del inciso 1ro.] (1) Los terrenos baldos municipales y parroquiales, dice el modelo.

-------[Pie de pgina del inciso 2do.] (1) O parroquiales, dice el modelo. Comentarios: Los autores estn muy divididos sobre la cuestin de saber si los edificios pblicos deben ser incluidos entre los bienes pblicos, o si no tienen su carcter. Esta cuestin tiene importancia en lo relativo a las servidumbres que los propietarios vecinos pretendan adquirir por prescripcin sobre estos edificios, o para la medianera de las paredes o muros, cuando los vecinos quieran obtenerla. (Ver Planiol et Ripert, III, n 130).33 Ordinariamente no se ponen como de dominio pblico ms que los inmuebles. Sin embargo, algunos objetos mobiliarios, o muebles, pueden ser comprendidos en el dominio pblico: as por ejemplo los libros o manuscritos de las bibliotecas pblicas; los documentos de los archivos; las estatuas u objetos de arte de los museos; los cuadros, etc., deben ser inenajenables e imprescriptibles. (Ver Planiol et Ripert, III, n 131).34

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Las tumbas han sido consideradas como objeto de un derecho de propiedad sui gneris. Esa es una idea que nos viene del Derecho Romano. Las decisiones ms recientes de la jurisprudencia francesa afirman que las tumbas pertenecen a los concesionarios; que constituyen su propiedad; y que se encuentran en indivisin entre los herederos del concesionario primitivo; y que pueden ser el objeto de una reivindicacin. Sin embargo, ltimamente se han considerado esas concesiones en los cementerios como simples arrendamientos, que no confieren al concesionario sino slo un derecho personal y de goce. (Ver Planiol et Ripert, III, n 139, 3093).35 Art. 613.- Son particulares las cosas cuya propiedad pertenecen a personas naturales o jurdicas, y de que nadie puede beneficiarse, sino aquellas personas u otras por las mismas autorizadas. El Estado y las Municipalidades, considerados como personas morales, con capaces de propiedad particular, y tienen los mismos derechos y obligaciones que las personas civiles y naturales. [Art. 382 C. Portugal]. B. J. pags. 5080 Cons. II.-5588-7097 Cons. III. N. del E.: [El comentarista cita el Art. 878 C., contiguo al 382 del Cdigo de Portugal, citado en la concordancia del texto oficial]. Art. 614.- Son bienes del Estado, todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo. [Art. 590 C. Chile]. Bibliografa adicional recomendada.36 Bibliografa adicional recomendada.37 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 596]: Arto. 333 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 597]: Arto. 516 Francia, 333 Espaa. 3. V. Marcad. Explication Theorique et pratique du Code Napolen. 12 vols. 7ma. Edic. Ed. Chevalier Marescq. Paris, 1887. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 598]: Artos. 517 Francia, 334 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 599]: Artos. 518 Francia, 334 Espaa. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 600]: Artos. 519 Francia., 334 Espaa, 570 Chile. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 602]: Artos. 519 Francia, 334 Espaa, 570 Chile. 8. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. 9. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 10. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me.

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Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 1905. 11. Demolombe. Cours de Code Napolen, 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). 12. M. Planiol y J. Ripert. Op. cit. 13. Baudry Lacantinerie. Op. Cit. 14. Op. cit. 15. Op. Cit. 16. Cdigos citados: [Para el artculo 602]: Arto. 334/10 Espaa. 17. M. Planiol y J. Ripert. Op. Cit. 18. Cdigos citados: [Para el artculo 604]: Artos. 528 Francia, 336 Argentina, L. 1 Tt., 17. Part. 2. 19. Cdigos citados: [Para el artculo 605]: Artos. 522, 523 Francia. Concordancias adicionales: Artculo 17. Cod. de Minera. 20. M. Planiol y J. Ripert. Op. Cit. 21. Op. Cit. 22. Op. cit. 23. Op. cit. 24. Op. Cit. 25. Op. Cit. 26. Op Cit. 27. Baudry Lacantinerie. Op. Cit. 28. Cdigos citados: [Para el artculo 607]: Artos. 1894 Francia, 337 Espaa, 91. 92 Chile. 29. Cdigos citados: [Para el artculo 610]: Artos. 533 Francia, 346 Espaa. 30. Cdigos citados: [Para el artculo 609]: Artos. 535 Francia 346, 347 Espaa. 31. Cdigos citados: [Para el artculo 610]: Artos. 538 Francia., 338 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 610]: Vanse [los comentarios a] las notas correspondientes al artculo 3391. 32. Cdigos citados: [Para el artculo 611]: Artos. 540 Francia, 339 Espaa. 33. M. Planiol y J. Ripert. Op. Cit. 34. Op. Cit. 35. Op. Cit. 36. Cdigos citados: [Para el artculo 614]: Artos. 539, 717 Francia. 37. [Otros autores]: M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. IV, XIX. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. M. Troplong. Droit Civil Explique. 27 vols. 5ta. Edition. Charles Hingray. LibraireEditeur. Paris, 1843 - 1859. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal &

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Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. TITULO II DE LA PROPIEDAD [Notas introductoria al TITULO II DE LA PROPIEDAD]: Cuando Proudhon escribi su clebre formula: La propriet, c' est le vol, no fue ms que un copista. Hacia 1778, Brissot haba escrito lo siguiente. La mesme de nos besoins doit etre elle de notre fortune. Si les ecris son suffisent pour conserver notre existence, ... evidant, une injustice. La propriet exclusive es un veritable delit dans la nature. El derecho real ms completo que se puede tener sobre una cosa es el derecho de propiedad. Los otros derechos reales no son ms que desmembraciones, ciscrillements, como dice Demolombe, del derecho de propiedad. Mais malgr cette distinction, qui, dans le langage metaphysique, parait boi, souvent le domaine et le droit de propriet sou confondus et pris l'un pour l'autre meme dans le langage des lois: c'est ainsi que, rigourssement parlant, c'est plutt la definition du domaine que celle de la propriet qui nous est donne dans l article 544 du Code. (Proudhon. Droit de Prop., 8.1 Duranton, IV, n 258 2). El objeto del Derecho Civil en general es el de asignar al ejercicio de la libertad natural de cada individuo las restricciones necesarias para hacerla compatible con la de los otros. (Aubry et Rau, I, n 22).3 La propiedad es el derecho en virtud del cual una cosa se encuentra sometida, de manera absoluta y exclusiva, a la voluntad y a la accin de una persona. (Aubry et Rau, II, n 190).4 Las Leyes de Partida hacen sinnimos la propiedad y el seoro o dominio. (L. 27, Tt., 2, Part. 3., 16, Tt. 33 Part. 7).

CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. P.J. Prouddhon. Qu es Propiedad? Investigacin acerca del principio del Derecho y el Gobierno. 1ra. memoria, Revisin de Diego A. de Santillan. Editorial Americale. Buenos Aires, 1840. Pg. 298. 2. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. 22 vols. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. 3. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. 4. Op. Cit. -----CAPITULO I De la propiedad en general Art. 615.- La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una

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cosa, sin ms limitaciones que las establecidas por las leyes. (1) El propietario tiene accin contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla. [Art. 348 C. Espaa]-Arts. 1434-1657-1665-1679-1680-1703-1715 C. B. J. pags. 964 Cons. II-3821.

------(1) Como ejemplos de leyes que limitan el derecho de propiedad, pueden citarse, entre otras, las siguientes: a) b) c) Alineamiento y altura de las edificaciones (Ley de 25 de abril de 1899-Arts. 277 al 284 del Reglamento de Polica). Reparacin o demolicin de los edificios que amenacen ruina (Art. 277 del Reglamento de Polica-Art. 548 Pn.). Obras o depsitos de materias que puedan comprometer la circulacin de los ferrocarriles (Arts. 366 al 430 del Reglamento de Polica). Establecimiento de manufactura, fbricas y obras insalubres, peligrosas o incmodas (Ley de 25 de enero de 1895 y Arts. 233 al 237 del Reglamento de Polica). Desecacin de los pantanos y de la supresin de los estanques insalubres o que puedan causar inundaciones (Ley de 20 de octubre de 1918-Circular n 103 del Ministerio de Polica, de fecha 16 de agosto de 1919).

d)

e)

f)Derecho concedido a los empresarios de cavar los terrenos vecinos para tomar los materiales necesarios para la construccin de caminos. (Arts. 359 al 365 del Reglamento de polica). g) Explotacin de los bosques (Ley de 21 de junio de 1905-Art. 323 del Reglamento de Polica.-Leyes de 22 de marzo y de 25 de agosto de 1917-de 21 de enero y de 26 de noviembre de 1918-y de 14 de marzo de 1919). Explotacin de las minas (Cdigo de Minera y sus reformas).

h)

i) Cultivo del tabaco (Leyes de 12 de mayo y de 23 de julio de 1915-15 de junio y 12 de julio de 1917-de 10 de febrero de 1923 y de 22 de junio de 1926).

Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 616.- Todo individuo es libre de disponer de sus propiedades

sin restriccin alguna, por venta, donacin, testamento o cualquiera otro ttulo legal. Del derecho de propiedad nacen las acciones reales y personales. Real es la que se

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tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona; y personal, la que se tiene sobre ciertas personas que, por un hecho propio o la sola voluntad de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. [Arts. 53 de la Constitucin Poltica de 1893-577 y 578 C. Chile]-Art. 54 Cn. B. J. pag. 1094.

Comentarios: [En la fraccin 1ra. de este artculo el autor cita el aforismo]: Plena in re potestas. Las expresiones jus utendi, fruendi, abutendi no son de origen romano; son los comentadores quienes las han inventado. Los romanos empleaban simplemente los substantivos usus, fructus, abusus, y los verbos uti, fuere, abuti. [Referencia al inciso 1]: El fin general del Derecho Civil es el de asignar al ejercicio de la libertad natural de cada individuo las restricciones necesarias para que sea compatible con la de los otros. (Aubry et Rau, I, n 42, 22).2 El derecho de propiedad es exclusivo; y el propietario puede oponerse a que otra persona saque de su propiedad cualquier provecho o ventaja, aun cuando con ello no le cause perjuicio alguno. (Baudry, V, Bienes, n 151, 201).3 De ah resulta que la propiedad de una cosa no puede pertenecer por el todo a ms de una persona. Puede una cosa pertenecer a varios en comn; pero esos son copropietarios de la cosa por partes. En esto se diferencia el derecho de propiedad con el crdito, pues esto puede pertenecer solidariamente, esto es por el todo a varias personas. Por motivos de inters pblico o social, la ley puede establecer restricciones o prohibiciones para la adquisicin y trasferencia de determinada clase de propiedad, en razn de su naturaleza, condicin o situacin en el territorio. (Artculo, 69 Cn. de 1939). El derecho de disponer de la cosa es un atributo esencial de la propiedad. Se debe declarar nula, en consecuencia, y en principio, toda convencin o contrato por los cuales un propietario se prohbe a s mismo el derecho de disponer libremente de sus bienes. Lo mismo [debe declararse nula] toda disposicin testamentaria en que el testador quite a su heredero o legatario la libre disposicin de los bienes que le deja. (Baudry, V, Bienes, n 206).4 Todas las facultades inherentes al derecho de propiedad, todos sus atributos y el derecho mismo, son, por su propia naturaleza imprescriptibles; es decir que el no uso no es suficiente para producir su extincin. Es preciso, pues, que un tercero haya adquirido, por un uso continuo, por una posesin til y suficientemente prolongada el derecho de propiedad, o uno de sus desmembramientos; una servidumbre, por ejemplo, que venga a restringir las facultades inherentes al derecho. (Baudry, V, Bienes, n. 211).5 El artculo 1 del Cdigo Civil de las Repblicas Soviticas, dice: Los derechos civiles son protegidos por la ley, salvo en la medida en que ellos sean ejercidos en un sentido contrario a su destinacin econmica y social. Bibliografa adicional recomendada.6

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Art. 617.- Nadie puede ser privado de la propiedad sino en virtud de ley (1) o de sentencia fundada en sta. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por la ley o por sentencia fundada en ella; y no se verificar sin previa indemnizacin. En caso de guerra, no es indispensable que la indemnizacin sea previa. Si no precedieren esos requisitos, los jueces ampararn, y en su caso, reintegrarn en la posesin al expropiado. (2) [Arts. 60 de la Constitucin Poltica de 1893-349 in fine C. Espaa]-Arts. 2531 n 1 C.; 57 Cn. B. J. pags. 280-728 Cons. II-820 Cons. IV-1795-1903-2505 Cons. II-5119-6955.

* Ver arto. 44, Cn. de 1987, reformada en 1995.

-------(1) Vanse los arts. 60 de la Constitucin Poltica de 1893, y los arts. 40 y 45 de Constituciones de 1905 y 1911 respectivamente.

------(2) Vanse: a) Ley sobre expropiacin de 17 de setiembre de 1883 (B. J. pag. 762); b) Decreto Ejecutivo de 12 de Julio de 1909 (B. J. pag. 763); c) Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, de 23 de setiembre de 1913, en que rehsa aplicar este Decreto Ejecutivo por considerarlo inconstitucional (B. J. pag. 280); d)Proyecto de ley sometido por la Corte Suprema de Justicia a la Asamblea Nacional Legislativa para que se declare dicho Decreto inconstitucional (B. J. pag. 1903); y e) Proyecto de ley sobre Expropiacin (B. J. pags. 1758 y 1773). Para ilustracin de este artculo y en particular del sentido que debe darse a la palabra ampararn, pueden consultarse dos sentencias de la Corte Suprema de Justicia y el voto de los Magistrados disidentes que corren en la Gaceta Oficial del ao de 1908, de la pgina 507 a 514 y de 545 a 547. Creemos conveniente advertir que en el manuscrito original de este Cdigo se dice: "reintegrarn en la propiedad al expropiado"; pero hemos sin embargo conservado la palabra posesin por respeto a las ediciones impresas de 1904 y de 1912;-porque esa palabra es la que usa el modelo espaol; y porque estimamos que es la que corresponde en el concepto cientfico de la disposicin. Comentarios: Domini est jus utendi, abutendi res suas, quatenus juris ratio patitur. La propiedad es inviolable. A nadie se puede privar de la suya sino en virtud de sentencia judicial, de contribucin general o por causa de utilidad pblica o inters social calificados por

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una ley o por sentencia fundada en ella previa indemnizacin. En caso de guerra nacional, de conmocin interna o de calamidad pblica, podrn las autoridades competentes usar de la propiedad particular hasta donde el bien pblico lo exija, dejando a salvo el derecho a indemnizacin ulterior. (Artculo 63, Cn. de 1939). Las leyes que han sucesivamente organizado la expropiacin de los inmuebles por causa de utilidad pblica, se han propuesto siempre este doble fin: De una parte, garantizar la inviolabilidad del derecho de propiedad en la aplicacin de la regla, que exige el sacrificio a nombre del estado, a fin: 1 Que este sacrificio no sea impuesto ms que por una causa verdadera y seria de utilidad pblica. 2 Que la condicin de una justa y previa indemnizacin sea exactamente cumplida, de otra parte, de garantizar igualmente el inters general de la sociedad contra las lentitudes que las resistencias mal fundadas y las pretensiones a menudo exorbitantes de los propietarios podran suscitar a la administracin, en la ejecucin de sus empresas. (Demolombe, IX, p. 560).7 La declaracin de los derechos del hombre (artculo 17) no autoriza la expropiacin ms que por causa de necesidad pblica. Pero pronto se reconoci que esta condicin era excesiva, y que el inters privado debe ceder a menudo ante el inters pblico. As el Cdigo Civil francs, aunque reproduce casi literalmente en su artculo 545, la disposicin precitada de la Declaracin de los Derechos, no habla ms que de utilidad pblica. Esta nocin de utilidad pblica, tomada al principio en un sentido estricto, ha venido despus recibiendo mucha ampliacin. El derecho de propiedad es, por su propia naturaleza, irrevocable. Se suscita, sin embargo, como cuestin delicada, si el derecho de propiedad puede ser sujeto a un trmino resolutorio. Los jurisconsultos romanos no lo admitan, y, en el rigor de los principios, tenan razn. La doctrina moderna no parece estar muy lejos de una solucin contraria. (Laurent, IV, n 112.8 En contra Demolombe, IX, n 546 9). La jurisprudencia francesa se inclina en el sentido de la doctrina. Por sentencia de 1 de abril de 1884 la corte de casacin de Francia, parece reconocer que el derecho de propiedad puede ser temporal. Se trataba de un canal que haba sido vendido por 75 aos. Parece, sin embargo, ms razonable contemplar al derecho del cesionario del canal como un derecho de enfiteusis. Pero Qu podra impedir que un propietario vendiera un inmueble a un tercero por 30 aos?. Sera una promesa que hara el adquirente de volver a vender el inmueble a la expiracin del plazo; y una promesa del vendedor de volverlo a comprar. Pero la clusula slo tendra aplicacin si el comprador ha conservado la propiedad del inmueble hasta la expiracin del plazo, pues el vendedor no podra prohibir al comprador el derecho de disponer de la cosa. Si no fuera as solo habra, bajo la apariencia de una venta, la constitucin de un usufructo. Pero es indudable que la propiedad literaria es temporal. (Ver Baudry, Bienes, n 229).10 Bibliografa adicional recomendada.11 Art. 618.- El propietario de un terreno es dueo de su superficie y de lo que est debajo de ella, y puede hacer en l las obras, plantaciones y excavaciones que le convengan, salvas las servidumbres, y con sujecin a lo dispuesto en las leyes sobre minas y aguas y en los reglamentos de polica. [Art. 350 C. Espaa]. Comentarios:

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Cujus es solum, hujus est us quo ad coelum et usque ad inferos, decan los antiguos. Quia dominus est soli dominus est coeli et inferorum. Domat sostiene que el derecho de los propietarios del suelo en su origen se ha limitado al uso de sus heredades para trabajarlas, sembrarlas u otros usos semejantes, pero, agrega, sus ttulos no han podido suponer un derecho a bienes que estn en el subsuelo y que les eran desconocidos. Es el filo a plomo lo que determina los lmites del dominio areo, y del dominio subterrneo del propietario de un fundo. La presuncin segn la cual el propietario de un terreno es dueo de su superficie y de lo que est debajo de ella no es una presuncin jure et de jure, sino juris tantum, susceptible de la prueba contraria; pues bien podran constituir propiedades distintas y pertenecer a propietarios diferentes. (Baudry, V, n 331.12 Demolombe, IX, p. 6449 13). El propietario puede exigir la demolicin de construcciones del vecino que afecten su derecho; o la supresin de edificios cuya proyeccin vertical caiga sobre su suelo; puede reclamar que se corten las ramas de los rboles en cuanto se extiendan sobre su propiedad; y su derecho es ms enrgico an tratndose de las races de los rboles que se introduzcan en su propiedad, pues puede cortarlas por s mismo (artculo 1684 C). Un propietario vecino no puede plantar rboles cerca de una heredad vecina, sino a ciertas distancias (artculo 1683 C), no puede hacer huecos o ventanas en una pared, sino respetando ciertas distancias. Debe cuidar que las aguas pluviales caigan de cierto modo. Bibliografa adicional recomendada:14 Art. 619.- El tesoro oculto pertenece al dueo del terreno en que se hallare. Sin embargo, cuando fuere hecho el descubrimiento en propiedad ajena o del Estado y por casualidad, la mitad se aplicar al descubridor. Si los efectos descubiertos fueren interesantes para las ciencias o las artes, podr el Estado adquirirlos por su justo precio, que se distribuir en conformidad a lo declarado. [Art. 351 C. Espaa]-Arts. 705-713 y sigts.-1483 C. Bibliografa adicional recomendada.15 Art. 620.- Se entiende por tesoro, para los efectos de la ley, el depsito oculto e ignorado de dinero, alhajas u otros objetos preciosos, cuya legtima pertenencia no conste. [Art. 352 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.16 Art. 621.- La propiedad de los bienes da derecho por accesin a todo lo que ellos producen, o se les une o incorpora, natural o artificialmente. [Art. 353 C. Espaa]-Art. 1848 C.

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Comentarios: [El autor aade]: Ver la crtica de Laurent VI. N. del E.: El comentarista considera que el Art. 621 constituye una disposicin general. Bibliografa adicional recomendada.17 Bibliografa adicional recomendada.18 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 615]: Artos. 544 Francia, L. 1, Tt., 28, Parte 3. 2. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. 3. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. 4. Op. Cit. 5. Op. Cit. 6. Concordancias adicionales: [Para el artculo 616]: Artculo 976, 72, Cn. de 1939. 7. [Cita omitida]. 8. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. 18 vols. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. 9. [Cita omitida]. 10. Baudry Lacantinerie. Op. Cit. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 617]: Artos. 545 Francia, 438 Italia, 828 Mjico, 2511 Argentina. 12. Baudry Lacantinerie. Op. Cit. 13. Demolombe. Cours de Code Napolen, 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). 14. Cdigos citados: [Para el artculo 618]: Arto. 552 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 618]: Artos. 1561 C. art. 16 C. M. 15. Cdigos citados: [Para el artculo 619]: Artos. 716 Francia, 714 Italia. 16. Cdigos citados: [Para el artculo 620]: Artos. 716 Francia, 714 Italia. 17. Cdigos citados: [Para el artculo 621]: Artos. 546, 712 Francia, 443 Italia. 18. [Otros autores citados]: M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. C.M.B. Toullier et J.B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. III. Sixieme Edition. Editorial Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). CAPITULO II Del derecho de accesin respecto al producto de los bienes Art. 622.- Pertenecen al propietario:

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1 . 2 . 3 .

Los frutos naturales. Los frutos industriales. Los frutos civiles. [Art. 354 C. Espaa].

Comentarios: Se entiende por frutos los objetos que una cosa produce anualmente, o a intervalos peridicos, sin alteracin o disminucin de su substancia. (Aubry et Rau, V, n 192 nota 20).1 Fructus sunt qui nasci et renasci solent. Los productos que no se perciben peridicamente, no son frutos. Todos los frutos son productos; pero no todos los productos son frutos. Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 623.- Son frutos naturales las producciones espontaneas de la tierra y las cras y dems productos de los animales. Son frutos industriales los que producen los predios de cualquier especie a beneficio del cultivo o del trabajo. Son frutos civiles el alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras, los intereses de capitales exigibles o impuestos a fondo perdido y otras cosas anlogas. (1) [Arte. 355 C. Espaa-647 C. Chile]-Arte. 3174-3625 y sigts. C. B. J. pag. 6337

------(1) Se llaman capitales exigibles aquellas sumas que en una poca ms o menos prxima puede reclamar el acreedor; de manera que subsiste el derecho al reembolso del capital adeudado. Por el contrario, son impuestos a fondo perdido aquellas sumas de dinero que se entregan sin derecho a devolucin del capital, o sea, que los que las reciben no tienen ms obligacin que pagar una pensin o renta por un tiempo limitado, como ocurre en la constitucin de la renta o del censo vitalicio-(Barros Irrisorias-Curso de Derecho Civil-1er. tomo, pag. 223 de la 3 edicin). Comentarios: Hoy que la industria se ha extendido tanto, los frutos naturales tienden a desaparecer, a tal punto que se hace difcil citar ejemplos, pues los productos de la tierra, que se citan como frutos naturales, son casi siempre, obra de la industria de los hombres; y lo mismo pasa con las cras de los animales (foetus pecorum), en los que tambin interviene la industria, an en la fecundacin de los animales, como en la de la tierra. Esta divisin de los frutos no tiene ninguna importancia prctica. Los frutos civiles no los produce la cosa, sino que se obtienen con

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ocasin de la cosa. Son frutos ficticios. As por ejemplo el alquiler de una casa no lo produce la casa, sino que se paga en ejecucin de un contrato de locacin. La ley declara que este alquiler es un fruto, porque es el pago del goce de la cosa, y es la consecuencia de este goce. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 624.- El que percibe los frutos tiene la obligacin de abonar los gastos hechos por un tercero para su produccin, recoleccin y conservacin. [Art. 356 C. Espaa]-Arte. 1484-1749 C. B. J. pag. 6030 Comentarios: Non sunt fructus nisi deductis impensis. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 625.- Los frutos que caigan de un rbol o arbusto sobre una finca vecina, se considerarn como frutos de sta. Art. 1684 C. Esta disposicin no se aplicar cuando el predio vecino est destinado al uso pblico, o cuando siendo de dominio particular no est cerrado o acotado. [Art. 911 C. Alemania]. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 626.- No se reputan frutos naturales o industriales, sino los que estn manifiestos o nacidos. Respecto a los animales, basta que estn en el vientre de su madre, aunque no hayan nacido. Los animales sin marca ajena, que se encuentren en las tierras o propiedades, se presumen propios del dueo de stas, mientras no se pruebe lo contrario. [Arte. 359 C. Espaa-588 C. Guatemala]. Bibliografa adicional recomendada.6 Bibliografa adicional recomendada.7 CITAS BIBLIOGRAFICAS

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1. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 622]: Artos. 547 Francia, 444 Italia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 622]: 1483-1484 C. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 623]: Artos. 583, 584 Francia. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 624]: Artos. 584 Francia, 445 Italia. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 625]: Arto. 672 Francia. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 626]: Arto. 874 Mjico. 7. [Otros autores citados]: Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. V. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. CAPITULO III Del derecho de accesin respecto a los bienes inmuebles Art. 627.- Lo edificado, plantado o sembrado en predios ajenos y las mejoras o reparaciones hechas en ellos, pertenecen al dueo de los mismos con sujecin a lo que se dispone en los artculos siguientes. [Art. 358 C. Espaa]-Art. 618 C. B. J. pag. 1539. Comentarios: El derecho de superficie consiste en ser propietario de un edificio o de una plantacin que reposa sobre un terreno que pertenece a otro. En principio, todo lo que se encuentra sobre el suelo pertenece al propietario de ste, por efecto de accesin. (Artculo 627). El derecho de superficie deroga este principio, separando la propiedad de la superficie de la del suelo. El carcter del derecho de superficie ha sido controvertido en la doctrina. Laurent, sobre todo, la ha combatido, sosteniendo que no hay en ello un derecho de propiedad. (Laurent, VII, n 409).1 Es fcil sin embargo, demostrar que la ley admite la existencia de la propiedad de la superficie independiente de la propiedad del suelo. El artculo 628 C. dice, en efecto, que todas las obras, siembras y plantaciones se presumen hechas por el propietario y a su costo, mientras no se pruebe lo contrario. Lo contrario, es, pues, posible, es decir, que las construcciones y plantaciones puedan pertenecer a un propietario que no sea el del suelo; o lo que es lo mismo, que el superficiario es propietario. El derecho de superficie es, por su naturaleza, perpetuo, como todas las propiedades. Eso constituye un gran inconveniente, y por lo mismo, como ha dicho la Corte de Casacin de Francia, el propietario del suelo y el propietario

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de la superficie no estn en indivisin, la particin es imposible, y el suelo queda as indefinidamente esterilizado para su propietario, por el efecto de que la superficie pertenece a otro. Hay una ley Belga que para evitar este inconveniente ha limitado la duracin de la superficie a 50 aos. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 628.- Todas las obras, siembras y plantaciones, se presumen hechas por el propietario y a su costa, mientras no se pruebe lo contrario. [Art. 359 C. Espaa]-Art. 618 C. B. J. pags. 1539-4068 Cons. II-6460 Cons. V-7153 Cons. III-7180 Cons. II7209-7211. Comentarios: Aedificium solo cedit. N. del E.: [El Dr. Cuadra subraya las palabras]: se presume [y luego expresa]: Es esta una presuncin casi siempre conforme con la realidad de las cosas. Is fecit qui prodest. Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 629.- El propietario del suelo que hiciere en l por s o por otro, plantaciones u obras con materiales ajenos, debe abonar su valor; y si hubiere obrado de mala fe, estar adems obligado al resarcimiento de daos y perjuicios. El dueo de los materiales tendr derecho a retirarlos slo en el caso de que pueda hacerlo sin menoscabo de la obra construida, o sin que por ello perezcan las plantaciones, construcciones u obras ejecutadas. [Art. 360 C. Espaa]-Arte. 654-2893-3850 C. B. J. pars. 4068 Cons. II-4445-5351 Cons. II. Comentarios: Este artculo ser de una aplicacin muy rara, porque el que usa materiales ajenos ser casi siempre protegido por la regla de que en materia de muebles la posesin vale ttulo; pues los materiales, al momento de usarlos, son muebles y la buena fe se presume. En pura equidad, se debera autorizar al propietario de los materiales exigir, para obtener su devolucin, la demolicin de la construccin, pero razones de inters pblico exigen el mantenimiento de la construccin. Ne ruinis aspectus urbis deformetur. Se ha planteado la cuestin de si el dueo de los materiales pudiera tener derecho a reinvindicarlos en caso de que las obras hubieran sido demolidas antes de que l hubiera recibido su valor. Algunos autores le reconocen ese derecho. (Aubry et Rau, II, n 204.4 Demolombe, IX, n 663 5). [Los citados autores], pues dicen que el

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derecho de propiedad se haba paralizado por la incorporacin de los materiales a la obra; y que una vez sta destruida nada se opone a su ejercicio. Otros autores prefieren la solucin contraria, porque segn ellos, los materiales, segn lo dispuesto en este artculo 629, implcitamente se haban vuelto la propiedad del propietario del suelo, por accesin. (Laurent, VI, p. 378 n 260).6 Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 630.- El dueo del terreno en que se edificare, sembrare o plantare de buena fe, tendr derecho a ser suya la obra, siembra o plantacin, previa la indemnizacin establecida en los artculos 629 y 635, o a obligar al que fabric o plant, a pagarle el precio del terreno, y al que sembr, la renta correspondiente. [Art. 361 C. Espaa]-Arte. 1752-1754-3793 inc. 3 C. B. J. pags. 3748 Cons. III-4068 Cons. II-4445-5336 Cons. III-5351 Cons. II-6030-69927067-7153 Cons. III-7180 Cons. II-7209-7211. Comentarios: La buena fe debe existir en el momento en que se hacen las obras, y no solamente en el da en que se entra en posesin del terreno; y nada importa que despus conozca los vicios de su ttulo y se vuelva de mala fe. (Arg. art. 550). [El autor hace dos llamados para comentar el artculo 630 en el cual subraya las palabras de buena fe y los artculoa 629 y 635. El llamado No. 1 est al final del artculo y dice]: Conviene advertir que si bien se corresponde con el artculo 555 C. Napolen, y 450 el Italiano, los trminos empleados por nuestro artculo son diferentes, tanto para tratar el punto concreto a que se refiere, como los comprendidos en los artculos sucesivos. El Cdigo Francs como el Italiano, no conceden al propietario el derecho de cobrar el precio, pero s le conceden el de obligar al dueo de los materiales a que los retire. En cambio concuerda ms exactamente con el 669 de Chile, con el 496 del de Guatemala, y 825 de Mxico. Cmo y cuando se ha de reputar al constructor de buena fe? Para esto hay que atenerse al artculo 1745 y 1718 C., y adems debe tenerse en cuenta que la buena fe se presume siempre, en cuanto no se pruebe lo contrario. (Artculo 1720 C). Por supuesto, todo esto cuando se trata de un poseedor, pero cuando no se trate de esto, habr que tener presentes las circunstancias del caso, para averiguar si el que edifica sabia que edificaba en suelo ajeno o no. El constructor es de buena fe cuando se cree propietario del terreno que posee; la buena fe, por lo dems, no puede suponerse si no se apoya en un justo ttulo. (Baudry, Bienes, V n 364).8 Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 631.- Si en la construccin de un edificio se ocupare de buena fe, una parte del fundo contiguo, y la construccin ha sido hecha con conocimiento y sin oposicin del vecino, el edificio y el rea ocupados podrn ser declarados propiedad del constructor, quien, en todo caso, quedar obligado a pagar al propietario del suelo, el duplo del valor de la superficie ocupada, y adems los daos y perjuicios. [Art. 452 C. Italia]-Arts. 637 C. B. J. pags. 599 Cons. II-3554-6992. Art. 632.- El que edifica, planta o siembra de mala fe en terreno

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ajeno, pierde lo edificado, plantado o sembrado, sin derecho a indemnizacin. [Art. 362 C. Espaa]-Art. 1749-1752 C. B. J. pag. 6030. Comentarios: Quia voluntatae ejus inteligitur esse alienatus. El edificio levantado de mala fe cede en provecho del dueo del suelo, sin que frente a esta sancin civil, pueda oponerse el principio de que nadie ha de enriquecerse en dao de otro, porque este principio carece de aplicacin cuando lo adquirido se obtiene en virtud de un legtimo derecho. (Sent. de Espaa 5 mayo 1905). La Corte Suprema dice que el dueo del terreno a lo que tendra derecho es a exigir la demolicin de la obra o a que se arranque la plantacin o siembra. (Artculo 633 C), pero no a apropirselas. Es decir: Que si no hace uso del artculo 633 C., debe pagarlas. Quid juris? B. J., p. 262, Cons. I. Bibliografa adicional recomendada.10 Art. 633.- El dueo del terreno en que se haya edificado, plantado o sembrado con mala fe, puede exigir la demolicin de la obra o que se arranque la plantacin y siembra, reponiendo las cosas a su estado primitivo a costa del que edific, plant o sembr. [Art. 363 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.11

Art. 634.- Cuando haya habido mala fe, no slo por parte del que edifica, siembra o planta en terreno ajeno, sino tambin por parte del dueo de ste, los derechos de uno y otro sern los mismos que tendran si hubieran procedido ambos de buena fe. Se entiende haber mala fe por parte del dueo, siempre que el hecho se hubiere ejecutado a su vista, ciencia y paciencia, sin oponerse. [Art. 364 C. Espaa]-Arts. 637-650 C. B. J. pags. 301 Cons. IV-378 Cons. V-1094 Cons. III-1271 Cons. V. Comentarios: Aun infirindose de documentos apostados al juicio que el edificante en suelo ajeno no se recat al construir, y que por lo mismo pudo el dueo enterarse de la edificacin, no se sigue de ello necesariamente que se edificara a vista, ciencia y paciencia de aqul y sin su oposicin; porque estas circunstancias, que implican una cuestin de hecho, fueron negadas por el Tribunal a quo, a cuya apreciacin correspondan exclusivamente. Bibliografa adicional recomendada.12

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Art. 635.- Si los materiales, plantas o semillas pertenecen a un tercero que no ha procedido de mala fe, el dueo del terreno deber responder de su valor, en el slo caso de que el que los emple no tenga bienes con que pagar. No tendr lugar esta disposicin si el propietario usa del derecho que le concede el art. 633. [Art. 365 C. Espaa]-Art. 654 inc. 2 C. B. J. pag. 5351 Cons. II. Bibliografa adicional recomendada.13

Art. 636.- Cuando la semilla o los materiales no estn an aplicados a su objeto, ni confundidos con otros, pueden reivindicarse por el dueo. [Art. 787 C. Mxico]-Art. 1441-1768 C. Art. 637.- Se entiende que hay mala fe de parte del edificador, plantador o sembrador, cuando hace la edificacin, plantacin o siembra, o permite, sin reclamar, que con material suyo las haga otro, en terreno que sabe que es ajeno, no pidiendo previamente al dueo su consentimiento por escrito. [Art. 792 C. Mxico]-Arts. 2179-2844-2883 C. B. J. pag. 630. Art. 638.- Pertenece a los dueos de las heredades confinantes con las riberas de los ros, el acrecimiento que aquellas reciben paulatinamente por efecto de la corriente de las aguas. Los dueos de las heredades confinantes con estanques o lagunas, no adquieren el terreno descubierto por la disminucin natural de las aguas, ni pierden el que stas inundan en las crecidas extraordinarias. [Arts. 366 y 367 C. Espaa]. Comentarios: [Alluvio] (Aluvion) incrementum latens. Las aguas son como la fortuna, ellas dan y ellas quitan, dice Pascal. De donde vienen las materias, cuya acumulacin producen el aluvin? Nadie lo sabe. A nullo vindicari possent, quia unde veniant nescitur. Por otro lado la conjuncin del terreno es tan ntima que a veces es difcil precisar dnde comienza el aluvin. Por eso la ley, viendo la obra de la naturaleza solamente, adjudica el aluvin a los dueos de los heredades confinantes con las riberas a que favorece. El aluvin se vuelve una dependencia de la heredad en provecho de la cual se produce: Eadem jure, eadem causa et qualitate acquiritur et possidetur sicut ager cui adjectum est incrementum: La porcin de terreno que el aluvin agrega a la heredad sigue todas las condiciones de sta. As: el aumento producido por el aluvin queda sometido al derecho de usufructo que

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exista sobre el fundo. (Artculo 1486 C). Lo mismo queda sometido a la hipoteca que grava dicho fundo (artculo 3774 C), y el legado del fundo ribereo comprende el aluvin que se forma despus de la confeccin del testamento. [L]a prescripcin de la propiedad riberea hace adquirir al mismo tiempo el aluvin, an cuando ste se hubiere formado en los ltimos aos de la posesin (Laurent, VI, p. 426 n 295),14 y cuando la venta del fundo fue con pacto de retroventa, el vendedor que lo ejerce toma su inmueble con el aluvin. Por donde se ve que el aluvin aprovecha ms a la propiedad que al propietario ribereo. Existe la pregunta acerca de si la venta del fundo ribereo comprende el aluvin. Es indiscutible que el comprador tiene derecho a los aluviones futuros, pero en cuanto a los anteriores a la venta, tocar al Juez resolver segn la intencin de los contratantes. (Baudry, Bienes, V, n 391).15 El arrendatario no podra aprovecharse del aluvin sobrevenido despus del contrato sin un aumento de precio pues su derecho es personal y limitado a las clusulas del contrato. (En contra, Duranton, VIII, n 81.16 Troplong Du Louage, I, n 190 17). Bibliografa adicional recomendada.18 Art. 639.- Cuando la corriente de un ro, arroyo o torrente, segrega de una heredad de su ribera una porcin conocida de terreno y la trasporta a otra heredad, el dueo de la finca a que perteneca la parte segregada, conserva la propiedad de sta. [Art. 368 C. Espaa]. Comentarios: Vis repentina, fluminis. Bibliografa adicional recomendada.19 Art. 640.- Los rboles arrancados y trasportados por la corriente de las aguas pertenecen al propietario del terreno a donde vengan a parar, si no los reclaman dentro de un mes los antiguos dueos. Si stos los reclaman, debern abonar los gastos ocasionados en recogerlos, o ponerlos en lugar seguro. [Art. 369 C. Espaa]. Comentarios: Avulsin, viene de avellere, avulsum, arrancar.

Art. 641.- Los cauces de los ros que quedan abandonados por variar naturalmente el curso de las aguas, pertenecen a los dueos de los terrenos ribereos en toda la longitud respectiva a cada uno. Si el cauce abandonado separaba heredades de distintos dueos la nueva lnea divisoria correr equidistante de unas y otras. [Art. 370 C. Espaa].

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Comentarios: En Derecho Romano el cauce abandonado, alveus fluminis derelictus, se divida entre los propietarios ribereo pro modo latitudinis cujusque praedii, sin distinguir si el ro era o no navegable. Bibliografa adicional recomendada.20 Art. 642.- Las islas que se forman en los mares adyacentes a las costas de Nicaragua y en los ros navegables y flotables, pertenecen al Estado. [Art. 371 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.21

Art. 643.- Cuando en un ro navegable y flotable, variando naturalmente de direccin se abre un nuevo cauce en heredad privada, este cauce entrar en el dominio pblico. El dueo de la heredad lo recobrar siempre que las aguas vuelvan a dejarlo en seco, ya naturalmente, ya por trabajos legalmente autorizados al efecto. [Art. 372 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.22 Art. 644.- Las islas que por sucesiva acumulacin de arrastres superiores se van formando en los ros, pertenecen a los dueos de las mrgenes u orillas ms cercanas a cada uno, o a los de ambas mrgenes, si la isla se hallare en medio del ro, dividindose entonces longitudinalmente por mitad. Si una sola isla, as formada, distare de una margen ms que de otra, ser nicamente por completo dueo suyo el de la margen ms cercana. [Art. 373 C. Espaa]. Comentarios: Segn el Derecho Romano, la divisin se opera entre los propietarios ribereos del mismo lado: Pro modo latitudinir cujusque fundi, quae latitudo proper ripam sit, es decir proporcionalmente a la extensin de cada fundo en longitud sobre la ribera. Bibliografa adicional recomendada.23 Art. 645.- Cuando se divide en brazos la corriente del ro, dejando aislada una heredad o parte de ella, el dueo de la misma conserva su propiedad. Igualmente la conserva si queda separada de la heredad por la corriente una porcin de terreno. [Art. 374 C. Espaa].

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Bibliografa adicional recomendada.24 Bibliografa adicional recomendada.25 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. 18 vols. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 627]: Artos. 551 Francia, 466 Italia, 2290 Portugal, 2581 Argentina. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 628]: Artos. 553 Francia, 782 Mjico, 1019, 1612 Alemania. 4. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. 5. Demolombe. Cours de Code Napolen, 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). 6. F. Laurent. Op. Cit. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 629]: Artos. 554 Francia, 449 Italia. 8. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 630]: Artos. 553, 555, 1019 Francia, 480 Italia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 630]: Artos. 7936 Cons., II, 10528. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 632]: Artos. 886 Mjico, L., 42. Tt. 28, Part. 3. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 633]: Arto. 887 Mjico. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 634]: Artos. 555 Francia, 450 Italia, 888 Mjico. 13. Cdigos citados: [Para el artculo 635]: Arto. 451 Italia. 14. F. Laurent. Op. Cit. 15. Baudry Lacantinerie. Op. Cit. 16. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. 22 vols. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. 17. M. Troplong. Droit Civil Explique. 27 vols. 5ta. Edition. Charles Hingray. LibraireEditeur. Paris, 1843 - 1859. 18. Cdigos citados: [Para el artculo 638]: Artos. 556, 557, 558 Francia, 453, 454, 455 Italia, 649, 650, Chile, L. 26 Tt. 28 Part. 3. 19. Cdigos citados: [Para el artculo 639]: Artos. 556, 557, 558, 559 Francia, 465 Italia, 895 Mjico. 20. Cdigos citados: [Para el artculo ]: Artos. 563 Francia, 461 Italia, L. 31, Tt. 28, Part. 3. 21. Cdigos citados: [Para el artculo 462]: Artos. 560 Francia, 457 Italia, L. 25, Tt. 28, Part. 3. 22. Cdigos citados: [Para el artculo 643]: Artos. 563 Francia, 468, 469, 470 Italia, L. 31, Tt. 28, Part. 3. 23. Cdigos citados: [Para el artculo 465]: Artos. 561 Francia, 458 Italia, L. 27, Tt. 28, Part. 3. 24. Cdigos citados: [Para el artculo 645]: Artos. 562 Francia, 459, 460 Italia, L. 28, Tt.

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28, Part. 3. 25. [otros autores citados]: F. Ricci. Derecho Civil Terico y Prctico. V. La Espaa Moderna. Madrid, (S.f). M. Planiol y J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. I. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 1940. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. IV. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. CAPITULO IV Del derecho de accesin respecto a los bienes muebles Art. 646.- Cuando dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueos, se unen de tal manera que vienen a formar una sola, sin que intervenga mala fe, el propietario de la principal adquiere la accesoria, indemnizando su valor al anterior dueo. [Art. 375 C. Espaa]-Art. 651 C. Comentarios al artculo: Accesorium sequitur suum principale. Este gnero de accesin tena una gran importancia en Derecho Romano, y mucho preocupaba a los jurisconsultos de la antigedad. Hoy casi no tiene inters prctico, por razn de la regla de que en materia de muebles la posesin vale ttulo, que se opone casi siempre a la reivindicacin de los muebles. En efecto, la mayor parte de las veces el que posee un mueble no puede ser eviccionado por el propietario del mismo; de manera que la cuestin de propiedad por el solo efecto de la posesin abarca todo, independientemente de las reglas sobre la accesin. Sin embargo, el Cdigo Civil (lo mismo que el Cdigo francs), se ha explicado extensamente sobre esta materia, dedicndole nueve artculos, por amor a la tradicin. Se repiten las reglas antiguas, y los juristas se detienen con complacencia sobre hiptesis, a menudo ftiles y espinosas, como si se tratare solamente de hacer un ejercicio de sagacidad. Pero el inters prctico de esas cuestiones es hoy en da casi nulo. Los redactores del Cdigo francs que trataron de reproducir las reglas del Derecho Romano en esta materia, se han desviado de algunas de ellas sin embargo, quizs sin haberse dado cuenta de ello, pues en la poca en que ellos escribieron, el Derecho Romano todava no estaba suficientemente conocido. El descubrimiento del manuscrito de Gallo, por Niebuhr de Verona, en 1816, vino a arrojar mucha luz sobre este asunto. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 647.- Se reputa principal entre dos cosas incorporadas, aquella a que se ha unido otra por adorno, o para su uso o perfeccin. [Art. 376 C. Espaa].

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Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 648.- Si no puede determinarse por la regla del artculo anterior cual de las dos cosas incorporadas es la principal, se reputar tal el objeto de ms valor, y entre dos objetos de igual valor, el de mayor volumen. En la pintura y escultura, en los escritos, impresos, grabados y litografiados, se considerar accesoria la tabla, el metal, la piedra, el lienzo, el papel o el pergamino. [Art. 377 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 649.- Cuando las cosas unidas puedan separarse sin detrimento, los dueos respectivos pueden exigir la separacin. Sin embargo, cuando la cosa unida para el uso, embellecimiento o perfeccin de otra, es mucho ms preciosa que la cosa principal, el dueo de aquella puede exigir su separacin, aunque sufra algn detrimento la otra a que se incorpor. [Art. 378 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 650.- Cuando el dueo de la cosa accesoria ha hecho su incorporacin de mala fe, pierde la cosa incorporada y tiene la obligacin de indemnizar al propietario de la principal los perjuicios que haya sufrido. Si el que ha procedido de mala fe es el dueo de la cosa principal, el que lo sea de la accesoria tendr derecho a optar, entre que aquel le pague su valor, o que la cosa de su pertenencia se separe, aunque para ello haya que destruir la principal; y en ambos casos, adems, habr lugar a la indemnizacin de daos y perjuicios. Si cualquiera de los dueos ha hecho la incorporacin a vista, ciencia y paciencia y sin oposicin del otro, se determinarn los derechos respectivos, en la forma dispuesta para el caso de haber obrado de buena fe. [Art. 379 C. Espaa]-Art. 634 C. Bibliografa adicional recomendada.5

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Art. 651.- Siempre que el dueo de la materia empleada sin su consentimiento tenga derecho a indemnizacin, puede exigir que sta consista en la entrega de una cosa igual en especie y valor y en todas sus circunstancias, a la empleada, o bien, en el precio de ella, segn tasacin pericial. [Art. 380 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 652.- Si por voluntad de sus dueos se mezclan dos cosas de igual o diferente especie, o si la mezcla se verifica por casualidad, y en este ltimo caso las cosas no son separables sin detrimento, cada propietario adquirir un derecho proporcional a la parte que le corresponda, atendido el valor de las cosas mezcladas o confundidas. [Art. 381 C. Espaa]. N. del E.: [El autor escribi al lado del texto]: Conmixtin y confusin. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 653.- Si por voluntad de uno solo, pero con buena fe, se mezclan o confunden dos cosas de igual o diferente especie, los derechos de los propietarios se determinarn por lo dispuesto en el artculo anterior. Si el que hizo la mezcla o confusin obra de mala fe, pierde la cosa de su pertenencia mezclada o confundida, adems de quedar obligado a la indemnizacin de los perjuicios causados al dueo de la cosa con que hizo la mezcla. [Art. 382 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.8

Art. 654.- El que de buena fe emple materia ajena en todo o en parte para formar una obra de nueva especie, har suya la obra, indemnizando el valor de la materia al dueo de sta. Si sta es ms preciosa que la obra en que se emple, o superior en valor, el dueo de ella tendr la eleccin de quedarse con la nueva especie, previa indemnizacin del valor de la obra, o de pedir indemnizacin de la materia. Art. 629 C.

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Si en la formacin de la nueva especie intervino mala fe, el dueo de la materia tiene el derecho de quedarse con la obra sin pagar nada al autor, o de exigir de ste, que le indemnice el valor de la materia y los perjuicios que se le hayan seguido. [Atr. 383 C. Espaa]. Bibliografa adicional recomendada.9 Bibliografa adicional recomendada.10 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 646]: Arto. 566 Francia, 464 Italia, LL. 36, 37, Tt. Let. 28, Part. 3 (Adjuncin). 2. Cdigos citados: [Para el artculo 647]: Artos. 567 Francia, 465 Italia. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 648]: Artos. 569 Francia, 467 Italia. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 649]: Arto. 464 Italia. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 650]: Artos. 475 Italia, LL. 36, 37, Tt. 28, Part. 3. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 651]: Artos. 576 Francia, 474 Italia. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 652]: Artos. 573 Francia, 471 Italia, L. 34, Tt. 28, Part. 3. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 653]: Artos. 577 Francia, 475 Italia. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 654]: Artos. 570 Francia, L. 33, Tt. 28, Part. 3. 10. [Otros autores citados]: J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. VII. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. T I T U L O III DE LOS MODOS DE ADQUIRIR -----[Anotaciones introductorias al TITULO III]: Entre los modos de adquirir la propiedad, independiente de los erigidos como modos distintos, por el Cdigo, est la ley. Como ejemplos se pueden citar los siguientes: 1 La sucesin ab intestato. 2 El principio de que en materia de mueble la posesin vale ttulo, cuando la mala fe no es probable. 3 Los dispuesto en el artculo 71 C., segn el que, los que hayan entrado en posesin de la herencia, legado o donacin que deba corresponder al ausente, harn suyos los frutos percibidos de buena fe. 4 Los frutos que caigan de un rbol o arbusto sobre una finca vecina, se considerarn como frutos de sta. (Artculo 625 C). Los modos de adquirir se pueden clasificar: A) Segn la extensin de la adquisicin: 1. A ttulo universal. 2. A ttulo particular. B) Segn su carcter:

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1. A ttulo gratuito. 2. A ttulo oneroso. C) Segn el momento en que se cumplen: 1. Por causa de muerte. 2. Entre vivos. La adquisicin a ttulo universal tiene lugar cuando comprende la universalidad del patrimonio, o una fraccin del mismo, como una tercera, una dcima. Es a ttulo particular cuando recae sobre uno o varios objetos determinados, considerados individualmente, cualquiera que sea su nmero. En las trasmisiones universales el adquirente o causahabiente es responsable de las obligaciones de su autor, en totalidad, si adquiere la totalidad del patrimonio o en parte solamente, si adquiere solo una parte; la reparticin del pasivo es proporcional al activo. En las trasmisiones o ttulo particular, el adquirente no responde de las obligaciones en ninguna proporcin; slo puede ser perseguido con la accin hipotecaria como tercer poseedor. Esta diferencia es la consecuencia de la idea de que las obligaciones de una persona son la carga, no de tal o cual bien, sino de su patrimonio entero. Es preciso, pues, haber adquirido en todo o parte este patrimonio, considerado como una universalidad jurdica, para ser [sujeto] de las deudas. La adquisicin es a ttulo oneroso si el adquirente da o promete alguna cosa a cambio de lo que recibe; si no [la adquisicin] es a ttulo gratuito. En nuestro Derecho todas las trasmisiones universales se hacen por causa de muerte; las trasmisiones entre vivos son siempre a ttulo particular. (Ver artculo 2774 C). Es una diferencia con el Derecho Romano que conoca varias maneras de adquirir per universitatem entre vivos: adrogatio; conventio in manum; venditio bonorum, etc. El Derecho Alemn reconoce enajenaciones a ttulo universal entre vivos: enajenaciones a fundo perdido, donaciones a ttulo universal. En cuanto a las trasmisiones por causa de muerte, pueden hacerse en nuestro Derecho a ttulo universal (herencia) y a ttulo particular (legados). La ocupacin es imposible para los inmuebles que forman parte del territorio nacional, pues todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales carezcan de otro dueo, son del Estado (artculo 614 C). En cuanto a los muebles, los autores distinguen entre la universalidad de muebles, y las cosas mobiliarias aisladas. Las primeras no se encuentran en estado de abandono, ms que bajo la forma de una sucesin sin herederos que la acepten; entonces son del municipio. Solo quedan las segundas. CAPITULO I De la ocupacin Art. 655.- Es lcito a cualquiera apropiarse por medio de la ocupacin, de los animales y de otras cosas que nunca han tenido dueo, y que han estado abandonados o perdidos, salvas las declaraciones y restricciones contenidas en los captulos siguientes. [Art. 383 C. Portugal].

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Comentarios: Los animales pueden ser divididos, desde el punto de vista jurdico, en tres categoras: 1. Los animales fieros, ferae naturae. 2. Los animales domsticos. 3. Los que no son ni enteramente fieros ni enteramente domsticos. Bibliografa adicional recomendada.1 Bibliografa adicional recomendada.2 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 655]: Artos. 714, 717 Francia, 610 Espaa. 2. [Otros autores citados]: M. Planiol y J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. CAPITULO II De la ocupacin de los animales De la caza * Ver Ley del Medio Ambiente y los Recursos Naturales - Nuevo diario del 24 de mayo de 1996.

Art. 656.- Es lcito a todos, sin distincin de personas, dar caza a los animales fieros (conforme a los reglamentos administrativos que determinan la forma y el tiempo en que puede hacerse): 1 . 2 . En los terrenos propios cultivados e incultos. En los terrenos pblicos o municipales, no cultivados ni murados o no exceptuado administrativamente. En los terrenos particulares no cultivados ni cercados.

3 .

[Art. 384 C. Portugal]-Arts. 335 y sigts. C; 445 Reglamento de Polica; 31 de la Ordenanza de la Mesta. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 657.- La disposicin del nmero 1 del artculo anterior, se refiere al propietario y a todos los que del mismo tuvieren licencia.

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[Art. 384 in fine C. Portugal]. Art. 658.- En los terrenos cultivados, abiertos, bien sean pblicos, municipales o particulares que estn sembrados de cereales o contengan cualquiera otra semilla o plantacin anual, nicamente ser lcito cazar despus de hecha la recoleccin. [Art. 385 C. Portugal]. Art. 659.- En los terrenos en que hubiere vias u otras plantas fructferas de pequea altura, nicamente ser lcito cazar desde el tiempo que medie desde la recoleccin a aquel en que las plantas comiencen a brotar. Los municipios fijarn los lmites del perodo en que anualmente debe cesar la libertad de cazar. [Art. 386 C. Portugal]. Art. 660.- En los terrenos abiertos plantados de rboles fructferos de gran altura, se podr cazar en todo tiempo, excepto en el que media desde la madurez de los frutos hasta la recoleccin. [Art. 387 C. Portugal]. Art. 661.- El cazador hace suyo el animal por el solo hecho de la aprehensin, pero tiene derecho sobre el que hiere mientras fuere en su persecusin, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente. Se considera cogido el animal que el cazador haya muerto durante el acto venatorio, y aquel que haya cado en sus redes o lazos. [Art. 388 C. Portugal]. Art. 662.- Si el animal herido se guareciere en terreno cercado con muro, valla o setos, no podr el cazador seguirlo dentro de dicho predio sin licencia del dueo. Pero si en aquel sitio cayere el animal muerto, podr el cazador exigir que el propietario o quien lo represente se lo entregue o permita que l solo vaya a buscarlo. El propietario que no accediere a lo dispuesto en el inciso anterior, pagar el valor de la fiera; y el cazador perder sta, si entra a buscarla sin permiso de aquel. [Arts. 389 C. Portugal-744 C. Mxico]. Art. 663.- En todo caso, el cazador ser responsable por el dao que cauce, pagndolo duplicado, si el hecho ha tenido lugar en ausencia del propietario o de quien lo represente. Si los cazadores son responsables por dichos daos. varios, sern todos solidariamente

El hecho de la entrada de los perros de caza en predio cercado, a

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pesar de la voluntad del cazador en persecucin del animal que haya penetrado en la finca, solo producir una obligacin de mera reparacin por los daos que se causen. Art. 2513 C. La accin para la reparacin del dao, prescribe a los treinta das contados desde aqul en que se ocasion el perjuicio. [Art. 390 C. Portugal]. Art. 664.- El propietario o poseedor de predios cercados en los cuales no puedan salir y entrar libremente los animales, podrn darles caza en cualquier tiempo y forma. [Art. 391 C. Portugal]. Art. 665.- Es permitido a los propietarios y labradores destruir en cualquier tiempo en sus tierras los animales fieros que perjudiquen sus sementeras y plantaciones. Igual facultad tienen los propietarios y labradores con relacin a las aves domsticas, en el tiempo en que los campos tuvieren tierras sembradas, cereales, u otros frutos pendientes en que aquellas puedan causar perjuicio. [Art. 392 C. Portugal]-Art. 677 C. Art. 666.- Los animales domsticos estn sujetos a dominio, que se adquiere y trasmite en la misma forma que las dems cosas. Los animales domesticados se equiparan a los domsticos, mientras conservan la costumbre de volver a la casa de su dueo. [Arts. 495 y 496 C. Costa Rica]. Art. 667.- Queda absolutamente prohibido destruir en los predios ajenos huevos o cras de aves de cualquiera especie. [Art. 393 C. Portugal]. Art. 668.- Las leyes y reglamentos administrativos, adems de los municipales, fijarn el tiempo en que la caza en general o alguna en particular, deba ser prohibida en absoluto, o en forma determinada, as como las multas que deban imponerse, ya sea por contravenir a aquellas disposiciones o violar los derechos que en este Ttulo se consignen. [Art. 394 C. Portugal]. De la pesca

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* Ver Ley General del Medio Ambiente y los Recursos Naturales.- Nuevo Diario. 25-041996.

Art. 669.- A todos, sin distincin de personas, es permitido pescar en las aguas pblicas y comunes, salvas las restricciones consignadas en los reglamentos administrativos. [Art. 395 C. Portugal]-Arts. 335 y sigts. C; 445 Reglamento de Polica; 31 de la Ordenanza de la Mesta. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 670.- Nadie puede valerse de los terrenos marginales para el ejercicio de su derecho de pesca, sino en los mismos casos en que en ellos se permita la caza, conforme a los trminos expresados en los artculos 656, 657, 658, 659 y 660. [Art. 396 C. Portugal]. Art. 671.- El derecho de pesca en las aguas particulares pertenece exclusivamente a los dueos de los predios en los que aquellas se encuentren o corran, pero en los arroyos, estanques, lagunas o charcos de propiedad particular que no est cultivada ni cercada, es permitido pescar. [Art. 397 C. Portugal]. Art. 672.- La pesca, en cuanto a la forma, tiempo y multas correccionales, se regular administrativamente en lo que se refiere a las aguas pblicas, y por los Ayuntamientos, en lo que se refiera a las aguas municipales (1) o particulares. [Art. 399 C. Portugal].

-----(1) Aguas comunales o particulares, dice el modelo. (Vanse arts. 611 y 612 de este Cdigo). Art. 673.- La pesca en los estanques y viveros particulares, en los que no pueda tener entrada ni salida libre el pescado (2) no est sujeto a los reglamentos administrativos o municipales. [Art. 399 C. Portugal].

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-------(2) Pescador, dicen las ediciones impresas de este Cdigo de 1904 y 1912; pescado dicen el modelo potugus y el original manuscrito. De la ocupacin de los animales fieros que ya tuviesen dueos Art. 674.- Es lcito a cualquiera apropiarse de los animales fieros que habiendo tenido dueo vuelvan a su natural libertad, sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 656 y siguientes y de las restricciones y declaraciones que se expresarn en seguida. [Art. 400 C. Portugal]. Art. 675.- Los animales fieros habituados a determinada guarida (3) construida por la industria del hombre, que se trasladaren a guaridas pertenecientes a otro dueo, quedarn en poder de ste si no pudieren ser reconocidos, pues en el caso contrario puede el antiguo dueo recuperarlos; siempre que lo haga sin perjuicio de otro. Probndose sin embargo, que los animales fueron atrados por fraude o artificio de la persona a cuyo poder llegaren, estar sta obligada a entregarlos al antiguo dueo o a pagarle el duplo de su valor sino pudiere restituirlos, todo sin perjuicio de las penas que sean aplicables. [Art. 401 C. Portugal].

--------(3) Guarda, dicen las ediciones impresas de este Cdigo de 1904 y 1912; guarida dicen el modelo portugus y el original manuscrito. Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 676.- Es lcito a cualquiera ocupar los enjambres que primero encontrare: 1 . 2 . No siendo perseguidos por el dueo de la colmena de que procedieren. No habindose pasado a predio perteneciente al dueo de la misma colmena, o a cualquier edificio, o dentro de finca en que no sea permitido cazar.

Pero si el enjambre fuere perseguido por el dueo de la colmena, estar obligado el propietario del predio a permitirle que lo recoja o a pagarle su valor. [Art. 402 C. Portugal].

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Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 677.- Los animales feroces y dainos que se evadieren del sitio en que los tengan sus dueos encerrados, podrn ser destruidos, y podrn tambin ser ocupados libremente por cualquiera otra persona que los encontrare, desde que el dueo deje de ir en su persecucin. [Art. 403 C. Portugal]-Arts. 665-2513 C. De la ocupacin de los animales domsticos abandonados, perdidos o extraviados Art. 678.- Los animales domsticos que su dueo abandonare podrn ser ocupados libremente por el primero que los encuentre. [Art. 404 C. Portugal]. Art. 679.- Los animales perdidos o extraviados nicamente pueden ser ocupados en los trminos siguientes. [Art. 405 C. Portugal]-Art. 694 C. Art. 680.- Si aquel que encontrare cualquier animal perdido o extraviado supiere a quien pertenece, deber restituirlo a su dueo, o poner en su conocimiento el hallazgo, a lo ms dentro de tres das, si el propietario est domiciliado o reside en el mismo lugar en que se encontr lo perdido. [Art. 406 C. Portugal]-Art. 694 C. Art. 681.- Si el dueo no residiere o no estuviere domiciliado en el mismo lugar, y el inventor no pudiere cumplir lo dispuesto en el precedente artculo, pondr el hallazgo, dentro del plazo de tres das, en conocimiento de la autoridad de polica de dicho lugar, a fin de que lo participe al dueo. [Art. 407 C. Portugal]. Art. 682.- Si el que encontrare cualquier animal perdido o extraviado ignorare la persona a quien pertenezca, deber presentarlo sin demora a la autoridad de polica del lugar en que se verific el hallazgo. [Art. 408 inc. 1 C. Portugal]-Art. 769 Pr. Art. 683.- La autoridad de polica mandar tomar nota de la calidad, seas, estado y valor aparente del animal y del lugar en que fue hallado, y lo har depositar en poder del inventor o de otro si aquel se excusare. [Art. 408 Prrafo 1 C. Portugal]-Arts. 3531 C.; 770 y 771 Pr.

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Art. 684.- Si el animal encontrado fuere voltil, la autoridad har saber el hallazgo por medio de tres carteles fijados en lugares pblicos, y si dentro de los quince das siguientes a la fecha de la fijacin de los edictos, no pareciere el dueo, quedar el animal en propiedad de la persona que lo encontr. [Art. 408 Prrafo 2 C. Portugal]-Arts. 697 C.; 772 Pr. Art. 685.- Siendo el animal hallado oveja, cabra, puerco o cualquier otro cuadrpedo de especie anloga o de otra, si su valor no excede de diez pesos, se observar lo dispuesto en el artculo anterior, con la diferencia de que el plazo ser de treinta das. [Art. 408 Prrafo 3 C. Portugal]-Art. 773 Pr. Art. 686.- Si el animal hallado fuere de ganado mayor o cuadrpedo de gran tamao, cuyo valor exceda de diez pesos, se observar igualmente lo dispuesto en el art. 684, con las siguientes modificaciones: 1 . 2 . Adems de los carteles, har la autoridad insertar la noticia del hallazgo en un peridico del Departamento o en el oficial. El animal hallado pertenecer al ocupante pasados tres meses. Este plazo se contar desde la fecha de la fijacin de los edictos, y las diligencias sern siempre gratuitas y seguidas en papel comn.

[Art. 408 Prrafos 4-5 y 6 C. Portugal]-Art. 774 Pr. Art. 687.- Si la persona en cuyo poder fuere depositado el animal no tuviere medios para sustentarlo, o hubiere riesgo de deterioro, podr pedir que aquel se remate, depositndose su producto. En este caso, se aplicar a la cantidad en depsito, lo que queda dispuesto en los artculos antecedentes. [Art. 408 Prrafos 7 y 8 C. Portugal]-Arts. 3498-3500-3530 C.; 775 Pr. Art. 688.- El dueo del animal perdido o extraviado, estar obligado a pagar los gastos hechos si no prefiriere abandonarlo, salvo lo que se dispone en los artculos que preceden. [Art. 409 C. Portugal]-Arts. 3520-3530 C. Art. 689.- El inventor que no cumpliere con las obligaciones que se le han impuesto atrs, deber, adems de la responsabilidad penal y civil en que incurra, restituir el animal o su valor al dueo, en cualquier tiempo en que ste aparezca, sin derecho a indemnizacin alguna por los gastos que se le hayan ocasionado. [Art. 410 C. Portugal]-Arts. 701 C.; 483 y 529 n 6 Pn.

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Bibliografa adicional recomendada.5 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 656]: Arto. 611 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 669]: Artos. 715 Francia, 611 Espaa. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 675]: Arto. 613 Espaa. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 676]: Arto.612 Espaa. 5. [Otros autores citados]: M. Planiol y J. Ripert. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; V. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. CAPITULO III De la ocupacin de las cosas muebles abandonadas Art. 690.- Las cosas muebles abandonadas podrn ser ocupadas libremente por la primera persona que las halle. [Art. 411 C. Portugal]-Arts. 1727 inc. 1-1774-1793 C. N. del E.: [El autor las llama]: Res derelictae.

Art. 691.- En la ocupacin y entrega de las cosas muebles abandonadas en las estaciones de trasportes o viajeros, en aduanas o en cualesquiera otras casas fiscales, se observar lo dispuesto en los respectivos reglamentos de los caminos de hierro, correos, sillas de posta, aduanas, etc. [Art. 412 C. Portugal]. De la ocupacin de las cosas muebles perdidas Art. 692.- Las cosas muebles perdidas pueden ser los casos y trminos declarados en los artculos siguientes. [Art. 413 C. Portugal]. Bibliografa adicional recomendada.1 ocupadasen

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Art. 693.- El que hallare una cosa perdida no est obligado a tomarla; pero si lo hiciere, carga mientras la tuviere en su poder, con las obligaciones del depositario que recibe una recompensa por sus cuidados. [Art. 2565 C. Argentina]-Arts. 3461-3462-3463 y sigts. C. Art. 694.- Quien hallare una cosa perdida cuyo dueo conociere, se atendr a lo dispuesto en los artculos 680 y 681, y si no lo hiciere, no tiene derecho a ninguna recompensa, aunque hubiere sido ofrecida por el propietario, ni a ninguna recompensa por su trabajo, ni por los costos que hubiere hecho. [Arts. 414 C. Portugal-2566 in fine C. Argentina] Art. 1749 C. Art. 695.- Quien hallare una cosa perdida cuyo dueo se ignore, debe en el plazo de tres das poner el hecho en conocimiento de la autoridad de polica en que el hallazgo se verific, declarando la naturaleza del objeto o su valor aproximado y el da y lugar del hallazgo, para que la referida autoridad anuncie por tres edictos, fijados en lugares pblicos, el suceso en cuestin. [Art. 415 C. Portugal]. Art. 696.- Existir en poder de la autoridad mencionada un cuaderno foliado, rubricado y sellado por ella, en el cual se copiarn los anuncios, declarndose el da en que se fijan. [Art. 415 Prrafo nico C. Portugal]. Art. 697.- Si el valor de la cosa excediere de diez pesos, la autoridad al disponer la fijacin de los anuncios, mandar que se publique una copia de los mismos, en un peridico del Departamento, y en su falta en el oficial. Las diligencias mencionadas en este artculo y en el anterior se practicarn gratuitamente y en papel comn. [Arts. 416 y 417 C. Portugal]-Arts. 684 C. Art. 698.- El dueo de la cosa pagar todos los gastos hechos por el inventor (1) en la conservacin de la misma, y una recompensa que determinar la autoridad, por el hallazgo. El propietario de la cosa puede exonerarse de todo reclamo, cedindola al que la hall. [Arts. 418 C. Portugal-2567 C. Argentina]-Art. 3375 C.

-------(1) Interventor, dicen el original manuscrito de este Cdigo, y las ediciones impresas de 1904 y 1912, copiando de la edicin espaola del Cdigo Civil de Portugal publicada el ao 1881 por el seor D. Alberto Aguilera y Velazco, que erradamente

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cambia una palabra por otra. Inventor es la palabra correcta, y as aparece en la versin castellana de los seores D. Vicente Romero Girn y D. Alejo Garca Moreno ("Coleccin de Instituciones Jurdicas y Polticas de los pueblos modernos") y tambin en la exgesis del mismo Cdigo de los ilustrados comentaristas que ocultan su nombre bajo el seudnimo de Q. Mucius Scavola. (D. Pedro de Apalategui y D. Ricardo Oyuelos y Prez). Art. 699.- El inventor har suya la cosa hallada en los trminos siguientes: 1 . Si la cosa no excediere de diez pesos de valor y no pareciere su dueo dentro del plazo de treinta das contados desde la fecha de la fijacin de los avisos. Si la cosa excediere del valor de diez pesos y no pasare del de ochenta pesos y no pareciere su dueo en el plazo de dos meses, contado desde la publicacin del anuncio en el peridico departamental o en el oficial. Si excediere del valor de ochenta pesos y no llegare al de ciento cincuenta pesos, no pareciendo el dueo en el plazo de medio ao contado de la manera fijada en el inciso anterior. Si la cosa excediere del valor de ciento cincuenta pesos slo podr pertenecer al inventor, pasado un ao contado de la misma manera; pero se reservar el valor de la tercera parte, deducidos todos los gastos, para un establecimiento de beneficencia del lugar en que la cosa fu hallada, y no habindolo, del Departamento a que corresponda el lugar.

2 .

3 .

4 .

[Art. 419 C. Portugal]-Art. 799 Pr. Art. 700.- Cuando no se supiere de cierto si la cosa ha sido perdida o abandonada, se presumir perdida. [Art. 421 C. Portugal]-Arts. 690-2123 C. Art. 701.- Los que no cumplieren con lo preceptuado en los artculos 694 y 695, debern, adems de la responsabilidad criminal y civil en que incurran, restituir el hallazgo, o su valor, al dueo, en cualquier tiempo en que ste aparezca, sin derecho a indemnizacin alguna por los gastos que se le hayan ocasionado. [Art. 420 C. Portugal]-Arts. 689 C.; 483 y 526 n 6 Pn. De la ocupacin de tesoros y cosas escondidas Art. 702.- Quien encontrare enterrado o escondido algn depsito de oro, plata, o cualquier objeto de algn valor, cuyo dueo sea conocido, observar lo dispuesto en los artculos 680 y 681. [Art. 422 C. Portugal]-Arts. 619-620 C.

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Comentarios: Todos estos artculos al hablar de tesoro, se refieren al que se halla en un predio particular ajeno. Ciertamente es en la tierra y en los muros de los edificios donde se ocultan generalmente los tesoros; pero la frmula de que se sirve la ley no debe ser entendida en un sentido muy restringido. Sucede a menudo que un tesoro se encuentra en un mueble; billetes de banco podran encontrarse ocultos en las hojas de un libro; piezas de oro o de metales preciosos en las gavetas de un "secretaire" o de un "bureau". Eso no le quitara el carcter de tesoro. As lo dicen los franceses. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 703.- Si el que hallare el indicado depsito ignorare quien era su dueo y no se conociere en forma evidente que la antigedad de aquel exceda de treinta aos, (1) har anunciar el hallazgo en un peridico del departamento, y si no lo hubiere, en el Diario Oficial. Si trascurridos dos aos no pareciere el verdadero dueo, adquirir el inventor la propiedad parcial o totalmente, en la forma preceptuada en el siguiente artculo. (2) [Art. 423 C. Portugal]-Art. 719 C. ------(1) Nuestro Cdigo, en materia de tesoros, sigui dos sistemas que no coinciden. a) Sistema que define el tesoro sin consideracin a la antigedad del depsito (arts. 620 y 619 de nuestro Cdigo, copiados de los arts. 352 y 351 del Cdigo de Espaa); b)Sistema que considera el tesoro por su antigedad, es decir, segn que el depsito tenga una anterioridad mayor o menor de treinta aos (arts. 703 y 705 de nuestro Cdigo, copiados de los arts. 423 y 424 del Cdigo Portugus). Esta misma divergencia de sistemas se encuentra en nuestro Cdigo en cuanto al modo de reglamentar la reparticin del tesoro. En los artculos que adoptan el sistema espaol-que define el tesoro sin consideracin a la antigedad del depsito.-se establece la divisin por mitades entre el descubridor y el dueo del predio. (Arts. 710 y 713 C). Este sistema fu adoptado tambin de los Cdigos Argentino y Chileno (Vanse arts. 2585 y siguientes C. Argentina y arts. 628 y sigts. C. Chileno). En cambio, en los artculos que adoptan el sistema portugus,-que considera el tesoro segn su antigedad,-se establece la adjudicacin no definitiva sino interina del depsito, correspondiendo tan solo una tercera parte al descubridor, y reservando las dos terceras partes restantes al dueo de la finca (arts. 703 y 705 C.). ------(2) La referencia al siguiente artculo no es apropiada en nuestro Cdigo; y debe entenderse que la forma, de que se trata es la preceptuada en el Art. 705 C. El error de los codificadores consiste en que copiaron a la letra la disposicin del Art. 423 C. Portugal, que contiene dos partes, que corresponden a los arts. 703 y 704 de nuestro Cdigo.

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Art. 704.- Adems de la obligacin anterior, deber el inventor dentro de los tres das siguientes al del hallazgo, participar ste a la autoridad de polica local. La autoridad, en cuya noticia se pusiere el hecho, har anunciar el hallazgo por medio de edictos insertos en peridicos, para que las personas que se creyeren con derecho, se presenten a ejercitarlo en el trmino de dos aos, bajo la pena de perderlo en la forma prevenida en el artculo antecedente. [Art. 423 Prrafo nico C. Portugal]. Art. 705.- Si el dueo de la cosa hallada fuere desconocido, y las mismas condiciones del depsito evidenciaren que se haba hecho con una anterioridad mayor de treinta aos, se adjudicar interinamente al dueo del predio en que la cosa se encontr enterrada o escondida, si el propietario realiz personalmente el hallazgo; mas si intervino en ste otra persona, corresponder a la misma un tercio de lo que se encontrare, reservndose las dos terceras partes restantes al dueo de la finca. [Art. 424 inc. 1 C. Portugal]. Art. 706.- A nadie est permitida la investigacin de tesoros en predio particular ajeno, sin permiso del dueo. El contraventor perder en beneficio del propietario cuanto hallare, y ser adems responsable de los daos y perjuicios que ocasione. [Art. 425 C. Portugal]-Art. 709 C.

Art. 707.- A nadie es permitido investigar tesoros en predios municipales o del Estado y en forma que pueda deteriorar estas propiedades, sin licencia del municipio o del jefe departamental respectivo, incurriendo en caso de contravencin, en las responsabilidades descritas (1) en el artculo anterior. [Art. 426 C. Portugal].

-----(1) Prescritas, dice la versin castellana del modelo portugus-de los seores Romero Girn y Garca Moreno. Art. 708.- El que se apropiare tesoro o cosa escondida en perjuicio de los derechos de tercero, definidos en los artculos precedentes, perder la parte que pudiere corresponderle, destinndose sta a los establecimientos de beneficencia del lugar en que fuere encontrado el tesoro, y a falta de ellos, a los del departamento a que corresponda dicho lugar. [Art. 427 C. Portugal].

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Art. 709.- Es prohibido buscar tesoro en predios ajenos sin licencia del dueo o del que lo represente, aunque los posea como simple tenedor; pero el que fuere coposeedor del predio o mero tenedor, (1) puede buscarlos, con tal que el predio sea restituido al estado en que se hallaba. [Art. 2586 C. Argentina]-Arts. 706-1447-1800 C.

------(1) Nuestro Cdigo ha cambiado en este artculo la frase poseedor imperfecto del modelo argentino por la de mero tenedor, que define el art. 1800 C., copiado del Cdigo Civil de Chile. Debe notarse que con este cambio resultan contradictorios los trminos de la disposicin. En efecto, en el Cdigo Argentino se llama poseedor imperfecto al usufructuario, al usuario, o con algn derecho real sobre la cosa (Machado, Ob. Cit. Tomo VI pag. 534); a todos stos otorga el art. 2586 C. Argentino (709 nuestro), el derecho de buscar tesoro en predio ajeno, y niega este derecho a los simples tenedores, es decir, a los que tienen la cosa sin un derecho real sobre la misma, como el depositario, el secuestre, el comodatario, etc. El artculo que anotamos tambin niega el derecho de buscar tesoro en predio ajeno a los simples tenedores, siguiendo en sto al Cdigo Argentino; pero al mismo tiempo les otorga ese derecho, porque entre los meros tenedores estn comprendidos los simples tenedores. As resulta de la definicin que contiene el art. 1800 C., la cual es comprensiva de ambos conceptos, desde luego que conforme esa definicin son meros tenedores, tanto los usufructuarios, usuarios, acreedores prendarios (con derecho real sobre la cosa), como el secuestre, depositario, comodatario, arrendatario (que no tienen derecho real sobre la cosa). (Vase la nota correspondiente al art. 1447 C.). Art. 710.- Si alguno dijere que tiene un tesoro en predio ajeno y quisiere buscarlo, puede hacerlo sin consentimiento del dueo del predio, designando el lugar en que se encuentra y garantizando la indemnizacin de todo dao al propietario. No probndose el derecho sobre el tesoro, ser considerado o como bien perdido, o como tesoro encontrado en suelo ajeno, segn los antecedentes y seales. Art. 502 Pr. En este segundo caso, deducidos los costos, se dividir el tesoro por partes iguales, entre el denunciador y el dueo del suelo; pero no podr ste pedir indemnizacin de perjuicios, a menos de renunciar su porcin. [Arts. 2587 C. Argentina-628 C. Chile]-Arts. 619-705 C. Art. 711.- Reptase descubridor del tesoro al primero que lo haga visible, aunque sea en parte, y aunque no tome posesin de l, ni reconozca que es un tesoro, y aunque haya otros que trabajen con l. [Art. 2588 C. Argentina]. Art. 712.- Si en el mismo lugar o inmediato a l, hubiere otro tesoro, el

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descubridor ser el que primero lo hiciere visible. [Art. 2589 C. Argentina]. Art. 713.- El que halla un tesoro en predio ajeno, es dueo de la mitad de l: la otra mitad corresponde al propietario del predio. Si slo es coposeedor, har suyo, por mitad, el tesoro que hallare, y la otra mitad, se dividir entre todos los coposeedores, inclusive el inventor, segn su porcin en la posesin. [Arts. 2590 y 2591 C. Argentina]-Arts. 619 inc. 2-1483 C. Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 714.- Si es mero tenedor (1) como usufructuario, usuario, con derecho real de habitacin, o acreedor anticresista, la mitad corresponder al que hallare el tesoro y la otra mitad al propietario. [Art. 2592 C. Argentina]-Arts. 1483-1800-3762 C.

------(1) Poseedor imperfecto, dice el modelo. (Vase la nota correspondiente al art. 709 C.) Art. 715.- Si un tercero que no es mero tenedor (2) halla el tesoro, le corresponder la mitad, y la otra mitad al propietario. [Art. 2593 C. Argentina].

------(2) Poseedor imperfecto, dice el modelo. (Vase la nota correspondiente al art. 709 C.). Art. 716.- El derecho de descubridor del tesoro no puede ser invocado, sino respecto de los tesoros encontrados casualmente. Tampoco puede ser invocado por el obrero al cual, el propietario del predio hubiere encargado hacer excavaciones buscando un tesoro, ni por otros que lo hicieren sin autorizacin del propietario. En estos casos el tesoro hallado pertenece a ste ltimo. [Art. 2595 C. Argentina]-Art. 1504 inc. 2 Pr. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 717.- El obrero que trabajando en un fundo ajeno, encontrare un tesoro,

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tiene derecho a la mitad de l, aunque el propietario le hubiere anunciado la posibilidad de hallar un tesoro. [Art. 2596 C. Argentina]-Art. 1504 ins. 2 Pr. Art. 718.- Tiene tambin derecho a la mitad del tesoro hallado, el que emprendiere trabajo en predio ajeno, sin consentimiento del propietario, con otro objeto que el de buscar un tesoro. [Art. 2597 C. Argentina]-Art. 1504 inc. 2 Pr. Art. 719.- Se presume que los objetos de reciente origen pertenecen al dueo del lugar en que se encontraren, si l hubiere fallecido en la casa que haca parte del predio. [Art. 2599 C. Argentina]-Art. 710 C. Art. 720.- El tesoro hallado en un inmueble hipotecado o dado en anticresis, no est comprendido en la hipoteca ni en la anticresis. [Art. 2600 C. Argentina]-Arts. 3762-3774 C.

De la ocupacin de las embarcaciones y de otros objetos arrojados al mar o procedentes de naufragios

Art. 721.- Los derechos sobre las cosas arrojadas al mar, o que provengan de naufragios, se arreglarn segn lo que los artculos 693 y siguientes disponen sobre las cosas encontradas. Art. 3775 C. Bibliografa adicional recomendada.5 De otras varias clases de ocupacin

Art. 722.- El denuncio, la adjudicacin, el laboreo y todo lo concerniente a minas, se rige por el Cdigo de Minera y dems leyes relativas. [Art. 771 C. Mxico]. Art. 723.- Todo lo concerniente a las aguas pblicas y particularmente a las navegables y fluctuables, a las corrientes de aguas no navegables ni flotables, a las fuentes y manantiales, a las aguas pluviales, a los canales, acueductos particulares y

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otras obras relativas al uso de las aguas; finalmente, a las sustancias vegetales, acuticas o terrestres, se rige por ordenanzas especiales. (1) Arts. 1584 y sigts.-1592 y sigts. C.

------(1) Este artculo est formado de los epgrafes de las subsecciones 1, 2, 3, 4 y 5 de la Seccin 2 y del de la Seccin 4 correspondiente al captulo IV del Ttulo III, Libro I, Parte Segunda del Cdigo Civil de Portugal, donde las materias estn tratadas extensamente en las secciones citadas.-Advirtese que en nuestra legislacin an no existen las ordenanzas especiales de las materias indicadas en la disposicin que se anota. Bibliografa adicional recomendada.6 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 692]: Artos. 712 Francia, 615 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 702]: Arto. 614 Espaa. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 713]: Artos. 716 Francia, 626 Chile. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 716]: Arto. 614 Espaa. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 721]: Artos. 717 Francia, 635 Chile. 6. [Otros autores citados]: Demolombe. Cours de Code Napolen, 3ra. XIII. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Planiol et Ripert, 2578.Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. 22 vols. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. Duranton, IV, p. 315. R. J. Pothier. Trait des Obligations. Editorial M. Dupin. Francia, 1824. TITULO IV

DEL TRABAJO [Anotaciones introductorias al TTULO IV]: Desde hace mucho tiempo los escritores se han esforzado por sostener que el derecho que tienen sobre sus obras es un derecho de propiedad. Ellos han comparado al escritor que vende su libro con el agricultor que vende sus cosechas. Lamartine pretende que la propiedad literaria es la ms santa de todas las propiedades. Desarrollando esta idea se ha dicho y repetido que la propiedad literaria es la ms personal y la ms legtima, pues la propiedad ordinaria recae sobre cosas exteriores, de las cuales el hombre se ve obligado a tomar, mientras que su pensamiento es su mismo ser.

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El prncipe Luis Napolen escriba en 1844, en una carta destinada a la publicidad.: La obra intelectual es una propiedad como una tierra, como una casa; debe gozar los mismos derechos. De ah ha surgido la expresin, no obstante su inexactitud, de propiedad literaria, que ha figurado desde hace mucho tiempo, en el texto de las leyes. Esta concepcin ha sido, sin embargo, rechazada por algunos. Estos sostienen que el error consiste en creer que el productor es necesariamante propietario de su producto (Proudhon). Toda produccin es un trabajo, dicen, y todo trabajo merece salario; pero de all al concepto de propiedad, est muy lejos. La posibilidad de una apropiacin no depende de los deseos del hombre, sino de la naturaleza de las cosas. El mundo material es destinado a la apropiacin, porque l da mayores rendimientos tiles mediante la reparticin de las cosas y su divisin en posesiones individuales. El mundo de las ideas es cosa diferente. El es hecho para la comunidad. La idea no se vuelve til sino por su expansin: su triunfo supremo consiste en volverse comn a todos los hombres. Adems, esta comunicacin a los dems puede hacerse sin alterar ni disminuir el goce y la posesin que corresponde a su autor. Sin duda, el autor es libre de no publicar su obra; l puede destruirla o guardarla en manuscrito para s solo; pero una vez publicada, por el hecho mismo de la publicacin, se produce un fenmeno del que el autor no es ya el dueo; su idea no es ms de l solo, el pblico la posee y no puede perderla. La idea repugna al derecho de propiedad, que por su propia naturaleza, supone la posibilidad de una posesin exclusiva. La verdad es que el autor tiene derecho a un salario. En la prctica se ha encontrado el medio de asegurrselo mediante un monopolio de explotacin. El trabajo es un deber social. Todo habitante de la Repblica tiene la obligacin de aplicar sus energas corporales e intelectuales en forma que redunde en beneficio de la comunidad. Dentro de este concepto, el Estado garantiza la libertad de trabajo para dedicarse libremente a la profesin, industria u oficio que cada cual crea conveniente, siempre que no se oponga a la moral, a la salud o a la seguridad publica. La vagancia es punible (Artculo 96 Cn. de 1939). (Sobre propiedad intelectual, vase Abreu, p. 315, Ed. 5).1 ---------CAPITULO I Disposiciones preliminares Art. 724.- Todo hombre es libre para abrazar la profesin, industria o trabajo que tenga a bien, (1) y para aprovecharse de su producto. Ni una ni otra cosa se le podr impedir sino por sentencia judicial, cuando ataque los derechos de tercero. [Art. 1130 C. Mxico]-Arts. 615-617 C.; 6 Cn.

-----(1) Todo hombre es libre para abrazar la profesin, industria o trabajo que le acomode, siendo til y honesto....dice el modelo.

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Art. 725.- La propiedad de los productos del trabajo y de la industria se rige por las leyes relativas a la propiedad comn, a excepcin de los casos para los que este Cdigo establezca reglas especiales. [Art. 1131 C. Mxico]. Art. 726.- Todo autor o inventor goza de la propiedad de su obra o de su descubrimiento por el tiempo que se determine en este Cdigo. [Art. 61 de la Constitucin Poltica de 1893]-Art. 59 Cn. Art. 727.- La emisin del pensamiento por la palabra hablada o escrita, es libre, y la ley no podr restringirla. Tampoco podr impedir la circulacin de los impresos nacionales o extranjeros. (2) [Art. 49 incs. 1 y 2 de la Constitucin Poltica de 1893]-Art. 44 Cn.

-------(2) "Todos los habitantes de Nicaragua tienen derecho de publicar sus pensamientos por medio de impresos, sin previa censura ni caucin, siendo responsables por los abusos que cometan conforme a la presente ley". "Tendrn tambin derecho de introducir sin impuesto de ninguna clase y hacer circular libremente impresos, libros y folletos sin previa censura ni caucin". Arts. 1 y 2 de la Ley de Imprenta de 22 de noviembre de 1911. Art. 728.- La enseanza y ejercicio de toda industria, oficio o profesin es completamente libre en la Repblica, de acuerdo con lo prescrito en la Carta Constitucional. [Art. 51 de la Constitucin Poltica de 1893]-Art. 6 Cn. CITAS BIBLIOGRFICAS 1. Cita omitida. CAPITULO II De la propiedad literaria * Derogado todo el captulo por Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos. Ley N 312, Gaceta N 166-167, del 31-08-99 y 1-09-99.

Art. 729.- Los habitantes de la Repblica tienen derecho exclusivo

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de publicar y reproducir cuantas veces lo crean conveniente, el todo o parte de sus obras originales, por copias manuscritas, por la imprenta, por la litografa, o por cualquier otro medio semejante. [Art. 1132 C. Mxico]. Comentarios: Sobre la naturaleza del derecho del autor. Sobre la propiedad del nombre. La propiedad literaria artstica e intelectual. (Planiol, I, n 377, 2248, 2543).1 Art. 730.- En la publicacin se observar lo dispuesto por la ley que arregle el ejercicio de la libertad de imprenta. (1) [Art. 1133 C. Mxico]-Art. 803 C. ------(1) Vanse: a) Ley de Imprenta de 22 de noviembre de 1911 (B. J. pags. 459721-1052-1597); b) Ley de Imprenta de 23 de mayo de 1913; c) El Dictamen de la Corte Suprema de Justicia sobre la inconstitucionalidad de esta ltima ley (B. J. pag. 2125); d) Decreto Legislativo de 13 de abril de 1918 declarando insubsistente dicha ley (Gaceta n 104 pgina 833 correspondiente al 7 de mayo de 1918).

Comentarios: Toda la riqueza artstica o histrica del pas, sea quien fuere su dueo, constituye el tesoro cultural de la nacin y goza de la proteccin y cuidados especiales del Estado. Este podr prohibir su exportacin y enajenacin y decretar las expropiaciones legales para su defensa y conservacin. Artculo 61 Cn. de 1939. El Estado garantiza y protege la propiedad intelectual, los derechos del autor, del inventor y del artista. La ley regula su ejercicio y duracin, y si ella exigiere su expropiacin, ser mediante previa indemnizacin justipreciada. Artculo 64 Cn. de 1939. Art. 731.- El derecho que reconoce el artculo 729 comprende las lecciones orales y escritas y cualquier otro discurso pronunciado en pblico. [Art. 1134 C. Mxico]. Art. 732.- Los alegatos y los discursos pronunciados en las asambleas polticas slo estn comprendidos en el citado artculo 729, para el caso de que se pretenda formar coleccin de ellos. [Art. 1135 C. Mxico].

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Art. 733.- La obra manuscrita est comprendida en todas las disposiciones de este Ttulo. [Art. 1136 C. Mxico]. Art. 734.- Las cartas particulares no pueden ser publicadas sin consentimiento de ambos corresponsales o de sus herederos, a excepcin del caso en que la publicacin sea necesaria para la prueba o defensa de algn derecho. (2) [Art. 1137 C. Mxico]-Arts. 2416 C.; 462 y 463 Pn.; 77 y sigts. In. 41 Cn.; 44 y 45 CC.; 875 Pr.

-------(2) O cuando lo exijan el inters pblico o el adelantamiento de las ciencias, agrega el modelo. Comentarios: La publicacin de la correspondencia, aun por su autor, podr lastimar la susceptibilidad ms legtima de la persona a quien se dirige, y por lo mismo ha sido preciso limitar el derecho de aquel, y no permitir que la publique sino con el permiso del otro interesado. Algunos autores quieren distinguir entre la carta, considerada como objeto material, y la correspondencia o exposicin de hechos o ideas, que siempre queda propiedad del que la expide. En tanto que la carta va en camino se le considera como perteneciente al que la expide. Por ello algunos reglamentos postales autorizan al [remitente] a retirarlos mientras no llegue a su destino. Resulta de all que las cartas viajan por cuenta y riesgo del que la enva. Este sufre, pues, la prdida cuando ella contiene valores. Puede tambin limitarse la propiedad de la carta por la voluntad del que la expide pues siendo ste libre de no enviarla, ha podido poner las condiciones que quiera. As sucede con las cartas llamadas confidenciales, de las cuales el destinatario debe respetar su secreto; y no puede divulgar su contenido sin permiso de su autor. Se admite que la recepcin de estas cartas da lugar, por el mismo hecho, a una especie de pacto tcito que liga a las dos partes. All descansa el principio tradicional de la inviolabilidad de la correspondencia, que no se aplica ms que a las cartas personales. Lo mismo ocurre cuando el que enva una carta manifiesta su voluntad de que la carta sea destruida por el que la reciba. En ese caso la voluntad del autor de la carta es soberana, salvo el caso en que la carta contuviera enunciaciones de hechos que pudieran servir de prueba en contra del que la enva y en favor del destinatario, este ltimo podra retenerla. Si el destinatario divulga una carta confidencial se expone a una accin de daos y perjuicios. Algunos llegan a sostener que las cartas confidenciales deben ser devueltas a su autor a la muerte del destinatario, aunque los herederos de ste no tienen sobre ellas ningn derecho. Pero esta opinin es combatida. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 735.- El autor disfrutar el derecho de propiedad literaria durante

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su vida; por su muerte pasar a sus herederos conforme a las leyes. [Art. 1138 C. Mxico]-Art. 3943 C. Art. 736.- El autor y sus herederos pueden enajenar esta propiedad como cualquiera otra; y el cesionario adquiere todos los derechos del autor segn las condiciones del contrato. [Art. 1139 C. Mxico]. Art. 737.- Si la cesin se hace por un tiempo menor que el que para ciertos casos seala este Cdigo a la duracin de la propiedad, pasado ese tiempo, el cedente recobra todos sus derechos. [Art. 1140 C. Mxico]-Art. 740 C. Art. 738.- La cesin que se hace por ms tiempo del que debe durar la propiedad, es nula en cuanto al exceso. [Art. 1141 C. Mxico]. Art. 739.- Respecto de las obras pstumas, los herederos y cesionarios tendrn los mismos derechos que el autor. [Art. 1142 C. Mxico]. Art. 740.- El editor de una obra pstuma, cuyo autor sea conocido, si no es heredero ni cesionario de aquel, tendr propiedad durante treinta aos. [Art. 1143 C. Mxico]-Art. 779 C. Art. 741.- Las obras annimas o seudnimas quedarn comprendidas en las reglas que establece este Captulo, luego que el autor, sus herederos, o representantes, prueben legalmente su derecho a la propiedad. [Art. 1144 C. Mxico]-Arts. 760-805 n 7 C. Art. 742.- Si el autor ha cedido la propiedad de una obra, y despus hace en sta variaciones sustanciales, el cesionario no tiene derecho de impedir que el autor o sus herederos publiquen o enajenen la obra corregida. [Art. 1145 C. Mxico].

Art. 743.- El Juez, para decidir en el caso previsto por el artculo anterior, oir el dictamen de un perito nombrado por cada parte; pudiendo adems consultar con las personas o corporaciones que crea conveniente.

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[Art. 1146 C. Mxico]-Art. 754 C. Art. 744.- Las academias y dems establecimientos cientficos o literarios, tienen propiedad de las obras que publiquen, durante veinticinco aos. [Art. 1147 C. Mxico]. Art. 745.- Cuando una enciclopedia, un diccionario, un peridico o cualquiera otra obra fuere compuesta por varios individuos, cuyos nombres sean conocidos, sin que se pueda sealar la parte de que cada uno de ellos sea autor, la propiedad ser de todos, observndose respecto del ejercicio de ella lo dispuesto en los artculos 847 y 848. [Art. 1148 C. Mxico]. Comentarios: La invencin o el descubrimiento cientfico en los conocimientos bsicos se transfiere como donacin a favor de la colectividad y se cita como ejemplo que Virgilio orden en su testamento que la Eneida fuese destruida. Sin embargo, el Emperador Augusto lo impidi, ya que por el conocimiento que haba tenido de algunos de sus pasajes haba trasferido su propiedad al pueblo romano. Art. 746.- En el caso previsto por el artculo anterior, muerto sin herederos ni cesionarios uno de los autores, su derecho acrecer a los dems. [Art. 1149 C. Mxico]-Arts. 783-1177 C. Art. 747.- Cuando en una obra de las designadas en el artculo 745 sean conocidos o pueda probarse quines son los autores de determinadas partes, cada uno disfrutar de su propiedad conforme a derecho; mas la obra completa no podr publicarse de nuevo sin consentimiento de la mayora. [Art. 1150 C. Mxico]. Art. 748.- Si la obra compuesta por varios individuos fuere emprendida o publicada por una sola persona o por una corporacin, stas tendrn la propiedad de toda la obra, salvo el derecho de cada autor para publicar de nuevo sus composiciones, ya sueltas, ya formando coleccin. [Art. 1151 C. Mxico]. Art. 749.- En el caso del artculo que precede, el editor no podr publicar sueltas dichas composiciones sin consentimiento de sus autores. [Art. 1152 C. Mxico]-Art. 790 C. Art. 750.- En los peridicos polticos no hay propiedad ms que respecto de los

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artculos cientficos, literarios o artsticos, sean originales o traducidos; pero el que publique cualquiera fraccin de la parte libre, deber citar el ttulo y nmero del peridico de donde aquella fu copiada. [Art. 1153 C. Mxico]-Art. 805 inc. 2 C. Art. 751.- El autor tiene derecho de reservarse la facultad de publicar traducciones de sus obras; pero en este caso, debe declarar, si la reserva se limita a determinado idioma, o si los comprende todos. [Art. 1154 C. Mxico]-Art. 805 inc. 2 C. Art. 752.- Si el autor no ha hecho esa reserva o si ha otorgado la facultad de traducir la obra, el traductor tendr todos los derechos del autor respecto de su traduccin; mas no podr impedir otras traducciones, a no ser que el autor le haya concedido tambin esa facultad. [Art. 1155 C. Mxico].

Art. 753.- Los autores que no residan en el territorio nacional y publiquen alguna obra fuera de la Repblica, tendrn los derechos que concede el artculo 751, durante diez aos. [Art. 1156 C. Mxico]. Art. 754.- Si el traductor reclama contra una nueva traduccin, alegando ser sta una reproduccin de la primera y no un nuevo trabajo hecho sobre el original, el Juez, para fallar obrar conforme est prevenido en el artculo 743. [Art. 1157 C. Mxico]-Art. 805 n 11 C.

Art. 755.- Nadie podr reproducir una obra ajena con pretexto de anotarla, comentarla, adicionarla o mejorar la edicin, sin permiso de su autor. El que lo fuere de adiciones o anotaciones a una obra ajena, podr, no obstante, darlas a luz por separado; en cuyo caso ser considerado como propietario de ellas. [Art. 1158 C. Mxico]. Art. 756.- El permiso del autor es igualmente necesario para hacer un extracto o compendio de su obra. Sin embargo, si el extracto o compendio fuere de tal mrito o importancia, que constituyere una obra nueva o proporcionare una utilidad general, podr autorizar el Juez su impresin, oyendo previamente a los interesados y a dos peritos por cada parte. [Art. 1159 C. Mxico].

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Art. 757.- En el caso del artculo que precede, el autor o propietario de la obra primitiva, tendr derecho a una indemnizacin, que se graduar desde un quince hasta un treinta por ciento de los productos lquidos del compendio en cuantas ediciones se hagan de l. [Art. 1160 C. Mxico]. Art. 758.- El editor que no fuere heredero ni cesionario del dueo de la obra o de la traduccin, no tendr ms derechos que los que le conceda el convenio que con aquellos hubiere celebrado. [Art. 1161 C. Mxico]. Art. 759.- El editor de una obra que est ya bajo el dominio pblico, slo tendr la propiedad el tiempo que tarde en publicar su edicin y un ao ms. Este derecho no se extiende a impedir las ediciones hechas fuera de la Repblica. [Art. 1162 C. Mxico]. Art. 760.- El editor de una obra annima o seudnima, tendr los derechos de autor; salvo lo dispuesto en el artculo 741. [Art. 1163 C. Mxico]. Art. 761.- En el caso previsto por dicho artculo, el propietario recobrar todos sus derechos y el editor lo tendr expedito para disponer de los ejemplares existentes o para cobrar su precio; pero si se prueba que obr de mala fe, se proceder conforme a lo dispuesto por las leyes para este caso. [Art. 1164 C. Mxico]-Art. 805 n 7 C. Art. 762.- El que por primera vez publique algn Cdice de que sea legtimo poseedor, tendr propiedad en la edicin durante su vida. [Art. 1165 C. Mxico]. Art. 763.- Las leyes, las dems disposiciones gubernativas y las sentencias de los tribunales, pueden ser publicadas por cualquiera, luego que lo hayan sido oficialmente, sujetndose el editor al texto autntico; pero no puede formarse coleccin de ellas, sin consentimiento del Gobierno y de la Corte Suprema de Justicia, en sus respectivos casos. [Art. 1166 C. Mxico]-Art. 855 C. Comentarios: Segn decreto legislativo de 3 de julio de 1851, la impresin de las leyes del Estado es propiedad del Gobierno, pero ste podr conceder licencia, si lo estimare conveniente, para que lo haga cualquier particular.

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Art. 764.- El trmino que en algunos casos se seala para la duracin de la propiedad, se contar desde la fecha de la obra; y si no consta, desde el primero de Enero del ao siguiente a aquel en que se hubiere publicado la obra o el ltimo volumen, cuaderno, o entrega que la complete. [Art. 1167 C. Mxico]-Art. 855 C.

CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 734]: Arto. 131 Cn. de 1939. 3. [Otros autores]: C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. III. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 - 1903. Demolombe. Cours de Code Napolen, XXIX, 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). M. Troplong. Droit Civil Explique. I. 5ta. Edition. Charles Hingray. Libraire-Editeur. Paris, 1843 - 1859. Guillouard. Trait du contrat de louage. 2 vols. 10ma. Edition. Editeurs A. Durand et Pedone-Lauriel. Paris, 1827. V. Marcad. Explication Theoriqu et pratiqu du Code Napoleon. II, IV. 7ma. Edition. Editeurs Chevalier Marescq. Paris, 1887.

CAPITULO III De la propiedad dramtica * Derogado todo el Captulo por la ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos, Gaceta N 166 y 167 del 31-08-99 y 1-09-99.

Art. 765.- Los autores dramticos, adems del derecho exclusivo que tienen respecto de la publicacin y reproduccin de sus obras, lo tienen tambin exclusivo, respecto de la representacin. [Art. 1168 C. Mxico].

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Art. 766.- El autor disfrutar de este derecho durante su vida; por su muerte, pasar a sus herederos, quienes lo disfrutarn durante treinta aos. [Art. 1169 C. Mxico]. Art. 767.- Ninguna obra dramtica puede ser representada en teatro pblico en que se pague entrada, sin consentimiento escrito del autor, o sus herederos, cesionarios o representantes. [Art. 595 inc. 1 C. Portugal]-Art. 805 n 9 C. Art. 768.- El autor dramtico que contratare la representacin de su obra, disfrutar de los siguientes derechos, si no los hubiere renunciado de una manera expresa: 1 . De hacer en su obra las alteraciones y enmiendas que considere necesarias; pero no podr, sin consentimiento del empresario, alterar alguna parte esencial de aquella. De exigir que, estando la obra manuscrita, no se comunique a personas extraas al teatro.

2 .

[Art. 598 C. Portugal]. Art. 769.- Los cesionarios no disfrutarn del derecho referido en los artculos 765 y 766 sino durante la vida del autor y treinta aos despus. [Art. 1170 C. Mxico]. Art. 770.- Pasados los trminos establecidos en el artculo anterior, y en los que en l se citan, las obras entrarn en el dominio pblico respecto al derecho de ser representadas. [Art. 1171 C. Mxico]. Art. 771.- No puede ser embargada por los acreedores de una empresa, la parte que corresponda a los autores en los productos de las representaciones dramticas. [Art. 1172 C. Mxico]. Art. 772.- El autor puede contratar la representacin de su obra por la cantidad y con las condiciones que le parezcan convenientes, y limitndola a ciertos plazos o poblacin, o a determinados teatros. [Art. 1173 C. Mxico]. Art. 773.- Contratada la representacin de una obra dramtica, no puede el autor cederla a otra empresa, sino en los trminos que lo permita el contrario, ni escribir y dar a la escena una imitacin de la obra. [Art. 1176 C. Mxico].

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Art. 774.- Si la obra no fuere representada en el tiempo y con las condiciones convenidas, el autor podr retirarla libremente. [Art. 1177 C. Mxico]. Art. 775.- Si en el contrato no se fij tiempo para la representacin, la obra podr ser retirada, si ha trascurrido un ao desde la fecha del contrato, sin que haya sido representada. [Art. 1178 C. Mxico]. Art. 776.- Lo mismo podr hacer si la empresa deja de representar la obra durante cinco aos sin justa causa. [Art. 1179 C. Mxico]. Art. 777.- En los casos de que tratan los tres artculos anteriores, el autor no est obligado a devolver las cantidades que haya recibido. [Art. 1180 C. Mxico]. Art. 778.- Las obras pstumas no pueden representarse sin consentimiento de los herederos o cesionarios, quienes tendrn los derechos que les conceden los artculos 766 y 769. [Art. 1181 C. Mxico]. Art. 779.- El editor de una obra pstuma en los trminos del artculo 740, slo tendr la propiedad dramtica durante veinte aos. [Art. 1182 C. Mxico]-Art. 740 C. Art. 780.- El editor de una obra annima o seudnima, tendr la propiedad dramtica durante treinta aos; pero si el autor, sus herederos o cesionarios, acreditaren legalmente sus derechos, recobrarn la propiedad, cesando, en consecuencia, los convenios que respecto de la representacin se hayan celebrado. [Art. 1183 C. Mxico]. Art. 781.- Si una obra dramtica es compuesta por varios individuos, cada uno de ellos tiene derecho de permitir la representacin, salvo pacto contrario, o cuando se alegue justa causa, que ser calificada por la autoridad judicial, previo informe de peritos. [Art. 1184 C. Mxico]-Art. 847 C. Art. 782.- En el caso del artculo anterior, los herederos y cesionarios tendrn el mismo derecho; pero si fueren varios, su opinin, decidida en los trminos que previene el artculo 847 slo se considerar como voto del autor a quien representen.

420

[Art. 1185 C. Mxico]. Art. 783.- En el mismo caso, muerto uno de los autores, sin dejar herederos ni cesionarios, la propiedad acrece a los otros, mas los productos que en las representaciones deban corresponder al difunto, se destinarn al fomento de los teatros. [Art. 1186 C. Mxico]-Arts. 746-1157 C. Art. 784.- La cesin del derecho de publicar una obra dramtica, no importa la del derecho de representarla, si no se expresa. [Art. 1187 C. Mxico]. Art. 785.- Son aplicables al traductor todas las disposiciones relativas al autor. [Art. 1188 C. Mxico]. Art. 786.- En los casos en que se seala perodo fijo a la propiedad dramtica, el plazo se contar desde la primera representacin. [Art. 1189 C. Mxico]. Art. 787.- Todo lo dispuesto en los artculos 736, 737, 738, 739, 751, 752, 753 y 754 respecto de la publicacin de una obra, se observar respecto de su representacin. [Art. 1190 C. Mxico]. Art. 788.- Todas las cuestiones que entre autores o empresarios se susciten, se resolvern por las autoridades civiles. [Art. 601 C. Portugal]. CAPITULO IV De la propiedad artstica [Comentarios introductorios al Captulo IV, De la propiedad artstica]: Se ha discutido la cuestin de si cuando se vende un cuadro u obra de arte se confiere al comprador el derecho de reproducirlo. Esta cuestin dio origen a un asunto ruidoso en los tribunales Franceses, con ocasin de la venta que el pintor Gros hizo al Senado Conservador en 1810 del famoso cuadro La Bataille des Pyramides para ser colocado en la Galera de Versalles. Tres opiniones se han emitido al respecto. Segn unos, inclusive la Corte de Casacin, de Francia, la venta de un cuadro, sin reserva expresa, trasfiere al comprador el derecho de reproducirlo, pues es un accesorio de la cosa, que solo puede separrsele por una convencin expresa. (Baudry, Vente, XVII, p. 266, n 323.1 Huc, X, p. 91.2 Guillouard, I, p. 235 3). Segn otros, en toda obra artstica hay dos propiedades distintas: Una que comprende la obra misma y otra que comprende el derecho de reproducirla. La cesin de

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la una no importa la de la otra que subsiste en poder del vendedor. Entre estas dos surge una opinin intermedia, segn la cual la venta de una obra de arte importa nicamente la de la obra misma y no el derecho de reproducirla. Pero el comprador que la ha adquirido por ser su dueo exclusivo, no puede permitir que el artista vendedor la reproduzca, [de tal forma que] si el comprador no estipula expresamente la cesin del derecho de reproducirla [el vendedor no] adquiere tal derecho. Sin embargo, si el vendedor no se reserva expresamente ese derecho tampoco puede ejercitarlo, lo que significa que la venta de un cuadro u obra de arte trae como consecuencia la prdida para ambas partes del derecho de reproducirla. La nica excepcin a esta regla es cuando la venta se hace a un industrial que se dedica a hacer reproducciones, porque entonces es lgico suponer que si se ha vendido la obra es para que sea reproducida.

Art. 789.- Tienen derecho exclusivo a la reproduccin de sus obras originales: 1. Los autores de cartas geogrficas, topogrficas, cientficas, arquitectnicas, etctera, y los de planos, dibujos y diseos de cualquiera clase. 2 . 3 . 4 . 5 . 6 . Los arquitectos. Los pintores, grabadores, litgrafos, fotgrafos y fotograbadores. Los escultores, tanto respecto de la obra ya concluida, como de los modelos y moldes. Los msicos. Los calgrafos.

[Art. 1191 C. Mxico]. Art. 790.- La propiedad artstica se rige en cuanto a la reproduccin de la obra por los artculos 733, 735, 748, 755 a 761 y 788, en sus respectivos casos, y en cuanto sean aplicables a las artes. [Art. 1192 C. Mxico].

Art. 791.- Las composiciones musicales, en cuanto a la ejecucin, se rigen por los artculos 765 a 784 y por el 786. [Art. 1192 C. Mxico]. Art. 792.- Para los efectos legales se considera autor de la letra al que lo es de la msica. El autor de la letra asegurar sus derechos con el de la msica mediante convenio escrito. [Art. 1194 C. Mxico]-Art. 2483 in fine C.

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Art. 793.- La propiedad de las composiciones musicales comprende el derecho exclusivo del autor para celebrar arreglos sobre los motivos o temas de la obra original. [Art. 1195 C. Mxico]. Art. 794.- Todos los que disfrutan de la propiedad artstica, pueden reproducir o autorizar la reproduccin total o parcial de sus obras por un arte o por un procedimiento semejante o distinto y en la misma o diferente escala. [Art. 1196 C. Mxico]. Art. 795.- El reproductor legtimo tendr los derechos de autor en los trminos que establezca el contrato. [Art. 1197 C. Mxico]. Art. 796.- El que adquiere la propiedad de una obra de arte, no adquiere el derecho de reproducirla si no se expresa as en el contrato. [Art. 1198 C. Mxico]. Art. 797.- El artista que ejecuta una obra mandada hacer por determinada persona, pierde el derecho de reproducirla por un arte semejante. [Art. 1199 C. Mxico]. Art. 798.- La posesin de un modelo de escultura es derecho de reproduccin, mientras no se pruebe lo contrario. [Art. 1200 C. Mxico]-Art. 1768 C. CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. 2. T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. 15 vols. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 1903. 3. Guillouard. Trait du contrat de louage. 2 vols. 10ma. Edition. Editeurs A. Durand et PedoneLauriel. Paris, 1827. CAPITULO V Reglas para declarar la falsificacin Art. 799.- Hay falsificacin (1) cuando falta el consentimiento del legtimo propietario: 1 . Para publicar las obras, discursos, lecciones y presuncin del

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artculos originales, comprendidos en el Captulo II de este Ttulo. 2 . 3 . 4 . Para publicar traducciones de dichas obras. Para presentar musicales. las dramticas y ejecutar las

Para publicar y reproducir las artsticas, sea por igual

o por distinto procedimiento del que se emple en la obra original. 5 . 6 . Para omitir el nombre del autor o el del traductor. Para cambiar el ttulo de la obra y suprimir o variar cualquiera parte de ella.

7. Para publicar mayor nmero de ejemplares que el convenido, segn el artculo 843. 8 . 9 . Para reproducir una obra de arquitectura para lo cual sea necesario penetrar en las casas particulares. Para publicar y ejecutar una pieza de msica formada de Para arreglar una composicin instrumentos aislados. musical para

extractos de otras. 10.

[Art. 1201 C. Mxico]. B. J. pag. 4108.

-------(1) La palabra falsificacin no est tomada aqu en su sentido propio y natural, sino que se emplea para indicar todo atentado contra el derecho de propiedad que la ley reconoce y garantiza a los autores de obras literarias, dramticas, musicales y artsticas de otra especie (Cdigo Civil del Distrito Federal, concordado y anotado por Manuel Mateos Alarcn, Tomo I pag. 551).

Art. 800.- Hay tambin falsificacin cuando se publican, reproducen o representan las obras con infraccin de las condiciones o fuera del tiempo que para ciertos casos sealan los captulos anteriores. [Art. 1202 C. Mxico]. Art. 801.- Es falsificacin el anuncio de una obra dramtica o musical, aunque sta no llegue a ser representada, ya sea que aquel contenga o no el nombre del autor o traductor, siempre que se haya hecho sin consentimiento del propietario.

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[Art. 1203 C. Mxico]. Art. 802.- Lo es tambin el comercio de obras falsificadas, ya en la Repblica, ya en cualquier otra parte. [Art. 1204 C. Mxico]. Art. 803.- Lo es asimismo la publicacin de una obra contra lo dispuesto en la ley que arregla la libertad de imprenta. [Art. 1205 C. Mxico]-Art. 730 C. y nota correspondiente. Comentarios: Este artculo no puede tener aplicacin prctica. Art. 804.- Por ltimo, es falsificacin, cualquiera publicacin o reproduccin que no est literalmente comprendida en el artculo siguiente. [Art. 1206 C. Mxico] B. J. pag. 4108. Art. 805.- No es falsificacin: 1 . 2 . La citacin literal o la insercin de trozos o pasajes de obras publicadas. La reproduccin o el extracto de artculos de revistas, diccionarios, y peridicos y otras obras de esta clase, siempre que se exprese la obra de donde se ha tomado y que la parte reproducida no sea excesiva, a juicio de peritos. 3 . La reproduccin de poesas, memorias, discursos, etc. en las obras de crtica literaria, de historia de la literatura, en los peridicos y en los libros destinados al uso de los establecimientos de educacin. 4 . 5 . 6 . La publicacin de una coleccin de composiciones literarias extradas de otras obras. La de adiciones o reformas de una obra ajena, hechas separadamente. La de obras de autor que ha muerto sin herederos ni cesionarios, y de las del que no haya asegurado su propiedad conforme a la ley. B. J. pag. 4108. 7 . La de obras annimas y seudnimas, con las restricciones

que expresan los artculos 741 y 761.

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8 .

La representacin de una obra dramtica o la ejecucin de una obra musical, sea en todo, sea en parte, cuando se verifica sin aparato escnico, ya en casas particulares, ya en conciertos pblicos a que no se asiste por paga.

9 .

La representacin o ejecucin de las obras dramticas o musicales, cuyos productos se destinen a objetos de beneficencia. Art. 767 C. La publicacin de los libretos de las peras y de la letra de otras composiciones musicales, a no ser que el propietario se haya reservado ese derecho.

10.

11. La traduccin de obras ya publicadas, salvo lo dispuesto en los artculos 751 a 754. 12. La reproduccin de obras de escultura, si entre ella y el original hay diferencias tan esenciales, que la reproduccin deba considerarse como una obra nueva, a juicio de peritos. La de dichas obras que se hallen colocadas en plazas, paseos, cementerios y otros lugares pblicos. La de obras de pintura, grabado o litografa hecha en plstica, y la de obras de esta especie hecha por medio

13. 14.

de aquellos procedimientos. 15. 16. La de un modelo ya vendido, si tiene diferencias sustanciales. Art. 798 C. La de obras de arquitectura hechas en edificios pblicos y en la parte exterior de los particulares. productos de las manufacturas y fbricas. [Art. 1207 C. Mxico]. CAPITULO VI Penas de la falsificacin Art. 806.- El que infrinja cualquiera de las disposiciones contenidas en los artculos 799 a 804 perder en beneficio del propietario de la obra cuantos ejemplares existan de ella, pagando el precio de los que falten para completar la edicin. [Art. 1208 C. Mxico]. Art. 807.- Si el propietario no quisiere recibir los ejemplares existentes, el falsificador le pagar el valor de toda la edicin.

17. La aplicacin de obras artsticas como modelos para los

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[Art. 1209 C. Mxico]. Art. 808.- El precio de los ejemplares ser el que tengan actualmente los de la edicin legtima, y si sta estuviera ya agotada, el que tuvieron al publicarse. [Art. 1210 C. Mxico]. Art. 809.- Si la edicin legtima se public por suscripcin, el precio ser, no el de sta, sino el que tuvo la obra en el mercado al terminarse la publicacin. [Art. 1211 C. Mxico]. Art. 810.- Si la edicin falsificada es la primera, el precio de los ejemplares ser el que tengan en la plaza, salvo el derecho del propietario para reclamar contra l. [Art. 1212 C. Mxico].

Art. 811.- Si la reproduccin no hubiere sido hecha mecnicamente, el precio se fijar por peritos. [Art. 1213 C. Mxico]. Art. 812.- Si no se conoce el nmero de ejemplares de la edicin fraudulenta, pagar el falsificador el valor de mil, adems de los aprehendidos; a no ser que se pruebe que los perjuicios importan ms. [Art. 1214 C. Mxico]. Art. 813.- Las planchas, moldes y matrices que hayan servido para la edicin fraudulenta, sern destruidas, no comprendindose en esta disposicin los caracteres de imprenta. [Art. 1215 C. Mxico]-Art. 1856 C. Art. 814.- Lo dispuesto en los artculos 806 a 810, se observar tambin cuando la edicin fraudulenta se haya hecho fuera de la Repblica. [Art. 1216 C. Mxico]. Art. 815.- El que haga representar obras dramticas o ejecutar composiciones musicales con infraccin del artculo 799, partes 3 y 9, del 800 y del 801, pagar al propietario el producto total de las representaciones o ejecuciones sin tener derecho de deducir los gastos. [Art. 1217 C. Mxico]. Art. 816.- Si la representacin o ejecucin se compone de varias obras, el producto se dividir segn los actos o partes; y si sto no fuere posible, el clculo se

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har por peritos. [Art. 1218 C. Mxico]. Art. 817.- El propietario tiene derecho de embargar la entrada antes de la representacin, durante ella y despus. [Art. 1219 C. Mxico]-Arts. 771-827 C.; 890 Pr. Art. 818.- En el producto se computar la cantidad que a la representacin corresponda por el abono. [Art. 1220 C. Mxico]. Art. 819.- Las copias que se hayan repartido a los actores, cantantes y msicos, sern destruidas, as como los libretos o canciones. [Art. 1221 C. Mxico]. Art. 820.- El propietario tiene derecho de pedir que se suspenda la ejecucin de la obra. En el caso de que se suspenda aquella, se observar lo dispuesto en el artculo anterior, y la indemnizacin ser fijada por el Juez, previo informe de peritos. [Art. 1222 C. Mxico]. Art. 821.- Para los efectos de la ley es responsable civilmente, el que por su cuenta emprende o ejecuta la falsificacin. [Art. 1224 C. Mxico]. Art. 822.- Si la falsificacin se ha cometido fuera de la Repblica, es responsable el vendedor. [Art. 1225 C. Mxico]. Art. 823.- Los actores y artistas que por cuenta de otro trabajan en la falsificacin no son responsables civilmente. [Art. 1226 C. Mxico]. Art. 824.- Slo el propietario puede ejercitar los derechos que se consignan en este Ttulo. [Art. 1227 C. Mxico]-Art. 1870 C. Art. 825.- En cualquier caso dudoso el Juez debe [Art. 1228 C. Mxico]. Art. 826.- En los juicios sobre propiedad literaria, dramtica y artstica, es competente el Juez del domicilio del propietario. or el informe de peritos.

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[Art. 1229 C. Mxico]-Arts. 859 C.; 265-290-294 Pr. Art. 827.- La autoridad judicial respectiva, es competente para mandar suspender la ejecucin de una obra dramtica, secuestrar los productos, embargar la obra falsificada y dictar otras providencias urgentes. [Art. 1230 C. Mxico]-Arts. 817-820-1850 C. Art. 828.- En estos juicios habr lugar a los recursos que correspondan segn el inters de que se trate; pero las providencias que establece el artculo anterior no admitirn recurso alguno. [Art. 1231 C. Mxico]-Art. 2131 Pr. Art. 829.- Reclamada la propiedad, el desistimiento del propietario slo liberta al falsificador de la responsabilidad civil. [Art. 1232 C. Mxico]. Art. 830.- Independientemente de lo dispuesto en este captulo, el falsificador ser castigado en los trminos que prevenga el Cdigo Penal para el delito de fraude (1) [Art. 1233 C. Mxico]-Arts. 509-529 n 10 Pn.; 36 y 37 de la Ley de Imprenta.

-------(1) El Cdigo Penal Mexicano trata extensamente del delito de fraude en su captulo V del Ttulo I del Libro III. Nuestro Cdigo Penal en el captulo IX del Ttulo XII, al tratar de estafa y otras defraudaciones, castiga en su art. 509, las defraudaciones contra la propiedad literaria o industrial. CAPITULO VII Disposiciones generales Art. 831.- Para adquirir la propiedad, el autor o quien lo represente, debe ocurrir al Ministerio de Fomento, a fin de que sea reconocido legalmente su derecho. [Art. 1234 C. Mxico]-Art. 3943 C. B. J. pag. 4108. Art. 832.- De todo libro impreso el autor presentar seis ejemplares a la autoridad superior gubernativa del lugar. [Art. 1235 C. Mxico]-Art. 6 Ley de Imprenta. Art. 833.- De toda obra de msica, de grabado, litografa y otras semejantes,

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presentar un ejemplar. [Art. 1236 C. Mxico]. Art. 834.- Si la obra fuere de arquitectura, pintura, escultura, u otra de estas clases, presentar un ejemplar del dibujo, diseo o plano, con expresin de las dimensiones y de todas las dems circunstancias que caractericen el original. [Art. 1237 C. Mxico]. B. J. pag. 4108. Art. 835.- Uno de los ejemplares de que habla el Biblioteca Nacional y otro para el Archivo General. artculo 832, ser para la

El ejemplar de las obras de msica se depositar en el Conservatorio Nacional de Msica, cuando lo haya, y mientras tanto, junto con el ejemplar de los grabados, litografas, etc. y el de que trata el artculo 834, se depositarn en la Escuela de Bellas Artes. [Art. 1238, 1239 y 1240 C. Mxico]. Art. 836.- Cuando la obra se publique sin el nombre del autor, ste, si quiere gozar de la propiedad, acompaar a los ejemplares prevenidos, un pliego cerrado en que conste su nombre, y que podr marcar de la manera que crea ms conveniente. [Art. 1241 C. Mxico]. Art. 837.- En la Biblioteca, en el Conservatorio y en la Escuela de Bellas Artes, se llevar un registro donde se asienten las obras que se reciban, el cual se publicar en el Diario Oficial. [Art. 1242 C. Mxico]. B. J. pag. 5336 Cons. II. Art. 838.- Las certificaciones que expidan con referencia a dichos registros, inducen presuncin de propiedad, mientras no se pruebe lo contrario. [Art. 1243 C. Mxico]-Art. 831 C. Art. 839.- El propietario que no cumpla con lo dispuesto en los artculos 832, 833 y 834 ser multado en veinticinco pesos; quedando siempre obligado a hacer el depsito. Art. 840.- Para cada nueva edicin, traduccin o reproduccin se necesita hacer nuevo depsito. [Art. 1244 C. Mxico]. Art. 841.- La propiedad relativa a la representacin de las obras dramticas y a la

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ejecucin de las musicales, queda legalmente reconocida luego que lo est la literaria o artstica de sus autores. [Art. 1245 C. Mxico]. Art. 842.- En el caso de que una obra dramtica o musical indita fuere representada o ejecutada sin consentimiento del autor, ste probar su propiedad por los medios ordinarios, y justificado su derecho, el responsable quedar sujeto a las disposiciones relativas de este Ttulo. [Art. 1246 C. Mxico]. Art. 843.- En los contratos que se celebren para la publicacin de una obra, se fijar el nmero de ejemplares que deban tirarse. De lo contrario, no podr demandarse la falsificacin por esta causa. [Art. 1247 C. Mxico]-Art. 799 n 7 C. Art. 844.- Todos los autores, traductores y editores, deben poner su nombre, la fecha de la publicacin y las condiciones o advertencias legales que crean convenientes, en las portadas de los libros o composiciones musicales, al calce de las estampas y en la base u otra parte visible de las dems obras artsticas. [Art. 1248 C. Mxico]. Art. 845.- El que no cumpla lo dispuesto en el artculo anterior, no podr ejercitar los derechos que dimanan, en su respectivo caso, de los requisitos que en l se contienen. [Art. 1249 C. Mxico]. Art. 846.- El cesionario, en los casos en que la propiedad se concede por tiempo determinado, no disfrutar de ella sino el que falte para que se complete el sealado por la ley. [Art. 1250 C. Mxico]. Art. 847.- Si fueren varios los propietarios de una obra, y para el ejercicio de los derechos que la ley les concede, no se pusieren de acuerdo, se estar a lo que decida la mayora, salvo lo dispuesto en el artculo 781. Si no hubiere mayora decidir el Juez. [Art. 1251 C. Mxico]-Arts. 781-782-1699 C. Art. 848.- En el caso previsto por el artculo anterior, los productos se dividirn proporcionalmente, si pudiere designarse la parte que a cada autor corresponda en la obra, o por partes iguales, si no pudiere hacerse esta designacin. [Art. 1252 C. Mxico]-Art. 1693 C. Art. 849.- Para los efectos legales, se considerar autor al que manda hacer una obra a sus propias expensas, salvo convenio en contrario.

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[Art. 1253 C. Mxico]. Art. 850.- Cuando conforme a derecho deben heredar los Municipios, cesa la propiedad, y la obra entra al dominio pblico, salvo el derecho de los acreedores del propietario. [Art. 1254 C. Mxico]-Arts. 1019-1020-1021 C. Art. 851.- La Nacin tiene la propiedad de todos los manuscritos de los archivos pblicos. En consecuencia, ninguno de ellos puede publicarse sin consentimiento del Gobierno. [Art. 1255 C. Mxico]. Art. 852.- Tambin se necesita este conocimiento para publicar los manuscritos y reproducir las obras artsticas que pertenezcan a las academias, colegios, museos y dems establecimientos pblicos. [Art. 1256 C. Mxico]. Art. 853.- Los manuscritos y las obras artsticas que pertenezcan al Estado, no podrn publicarse ni reproducirse sin consentimiento del Gobierno. [Art. 1257 C. Mxico]. Art. 854.- Si las obras de que tratan los tres artculos que preceden, hubieren sido adquiridas por el Estado mediante contrato con el propietario, se cumplirn las condiciones legales que ste hubiere puesto al ceder la propiedad. [Art. 1258 C. Mxico]. Art. 855.- Las obras que se publiquen por el Gobierno,entrarn al dominio pblico, diez aos despus de su publicacin, contados de la manera establecida en el artculo 764 y con la excepcin que establece el 763. [Art. 1259 C. Mxico]. Art. 856.- El Gobierno, sin embargo, podr, cuando lo crea conveniente, alargar o acortar el plazo que seala el artculo anterior. [Art. 1260 C. Mexico]. Art. 857.- Lo dispuesto en este Ttulo, favorece al autor, al traductor y a los herederos respectivos, cuyo derecho de propiedad no se haya extinguido al promulgarse este Cdigo; mas para gozarlo, deben cumplir lo dispuesto en los artculos 831, 832, 833 y 834. B. J. pag. 4108.

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Art. 858.- La propiedad literaria y artstica prescribirn a los diez aos, contados conforme al artculo 764: la propiedad dramtica prescribir a los cuatro aos, contados desde la primera representacin o ejecucin de la obra. [Art. 1263 C. Mxico]. Art. 859.- La propiedad que es materia de este Ttulo, ser considerada como mueble, salvas las modificaciones que por su ndole especial establece la ley respecto de ella. [Art. 1264 C. Mxico]-Arts. 604-831-838 C. Art. 860.- Cuando fuere conveniente la reproduccin de una obra, y el propietario no la haga, el Gobierno podr decretarla, hacindola por cuenta del Estado o en pblica almoneda, previa indemnizacin y con las dems condiciones establecidas para la ocupacin de la propiedad por causa de utilidad pblica. [Art. 1265 C. Mxico]-Art. 617 C. Art. 861.- No hay propiedad en las obras prohibidas por la ley o retiradas de la circulacin en virtud de sentencia judicial. [Art. 1266 C. Mxico]-Arts. 33 y sigts. Ley de Imprenta. Art. 862.- Para los efectos legales no habr distincin entre nicaragenses y extranjeros, bastando el hecho de publicarse la obra en la Repblica. [Art. 1267 C. Mxico]. Art. 863.- Si un nicaragense o extranjero residente en la Repblica, publica una obra fuera de ella, podr gozar de la propiedad siempre que cumpla lo dispuesto en los artculos 831, 832, 833 y 834. (1) [Art. 1268 C. Mxico].

-------(1) Se han celebrado por Nicaragua las siguientes Convenciones sobre Propiedad Literaria: b) Convencin sobre Canje de publicaciones oficiales, cientficas, literarias e industriales, suscrita por los representantes a la Segunda Conferencia Internacional Americana, el da 27 de enero de 1902 en Mxico, D. F. Convencin para la proteccin de las obras literarias y artsticas, suscrita por los representantes a la Segunda Conferencia Internacional Americana, el 15 de marzo de 1902 en Mxico, D. F.

b)

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c) d)

Convencin sobre Canjes de Publicaciones Literarias y Cientficas, celebrada entre Nicaragua y Honduras, y suscrita en Tegucigalpa el 4 de octubre de 1894. Convencin sobre Propiedad Literaria, Artstica e Industrial, suscrita por los representantes al Primer Congreso Jurdico Centroamericano en Guatemala a 17 de junio de 1897. Convencin sobre Propiedad Literaria y Cientfica, celebrada entre Colombia y Nicaragua y suscrita en Managua, el da 4 de mayo de 1882. Convencin sobre Proteccin de la Propiedad Literaria y Artstica, suscrita por los representantes a la Cuarta Conferencia Internacional Americana, en Buenos Aires, el 11 de agosto de 1910; y modificada por los representantes a la Sexta Conferencia Internacional Americana, en La Habana, el 18 de febrero de 1928.

e) f)

Art. 864.- El traductor de una obra escrita en idioma extranjero, ser considerado como autor respecto de su traduccin. [Art. 1269 C. Mxico]-Arts. 751-805 n 11 C. Art. 865.- Para los efectos legales quedan equiparados con los nicaragenses, los autores que residan en otras naciones, si con ellos estn equiparados los primeros en el lugar donde se haya publicado la obra. [Art. 1270 C. Mxico]. Art. 866.- Todas las disposiciones contenidas en este generales, como reglamentarias del artculo 59 de la Constitucin. [Art. 1271 C. Mxico]. Art. 867.- En cuanto a patentes de invencin o de perfeccionamiento de industrias nuevas de utilidad general, se estar a lo dispuesto en las leyes especiales. Vanse las leyes de Invento y marcas de fbricas nacionales o extranjeras, de 11 de octubre de 1899, reglamento de 21 de noviembre de 1907 y reformas adicionales de 11 de noviembre de 1913; las de 30 de Julio de 1926 y de 8 de Abril de 1927. Ley sobre proteccin de inventos y creacin de industrias nuevas de 20 de marzo de 1925 y su respectivo reglamento de 18 de setiembre de 1925. Bibliografa adicional recomendada: CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. [Otros autores citados]: M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. TITULO V Ttulo, son

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DE LA PRESCRIPCION CAPITULO I

De la prescripcin en general [Comentarios generales al Ttulo V, DE LA PRESCRIPCIN]: Impium praesidium, (Justiniano). Patrona generis humani (Cassiodoro). Finis sollicitudinis, et periculi litium (Cicern). Recordemos que el modo, o las reglas para computar el plazo de la prescripcin son las mismas tanto en la prescripcin adquisitiva como en la extintiva: que la prescripcin se cuenta por das y no por horas, que el da en que se produce el evento que le sirve de punto de partida no se cuenta; y, en fin, que la prescripcin no queda cumplida sino hasta la media noche del ltimo da del trmino. Es preciso no confundir la prescripcin con los plazos prefijados. La prescripcin extingue una obligacin; el plazo prefijado se da por la ley para cumplir un acto determinado, que solo puede ser hecho en un plazo fijado, de suerte que su retardo significa que no se puede ya hacer tilmente el acto del cual depende la conservacin del derecho o la proteccin de los intereses. El plazo prefijado difiere, pues, de la prescripcin, por sus fines. Difiere tambin porque no es susceptible de suspensin ni de interrupcin. Corre contra todo el mundo y se cumple fatalmente. Los plazos de ese gnero son numerosos en Derecho Civil: los plazos para interponer recursos en lo procesal; apelacin; reposicin; casacin; para la celebracin del matrimonio y para inscribir en el Registro. Tambin se les reconoce este carcter a ciertos plazos que tienen mucha semejanza con la prescripcin, porque extinguen acciones, como por ejemplo el que se da para pedir la nulidad de matrimonio, la impugnacin de la paternidad, el que tiene el comprador contra el vendedor por defecto de la calidad del inmueble; la de revocacin de una donacin por ingratitud; la de rescisin de una venta de animales por vicios redhibitorios. etc. etc. En el Derecho Comercial, los plazos para protestar las letras de cambio. (Planiol et Ripert, II, p. 228, n 704).1 Condiciones esenciales: 1 Inercia del acreedor. (Necesidad de ejercitar la accin, posibilidad jurdica e ejercitarla, falta de ejercicio real o ficticio de la accin). 2 Trascurso del tiempo. (Cmputo del tiempo, duracin de la prescripcin). 3 Deduccin que haga el deudor. (Deduccin, renuncia).

Art. 868.- La prescripcin es un medio de adquirir un derecho o de libertarse de una carga u obligacin, por el lapso y bajo las condiciones determinadas por la ley. [Arts. 3981 C. Argentina-1059 C. Mxico]-Art. 3873. B. J. pag. 6470 Cons. III.

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Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 869.- La adquisicin de cosas o derechos en virtud de la posesin, se llama prescripcin positiva; la exoneracin de obligaciones por no exigirse su cumplimiento, se llama prescripcin negativa. [Art. 1060 C. Mxico]. Art. 870.- Slo pueden prescribirse las cosas, derechos y obligaciones que estn en el comercio, salvas las excepciones establecidas por la ley. (1) [Art. 1061 C. Mxico]-Arts. 115-1721-2165-2473 C. --------(1) En este Cdigo se encuentran varios casos de acciones y derechos imprescriptibles. Para ilustracin pueden verse los artculos 208-876-1356-1570-16611670-1820 y 1829 C.-Vanse tamben los artculos 32 Pr. y 46 Cn. Comentario: La accin para reclamar una servidumbre de paso o la de la adquisicin de una medianera son imprescriptibles. Pero es por la razn de que su causa se renueva todos los das; por consiguiente, en cualquier poca en que se ejecuten esas acciones, siempre se est en el da siguiente del hecho que les dio nacimiento. Estas acciones tienen ms el carcter de facultades legales adheridas a la propiedad, que de verdaderas acciones. Tambin es imprescriptible la accin del acreedor prendario y la del anticresista, porque en esos casos se supone que el deudor ha dejado la prenda reconociendo de una manera permanente la existencia de la deuda. (Vase lo que digo sobre el artculo 3770). Bibliografa adicional recomendada.3 Art. 871.- Pueden adquirir por prescripcin positiva todos los que son capaces de adquirir por cualquier otro ttulo; los menores y dems incapacitados, pueden hacerlo por medio de sus legtimos representantes. [Art. 1063 C. Mxico]-Arts. 1722-2472-2564 C.

Comentarios: Habla solo de la prescripcin positiva porque la prescripcin negativa no demanda, para que se consume ningn acto de parte del que prescribe, sino la inaccin del acreedor. Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 872.- La prescripcin negativa aprovecha a todos, aun a los que por s mismos no pueden obligarse.

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[Art. 1063 C. Mxico]-Arts. 931 incs. 1, 2 y 3-2690 C.

Art. 873.- La prescripcin no puede renunciarse anticipadamente; pero se puede renunciar la cumplida. [Art. 850 C. Costa Rica]. B. J. pag. 6470 Cons. III. Comentarios: Sera un contrasentido instituir la prescripcin liberatoria y al mismo tiempo permitir la renuncia anticipada. No habra acreedor que no la exigiese, ni deudor que no se avergonzase de rechazar el pacto. La renuncia vendra a ser una cosa obligada por el uso, y la prescripcin un remedio fuera de uso. La renuncia de la prescripcin cumplida es un acto unilateral que no necesita de ser aceptada. Pero es de advertir que la renuncia anticipada puede tener eficacia para cambiar la naturaleza de la posesin, convirtindola en precaria, y de hacer desaparecer la buena fe en las prescripciones adquisitivas. (Giorgi, VIII, n 359).5 Por la misma razn se debe decidir que no es permitido a las partes en una convencin alargar el plazo de la prescripcin establecida por la ley pues aunque ninguna ley lo prohbe, se comprende que ello es una consecuencia de lo dispuesto en el artculo 873. Si as no fuera, se establecera un modo de burlar la prohibicin legal y de privar al deudor del beneficio de la prescripcin, conviniendo anticipadamente en un plazo muy largo. Pero nada impide, por el contrario, abreviar el plazo de la prescripcin, porque con ello se favorece la liberacin del deudor, y el pacto no tiene nada de contrario al orden pblico. (Coln y Capitant, II, p. 968, n 304, 364).6 Se observa con frecuencia en la prctica, y sobre todo en las plizas de seguro, una convencin particular fijando el lapso de la prescripcin a un tiempo ms corto que el establecido por la ley. Racionalmente, tales convenciones no deberan ser admitidas: la organizacin de la prescripcin es cosa de inters general, sobre la cual las convenciones privadas no deberan tener ninguna influencia. Sin embargo, la jurisprudencia en Francia ha reconocido su validez, y la mayora de los autores modernos aprueban sus decisiones. Se pregunta si, a la inversa Se puede prolongar la duracin de la prescripcin, reservndose el acreedor el derecho de obrar durante ms aos que el plazo sealado por la ley? Se ha decidido que esas prolongaciones convencionales son nulas, porque equivalen a una renuncia anticipada de la prescripcin. Si se autorizaran esas convenciones, se vera introducir prescripcin de cincuenta, de cien o de mil aos; y se suprimira de esa manera la prescripcin. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 874.- La renuncia de la prescripcin puede ser tcita; y resulta de no oponer la excepcin antes de la sentencia firme o de que quien puede oponerla, manifieste, por un hecho suyo, que reconoce el derecho del dueo o del acreedor. [Art. 851 C. Costa Rica]-Arts. 885 inc. 2 C. B. J. pags. 196 Cons. II-516 Cons. VIII-868 Cons. III-1590-4645

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Cons. III-5706-6470 Cons. III. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 875.- El que no puede enajenar no puede renunciar a la prescripcin. [Arts. 2108 C. Italia-2495 C. Chile]-Arts. 244-251-344-360-444-1233-14771686-2117-2472-2564 C. Comentarios: Alienare videtur qui patitur usucapi. Segn la opinin generalmente admitida, la renuncia a la prescripcin no constituye una enajenacin; ella implica simplemente el reconocimiento del derecho de otro. El que renuncia deja de adquirir; l no enajena. La renuncia impide que un bien ingrese en su patrimonio, pero no lo hace salir de su patrimonio. Las consecuencias de esta teora son fciles de ver. La renuncia es un acto unilateral, que no necesita aceptacin por parte del que se aprovecha. No es una enajenacin susceptible de inscribirse, si se trata de inmuebles. Es un acto declarativo y no traslativo, es una renuncia abdicativa. No est sujeta a impuestos fiscales sobre traslacin de propiedad. No es un acto de liberalidad sometido a las reglas de las donaciones. No es pues necesario, dice Baudry et F., justificar la solucin del artculo 2222 Cdigo de Francia. (875 nuestro) viendo en la renuncia de la prescripcin un acto de enajenacin; es suficiente que haya abandono de un emolumento positivo. Para ser jurdicamente vlido, ese abandono debe emanar de una persona capaz de hacer un acto de enajenacin. (En contra, Laurent, XXXII, n 194).9 Solamente, dice Giorgi, puesto que la renuncia hace perder el beneficio de un estado de hecho igual al que deriva del ejercicio del derecho, exige en la capacidad de quien la realiza las mismas condiciones que seran necesarias para enajenar aquel derecho. Sin duda que esta es una manera impropia de hablar, pero la finalidad es laudable. (Giorgi, VIII, n 363).10 Bibliografa adicional recomendada.11 Art. 876.- El Juez no puede suplir de oficio la prescripcin no opuesta. [Art. 2109 C. Italia]-Arts. 2205 C.; 1027 Pr. El derecho de reivindicar los bienes confiscados es imprescriptible. [Art. 62 de la Constitucin Poltica de 1893]-Art. 46 Cn.

Bibliografa adicional recomendada.12 Art. 877.- Los acreedores o cualquiera otra persona interesada en hacer valer la prescripcin, pueden oponerla, aunque el deudor o el

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propietario renuncien a ella. [Art. 2112 C. Italia]-Arts. 1870-2226 y sigts. 3695 C. Comentarios: Aunque este artculo parece que solo establece la procedencia de la accin subrogatoria, para el caso en que el favorecido incurra en omisin de oponer la prescripcin, atendindose a que dice: aunque el deudor o el propietario renuncien a ella, se ve que comprende el caso en que haya habido acto de renuncia. [Este] puede ser ejecutado en fraude o en perjuicio de sus acreedores, y aunque el artculo no habla de estos elementos, deja ver que no se trata de un derecho inherente a la persona. [Ello] es bastante para que esa renuncia pueda ser atacada tambin con la accin pauliana, cuando se renan los requisitos exigidos para el ejercicio de esta accin. (Laurent, XVI, n 445.13 Troplong, Prescripcin, n 101-102.14 Marcad, II, n 2225.15 Demolombe, II, p. 223.16 Planiol et Ripert, n 271617). Coln y Capitant, dicen que era necesario un texto expreso de ley, porque [en] la prescripcin no se opera de pleno derecho el beneficio, y es preciso una manifestacin de voluntad del que la invoca. (Coln y Capitant, II, 265).18 Este artculo ha dado lugar a una controversia. Se pregunta si es un caso de aplicacin del artculo 1870, que permite a los acreedores ejercer los derechos de su deudor mediante la accin subrogatoria; o bien si es un caso de aplicacin de la accin pauliana, que supone un acto hecho por el deudor en fraude del acreedor. Aun adoptando esta ltima opinin los autores se dividen, pues unos quieren que el caso sea sometido a todas las reglas de la accin pauliana, exigiendo en consecuencia que los acreedores prueben la intencin fraudulenta de su deudor; mientras que otros se contentan con la prueba de un simple perjuicio, derogando las reglas generales. Esta ltima es la opinin que prevalece. Bibliografa adicional recomendada.19 Art. 878.- El estado y todas las dems personas jurdicas estn sujetas a la prescripcin como los particulares. (1) B. J. pag. 6863 Cons. II. -------(1) Los bienes del Estado eran en Nicaragua imprescriptibles conforme la ley 1 Tit. 18 de la Partida 2 y la Ley 3 que regan entre nosotros hasta la fecha de la promulgacin del Cdigo Civil de 1871, por cuyo art. 2497 se declararon prescriptibles.-Por la reforma de 8 de marzo de 1898 volvieron a ser imprescriptibles. (B. J. pag. 782).

Comentarios: Ver artculos 5, 12 y 16 de la Ley Agraria, y la vigente, segn las cuales los que se apoderan de terrenos nacionales sin adquirirlos del Estado, son tenidos como arrendatarios o como detentadores. (Ver artculo 141, Ley Agraria de 1902, 119. Ley

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Agraria vigente 15, 11 y 159). Bibliografa adicional recomendada.20 Art. 879.- El que posea a nombre de otro no puede adquirir por prescripcin la cosa poseda; a no ser que legalmente se haya mudado la causa de la posesin. [Art. 635 C. Guatemala]-Arts. 1356-1473-1724-1787-1792-1800-1801-18052810-3449 C. B. J. pags. 520-3379-3527 Cons. X-5521 Cons. II. Comentarios: Non tamquam suam, sed tam quam alienam. Es un principio de Derecho que nadie, por su sola voluntad, ni por el simple lapso, puede cambiar por s misma la causa de su posesin: Illud a veteribus praeceptum est neminem sibi ipsum causam possessionis mutare posse. Deca el Consejero de Estado Bigot Preameneu, tomado del jurisconsulto Paulus: Quien tiene una cosa en lugar y a nombre de otro perpeta y renueva a cada instante la posesin de aquel a cuyo nombre tiene. Y si esta posesin del propietario existe, no puede al mismo tiempo existir la que pretende el mero tenedor contra su propio ttulo, que no le es dado a l cambiar. El simple lapso no muda la mera tenencia en posesin. (Artculo 1801 C). Bibliografa adicional recomendada.21 Art. 880.- Se dice legalmente mudada la causa de la posesin, cuando el que posea a nombre de otro, comienza a poseer de buena fe y con justo ttulo en nombre propio, pero en este caso, la prescripcin no corre, sino desde el da en que se haya mudado la causa. [Art. 636 C. Guatemala]-Arts. 1715-1726-1787-1793-1794-1805 C. B. J. 1520 Cons. IV-2379, Cons. IV-5521 Cons. II Bibliografa adicional recomendada.22 Art. 881.- Si varias personas poseen en comn alguna cosa, no puede ninguna de ellas prescribir contra sus copropietarios o coposeedores; pero si se puede prescribir contra un extrao; y en este caso, la prescripcin aprovecha a todos los partcipes. [Art. 637 C. Guatemala]-Arts. 897 inc. 4- 1356-1357-1714-1767-1797-17981803-1973-2215 C. Si una cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo dispuesto en el Ttulo de la Posesin. Arts. 886-1731-1802-1803 C.

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La posesin principiada por una persona difunta, contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero. [Art. 2500 C. Chile]-Arts. 1243 C.; 2112 Pr. B. J. pags. 735 Cons. IV-1971 Cons. VI-2565 Cons. V-2869 Cons. III-37643825 Cons. II-5243, Cons. II-6225-7076 Cons. III-7153 Cons. V.

Comentarios: Socius contra socium, res communis non prescribit. La misma doctrina se contiene en el artculo 1934 del Cdigo de Espaa, en que terminantemente se establece que la prescripcin produce sus efectos a favor y en contra de la herencia antes de haber sido aceptada y durante el trmino concedido para hacer inventario y para deliberar; lo cual presupone el hecho de que en ese tiempo en que la herencia permanece yacente se ha venido poseyendo por el causante, que jurdicamente constituye una sola persona con la del heredero que le sucede. Bibliografa adicional recomendada.23 Art. 882.- La excepcin que por prescripcin adquiera un codeudor mancomunado, (1) no aprovechar a los dems, sino cuando el tiempo exigido por la ley, haya debido correr del mismo modo para todos ellos. [Art. 638 C. Guatemala]-Arts. 1582-1583-1925-1931-1973-2215-3555-35733681 C.

-------(1) Este artculo y algunos otros de este Cdigo (arts. 1254-28773555-3573) usan la palabra mancomunidad en el sentido de solidaridad, siguiendo a sus modelos guatemaltecos y mexicano, donde ambos conceptos son equivalentes. Por el contrario, en el art. 2160 de nuestro Cdigo, la mancomunidad, conformndose con el criterio del Cdigo Espaol, est tomada en sentido opuesto a solidaridad. Pueden verse a este respecto el art. 2897 C. Y su nota correspondiente; el art. 3681 C.; y el art. 1243 Pr. Comentarios: De persona ad personam non fit interruptio civilis, neque active, neque passive. N. del E.: [El autor comenta la palabra]: Mancomunado [y agrega lo siguiente]: El modelo mejicano dice solidario. Bibliografa adicional recomendada.24 Art. 883.- En el caso previsto por el artculo que precede, el acreedor

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slo podr exigir a los deudores que no prescribieren, el valor de la obligacin, deducida la parte que corresponda al deudor que prescribi. [Art. 639 C. Guatemala] Bibliografa adicional recomendada.25

Art. 884.- La prescripcin adquirida por el deudor principal aprovecha siempre a sus fiadores. [Art. 640 C. Guatemala]-Arts. 1141-1877-3681-3695-3722-3726 C. Bibliografa adicional recomendada.26

Art. 885.- La prescripcin positiva, una vez perfeccionada, produce el dominio de la cosa adquirida; y con la accin que hace de l, puede reivindicarse de cualquier poseedor o interponerse como excepcin perentoria por el que la posee. La prescripcin negativa solo puede presentarse como excepcin. [Art. 641 C. Guatemala]-Arts. 820 y 1737 inc. 17 Pr. B. J. pags. 254 Cons. III-516 Cons. VIII-1081 Cons. II-1192-1203-2565 Cons. V-2982. Comentarios: Yo no s qu se dira de quien insistiese para que se declarase prescrito un crdito que no se pide: sera una jactancia pura y simple.

Art. 886.- El que prescribe puede completar el trmino necesario para su prescripcin, reuniendo el tiempo que haya posedo al que posey la persona que le trasmiti o trasfiri la cosa, con tal de que ambas posesiones tengan los requisitos legales. [Art. 644 C. Guatemala]-Arts. 881 inc. 2-891-1731-1787-1801-1802-1803 C. B. J. 3764 Cons. II-4482 Cons. III-4931 Cons. VII-7413 Cons. III.

Comentarios: Este artculo es una repeticin del 881 inc. 2. En verdad, no es necesario que sea la misma persona la que ha posedo el inmueble durante todo el tiempo necesario para prescribir. El poseedor actual puede contar adems de su propia posesin la de sus predecesores. Es lo que se llama en francs la jonction des possessions. Este beneficio se haca necesario en vista de las

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numerosas mutaciones que se producen en la propiedad. De otra manera la prescripcin sera frecuentemente imposible. Pero esto hay que comprenderlo de distinto modo, segn que el poseedor actual sea un causahabiente a ttulo universal o a ttulo particular. 2673. El sucesor universal no hace ms que continuar la posesin del difunto. No comienza una posesin nueva; no hace ms que continuar la posesin que se le ha trasmitido como heredero, con todos sus vicios y cualidades. As, si el difunto era poseedor precario, o mero tenedor, su sucesor ser necesariamente mero tenedor, y no podr prescribir, a menos que mude la causa de la posesin. Si el difunto era de buena fe, su heredero completar la prescripcin de diez aos, aunque l personalmente fuera de mala fe. En sentido inverso, si el difunto era de mala fe, el heredero slo podr prescribir en treinta aos, aunque l particularmente haya sido de buena fe. 2674 C. Cuando el sucesor es a ttulo particular, es preciso desde luego suponer que la posesin anterior haya sido til para la prescripcin, pues si el precedente poseedor no era ms que un mero tenedor, el adquirente que comienza una posesin independiente y til podr prescribir, pero naturalmente, l no podr juntar a su posesin la de su predecesor. Ahora, suponiendo que el que transfiri la cosa estaba en camino de prescribir, en ese caso hay lugar a varias combinaciones: Si tanto el anterior como el causahabiente reunan las condiciones para prescribir en diez aos, el nuevo poseedor podr ciertamente hacer uso del derecho de juntar las posesiones. Pero no ser lo mismo si cada uno de ellos no rene esas condiciones, pues entonces slo pueden prescribir en treinta aos. En estas dos hiptesis, las dos posesiones sucesivas, del causahabiente y de su causante, podrn juntarse, porque ambas tienen la misma naturaleza y calidad. Pero si suponemos que los dos poseedores sucesivos no tienen la misma situacin, bajo el punto de vista de la prescripcin, y uno solo de ellos tiene justo ttulo y buena fe, entonces surgen las complicaciones. Se puede resolver el caso con la ayuda de una regla muy simple, y es que los aos tiles solamente para la prescripcin de treinta aos, que no exige ni justo ttulo ni buena fe, no pueden servir para completar la prescripcin de diez aos, que exige justo ttulo y buena fe. Mientras que, a la inversa, los aos tiles para la prescripcin de diez aos, pueden servir para completar la prescripcin de treinta aos, pues sta ltima no exige otra cosa que la posesin. 2677. Un vendedor, por ejemplo, es poseedor de buena fe, y el comprador lo es de mala fe. Si la prescripcin de diez aos no estaba an cumplida el da de la venta en provecho del vendedor, el comprador no podr prescribir ms que en treinta aos, pero l podr juntar los aos de la posesin de su autor. Si el vendedor era de mala fe, y el comprador es de buena fe; ste podr prescribir en diez aos, pero no podr aprovecharse de la posesin del vendedor, que slo era til para la prescripcin de treinta aos. En este ltimo caso, el comprador tendr perfecto inters en renunciar al beneficio de la prescripcin de diez aos, para invocar la de treinta aos comenzada por su autor. Este inters existir, naturalmente, toda vez que falten menos de diez aos para completar los treinta aos. Nadie duda que si la posesin del comprador es til para prescribir en diez aos, con mayor razn lo ser para completar los treinta aos. Para que se puedan juntar las dos posesiones, es preciso que el nuevo poseedor sea causahabiente del anterior. En consecuencia el usurpador de un inmueble, que lo tiene sin ttulo, comienza una prescripcin nueva, que no puede unirse a ninguna otra. Aquel que obtiene la entrega de una cosa mediante una reivindicacin no es causahabiente de la persona eviccionada. El no puede, pues juntar la posesin de ste a la suya, para ponerse a cubierto a su vez contra otra

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accin reivindicatoria ejercida contra l por un tercero. El Derecho Romano daba sobre este punto una solucin contraria. Si jussu judicis res mihi restituta sit, accesionem mihi esse dandam placuit. Estas son las cosas que nosotros hemos aprendido en los autores franceses; habr que tenerlas en cuenta para entender bien las palabras del artculo 886. con tal de que ambas posesiones tengan los requisitos legales que parecen aplicarse tambin a los sucesores a ttulo universal. [No hay que olvidar] el artculo 881 inciso 2 en combinacin con el artculo 1802, 1761, 1731 C. (Planiol, I, n 2673 al 2678.27 Claro Solar, VII, p. 849 28). Dice Garca Goyena que la distincin entre sucesor a ttulo universal y el sucesor a ttulo singular es ms sutil que justa y sencilla; que aunque el heredero adquiera la posesin legal de la herencia por el ministerio de la ley, necesita esta posesin legal la confirmacin que se opera con la aceptacin de la herencia por el heredero, sin la cual y caso de repudiarla se entiende que no ha sido heredero jams. En la toma de posesin de los bienes hay un acto personal del heredero; y ste puede entrar en la posesin con perfecta buena fe, con absoluta tranquilidad de conciencia, en cuanto a que su autor era dueo de los bienes de la herencia. Era una inconsecuencia que su posesin de buena fe se confundiera con la posesin de mala fe del difunto. La equidad y la moral reclaman contra esa doctrina, dice Laurent, XXXII, n 361.29 Por esas razones el Cdigo chileno suprimi toda distincin entre sucesores a ttulo universal y sucesores a ttulo singular. Para ese cdigo toda posesin es independiente y principia en el poseedor mismo. (Ver Claro Solar, VII, p. 517. Ver artculo 717 Cdigo de Chile).30 La mayor parte de los elementos que constituyen el patrimonio, ya sean derechos reales o derechos de crdito, son susceptibles de perderse por prescripcin extintiva, cuando de ellos no se ha hecho uso por cierto tiempo. Pero hay algunos que su titular puede dejar dormir impunemente, por muy largo que sea el tiempo en que se les ha dejado; esas son las que se llaman facultades. Dunod de Charnage, que ha consagrado a este tema algunas pginas en su Tratado de la Prescripcin, ha dado ejemplo de estas facultades: El derecho de cambiar el modo de explotacin de mi propiedad, de hacer un prado de un campo, o una via de un prado; el derecho de edificar sobre mi terreno; el derecho de cercar; el derecho de hacer un puente; el derecho de reclamar un trnsito, cuando mi terreno est enclavado; el derecho de demandar el amojonamiento; de adquirir la medianera; de demandar la particin; la posibilidad de usar de las vas pblicas; de emprender un comercio o una industria, en concurrencia con otros establecimientos fundados en la misma localidad. Cmo se puede distinguir un derecho sujeto a extinguirse por prescripcin, de una facultad imprescriptible? Los antiguos autores han disertado mucho sobre este punto. Traduciendo sus ideas al lenguaje moderno se puede decir: Hay facultad imprescriptible cuando se trata de un derecho que la ley ha acordado de una manera general a todos los hombres; hay derecho prescriptible cuando se trata de una facultad de obrar que la ley ha acordado excepcionalmente a una persona. Hay que recordar que las facultades imprescriptibles son de dos clases: las unas constituyen el ejercicio de un derecho de propiedad; las otras no son otra cosa que la libertad natural del hombre puesta en accin. La propiedad puede perderse por prescripcin, mediante la usurpacin de un tercero, pero no se pierde por el simple no uso. Bibliografa adicional recomendada.31

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Art. 887.- La prescripcin positiva puede alegarse como accin y como excepcin. Arts. 885-1434 C. B. J. 1081 Cons. II-1192-1767 Cons. II-6470 Cons. III. Bibliografa adicional recomendada. [Para el artculo 887]: El Foro II, 18. CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 868]: Artos. 2219 Francia, 2105 Italia, 609, 1930 Espaa. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 870]: Artos. 2226 Francia, 1936 Espaa. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 871]: Artos. 2222 Francia, 1931 Espaa, 3984 Argentina. Concordancias adicionales: [Para el artculo 871]: Arto. 875 C. 5. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; 8 vols. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. 6. Coln y Capitant. Curso Elemental de Derecho Civil. Traduccin Demofilo de Buen. 8 vols. Editorial Reus, Madrid, 1922 - 1928. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 873]: Artos. 2494 Chile, 1064 Mjico, 1935 Espaa, 2220 Francia, 2107 Italia, 3997 Argentina. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 874]: Artos. 2221 Francia, 1933 Espaa. 9. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. 18 vols. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. 10. J. Giorgi. Op. Cit. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 875]: Artos. 2222 Francia, 1068 Mjico. Concordancias adicionales: [Para el artculo 875]: Arto. 871 C. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 876]: Arto. 2223 Francia, 3998 Argentina, 2493 Chile. 13. F. Laurent. Op. Cit. 14. M. Troplong. Droit Civil Explique. 27 vols. 5ta. Edition. Charles Hingray. LibraireEditeur. Paris, 1843 - 1859. 15. V. Marcad. Explication Theoriqu et pratiqu du Code Napoleon. 12 vols. 7ma. Edition. Editeurs Chevalier Marescq. Paris, 1887. 16. Demolombe. Cours de Code Napolen, 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f). 17. M. Planiol y J. Ripert. Op. cit. 18. Coln y Capitant. Op. cit. 19. Cdigos citados: [Para el artculo 877]: Artos. 2225 Francia, 1937 Espaa, 3999

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Argentina. 20. Cdigos citados: [Para el artculo 878]: Artos. 2227 Francia, 1076 Mjico., 1932 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 878]: Arto. 613/2 C. 21. Cdigos citados: [Para el artculo 879]: Artos. 2236 Francia, 2115 Italia, 1070 Mjico. 22. Cdigos citados: [Para el artculo 880]: Artos. 2238 Francia, 2216 Italia, 1071 Mjico. 23. Cdigos citados: [Para el artculo 881, prrafo 1]: Artos. 1933, 1934, 1965 Espaa, 864 Costa Rica, 1092 Mjico. Concordancias adicionales: [Para el artculo 881, Para el prrafo 1]: Arto. 1346 C. [Para el prrafo 2]: Arto. 1739 y 1761 C. [Para el prrafo 3]: Arto. 377 C. y siguientes. 24. Cdigos citados: [Para el artculo 882]: Arto. 1073 Mjico. 25. Concordancias adicionales: [Para el artculo 883]: Arto. 1074 Mjico. 26. Cdigos citados: [Para el artculo 884]: Artos. 2250 Francia, 2132 Italia, 1075 Mjico. 27. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 28. L. Claro Solar. Derecho Civil Chileno 17 vols. 2da. Edicin Imprenta Nascimiento, Santiago de Chile, 1942. 29. F. Laurent. Op. Cit. 30. Cita omitida. 31. Cdigos citados: [Para el artculo 886]: Artos. 2235 Francia, 1960 Espaa, 1077 Mjico. 32. [Otros autores citados]: Demante y Colmet de Santerre. Santere, Course Analitique de Code Civil. 9 vol. 2da. Edition. El Plon et Cie. Paris, 1881. Zacharie. Le Droit Civil Francais. Traduit et annote par Masse et Verge. Paris, 1854-1860. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. XXI. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. F. Ricci. Derecho Civil Terico y prctico. XI, XII. La Espaa Moderna. Madrid, (s.f). A. Colmo. De las Obligaciones en general. 2da. Edicin. Jess Mndez. Buenos Aires, 1928. Mourlon, M. Repetitions Escrites Sur le Code Civil. III. Treizieme Edition. Revue et mise au courant Ch. Demangeat. Garnier Freres, Libraires - Editeurs. Paris, 1896. Savigny. Le Droit des Obligations. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. J. O. Machado. Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. VI. Editorial Cientfica y Literaria. Buenos Aires, 1922. Captulo II

De la prescripcin positiva Art. 888.- La posesin necesaria para prescribir, debe ser: 1 . Fundada en justo ttulo.

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2 . 3 . 4 . 5 .

De buena fe. Pacfica. Continua.

Pblica.

[Art. 646 C. Guatemala]-Arts. 1718-1781 C. Comentarios: El cdigo, en lugar de contemplar, en este artculo, los vicios que vuelven estril a la posesin, indica bajo una forma positiva la cualidad inversa, que resulta de la ausencia de esos vicios. Hubiera sido mejor preocuparse de una vez de los vicios, que son un modo de ser accidental de la posesin, en lugar de indicar las cualidades que debe tener, que constituyen un modo de ser normal. El poseedor es de buena fe cuando l crea que aquel que le transfiere la cosa era legtimo propietario de ella. La buena fe consiste, pues, en estar realmente equivocado acerca de la existencia del Derecho de Propiedad en la persona del enajenante, cuando se trata con alguno que no es propietario. La buena fe debe ser entera. Si el adquirente tiene la menor duda sobre la propiedad de su autor, se le debe considerar de mala fe. El debe ignorar en absoluto los vicios que afectan el ttulo de adquisicin, pero solamente aquellos vicios que afectan la propiedad. No es necesario que el poseedor ignore otros vicios que pueden afectar el ttulo de adquisicin. Supongamos que se trata de los bienes de un menor, cuyo guardador vende sin la debida autorizacin judicial; esa venta es anulable a instancias del vendedor. El comprador lo sabe; pero esa circunstancia, sin embargo, no le quita su buena fe para prescribir en diez aos contra el verdadero propietario, si l ha credo realmente que el menor era propietario de la cosa que le vendi. En tales casos hay dos vicios en la adquisicin: la falta de ser propietario, en la persona del enajenante; y su incapacidad. El primer vicio da lugar a la accin reivindicatoria en provecho del legtimo propietario. El segundo da lugar a la accin de nulidad en provecho del enajenante. Como la prescripcin tiene nicamente por fin hacer desaparecer el primero de esos dos vicios, de ah que sea suficiente que el adquirente haya ignorado la existencia de ese primer vicio, aunque haya conocido el segundo. (Planiol et Ripert, I, n 2667).1 Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 889.- Se tiene por justo ttulo para la prescripcin, el que siendo traslativo de dominio, encierra alguna circunstancia que le hace ineficaz para verificar por si mismo la enajenacin. [Art. 647 C. Guatemala]-Art. 1781 C. B. J. 2379 Cons. IV-4563 Cons. IV-5558 Cons. II Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 890.- El que alega la prescripcin positiva, debe probar la existencia del ttulo en que funda su derecho y las dems circunstancias

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que este Cdigo exige. [Art. 648 C. Guatemala]-Arts. 1763 C. B. J. pags. 2379 Cons. IV-7010. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 891.- La buena fe es solo necesaria en el momento de la adquisicin y se presume siempre. [Art. 649 C. Guatemala]-Arts. 718-1718-1745-1762 C.; 1079 Pr. Comentarios: Mala fides superviniens usucapionem non impedit. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 892.- Posesin pacficaes la que se adquiere sin violencia. [Art. 650 C. Guatemala]-Arts. 895-1746-1784-1812 C. Comentarios: La violencia no es ms que un vicio relativo. El poseedor actual ha expulsado a una persona que se pretenda propietario. El tiene una posesin violenta con respecto a ese precedente poseedor. Pero si el verdadero propietario es un tercero, a quien los actos de violencia no han tocado, la posesin no ser violenta con respecto a ese propietario, y dar al poseedor contra l, las acciones posesorias y la prescripcin. N. del E.: [El autor agrega lo siguiente al texto del artculo]: Solo despus de que jurdicamente se declare haber cesado sta comienza la posesin til, agrega el Mejicano. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 893.- Posesin contnua es la que no se ha interrumpido de alguno de los modos enumerados en el artculo 926 y siguientes. [Art. 651 C. Guatemala]-Art. 1739 C. B. J. 474 Cons. IX-3764 Cons. II. Comentarios: Segn el Derecho francs, la continuidad de la sucesin consiste en la sucesin regular de los actos de posesin, con intervalos suficientemente cortos para que no constituyan lagunas. Piensan los franceses que el mantenimiento o el uso constante de la posesin, en todo minuto y sin ningn intervalo, sera una cosa imposible y absurda. De ah que la continuidad consiste en una serie de actos ejecutados con intervalos normales, y la cuestin de determinar si los intervalos son suficientemente separados, para significar discontinuidad, es una cuestin de hecho que se resuelve segn la naturaleza de las cosas. En nuestro cdigo hay otro concepto de la

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continuidad, y se confunde con la no interrupcin. Art. 894.- Posesin pblica es la que se disfruta de manera que puede ser conocida de los que tienen inters en interrumpirla, o la que ha sido debidamente registrada. [Art. 652 C. Guatemala]-Art. 1782 C. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 895.- La posesin adquirida o mantenida con es til para la prescripcin, sino desde que cesa la violencia. [Art. 857 C. Costa Rica]-Art. 1746 C. Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 896.- De la misma manera la posesin oculta impide la prescripcin, mientras no haya sido debidamente registrada, o no pueda ser conocida de los que tengan inters en interrumpirla. [Art. 858 C. Costa Rica]-Art. 1782 C. Bibliografa adicional recomendada.9 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 888]: 2229 Francia, 1940, 1941 Espaa, 1079 Mjico., 517 Portugal. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 889]: Artos. 550 y 2267 Francia, 1952 Espaa. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 890]: Artos. 1954 Espaa, 1081 Mjico. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 891]: Artos. 2230, 2268, 2269 Francia, 436, 1950 Espaa, 1082 Mjico, 520 Portugal. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 892]: Arto. 1083 Mjico. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 894]: Arto. 1085 Mjico. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 895]: Arto. 2233 Francia. 9. [Otros autores citados]: F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. XXXII. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. violencia,no

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J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. IV, VIII. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. F. Ricci. Derecho Civil Terico y prctico. XI, XII. La Espaa Moderna. Madrid, (s.f). M. Troplong. Droit Civil Explique. 27 vols. 5ta. Edition. Charles Hingray. LibraireEditeur. Paris, 1843 - 1859. Demante y Colmet de Santerre. Santere, Course Analitique de Code Civil. VIII, V y VI. 2da. Edition. El Plon et Cie. Paris, 1881. V. Marcad. Explication Theoriqu et pratiqu du Code Napoleon. IV. 7ma. Edition. Editeurs Chevalier Marescq. Paris, 1887. Mourlon, M. Repetitions Escrites Sur le Code Civil. III. Treizieme Edition. Revue et mise au courant Ch. Demangeat. Garnier Freres, Libraires - Editeurs. Paris, 1896. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905.

Captulo

III

De la prescripcin de las cosas inmuebles Art. 897.- Para adquirir la propiedad de los inmuebles, o algn derecho real sobre ellos por prescripcin, se necesita una posesin de diez aos. El derecho de poseer se prescribe por la posesin de un ao. [Art. 860 C. Costa Rica]-Arts. 1356-1715-1729 C. No obstante, extraordinariamente puede adquirirse el dominio de las cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin comn, en virtud del lapso de treinta aos, aunque no se tenga ttulo y cualquiera que sea la condicin del poseedor. Esta prescripcin no se suspende en favor de las personas enumeradas en el artculo 930. [Arts. 529 C. Portugal-2510 y 2511 C. Chile]-Arts. 1729-1730 C. Los actos de mera tolerancia no confieren posesin ni dan fundamento a prescripcin alguna. [Art. 2499 inc. 1 C. Chile]-Arts. 1570-1715 inc. 2-1800-3446 inc. 2 C. Lo dispuesto en el inciso 2 no es aplicable a poseedores limtrofes de sitios que carecen de mojones visibles, y esto se entender tambin, respecto de la prescripcin comn u ordinaria. Art. 1661 C. B. J. pags. 789 Cons. II-804 Cons. II-2379 Cons. III-3825 Cons. III-4009 Cons. II-7153 Cons. V.

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Comentarios: En la sentencia del T. S. de 25 de octubre de 1881 (Espaa), se declara que la posesin por ms de 30 aos en virtud de un ttulo nulo prevalece contra el que reclama los bienes; fundndose en su mejor derecho a ellos, porque si el ttulo nulo no puede dejar de serlo convirtindose en vlido, las leyes, fundadas en razones de conveniencia pblica, han dado en algunos casos a la posesin una fuerza irrevocable, no por virtud de su causa originaria, sino por el respeto debido a un estado consagrado por el transcurso del tiempo. Esta doctrina es aplicable no solo al que tiene un ttulo nulo, sino tambin al que posee sin ttulo, pues legalmente la posesin de ambos tiene igual fuerza contra el verdadero propietario, transcurrido el trmino de 30 aos. Porque, segn el sistema adoptado por el cdigo, los contratos se perfeccionan slo por el consentimiento, y por virtud de l se trasmite el dominio, independientemente de la tradicin de la cosa. N. del E.: [El autor comenta en el prrafo 3 lo siguiente]: Mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, dice el chileno. Bibliografa adicional recomendada.1 Art. 898.- La posesin de inmuebles o derechos reales sobre ellos, no vale para la prescripcin contra tercero, sino desde que se inscriba el ttulo en el Registro Pblico, salvo lo dicho en el Ttulo de Servidumbre. (1) [Art. 861 C. Costa Rica]-Arts. 1730-2214-3948-3951-3953 C. B. J. pags. 254 Cons. III-614-3003 Cons. II-4902 Cons. II.

-------(1) Sobre servidumbre el Cdigo de Costa Rica tiene una disposicin que no copiaron nuestros codificadores, y que dice: <<Art. 852. El que por prescripcin ha adquirido un derecho de servidumbre, o se ha libertado de ella, puede hacerlo reconocer en juicio y solicitar su inscripcin o cancelacin en el Registro>>. Comentarios: La C. S. ha dicho que si el Cdigo Civil vino a decir en este artculo que no vale la prescripcin contra tercero sino desde que se inscribe el ttulo, y que de este se deduce que entre partes, esto es, entre dueo y poseedor, tiene lugar la prescripcin extraordinaria, an contra ttulo inscrito, y sin necesidad de inscripcin de la posesin del prescribiente, sin que por ello sea valladar la regla general del artculo 1730 C. (B. J. p. 9723. Cons, III). Bibliografa adicional recomendada.2 Bibliografa adicional recomendada.3 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 897, prrafo 1]: Artos. 2262, 2265, 2266 Francia, 1957, 1963 Espaa [Para el prrafo 2]: Artos. 1949, 1959 Espaa. [Para el prrafo 3]: Artos. 2232 Francia. [Para el prrafo 4]: Artos. 1942 Espaa.

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Concordancias adicionales: [Para el prrafo 1]: Art. 1727/4 C. [Para el prrafo 3]: Art. 1801 C. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 898]: Arto. 900 Alemania. 3. [Otros autores citados]: F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. VII, XXXII. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; VIII. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 1913. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. I. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. F. Ricci. Derecho Civil Terico y prctico. XII,. La Espaa Moderna. Madrid, (s.f). Guillouard. Trait du contrat de louage. 2 vols. 10ma. Edition. Editeurs A. Durand et Pedone-Lauriel. Paris, 1827. T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. XIV. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 - 1903. V. Marcad. Explication Theoriqu et pratiqu du Code Napoleon. IV. 7ma. Edition. Editeurs Chevalier Marescq. Paris, 1887. J. Morell y Terry. Legislacin Hipotecaria. II, V. Hijos de Reus, Editores, Madrid, 1916. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. Captulo IV

De la prescripcin de las cosas muebles (2) -------(2) En cuanto a la posesin de los bienes muebles y los efectos que ella produce para su adquisicin, el derecho comparado nos presenta distintos criterios legislativos que conviene examinar para la discusin de la materia en nuestro Cdigo. A)-Los Cdigos que consideran la posesin de los muebles a semejanza de la de los inmuebles, como un medio de adquirir el dominio por prescripcin, por virtud del tiempo y mediante los otros requisitos que la ley seala. (Vanse, por ejemplo, el Cdigo de Chile, art. 2508, y aquellos que le han tomado por modelo: Colombia, Ecuador, El Salvador, y el nuestro Anterior; y el Cdigo de Guatemala, arts. 655 y 656, de donde tom nuestro Cdigo los arts. 899-900 y 901 que ahora anotamos). B)-Los Cdigos que conceptan la posesin de los muebles como un medio de adquirir su dominio por prescripcin, pero dando efectos particulares a esta posesin en defensa de los derechos del poseedor. Incluimos en este grupo los Cdigos de Espaa (art. 464), de Portugal (art. 532) y de Mxico (arts. 1088-1089), que establecen no slo la buena fe, sino tambin el justo ttulo como una presuncin a favor del poseedor.

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C)-Los Cdigos que, dando gran valor a la posesin de los muebles, establecen la equivalencia de la posesin al ttulo. Proclama este principio el Cdigo Francs, cuyo art. 2279 dice as: Tratndose de muebles, la posesin significa ttulo. (En fait de muebles la possesion vaut titre). Este precepto, que eleva la posesin a la categoria de dominio, ha sido considerado por los cultivadores del derecho francs, bien como una simple presuncin de propiedad, juris tantum (Toullier); ora como una presuncin juris et de jure (Folleville); bien como un medio directo y principal de adquirir la propiedad comparable a la ocupacin (Delvincourt); ya como una prescripcin adquisitiva instantnea (Marcad); o ms bien, como una prescripcin liberatoria.

Art. 899.- Las cosas muebles se prescriben en dos aos, si la posesin es contnua, pacfica y acompaada de buena fe y justo ttulo. [Art. 654 C. Guatemala]-Arts. 917-1346-1441-1768 C.; 735 CC.

Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 900.- Si la cosa mueble hubiere sido perdida por su dueo o adquirida por medio de un delito y hubiere pasado a un tercero de buena fe, slo prescribe a favor de ste pasados cinco aos. [Art. 655 C. Guatemala]-Arts. 1441-1442-1443-1444-1445-1768-1769-1771 C.; 29 Pn.

Bibliografa adicional recomendada.2

Art. 901.- El que exige la restitucin de la cosa, en plazo hbil, de aquel que la compr en mercado o plaza pblica, o a un mercader que negocia en cosas del mismo gnero o semejantes, est obligado a pagar al tercero de buena fe el precio que ste haya adquirido la cosa, salvas sus acciones contra el que la hall, si fue perdida o abandonada, o contra el autor del robo, en su caso. [Art. 656 C. Guatemala]-Arts. 1441 inc. 2-1443 C.; 29 Pn.

Bibliografa adicional recomendada.3 Bibliografa adicional recomendada.4

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CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 899]: Arto. 1955 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 900]: Arto. 2279 Francia. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 901]: Artos. 2279, 2280 Francia, 1955 Espaa. 4. [Otros autores citados]: M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. I. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. VIII. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913.

Captulo

De la prescripcin negativa

Art. 902.- Por la prescripcin negativa se pierde un derecho. Para ello basta el trascurso del tiempo. [Art. 865 C. Costa Rica]. B. J. pags. 205 Cons. III-2046-2517 Cons. V.

Comentarios: Nuestro cdigo, como se ve, trata en un mismo ttulo la prescripcin adquisitiva y la extintiva. El Proyecto franco-italo de Cdigo de Obligaciones, tiene la prescripcin extintiva entre las causas de extincin de las obligaciones. Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 903.- La accin para hacer efectivo un derecho, se extingue por la

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prescripcin del mismo derecho. [Art. 866 C. Costa Rica] B. J. pag. 2046.

Art. 904.- Prescrita la accin por el derecho principal, quedan tambin prescritas las acciones por los derechos accesorios. [Art. 867 C. Costa Rica]-Arts. 920-1877 C.

------El Cdigo Alemn fiel en este punto a las tradiciones del derecho germnico, que tena la mxima "Hand muss Hand Wahren", tambin se ha plegado al sistema del Cdigo Francs, estableciendo la equivalencia de la posesin al ttulo. (Art. 1006 del C. Alemn). El Cdigo de la Argentina adopta el sistema francs, expresando el principio, si se quiere con mayor claridad, pues consagra a favor del poseedor de buena fe la presuncin legal de propiedad, que no admite prueba en contrario, salvo en los casos de robo o prdida de la cosa o cuando pertenecen a la Nacin o a las Provincias. Conforme al Cdigo Argentino el poseedor de una cosa mueble no tiene que probar la causa de su posesin; l es dueo con el ttulo visible de la posesin, y slo puede serle reclamada en los casos indicados. (Vanse arts. 2446-2447-2448-2449-2799-28002801-2802-2803-2804 C. Argentina. Machado, Ob. cit. Tomo VI pags. 315 y sigts. y Tomo VII pags. 193 y sigts.). Nuestro Cdigo Civil no ha sabido decidirse francamente por ninguno de estos sistemas. En su articulado encontramos disposiciones tomadas del Cdigo de Guatemala respecto a la prescripcin de bienes muebles, que estiman la posesin de stos como un simple medio de adquirir por mrito del tiempo (arts. 899-900 y 901 C.); y tambin encontramos otras disposiciones tomadas del Cdigo Argentino, que al tratar de la Reivindicacin y de la Posesin, reproducen en lo esencial el criterio argentino que establece a favor del poseedor de buena fe la presuncin de propiedad de las cosas muebles, y el poder de repeler cualquiera accin reivindicatoria, si la cosa no hubiere sido hurtada, robada o perdida (arts. 1441-1442-1443-1444-1445-1446-1768-1770 y 1771 C.). En este conflicto de criterios, debe notarse que la jurisprudencia de nuestros tribunales se ha inclinado a resolver los casos planteados de acuerdo con las disposiciones tomadas del Cdigo de Argentina, reconociendo como una necesidad de la vida civil y comercial el considerar a la posesin de los muebles como un verdadero ttulo. (Vanse las resoluciones de la Corte Suprema de Justicia citadas al calce de los artculos de nuestro Cdigo a que nos hemos referido en la presente nota).

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Comentarios: Anotaciones al pie de pgina de cada artculo: Segn Giorgi, (II, n 58)2 la regla de que la posesin de buena fe produce el mismo efecto que el ttulo, para los muebles, debe entenderse en el sentido de que el reinvindicante debe hacer, no solo la prueba del vicio del ttulo del mismo poseedor, sino tambin la prueba de una obligacin personal del poseedor hacia l, en razn de la cosa que le pide. Considera, pues, que el artculo se puede invocar no solo por quien posee con ttulo de dominio, sino tambin por quien tenga una posesin legtima, aunque no nimo domine.

Art. 905.- Todo derecho y su correspondiente accin se prescribe por diez aos. Esta regla admite las excepciones que prescriben los artculos siguientes, y las dems establecidas expresamente. (1) [Art. 868 C. Costa Rica]-Art. 858 C. B. J. pags. 205 Cons. III-2441 Cons. IV-4045 Cons. IV. 7470 Cons.II.

------(1) Las prescripciones establecidas expresamente por la ley se encuentran en numerosas disposiciones de este cdigo.- (Vanse por ejemplo, los arts. 74-115-162-205206-209 inc. 2-223-228-289-497-640-663-684-686 inc. 2-1812-1829-2208-2326-2555-25562647-2649-2659-2662-2667-2792-2795-2857 inc. 2-3050-3111-3138-3394-3484 C).

Comentarios: Nam si jus est, omnes praescriptonem admittunt; sine facultate, nemo. N. del E.: [El autor expresa sobre este artculo lo siguiente]: Cuando en determinados casos exige para la prescripcin ms o menos tiempo, agrega el de Costa Rica. Bibliografa adicional recomendada.3

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Art. 906.- La prescripcin negativa para exigir una deuda, se consuma por el lapso de diez aos. Art. 3111 C. B. J. pag. 2046.

Art. 907.- La accin para exigir los alimentos pasados, slo puede ejercitarse por los que corresponden a doce ltimos meses; pero no por los anteriores, de acuerdo con el artculo 289. [Art. 659 C. Guatemala].

Bibliografa adicional recomendada.4

Art. 908.- Prescriben en dos aos: 1. Las acciones por sueldos, honorarios (2) o emolumentos de servicios profesionales, y los honorarios de los rbitros, arbitradores, notarios, procuradores y agentes judiciales; lo mismo que la accin que tengan los mandantes contra abogados, notarios, procuradores y agentes judiciales, para la rendicin de cuentas relativas al negocio sobre que vers el mandato de procuracin. Arts. 921-3322 C. B. J. pags. 697 Cons. IV-938-6863 Cons. III-7175 Cons. II. 2. 3. La de los directores de casas de educacin y profesores particulares de cualquiera ciencia o arte. La de los mdicos, cirujanos, flebotomianos, matronas y dems que ejercen la profesin de curar, por sus visitas, operaciones y medicamentos. 4. Los sueldos, salarios, jornales u otras retribuciones por la prestacin de cualquier servicio personal. Art. 3015 C. 5. La accin de los empresarios para exigir el valor de las obras que ejecutaren por destajo. B. J. pag. 5674. 6. La accin de cualesquiera comerciantes, boticario, o mercaderes, para exigir el precio de objetos vendidos, a personas que no fueren revendedoras.

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7. 8.

La de los artesanos para reclamar el precio de su trabajo. B. J. pag. 5215 Cons. III. La de los dueos de las casas de huspedes para exigir el importe del hospedaje; y la de stos y la de los fondistas, para exigir el precio de los alimentos que suministren. Arts. 3096-3111 C.

[Arts. 661 C. Guatemala-869 y 870 C. Costa Rica-2140 C. Italia].

-----(2) Las palabras honorarios y costas usadas en las leyes son sinnimas en lo tocante al cobro del trabajo profesional de los procuradores y a lo que la parte vencida debe pagar a la victoriosa. (Art. 2 de la Ley de Aranceles Judiciales).

Comentarios: Puede perderse la propiedad por efecto de una prescripcin extintiva? Podra creerse que s, a la vista de lo dispuesto en el artculo 905; porque la generalidad absoluta de esos trminos, comprendan las acciones reales todas sin distincin. Sin embargo generalmente se reconoce que es preciso distinguir entre la propiedad y los otros derechos reales. Los derechos reales que constituyen desmembraciones de la propiedad (servidumbre, usufructo, hipotecas), pueden perderse por una prescripcin extintiva, que se denomina para algunas de ellas no uso. El motivo de esa regla es que esos desmembramientos del derecho de propiedad son contrarios al estado normal, que es la plenitud de la propiedad y el goce exclusivo de la cosa por su propietario. Por razones de utilidad, la ley tolera el establecimiento de derechos reales sobre la cosa de otro; pero es con la condicin de que los que tienen esos derechos reales se sirvan de ellos, los usen; si no los usan, entonces el desmembramiento del derecho de propiedad ya no tiene razn de ser, y la ley debe favorecer el retorno a la normalidad, decidiendo la extincin por prescripcin del derecho real desmembrado. Este razonamiento no puede, evidentemente, aplicarse a la propiedad. Por consiguiente, no se pierde por el no uso. (Ver Planiol, I, n 2446.5 Aubry et Rau, VIII, n 772

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). Ntese que nuestro cdigo, no encuentra el no uso, entre las causas de extincin del

usufructo. (Artculo 1529 C). Bibliografa adicional recomendada.7

Art. 909.- En los casos enumerados en la primera fraccin del artculo anterior, la prescripcin corre desde el da en que termin el negocio, o desde aquel en que cesaron los interesados en el patrocinio o procuracin. [Art. 662 C. Guatemala].

Bibliografa adicional recomendada.8

Art. 910.- En los casos de la fraccin segunda, corre desde el da en que debi pagarse el honorario o pensin. [Art. 663 C. Guatemala].

Bibliografa adicional recomendada.9

Art. 911.- En los casos de la fraccin tercera, corre desde el da en que se prest el servicio o desde aquel en que ces la asistencia. [Art. 664 C. Guatemala].

Bibliografa adicional recomendada.10

Art. 912.- En los casos de las fracciones cuarta, quinta y sptima, corre desde el da en que ces el servicio o se entreg el objeto. [Art. 665 C. Guatemala]-Art. 3070 C.

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Bibliografa adicional recomendada.11

Art. 913.- En los casos de la fraccin sexta, corre desde el da en que fueron entregados los efectos, si la venta no se hizo a plazos. [Art. 666 C. Guatemala].

Bibliografa adicional recomendada.12

Art. 914.- En los casos de la fraccin octava, corre desde el da en que debi ser pagado el hospedaje o desde aquel en que se suministraron los alimentos. [Art. 667 C. Guatemala].

Bibliografa adicional recomendada.13

Art. 915.- Prescribe en un ao la responsabilidad civil por injurias, ya sean hechas de palabras o por escrito; y la que nace del dao causado por personas o animales y que la ley impone al representante de aquellas o al dueo de stos. [Art. 668 C. Guatemala]-Arts. 2511-2512-2513 C.; 369 Pn.

Bibliografa adicional recomendada.14

Art. 916.- En los casos del artculo anterior, corre desde el da en que se recibi o fue conocida la injuria, o desde aquel en que se caus el dao. [Art. 669 C. Guatemala]

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Bibliografa adicional recomendada. 15

Art. 917.- Las acciones para exigir el uso o cualquier otro derecho, sobre bienes muebles, prescriben en un ao contado desde el da en que se tiene dicho derecho. Art. 899 C.

Bibliografa adicional recomendada.16

Art. 918.- Las acciones a que se refiere el artculo siguiente, cuando el pago se haya estipulado por perodos de tiempo menor que un semestre, prescriben en un ao. [Art. 870 inc. 1 C. Costa Rica]. B. J. pag. 4045 Cons. IV.

Comentarios: Los intereses se prescriben en corto plazo cuando son reclamados por el acreedor al deudor; si fuesen pagados por un tercero al deudor, o por un mandatario, entonces constituye un nuevo crdito, que ya es capital, y prescribe en diez aos. (Planiol et Ripert, I, n 39).17 Bibliografa adicional recomendada.18

Art. 919.- Las acciones para pedir intereses, rentas, alquileres, arrendamientos o cualesquiera otras pensiones no cobradas a su vencimiento, quedarn prescritas a los tres aos, contados desde el vencimiento de cada una de ellas, siempre que el pago de dichas deudas sea estipulado por semestres o por otro perodo mayor que un semestre. [Arts. 869 inc. 1 C. Costa Rica-670 C. Guatemala]-Arts. 904-3784 C. B. J. pag. 4045 Cons. IV.

Bibliografa adicional recomendada.19

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Art. 920.- La prescripcin (1) a que se refiere el artculo precedente, no perjudica el derecho que se tenga para cobrar las futuras, mientras este mismo derecho no est prescrito. [Art. 671 C. Guatemala]-Art. 904 C.

------(1) La prescripcin de las pensiones a que se refiere....dice el modelo.

Art. 921.- La obligacin de rendir cuentas que tienen todos los que administran bienes ajenos, prescribe por el trmino de cinco aos, salvo los casos determinados en este Cdigo. [Art. 672 C. Guatemala]-Arts. 497-908 n 1-1345-3322 C. B. J. pags. 183 Cons. I-4912 Cons. III-7373 Cons. II.

Art. 922.- La prescripcin de la obligacin de dar cuenta, comenzar a correr desde el da en que el obligado termina su administracin, y la del resultado liquido de aquellas desde el da en que la liquidacin es aprobada por los interesados o por sentencia que cause ejecutoria. [Art. 673 C. Guatemala]-Arts. 497-908 n 1 C. B. J. pag. 183.

Comentarios: Este precepto se funda en la consideracin de que antes de que termine la administracin no pueden exigirse las cuentas definitivas, y de que hasta la conformidad de los interesados, o la fecha de la sentencia ejecutoria, no hay un resultado lquido y no es exigible. Bibliografa adicional recomendada.20

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Art. 923.- Las acciones a que se refieren los artculos 908, 915 y 919, si despus de ser exigible la obligacin, se otorgare documento o recayere sentencia judicial, no se prescribirn en los trminos antes expresados, sino en el trmino comn que se comenzar a contar desde el vencimiento del documento o desde el da de la sentencia ejecutoria. [Art. 873 C. Costa Rica]-Arts. 906-919 C. B. J. pags. 6863 Cons. II-7175 Cons. II.

Bibliografa adicional recomendada.21

Art. 924.- Por lo general, el trmino para la prescripcin de acciones, comenzar a correr desde el da en que la obligacin sea exigible. [Art. 874 C. Costa Rica]-Art. 2208 C. B. J. pags. 2046-6863 Cons. II.

Comentarios: Exordium obligationis. Pendiente el trmino no puede correr prescripcin en dao del acreedor, puesto en la imposibilidad de exigir y de presentar demanda judiciales. Este principio es procedente tanto si se trata de trmino tcito cuanto del trmino expreso. Sin embargo, el retardo que proviene de la necesidad en que se encuentra no el deudor sino el acreedor de realizar ciertos actos que le impone la ley o el convenio, no impide el curso de la prescripcin. La casacin francesa aplic esta mxima al siguiente caso en una venta pblica, en que el anuncio dejaba a cargo del adjudicatario el pago de precio a los acreedores personales dentro de los quince das a contar de aquel en que estos le comunicasen la sentencia. El demandado aleg que la deuda estaba prescrita porque no habindose preocupado los acreedores de ejecutar tal notificacin, haban dejado pasar treinta aos sin citar al comprador a juicio. A la excepcin del demandado respondi el acreedor que no habiendo sido notificada la sentencia, el trmino no haba vencido. Pero la

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casacin desestim este razonamiento, considerando que era culpa del acreedor la falta de la notificacin, y aadi que no era posible encontrar los caracteres del trmino suspensivo en el cumplimiento de ciertas formalidades que a l slo le estaban impuestas. (Giorgi, IV, n 401).22 Bibliografa adicional recomendada.23

Art. 925.- Las letras de cambio, pagars a la orden, hayan sido o no endosados, libranzas, acciones al portador y otras especies de trasmisin, sean las partes comerciantes o no, se prescribirn conforme al Cdigo de Comercio o leyes especiales. Arts. 905-906-2716-2719 C.; 310-603-669-678-704-1150-1151 CC. B. J. pags. 563 Cons. II-1032-2441 Cons. IV-4051-4810-5042-6458-6470 Cons. II.

Bibliografa adicional recomendada.24

CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 902]: Arto. 2514 Chile, 3983 Argentina, 1961 Espaa. 2. Cita Omitida. 3. Cdigos citados: [Para el artculo 905]: Arto. 2262 Francia. 4. Cdigos citado: [Para el artculo 907]: Arto. 2277 Francia. 5. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 6. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. 7. Cdigos citados: [Para el artculo, inciso 1]: Artos. 2271, 2272, 2273 Francia, 1967

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Espaa, 4066 Argentina, 1095 Mjico. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 909]: Arto. 1096 Mjico. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 910]: Arto. 1097 Mjico. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 911]: Arto. 1098 Mjico. 11. Cdigos citados: [Para el artculo 912]: Arto. 1099 Mjico. 12. Cdigos citados: [Para el artculo 913]: Arto. 1100 Mjico. 13. Cdigos citados: [Para el artculo 914]: Arto. 1001 Mjico. 14. Cdigos citados: [Para el artculo 915]: Artos. 1095, 1102 Mjico, 1969 Espaa, 852 Alemania, 69 Cdigo, Federal Suizo de Obligaciones. 15. Cdigos citados: [Para el artculo 916]: Artos. 1095, 1102 Mjico. 16. Cdigos citados: [Para el artculo 917]: Arto. 2279 Francs. 17. M. Planiol. Op. Cit. 18. Cdigos citados: [Para el artculo 918]: Arto. 1966 Espaa. 19. Cdigos citados: [Para el artculo 919]: Artos. 2277 Francia, 2144 Italia, 1970 Espaa, 3992 Argentina. Concordancias adicionales: [Para el artculo 919]: B.J. p. 175 Cons. IV. 20. Cdigos citados: [Para el artculo 922]: Artos. 1972 Espaa, 2994 Argentina, 873 Costa Rica, 1108 Mjico. 21. Cdigos citados: [Para el artculo 923]: Artos. 1971 Espaa, 218 Alemania. 22. J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana; 8 vols. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. 23. Cdigos citados: [Para el artculo 924]: Artos. 1969 Espaa, 2514 Chile, 3990 Argentina, 98 Alemania.

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24. [Otros autores citados]: M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. II. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. XXXII. Traduccin castellana. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. A. Colmo. De las Obligaciones en general. 2da. Edicin. Jess Mndez. Buenos Aires, 1928. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. Coln y Capitant. Curso Elemental de Derecho Civil. II. Traduccin Demofilo de Buen. 8 vols. Editorial Reus, Madrid, 1922 - 1928. E. Glasson. De Procedure Civile. I. F. Pichon, Successeur, Editeur. Pars, 1902. T. Huc. Commentaire Theoriqu et pratiqu du Code Civil. XIV. s.e. F. Pichon, Paris, 1892 1903. V. Marcad. Explication Theoriqu et pratiqu du Code Napoleon. XIII. 7ma. Edition. Editeurs Chevalier Marescq. Paris, 1887. M. Troplong. Droit Civil Explique. 27 vols. 5ta. Edition. Charles Hingray. Libraire-Editeur. Paris, 1843 - 1859. F. Ricci. Derecho Civil Terico y prctico. V. La Espaa Moderna. Madrid, (s.f).

Captulo

VI

De la interrupcin de la prescripcin

Art. 926.- Si interrumpe la prescripcin positiva, cuando el poseedor es privado de la posesin de la cosa o del goce del derecho durante un ao, a menos que recobre una o otro judicialmente. [Art. 875 C. Costa Rica]-Arts. 801-803-1727-1730-1783-1786-1804 C.

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B. J. pags. 474 Cons. IX-2983-3764.

Comentarios: La interrupcin de la prescripcin se puede definir: La sobrevinencia de un hecho que destruyendo una de las condiciones esenciales (permanencia de la posesin, inaccin del propietario), hace intil todo el tiempo trascurrido. Los hechos que entran en esta definicin son: 1 La prdida de la posesin. 2 Una reclamacin del propietario. Cuando la prescripcin se interrumpe por la prdida de la posesin, se dice que hay interrupcin natural; cuando es interrumpido por reclamacin del propietario, hay interrupcin civil. La posesin se puede perder de dos maneras: 1 Voluntariamente, por abandono o renuncia. 2 Porque otro adquiere la posesin contra la voluntad del poseedor, si la nueva posesin hubiere durado ms de un ao (artculo 1727 C). Cuando la posesin se pierde por abandono o renuncia, el tiempo trascurrido de la prescripcin es siempre perdido de una manera definitiva, aun cuando la posesin fuere recobrada ulteriormente, y por muy breve que sea el tiempo que dure el abandono. Al contrario, cuando la prdida de la posesin no fue voluntaria, el poseedor la puede recobrar por medio de una accin posesoria, y una vez recobrada se supone que la interrupcin no ha existido; pero como la accin posesoria slo se puede ejercer dentro de un ao, de ah que para que la restitucin de la posesin pueda tener ese efecto retroactivo, es necesario que la accin posesoria se entable dentro de un ao. Eso quiere decir el artculo 926 C., cuando expresa que el poseedor es privado de la cosa durante un ao, a menos que la recobre

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judicialmente. Bibliografa adicional recomendada.1

Art. 927.- Toda prescripcin se interrumpe civilmente: 1 Por el reconocimiento tcito o expreso que el poseedor o deudor haga a favor del dueo o acreedor de la propiedad o derecho que trata de prescribirse; y Por el emplazamiento judicial, embargo o secuestro notificado al poseedor o deudor, aunque el Juez que conozca de estos actos sea incompetente, aunque dichos actos sean nulos por defecto en la forma, y aunque el demandante no haya tenido capacidad para presentarse en juicio.

[Arts. 876 C. Costa Rica-4020 C. Argentina]-Arts. 106-108-119-131-138 Pr. B. J. pags. 516 Cons. II-2379 Cons. III-2517 Cons. V-3367-3825-6055-6470 Cons. II 7373 Cons. II.

Comentarios: La expresin en los documentos pblicos, de gravmenes y su relacin en los asientos del Registro, no entraa reconocimiento que pueda motivar interrupcin de la prescripcin, pues son circunstancias que, independientemente del abandono en que tengan su derecho las personas a quienes favorezcan, estn obligados a consignar los Notarios y los Registradores en las escrituras y en las inscripciones, en tanto las indicadas cargas no se encuentren formalmente canceladas. El conocimiento por los adquirentes de la inscripcin del Registro no envuelve conformidad, pues de lo contrario, cada trasmisin hara cesar el tiempo trascurrido para prescribir, y se atribuira al adquirente un reconocimiento que no estuvo en su voluntad hacer. (Sentencia del Tribunal Supremo de Madrid de 21 de marzo de 1911). "El reconocimiento no impide al poseedor volver a comenzar una nueva prescripcin; pero ya no ser poseedor de buena fe". "Las cuestiones de competencia son difciles, y por eso las partes a menudo se

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equivocan, pues los mismos tribunales desconocen a veces las reglas de su propia competencia. Por lo que hubiera sido peligroso y aun inicuo privar de todo efecto a estos actos slo porque se ha cometido un error sobre la competencia del Juez". "La ley no hace ninguna distincin, cualquiera que sea la naturaleza de la incompetencia". "En este caso la jurisprudencia francesa ha declarado que la prescripcin interrumpida comienza de nuevo a correr desde el da de la sentencia; y no desde que fu esta sentencia notificada". (Planiol et Ripert, I, n 2690, II, n 672).2 Bibliografa adicional recomendada.3

Art. 928.- Ni el emplazamiento judicial, ni el embargo, aunque llegue a contestarse la demanda, interrumpirn la prescripcin positiva: 1 2 3 Si el actor desistiere de la demanda. Si sta se declara desierta. (1) Si el demandado ejecutoriada. fuere absuelto por sentencia

[Art. 877 C. Costa Rica]. B. J. pag. 516 Cons. IX.

-------(1) Vase la nota correspondiente al art. 496 C.

Comentarios: El artculo 877 Cdigo de Costa Rica, tiene como un agregado que dice: Si la demanda fuere inadmisible por falta de solemnidades legales. [Comentario para el inciso 3]: Dice Laurent que a primera vista esta disposicin parece intil. Si la

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demanda es rechazada (es decir, si el demandado fuese absuelto) el demandado tiene la excepcin de cosa juzgada contra toda nueva demanda que se intente contra l. Esta excepcin extingue el derecho, y cuando el derecho es extinguido, es intil, o por mejor decir, no hay ms que hablar de prescripcin. Sin embargo, agrega Laurent, que la disposicin recibe aplicacin en varias hiptesis. Desde luego, cuando la demanda no ha sido rechazada ms que por una excepcin perentoria que no impida al demandante reproducirla, salvo al demandado el derecho de oponer la prescripcin, y en este caso importa mucho saber si la prescripcin ha sido interrumpida. La cuestin de prescripcin puede todava tener inters, aun cuando la demanda ha sido rechazada, en el caso en que un acreedor solidario persigue a su deudor; su accin interrumpe la prescripcin con respecto a todos los acreedores. La demanda es rechazada Cul ser la consecuencia del rechazo? En cuanto al demandante que ha sucumbido, no hay ms derecho, desde que la sentencia tendr la fuerza de cosa juzgada; poco importa a su respecto si ha habido o no interrupcin de una accin que no existe ya. Pero, como, segn Laurent, la sentencia no tiene la autoridad de cosa juzgada con respecto a los otros acreedores solidarios, estos pueden intentar una accin nueva contra el deudor, sin que ste pueda oponer la excepcin de cosa juzgada. En este caso importa mucho saber si la prescripcin ha sido interrumpida; los acreedores no pueden invocar en ese caso el beneficio de la interrupcin, pues la demanda que la haba interrumpido, haba sido rechazada. Lo mismo sera si se tratara de una deuda indivisible; y entre nosotros con mayor razn. (Laurent, XXXII, n 101.4 Ver Planiol et Ripert, II, n 660 5). Bibliografa adicional recomendada.6

Art. 929.- El efecto de la interrupcin, es inutilizar para la prescripcin todo el tiempo corrido anteriormente. [Art. 878 C. Costa Rica]-Arts. 1785-1804 C. B. J. pags. 2379 Cons. III-2982.

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Comentarios: Para estimar que se ha interrumpido el plazo de prescripcin de una accin determinada, es indispensable que se haya ejercitado dicha accin, y no otra que con ella tenga mayor o menor analoga; pues la accin antes ejercitada y la que despus se use ha de ser siempre la misma. En su consecuencia, la accin dirigida contra una testamentara en reclamacin de honorarios profesionales, no puede decirse que es la misma que la entablada posteriormente contra el heredero en reclamacin de aquellos mismos honorarios, y no sindolo, no pudo la primera determinar el efecto de interrumpir la prescripcin. Bibliografa adicional recomendada.7

Art. 930.- La prescripcin negativa se interrumpe tambin por cualquier gestin judicial o extrajudicial, para el cobro de la deuda y cumplimiento de la obligacin. El compromiso hecho en escritura pblica, sujetando la cuestin de la posesin o propiedad a juicio de rbitros, interrumpe la prescripcin. [Arts. 879 C. Costa Rica-4022 C. Argentina]. B. J. pags. 6470 Cons. II.

Bibliografa adicional recomendada.8 Bibliografa adicional recomendada.9

CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 926]: Artos. 2243 Francia, 1944 Espaa. 2. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Traduccin espaola del Dr. Mario Daz Cruz. 10 vols. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940.

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3. Cdigos citados: [Para el artculo 927]: Artos. 2244, 2245, 2246, 2248 Francia, 1945 Espaa, 2518 Chile, 2225 Italia, 4020, 4022 Argentina. Concordancias adicionales citadas por el autor: Arto. 2382 C. 4. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. 18 vols. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. 5. M. Planiol y J. Ripert. Op. Cit. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 928, inciso 1]: Artos. 2247 Francia, 1946 Espaa. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 929]: Arto. 559 Portugal. 8. Cdigos citados: [Para el artculo 930]: Artos. 1947, 1948 Espaa. 9. [Otros autores citados]: Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Edition.

Paris, 1899 - 1905. de la 7ma.

J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. VIII. Traduccin Edicin Italiana; 8 vols. Imprenta de la Revista de Legislacin.

Madrid, 1909 - 1913.

A. Colmo. De las Obligaciones en general. 2da. Edicin. Jess Mndez. Buenos Aires,1928.

Captulo

VII

De la suspensin de la prescripcin

Art. 931.- No corre la prescripcin: 1. Contra los menores y los incapacitados durante el tiempo que estn sin guardador que los represente conforme la ley. [Art. 2690 C.] B. J. pag. 2046.

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2. 3.

Entre padres e hijos durante la patria potestad. Entre los menores e incapacitados y sus guardadores, mientras dure la guarda. Art. 408 C. Contra la herencia yacente, mientras no haya albacea que hubiere aceptado. Contra los jornaleros y sirvientes domsticos, respecto a sus jornales o salarios, mientras continen trabajando o sirviendo al que se los debe.

4. 5.

6.

A favor del deudor que con hechos ilcitos ha impedido el ejercicio de la accin de un acreedor. Art. 892 n 2 C. [Art. 880 C. Costa Rica].

Comentarios: Non valente agere, non currit prescriptio. Coln y Capitant, II, 366. La suspensin de la prescripcin es una medida de equidad, inventada en favor de ciertas personas que no se hallan en situacin de interrumpir la prescripcin. La ley viene en auxilio de esas personas, decidiendo, por derogacin a los principios, que el tiempo que estn en esa situacin no corre contra esas personas. La antigua jurisprudencia consideraba la prescripcin como suspendida siempre que aquel contra el cual corra se hallaba en la imposibilidad de obrar Contra non valentem agere, non currit prescriptio. Esta regla dejaba al Juez el poder de apreciar los hechos. Desgraciadamente los tribunales se mostraban demasiados benignos, y como la prescripcin se funda en consideraciones de un inters general, que hacen de ella la proteccin de los patrimonios privados, ms que en el deseo de castigar al propietario negligente, de ah que no debe ser suspendida sino en casos muy graves, que justifiquen una restriccin al principio tutelar de su institucin. Por eso slo el legislador debe ser el Juez en esos casos. Desgraciadamente el legislador se olvid de incluir algunos casos tan recomendables como los que se enumeran en el artculo. As pasa siempre cuando se establecen listas de excepciones: se corre el riesgo de ser incompleto.

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El Cdigo de Costa Rica, tiene un nmero ms que dice: N 4. Contra los militares en servicio activo en tiempo de guerra, tanto dentro como fuera de la Repblica. El Cdigo de Costa Rica, contiene un artculo que resuelve el conflicto de leyes en diferentes pocas, en materia de prescripcin. El artculo es el 883, y dice as: En las prescripciones iniciadas antes de este cdigo, el tiempo que falta se aumentar o disminuir proporcionalmente con relacin a las nuevas disposiciones. Por ley de 1 de junio de 1933, artculo 7, queda suspensa la prescripcin de acciones de la clase a que se refiere [dicho artculo]. Bibliografa adicional recomendada.1 Bibliografa adicional recomendada.2

CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 931]: Artos. 2251, 2252, 2258 Francia, 4000 Argentina. [Para el inciso 1]: 1115 Mjico, 2119 Italia, 2509 Chile. 2. [Otros autores citados]: Coln y Capitant. Curso Elemental de Derecho Civil. II. Traduccin Demofilo de Editorial Reus, Madrid, 1922 - 1928. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. I. Traduccin del Dr. Mario Daz Cruz. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. de la 7ma. Espaola Buen.

J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. VIII. Traduccin Edicin Italiana. Imprenta de la Revista de Legislacin.

Madrid, 1909 - 1913.

Chardon. Traite du dol et de la fraude, Traite des trois puissances. II. Anotaciones introductorias al Ttulo VI (DE LAS SUCESIONES) Las palabras suceden, sucesin, tienen diversos sentidos: En un sentido amplio, suceder a una persona equivale a tomar su hogar recogiendo a cualquier ttulo el todo o parte

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de los derechos que le corresponden. As se dice que el comprador sucede al vendedor, porque toma su lugar en la cosa vendida. En este ttulo VI del cdigo, la palabra sucesin tiene un significado mucho ms estrecho. Designa ya sea un modo especial de adquirir que consiste en la trasmisin universal del patrimonio de una persona fallecida a otra persona que le sobrevive y que la ley llama heredero (sucessio in universum jus quod defunctus habuit), (como cuando se dice: yo he adquirido tal inmueble por sucesin), ya sea el patrimonio mismo que constituye el objeto de la trasmisin, y que se designa con la palabra herencia. (Como cuando se dice la sucesin que yo he recibido vale C$ 100.000). La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir derivativo, porque el dominio que en virtud de l adquieren el heredero y el legatario proviene del dominio anterior del testador, al que suceden en el dominio de la cosa con sus calidades y vicios. Es un modo de adquirir por causa de muerte, pues la adquisicin se opera, por regla general, en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, o sea el autor de la sucesin. (Artculos 934, 938 C). Esto salvo que el heredero o legatario haya sido llamado bajo condicin suspensiva, porque entonces necesita existir en el momento de cumplirse la condicin. (Artculo 982 c). Es un modo de adquirir gratuito porque todo el beneficio lo recibe el heredero o legatario, quienes pueden libremente aceptar o repudiar, porque a nadie se puede hacer un beneficio contra su voluntad. Finalmente, [la sucesin] es un modo de adquirir a ttulo universal o a ttulo singular, segn se trata de una herencia o de un legado. En verdad, [la sucesin] es el modo ordinario y adecuado de adquirir la universalidad de los bienes, o sea el patrimonio de otra persona, que slo se opera al momento de la muerte y no puede hacerse durante la vida, pues no es lcito donar o vender todo el patrimonio. As, pues, si se hace una donacin a ttulo universal, es necesario que los bienes se designen por escritura pblica y por un inventario solemne. (Artculo 2774 C). No se pueden vender todos los bienes presentes y futuros de una persona. (Artculo 2573 C). Entre los romanos prevaleci la sucesin testamentaria sobre la legal; pero bien que el heredero fuese testamentario, bien que se presentase ab-intestato el efecto fue en todo caso el mismo, esto es, que l sustin ebat personam defuncti. Todo al revs del legatario, que nombrado por testamento o por codicilo, no adquira ni asuma otras obligaciones ms que las que constituan el emolumento mismo del legado (legatum nominis), o bien un onus rei legatae. Y como la legislacin de Roma fue tambin constante en proclamar que la calidad de heredero era indeleble (semel haeres, semper haeres), y nadie poda dejar herederos testamentarios y legtimos al mismo tiempo (nemo pro parte testatus pro parte intestatus decedere potest), la distincin entre heredero y legatario fue fcil y llana en lo que se puede humanamente esperar de la aplicacin de una regla abstracta a los casos concretos. Prevaleci en el Cdigo Napolen un concepto diverso. Inspirado en las costumbres germnicas, dict el ostracismo del heredero testamentario, reconociendo como heredero nicamente al que era jure sanguinis llamado por la ley. No atribuy otra facultad al testador que la de nombrar legatario a ttulo universal. De aqu la confusa distincin entre les successeurs a la persone y les successeur aux biens, que constituye una de las teoras ms espinosas del Derecho francs. Concuerdan casi todos los escritores en reconocer la calidad de representante de la persona a los herederos de sangre, y negarla al Estado, llamado a recoger la herencia en desherence. Nuestro Cdigo sigui la tradicin romana, dando prevalencia a la sucesin legtima, pero estableciendo en sustancia que no se da lugar a la misma, sino cuando falte la sucesin testamentaria. Se aleja, es claro, del sistema de la sucesin romana, rechazando las sustituciones fideicomisarias y la mxima. Nemo potest pro parte testatus pro parte intestatus, ya que permite al testador disponer de todo o parte de sus propios bienes, y hace parcial o totalmente su disposicin a ttulo de institucin de heredero. Queda firme la regla semel haeres, semper haeres; an cuando incurra en cierta inconsecuencia al haber tolerado las asignaciones ex die, las cuales pueden llegar a disfrazar el fideicomiso. (Artculos 1092 y

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sigs. C). TITULO -----Captulo I Disposiciones preliminares Art. 932.- Cualquiera puede heredar, por muerte de una persona, todos sus bienes o parte de ellos, lo mismo por disposicin de ltima voluntad que en virtud de la ley. En el primer caso, la sucesin se llama testamentaria; en el segundo, legtima. [Art. 1735 C. Portugal]. La sucesin puede ser parte testamentaria y parte legtima. [Art. 952 in fine C. Chile]-Art. 1022 C. B. J. pags. 597-2009. VI

DE LAS SUCESIONES

Comentarios: Nemo potest decedere partum testatus, partum intestatus. [Para el inciso 2]: En el Derecho Romano la regla era que nadie poda morir parte testado y parte intestado: Nemo potest decedere partim testatus, partim intestatus. En nuestra legislacin existe la regla contraria; y en primer lugar se cumplen las disposiciones testamentarias, que son la voluntad expresa del difunto. En el resto, o remanente, se aplican las disposiciones de la ley, que se fundan en la voluntad presunta de aqul. Los casos en que esto ltimo puede ocurrir son: a) Si el testador hace slo asignaciones a ttulo singular, o sea legados, sin instituir heredero; entonces los herederos legtimos son herederos universales, y entre ellos se divide lo que quede despus de pagados los legados. (Artculo 1100 inciso 2 C). b) Si el testador instituye solamente herederos de cuota, y las designadas en el texto no componen todas juntas la unidad o entero, en cuyo caso los herederos legtimos se entienden llamados como herederos del remanente, que se distribuye entre ellos segn las reglas de la sucesin intestada. (Artculo 1100 inciso 1 C). c) Si el testador instituye slo herederos usufructuarios. (Artculos 1098 y 1099 C). En ese caso los herederos ab intestato se entienden llamados a la nuda propiedad de la herencia. [Se explic ya que] en el Derecho Romano no poda morirse parte testado y parte intestado y los bienes de que el testador no dispona acrecan a los herederos testamentarios, en vez de pasar a los ab intestato. El mismo principio reconocan las leyes de Partida; pero una ley espaola de la Novsima Recopilacin mandaba que la sucesin de los bienes de una persona difunta poda ser parte testada y parte intestada. Bibliografa Adicional recomendada:1

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Art. 933.- La sucesin es la trasmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. [Art. 3313 C. Argentina]-Art. 1254 C. B. J. pags. 1549 Cons. III-2009. Comentarios: Se dice que componen la herencia, y no que pertenecen al difunto, porque entre estos ltimos hay algunos derechos que salen de su patrimonio por efecto mismo de la muerte, como el usufructo, la renta vitalicia, etc. Bibliografa adicional recomendada.2 Art. 934.- La sucesin de una persona se abre por la muerte de ella. Nada podr estipularse sobre los derechos a la sucesin de una persona, mientras sta viva, aunque ella consienta. [Art. 520 C. Costa Rica]-Arts. 938-948-1239-2186-2473-2734 C. La sucesin comprende todos los bienes, derechos y obligaciones del causante, salvo los derechos y obligaciones que, por ser meramente personales, se extinguen con la persona. [Art. 521 C. Costa Rica]-Arts. 1870-2084 n 8-2439 C. Y las respectivas concordancias de estos artculos. B. J. pag. 2009. Comentarios: La muerte, la apertura y la trasmisin de la herencia se causan en el mismo instante. No hay entre ellos el menor intervalo; son indivisibles. Dicen los autores que se llama "apertura" de una sucesin al hecho que autoriza a los herederos a tomar posesin de los bienes del causante, y que les trasmite la propiedad de ellos. (Ver Planiol, III, n 1701).3 Bibliografa adicional recomendada.4 N. del E.: [En el prrafo 2, el autor seala]: Ver nota del Art. 1108 C. Art. 935.- Llmase heredero aquel en quien recae la totalidad de la herencia o parte de ella, sin determinacin de valor ni objeto. Llmase legatario aquel en cuyo favor el testador deja cantidad u objetos determinados. El heredero es, pues, el que sucede al difunto en virtud de un ttulo universal, siendo legatario el que deriva sus derechos de un ttulo particular. [Art. 1736 C. Portugal]-Arts. 1098-1108-1109-1110-1111-1114-1154-1172-1173 C.

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Comentarios: La caracterstica esencial de la calidad hereditaria y su diferencia especfica de todo otro derecho sucesorio se encuentra nicamente en la representacin de la personalidad jurdico-patrimonial del difunto, as in activis, como in pasivis. Todo otro criterio de distincin surgido de caractersticas accidentales, o del apelativo usado impropiamente en la denominacin, resultara falaz. El abuso de los apelativos de heredero y herencia, o de palabras propias nicamente para designar a la persona que sucede in universum jus, no fue nunca inslito en los testamentos. Pero la palabra no prevalece sobre la voluntad, y adems para atribuir la calidad hereditaria a una persona es ineficaz del todo la calificacin verbal, cuando no corresponde a ella la esencia de la disposicin y la suma de los derechos y obligaciones conferidas. De ah que cuando aparezca verdaderamente el abuso de las palabras, porque el testador quiso limitar la disposicin a una cosa nicamente, es til al jurisconsulto abandonar el sentido gramatical y preferir el ms restringido que se adapta a la materia. Muchos testadores no versados en las sutilezas civiles, llaman heredero a la persona a la que no pretenden dejar ms que el disfrute de una cosa determinada singularmente. Cuando es clara esta voluntad, sera excesivo pretender que la palabra valiese ms que la intencin. Por el contrario, si de la investigacin sobre la voluntad se hace manifiesta la intencin del testador de nombrar un sucesor universal, el instituido tomar toda la herencia, y se subroga en las obligaciones activas y pasivas del [testador]. Algunas veces este Cdigo con la palabra asignaciones, significa las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley. Asignatario, es la persona a quien se hace la asignacin. (Ver artculos 1108 C. y siguientes). Heredero es el que sucede in universum jus i sustinet personam defuncti. El legatario es el que se contenta con el emolumento que es objeto del legado, sin representar in activis, ni in pasivis al difunto. Bibliografa adicional recomendada.5 Art. 936.- Es ttulo universal la disposicin que comprende la generalidad de los bienes del testador, o cierta porcin de la misma, denominndose ttulo particular o singular al que dispone de bienes o de cantidades ciertas y determinadas. Arts. 1090-1108-1111 C. Bibliografa adicional recomendada.6 Art. 937.- Cuando el que era dueo de la herencia y sus herederos o legatarios perecieren en determinado momento o en el mismo da, sin que se pueda averiguar cules fueron los que perecieron primero, se estar a lo dispuesto en el artculo 47 de este Cdigo. [Art. 1738 C. Portugal].

Bibliografa adicional recomendada.7

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Art. 938.- La sucesin o el derecho hereditario, se abre tanto en las sucesiones legtimas como en las testamentarias, desde la muerte del autor de la sucesin, o por la presuncin de muerte, en los casos prescritos por la ley. [Art. 3316 C. Argentina]-Art. 42-56-58-72-73-934-986-1087-1091-1255-1384 C. B. J. pag. 735.

Comentarios: En general la prueba del momento preciso en que ocurri la muerte es indiferente. Sin embargo, puede tener importancia: 1. Si el heredero sucede por derecho de representacin, debe probar que el representado habra muerto antes que el causante. 2. Si sucede por trasmisin, debe probar que su autor muri despus que el causante, 3. Si se trata de establecer que un heredero era capaz o incapaz en tal momento. Realizada con la muerte del de cujus la apertura de su sucesin, tiene lugar la delacin de las asignaciones a los herederos y legatarios. Esto es, el llamamiento de stos a aceptarlas o repudiarlas. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla, dice el artculo 956 del Cdigo de Chile. La delacin es un efecto de la apertura de la sucesin; no la apertura misma. Abierta la sucesin, la ley hace a los asignatarios el llamamiento a aceptar o repudiar las asignaciones, a fin de que con su aceptacin se entienda que ha sucedido al difunto en el momento de su muerte, o por el contrario, quede establecido que no ha sido jams asignatario si renuncia [a la asignacin]. Son, pues, cosas distintas la apertura y la delacin de la herencia. La apertura se realiza por el slo hecho de la muerte del de cujus; la delacin supone que el heredero o legatario est en situacin de poder manifestar su voluntad de hacer suya o no la asignacin que se le define. La herencia o legado es deferido al heredero o legatario, por regla general en el momento en que la sucesin se abre, aunque el heredero o legatario lo ignore, pues la ley le confiere la posesin legal desde ese momento; pero como no hay asignatarios necesarios, es decir, obligados a serlo para adquirir la asignacin, es indispensable que el asignatario la acepte. La delacin es una oferta que requiere la confirmacin del asignatario: Si acepta ser tal asignatario desde que la asignacin le fue deferida; si en lugar de aceptar la asignacin la repudia, no habr sido asignatario ni lo ser. (Claro Solar, XIII, n 58).8 En nuestro cdigo no existe un artculo como el 956 del chileno que define lo que se entiende por delacin, ni se habla de ella especialmente, salvo el artculo V. N 17, del Ttulo Preliminar que hace referencia a que en la adjudicacin y particin de una herencia o legado se observarn las reglas que regan al tiempo de su delacin; pero es preciso convenir en que caben las ideas que al respecto hemos expuesto; y en corroboracin de ello podemos ver los artculos 1229, 1235, 1243, 1255 C. Bibliografa adicional recomendada.9 Art. 939.- El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por la ley del domicilio que la persona de cuya sucesin se trata tena al tiempo de su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. [Art. 3317 C. Argentina]-Arts. 42-942-1024-1069-1224-1369 C.; VI n 13 Tit. Prel. C.

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B. J. pag. 1252.

Comentarios: La mujer casada sigue el domicilio de su marido, segn el artculo 44; por lo tanto, si una mujer casada fallece en el extranjero, pero conservando su marido su domicilio en Nicaragua, la sucesin de esa mujer se har en Nicaragua y se rige por la ley Nicaragense. El patrimonio considerado como unidad es un objeto ideal o de un contenido indeterminado. Puede componerse de propiedades, de derechos a cosas particulares, a crditos y deudas que tienen una existencia invisible. El patrimonio no est fijo en un lugar y no se le podra designar el locus rei sitae. Considerar como tal el lugar en que est situada la mayor parte de los bienes sera una idea arbitraria, pues que ella no tiene nada de preciso, y tambin porque la parte menor de los bienes merece tanta consideracin como la parte mayor. Si abandonamos el domicilio no nos queda sino colocar el derecho a la sucesin donde se encuentre cada uno de los bienes que lo componen. Pero cuando esos bienes estn diseminados en lugares diferentes, tendramos que admitir muchas sucesiones independientes las unas de las otras. Respecto a las sucesiones ab intestato hay una consideracin especial. Reposan sobre la voluntad presunta del difunto, no porque esa voluntad pueda considerarse como un hecho cierto respecto a una persona determinada, sino porque cada ley positiva, cada cdigo, adopta la presuncin general que le parece ms apropiada a la naturaleza de las relaciones de familia. Se concibe fcilmente que esa presuncin vare segn las diversas legislaciones, pero no que en un caso dado se presuma que el difunto ha podido tener voluntad diferente para las diversas partes de sus bienes, y que haya querido otro heredero para su casa, que para sus dominios rurales, o para su dinero, cuando no ha hecho una declaracin expresa por testamento. Cuando dicen los cdigos que una sucesin se abre en el domicilio del difunto, importa decir que la jurisdiccin sobre la sucesin est en el ltimo domicilio del difunto, y que la rigen las leyes locales de ese domicilio. (Nota de Vlez Sarsfield al artculo 3317 Argentina). La importancia de fijar el lugar preciso en que se abre la sucesin, se refiere a los objetos: 1. Determinar la competencia del Juez para todas las cuestiones relativas a la sucesin, como apertura y publicacin del testamento, inventario, particin, declaratoria de heredero, juicio de peticin de herencia, validez o nulidad del testamento. 2. Determinar la ley que ha de regir la sucesin. Bibliografa adicional recomendada.10

Art. 940.- La jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del difunto. Ante los jueces de ese lugar deben entablarse: 1. Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la participacin inclusive, cuando son interpuestas por alguno de los sucesores a ttulo universal contra sus coherederos.

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Art. 1553 Pr. 2. Las demandas relativas a las garantas de los lotes o hijuelas entre los copartcipes, y las que tiendan a la reforma, rescisin o nulidad de la particin. Arts. 1390-1393 C. 3. Las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones testamentarias, aunque sean a ttulo singular, como sobre la entrega de los legados. Art. 1128 C. 4. Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la divisin de la herencia. Arts. 40 C.; 265-266 n 5 y 299 Pr. [Art. 3318 C. Argentina]B. J. pags. 1011-1360-6283.

Comentarios: [Para el inciso 1]: Dice Machado que esta disposicin corresponde a la ley de proceso, y que as la trae el Cdigo Pr. de Francia, artculo 59, Seccin 6. [Para el inciso 2]: El artculo tomado de Aubry et Rau, VI, n 590,11 que reproduce el artculo 822 Cdigo de Francia, ha variado su redaccin al ser traducido, pues dice: Las demandas relativas a las garantas de los lotes entre copartcipes, y las de rescisin de la particin, mientras el nuestro expresa: Los que tiendan a la reforma, rescisin o nulidad de la particin. [Para el inciso 3]: Si el difunto haba renunciado a su domicilio, sujetndose expresamente al que el acreedor elija, el heredero o herederos tendrn que someterse a ese domicilio. [Para el inciso 4]: Las acciones reales deben dirigirse ante el juez del lugar donde estn situados los bienes. Se dice antes de la divisin de la herencia, pero si los herederos, procediendo a ella han dejado indivisos algunos inmuebles, la accin ulterior para la divisin o licitacin de estos inmuebles no ser ya de la competencia de los jueces del lugar en que la sucesin se abri. Ya no es el caso de la divisin de la herencia, sino de la divisin de una cosa comn. (Baudry, VIII, Suc., n 3073).12 Despus de la particin, las reglas generales de competencia recobran su imperio; y los herederos procedern contra cada uno de sus coherederos ante sus respectivos domicilios. (Baudry, VIII, Suc., n 3074).13 N. del E.: [El autor agrega a este artculo]: la palabra rescisin no la tiene el modelo. Bibliografa adicional recomendada.14

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Art. 941.- Si el difunto no hubiere dejado ms que un slo heredero, las acciones deben dirigirse ante el Juez del domicilio de este heredero, despus que hubiere aceptado la herencia, con tal que lo tenga en Nicaragua. [Art. 3319 C. Argentina]. B. J. pag. 5075. Bibliografa adicional recomendada.15

Art. 942.- La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesin. [Art. 3320 C. Argentina]-Arts. 939 C.; VI n 1 Tit. Prel. C. Bibliografa adicional recomendada.16

Art. 943.- La capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse al momento en que la asignacin (1) se defiere. [Art. 3321 C. Argentina]-Art. 980 n 1 C.

--------(1) En que la sucesin se defiere, dice el modelo. Bibliografa adicional recomendada.17 Art. 944.- Toda persona natural o jurdica, a menos de una disposicin contraria de la ley, goza de la capacidad de suceder o recibir una asignacin. (2) [Art. 3322 C. Argentina]-Arts. 87-986-987-1242 C.

-----(2) o recibir una sucesin dice el modelo.

Comentarios: Puede suceder por causa de muerte toda persona capaz y digna. La capacidad y la dignidad se presumen respecto de todas las personas, excepto en los casos en que la ley las haya declarado incapaces o indignas. (Artculo 981 C). No es capaz: 1 El que no existe naturalmente al tiempo de abrirse la sucesin. Toda

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asignacin por causa de muerte ya sea hecha por el testador o por la ley, lleva la condicin de existir el asignatario el da de la apertura de la sucesin, salvo el derecho de representacin. Si la herencia se ha dejado bajo condicin suspensiva, ser tambin necesario existir al momento de cumplirse la condicin. (Artculo 982 C). Cuando se sucede por derecho de trasmisin no es necesario existir al momento de la muerte del testador, sino que basta existir al tiempo de abrirse la sucesin de la persona por quien se trasmite la herencia o legado. (Artculo 982, inciso 1 C). Si se trata de una asignacin a favor de una persona que no ha nacido y que est por nacer, su derecho queda en suspenso hasta que nazca, y se nombre guardador a su derecho eventual. (Artculo 377 C). Son vlidas las asignaciones a personas que al tiempo de abrir la sucesin no existen pero se espera que existan, siempre que el nacimiento se efecte antes de expirar los 30 aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. (Artculo 982, inciso 3 C). Es esta una excepcin, que constituye una traba de los bienes; y en nuestro Cdigo no se sabe cmo se protegen, pues no sera el caso de nombrar el guardador de bienes de que habla el artculo 377 C. En el Cdigo chileno, mientras esta asignacin est en suspenso, queda la cosa en poder de los herederos ab intestato, en su calidad de fiduciario, si el testador no ha dispuesto otra cosa. (Artculo 748 Cdigo de Chile). Otra excepcin a la regla es que valen, con la misma limitacin anterior, las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el asignatario no exista a la fecha de la muerte del testador. (Artculo 982 inciso 4 C). Tampoco dice nuestro cdigo cmo quedan esos bienes. Se trata en estos dos casos, de una propiedad fiduciaria, contraria al espritu de nuestro Cdigo. Esta incapacidad se extiende a las donaciones entre vivos. (Artculo 2758 C). 2. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas y otras corporaciones semejantes, lo mismo que los gremios o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas. (Artculo 984 C). Tambin son absolutamente nulas las mandas hechas a favor de iglesias, templos o institutos de carcter religioso de cualquier culto, en cuanto excedan de la dcima parte de los bienes del testador; y lo que se disponga de ms del dcimo para sufragios u otras mandas religiosas. (Artculo 986 C). Esto se extiende tambin a las donaciones entre vivos. (Artculo 2759 C). 3. Tienen incapacidad relativa de recibir por testamento las personas que se enumeran en el artculo 985 C. 4. El cnyuge separado de bienes no tendra parte en la herencia ab intestato de su mujer o marido, en el caso del artculo 1015 C. N. del E.: [El autor en la 1ra. lnea de este artculo, despus de la palabra natural, agrega la siguiente frase]: Visible, dice el modelo. Bibliografa adicional recomendada.18 Bibliografa adicional recomendada.19 CITAS BIBLIOGRAFICAS 1. Cdigos citados: [Para el artculo 932]: Artos. 658 Espaa. 2. Cdigos citados: [Para el artculo 933]: Artos. 659 Espaa, L. 1, Tt., 3, Part. 6, 1922 Alemania, 718 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 933]: B.J. p.p. 1421-11038-12216. 3. M. Planiol. Trait Elementaire de Droit Civil. 3 vols. 13me. Edition. F. Pichon successeur Editeur. Pars 1903 - 1905. 4. Cdigos citados: [Para el artculo 934]: Artos. 718, 1600 Francia, 657 Espaa. Concordancias adicionales: [Para el artculo 934]: Artos. 1105, 1255 C., B. J. p.p. 8652, 8804,

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9050. 5. Cdigos citados: [Para el artculo 935]: Artos. 1002, 1003, 1010 Francia, 660 Espaa. 6. Cdigos citados: [Para el artculo 936]: Arto. 915 Chile. 7. Cdigos citados: [Para el artculo 937]: Artos. 720, 721 Francia. 8. L. Claro Solar. Derecho Civil Chileno 17 vols. 2da. Edicin Imprenta Nascimiento, Santiago de Chile, 1942. 9. Cdigos citados: [Para el artculo 939]: Artos. 110, 718, 822 Francia, 657 Espaa. Concordancias adicionales: Artos. 1353, 3962, N 2, 3964 N 3 C. 10. Cdigos citados: [Para el artculo 940]: Arto. 955 Chile. Concordancias adicionales: [Para el artculo 940]: Art. 278 Pr., B.J. p. 8026. 11. C. Aubry y C. Rau. Cours de Droit Civil Francais. 8vols. 4ta. Edition. Cosse, Marchal & Cia, Imprimeurs Editeurs Paris, 1869 - 1878. 12. Baudry Lacantinerie. Trait Theoriqu et pratiqu de Droit Civil. 25 vols. 10me. Edition. Libraire de la Socite du Recuil General des los et des avreis. Paris, 1899 - 1905. 13. Op. Cit. 14. Cdigos citados: [Para el artculo 940]: Arto. 822 Francia. [En el inciso 3]: Art. 1390-1393 C. Concordancias adicionales: [Para el artculo 940, inciso 4]: B. J. p.p. 8462, 8532, 9060. 15. Concordancias adicionales: [Para el artculo 941]: Arto. 1799 N 1, Pr. 16. Concordancias adicionales: [Para el artculo 942]: Artos. V, 15-16-17, Tt. Prel. C. 17. Cdigos citados: [Para el artculo 943]: Arto. 725 Francia. Concordancias adicionales: [Para el artculo 943]: Artos. 982, V, N 15,16,17, Tt. Prel. 18. Concordancias adicionales: Artos. 981 C. 19. [Otros autores citados]: J. Giorgi. Teora de las Obligaciones en el derecho moderno. VIII. Traduccin de la 7ma. Edicin Italiana. Imprenta de la Revista de Legislacin. Madrid, 1909 - 1913. F. Laurent. Principios de Derecho Civil. Traduccin castellana. VIII, XV. 2da. Edicin. Editor J. B. Gutirrez. Puebla, Mxico 1912 - 1920. Demolombe. Cours de Code Napolen. XIII. 3ra. Edition. August Durand y L. Hachette. Paris, (s.f)., p. 79 y sig. M. Planiol y J. Ripert. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. III. Traduccin Espaola del Dr. Mario Daz Cruz. Editorial cultural, S. A. Habana, 1927 - 1940. Savigny. Le Droit des Obligations. VIII. Traduccin Gerardin et Jozon. Paris, 1892-1903. J. O. Machado. Exposicin y Comentario del Cdigo Civil Argentino. VIII. Editorial Cientfica y Literaria. Buenos Aires, 1922. M. Duranton. Cours de Droit Francais Suivant le Code Civil. VII. 4ta. Edition. G. Thorel et E. Guilbert Editores. Paris 1844. C. M. B. Toullier et J. B. Duvergier. Le Droit Civil Francais Suivant LOrdre du Code. IV. Sixieme Edition. Editeurs Cotillon et Jules Renovard. Paris, (s.f). CAPITULO II

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De la sucesin testamentaria Art. 945.- Testamento es un acto ms o menos solemne en que una persona dispone libremente del todo o parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva. [Art. 999 C. Chile]-230-971- C.; 54 Cn. B. J. pag. 4536 Cons. III.

Comentarios: La palabra "testamento: viene de las voces latinas testatio mentis, testimonio de la voluntad, porque es una manifestacin de la voluntad que se hace ante testigos. Es un acto y no un contrato. En esto se diferencia de la donacin entre vivos. Es verdad que para que el texto produzca sus efectos jurdicos se requiere que el heredero acepte la herencia; pero la aceptacin de la herencia es un acto jurdico distinto y aislado que nada tiene que ver con el otorgamiento del testamento. Testamentum est voluntatis nostrae justa sententia de eo quod quis post mortem suam fieri velit. Esta es la definicin de Modestino, que es ms amplia que la del Cdigo de Napolen, la cual no contempla el testamento sino como un modo de trasmitir bienes; mientras que pueden contener otras disposiciones de ltima voluntad, as como la manera de sepultar sus restos, guarda de los hijos, etc. Parece, pues, que segn nuestro artculo 945 un testamento que no contenga disposicin relativa a los bienes, no es testamento. Pero entonces Qu es? En verdad todo acto de ltima voluntad que contenga disposicin que la ley permite hacer, es un testamento. (Planiol, III, n 2512).1 As por ejemplo el padre puede nombrar guardador testamentario a su hijo. (Baudry, n 2924)2, o puede reconocer un hijo ilegtimo. (Artculo 230). Lo que hay es que cuando el difunto no dispuso en su testamento de los bienes, en todo o en parte, aunque exista testamento, la sucesin no es testamentaria y se regir por las reglas de la sucesin intestada. El testador no est obligado a instituir heredero o herederos. Esa institucin de heredero era necesaria entre los Romanos para la validez misma del testamento, y porque era ignominioso para la memoria del difunto que muriera sin dejar heredero que continuara su culto privado y atendiera a la satisfaccin de sus obligaciones. La institucin de heredero, decan los Romanos era como la cabeza capit y fundamento, fundamentum, de todo el testamento. (Totius testamenti). Bibliografa acidional recomendada.3 Art. 946.- El testamento es un acto personal que no puede hacerse por procurador o delegado, ni dejarse al arbitrio de otra persona ni por lo que toca a la institucin de herederos y legatarios, ni al objeto de la herencia, ni, finalmente, al cumplimiento del testamento. El testador, sin embargo, puede encomendar a tercero, en calidad de rbitro o arbitrador, el inventario, divisin y particin de la herencia cuando entran a percibirla varias personas, ya sea a ttulo universal o singular. [Art. 1740 C. Portugal]-Arts. 425-1122-3244 C. B. J. pag. 7428.

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Comentarios: Este artculo prohbe dejar al arbitrio de otra persona la institucin de heredero y legatario, porque eso equivale a delegar una facultad que es indelegable como tampoco se puede dejar al arbitrio de otra persona el objeto de la herencia, ni el cumplimiento del testamento (ni aun al arbitrio del heredero) porque sera as mismo, delegar una facultad que es indelegable. Pero nada se opone a que se encomiende al albacea, o al heredero, la distribucin de una parte de los bienes entre personas que renan ciertas condiciones o requisitos exigidos por el testador. Por ejemplo, entre personas necesitadas o entre parientes pobres pues en esos casos no depende del arbitrio del albacea o del heredero, sino de que se renan tales condiciones o requisitos. Lo contrario equivaldra a delegar en otro la facultad de testar. Bibliografa adicional recomendada.4 Art. 947.- No producir efecto alguno la disposicin que dependiere de instrucciones o recomendaciones hechas a otro secretamente, ni la que se refiere a documentos sin legalizar o no escritos ni firmados por el testador, ni, por ltimo, la que se hiciere a favor de personas indeterminadas cuya certeza no pueda designarse. [Art. 1741 C. Portugal]-Arts. 670-975-1144-3295 C. B. J. pag. 4871.

Comentarios: En esta materia el Derecho moderno es libre de las tradiciones romanas. El Derecho Romano tena una teora de las personas inciertas, que ya no existe actualmente. Se llamaban personae incertae aquellas de las que el testador no poda tener una idea precisa en el momento de testar. Quam incertae opinion animo suo testator subjiciebat. Estas personas eran consideradas como incapaces, y los legados o herencias a favor de ellas eran nulos aun cuando el da de la muerte del testador hubieren medios de reconocerlas. As por ejemplo, eran nulas las liberalidades hechas a la primera persona que llegue a mis funerales o a aqul que se case con mi hija. La legislacin moderna ha cambiado, y ha abandonado la frase personas inciertas por personas indeterminadas, que no tiene el inconveniente de recordar el concepto romano. Lo que hace obstculo a las liberalidades a favor de personas indeterminadas, es que por razn de su indeterminacin, no pueden figurar en una relacin jurdica cuya formacin supone sujetos definidos. Para que una persona sea suficientemente determinada, no es necesario que sea individualmente designada. Basta que entre en una categora determinada de personas. La indeterminacin de la persona se encuentra algunas veces unida a su inexistencia actual. As algunas personas futuras, son a la vez inexistentes e indeterminadas; y personas actualmente existentes pueden ser suficientes determinadas; y a la inversa, una persona futura, el primer hijo que nazca de un matrimonio, por ejemplo, puede bien ser suficientemente determinada. Un testador lega la nuda propiedad de un inmueble a la sucesin de la persona a la cual lega el usufructo del mismo inmueble. Ese legado sera nulo, porque deja un interregno en la propiedad hasta la muerte del legatario del usufructo, que no sera mientras tanto de nadie, y es bien sabido que la trasmisin de propiedad que resulta de un legado debe cumplirse el da de la muerte del testador. Bibliografa adicional recomendada.5

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Art. 948.- Es nula la disposicin captatoria en que el testador asigne alguna parte de sus bienes a otro, a condicin de que ste le deje por testamento parte de los suyos. [Art. 1059 C. Chile-3253 C. Mxico]-Art. 970 C.

Comeentarios: Captatoriae scripturae neque inhereditabus, neque in legatis valent. Pothier, [Donaciones testamentarias Pothier, Donaciones Testamentarias N. 96] entenda el vicio de captacin de una manera estricta, que l haba tomado del Derecho Romano; de textos romanos. Para Pothier, una disposicin era captatoria cuando haba sido escrita con el fin de comprometer al beneficiario a testar l mismo a favor del disponente. Pero en el lenguaje actual, desde el siglo XVIII, esta palabra se ha tomado en un sentido diferente, para designar toda maniobra ms o menos sospechosa, con ayuda de la cual una persona puede inducir a otra a que le haga una liberalidad. (Planiol, III, n 2881).6 La prohibicin de las disposiciones captatorias es de Derecho estricto, y hay que aplicarla literalmente a los casos en que se deje al asignatario alguna parte de sus bienes, a condicin de que ste le deje por testamento parte de los suyos. No puede, pues, extenderse la prohibicin a casos no contemplados en la ley; lo cual no impide que el testador ponga a sus asignaciones una condicin lcita. Por ejemplo, una asignacin testamentaria hecha a determinada persona, siempre que no revoque el testamento que tiene otorgado para tales o cuales obras de beneficiencia. Bibliografa adicional recomendada.7 Art. 949.- La disposicin hecha a favor de los parientes del testador o de los de otra persona, sin designacin expresa, se tomar como referente a los ms prximos del testador o de la persona indicada, conforme al orden de sucesin legal; pero habr lugar al derecho de representacin con todos sus efectos. [Art. 562 del Proyecto del Cdigo Civil Espaol de 1851]-Arts. 977-1005-1016-1018-11471180 C.

Comentarios: Aunque no lo dice el artculo, desde luego se comprende que la regla consignada en l slo puede tener lugar cuando no constara claramente haber sido otra la voluntad del otorgante; pues si dicha voluntad resultara suficientemente esclarecida y comprobada, necesariamente ha de ser cumplida como ley reguladora de la sucesin. Goyena, comentando este artculo dice que debe tener lugar al Derecho de representacin aun cuando el testador llame a los parientes ms cercanos, pues ese derecho debe regir tanto en lo favorable como en lo adverso; y en lo que no contrare abiertamente la voluntad del testador, debe observarse el orden de la sucesin legtima, al que se presume que en todo lo dems quiere atemperarse. Este artculo habla de parientes en general, no estableciendo distincin alguna entre ellos por razn de la naturaleza del vnculo a diferencia del artculo 1147 C. que habla de los parientes consanguneos ms prximos. El artculo 751 del Cdigo Espaol dice as: La disposicin hecha genricamente en favor de los parientes del testador, se entiende hecha en favor de los ms prximos en grado.

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Bibliografa adicional recomendada.8 Art. 950.- El testador puede disponer ya pura y simplemente, ya con ciertas condiciones, mientras stas no sean imposibles, absoluta o relativamente, o contrarias a la ley. [Art. 1743 inc. 1 C. Portugal]. Las condiciones imposibles absoluta o relativamente, o contrarias a la ley y buenas costumbres, se tienen por no puestas y en nada perjudican al heredero o legatario, aun cuando el testador disponga lo contrario. Lo mismo se observar respecto de las condiciones de no hacer una cosa imposible. [Art. 709 del Proyecto de Cdigo Civil Espaol de 1851]-Arts. 308-955-962-1147-1879-18801881-1437-2474-2475-2476-2477-2478-3644 C.

Comentarios: Durante mucho tiempo la jurisprudencia francesa, cuando una disposicin testamentaria iba acompaada de una clusula cuyo objeto era ilcito o inmoral, no dudaba, invocando el artculo 900 Francia, en validar los legados y en prescindir de la clusula ilcita o inmoral. Por ejemplo: los legados tan frecuentes de una suma de dinero bajo condicin de que no se case o no vuelva a casarse, se consideraban como puros y simples. Hoy da se ha establecido una jurisprudencia nueva muy firme, segn la cual los jueces deben investigar en cada caso el fin perseguido por el disponente, y cul el motivo determinado. Si por ejemplo ha querido hacer a alguno un legado, a fin de evitar que se case o se vuelva a casar, ha sido determinado por un fin que es ilcito, quiz hasta inmoral, en todo caso antisocial, y su acto se declara por los tribunales sin valor. La jurisprudencia del tribunal de casacin es constante y puede ser considerada como definitivamente establecida. Declara nulos todos los legados y toda donacin subordinada a una condicin imposible inmoral o ilcita, cuando sta deba ser considerada como la causa impulsiva y determinante de la liberalidad. Baudry Lacantinerie critica esta jurisprudencia. Hemos visto, dice, que una donacin no puede tener otra causa que el pensamiento de beneficiar al donatario, un pensamiento de libertad por consiguiente; de donde se deduce que una donacin no puede tener jams una causa ilcita. No nos podemos adherir, al menos en los trminos, a la jurisprudencia del tribunal. (Vase Aubry et Rau, VI, n 555, VII, n 692.9 Ver nuestros artculos 962, 957, 959. Planiol et Ripert, III, n 2509 10). Vase que no es lo mismo a las asignaciones modales. Artculos 1104 - 957 - 959 C). El Derecho Romano tuvo tambin una teora especial con respecto a las condiciones imposibles. Solamente que no se aplicaba ms que a los testamentos, y se admita, no contra el testador, sino en favor suyo. Se le daba una gran importancia a no morir intestado, y esto hizo admitir una solucin favorable a la validez de los testamentos y a la libertad de accin de los testadores. Una de las soluciones a este fin consista precisamente en considerar como no escritas las condiciones imposibles impuestas a los legados o en las instituciones de herederos. Fue la escuela Sabiniana la que hizo prevalecer esta regla, contra la resistencia de los Proculeyanos, que queran tratar los testamentos como los contratos es decir, anular el acto entero cuando la condicin es imposible. Sin embargo, Gaius dice que l no comprende cul es la razn de esta distincin. Bibliografa adicional recomendada.11

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Art. 951.- La condicin puramente potestativa, impuesta al heredero o legatario, ha de ser cumplida por stos despus de la muerte del testador y con noticia de que les haba sido impuesta; exceptase el caso en que la condicin ya cumplida no pueda reiterarse. [Art. 710 del Proyecto de Cdigo Civil Espaol de 1851]-Arts. 935 inc. 2-10891879-1881 C.

Bibliografa adicional recomendada.12 Art. 952.- Si la condicin potestativa impuesta al heredero o legatario fuere negativa, o de no hacer o no dar, cumplirn aquellos con afianzar que no harn o no darn lo que les fue prohibido por el testador, y que en caso de contravencin devolvern lo percibido con sus frutos o intereses. [Art. 711 del Proyecto de Cdigo Civil Espaol de 1851] Arts. 1103-1288-1332 C.

Comentarios: Caucin muciana, por el pretor. (L. M. Scaevola. Vase mi nota al artculo 1155 C). Bibliografa adicional recomendada.13 Art. 953.- Cuando la condicin fuere casual o mixta, bastar que se realice o cumpla en cualquier tiempo, vivo o muerto el testador, si ste no hubiere dispuesto otra cosa. Si haba existido o si haba cumplido al hacerse, el testamento, y el testador lo ignoraba, se tendr por cumplida. Si lo saba, slo se tendr por cumplida cuando sea de tal naturaleza que no pueda ya existir o cumplirse de nuevo. [Art. 712 del Proyecto de Cdigo Civil Espaol de 1851]-Arts. 1089-1879-18871888 C.

Bibliografa adicional recomendada.14 Art. 954.- La condicin absoluta de no contraer primero o ulterior matrimonio, se tiene por no puesta; salvo que se limite a no contraerlo antes de la edad de veintin aos. [Arts. 713 del Proyecto del Cdigo Civil Espaol de 1851-1074 C. Chile].

Comentarios: La condicin de casarse o no casarse con una persona determinada es vlida; pero esto debe entenderse, sin embargo, cuando no exista de parte del heredero o legatario un impedimento legal que no le permita casarse con esa persona. Los escritores franceses

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opinan que la condicin de no casarse impuesta a un heredero o legatario, an sin limitaciones en cuanto al tiempo o a las personas, no podra ser declarada ilcita, si se ha tenido en cuenta la edad avanzada del heredero o legatario, o un conjunto de circunstancias que demuestren que ha inspirado al testador, no el deseo de contrariar el voto de la ley, sino el inters del beneficiario mismo, para protegerlo contra las especulaciones a las cuales se encontrara expuesto en razn de la misma liberalidad. Se debe asimilar a la condicin de no casarse con una persona determinada, la de casarse solamente con el consentimiento de un tercero. Bibliografa adicional recomendada.15 Art. 955.- Se tendr asimismo por no puesta la condicin de permanecer en estado de viudedad, a menos que el asignatario tenga uno o ms hijos del anterior matrimonio al tiempo de deferrsele la asignacin. [Art. 1075 C. Chile].

Comentarios: Viudedad, dice el Cdigo en vez de viudez; pero esta ltima palabra parece mas propia si se atiende al Diccionario de la Lengua Castellana por la Real Academia Espaola, que slo da a viudedad las dos siguientes acepciones: 1. Porcin de alimentos o cantidad anual de dinero que se asigna a las viudas y que les dura el tiempo que permanecen en tal estado y 2. Usufructo de aquellos bienes del caudal conyugal; que durante su viudez goza el consorte sobreviviente. Viudez, segn el mismo lxico, es el estado de viudo o viuda. Lo mismo debera decirse de la condicin de viudez impuesta por un hijo a su madre; condicin que debera ser vlida, ya que milita la misma razn jurdica. La condicin impuesta a un legatario, de renunciar a una sucesin a la que podra ser llamada, no debe reputarse como no escrita, pues equivale a una condicin resolutoria, en el sentido de que, si cuando se abra aquella sucesin, el legatario ejercita su derecho de heredero, el legado se entender revocado. Por otra parte, se debe considerar lcita y obligatoria la clusula por la cual un testador, legando el usufructo de sus bienes, imponga al legatario la condicin de que los herederos de ese legatario pagarn al heredero universal del testador, una suma determinada por cada anualidad que trascurra desde la muerte del testador hasta la terminacin del usufructo. Bibliografa adicional recomendada.16 Art. 956.- Los artculos precedentes no se oponen a que se provea a la subsistencia de una mujer, mientras permanezca soltera o viuda, dejndole por ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o de habitacin, o una pensin peridica. La condicin de casarse o no casarse con una persona determinada, y la de abrazar un estado o profesin cualquiera, permitido por las leyes, (1) valdrn. [Arts. 1076 y 1077 C. Chile]. -----(1) Aunque sea incompatible con el estado de matrimonio, agrega el modelo.

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Comentarios: El principio que asegura la libertad de conciencia, hace anular la promesa de abrazar una religin, o de cambiar de religin; la de practicar o no practicar cierto culto o un culto cualquiera. Pero es vlida la condicin de abrazar un estado o profesin cualquiera, permitida por las leyes. Bibliografa adicional recomendada.17 Art. 957.- La expresin del objeto o aplicacin que haya de darse a lo dejado por el testador o la carga que l mismo impusiere, no se entender condicin, si no pareciere ser sta su voluntad. Lo dejado de esta manera puede pedirse desde luego y es trasmisible a los herederos, afianzando el cumplimiento de lo mandado por el testador, y en caso contrario, la devolucin de lo percibido con sus frutos e intereses. [Art. 714 del Proyecto del Cdigo Civil Espaol de 1851]-Arts. 952-1100-11021103 C.

Comentarios: En contradiccin con el artculo 1102 C. Vase mi nota a ese artculo. Bibliografa adicional recomendada.18 Art. 958.- Cuando sin culpa o hecho propio del legatario, no puede cumplirse el legado de que trata el artculo anterior en los mismos trminos que orden el testador, deber cumplirse en otros, los ms anlogos y conformes a su voluntad. [Art. 715 del Proyecto del Cdigo Civil Espaol de 1851]-Arts. 1135-1159-2171 C.

Bibliografa adicional recomendada.19 Art. 959.- Lo dispuesto sobre las condiciones imposibles y las contrarias a las leyes y buenas costumbres, rige igualmente en los casos del artculo 957. [Art. 716 del Proyecto del Cdigo Civil Espaol de 1851]-Arts. 1104-1880 C.

Comentarios: Sin embargo, el Cdigo admite en el artculo 1309, que es vlido el legado hecho a un individuo que no puede ser ejecutor testamentario, aunque el mandato no tenga efecto. Aqu se supone que el legado fue hecho bajo la condicin de que acepta el cargo de ejecutor testamentario; pero que la condicin era imposible, como cuando se trata de un menor que no puede ser albacea.

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Este artculo est en contradiccin con el 1104 que dispone que no valdr la disposicin. Art. 960.- Si el cumplimiento de la condicin fuere impedido por alguno que tenga inters en que no se cumpla, se tendr por cumplida. [Arts. 1744 C. Portugal]-Art. 1880 C.

Art. 961.- La expresin de una causa falsa de la institucin de heredero o del nombramiento de legatario, ser considerada como no escrita. [Art. 3243 C. Mxico]-Arts. 1145-1863-1874 C.

Bibliografa adicional recomendada.20 Art. 962.- La expresin de una causa contraria a derecho, a la moral o a las buenas costumbres, aunque sea verdadera, se tendr por no escrita. [Art. 3244 C. Mxico]-Art. 1874 C.

Bibliografa adicional recomendada.21 Art. 963.- La designacin del tiempo en que deba comenzar o cesar el efecto de la institucin de heredero, se tendr por no escrita. [Art. 1747 C. Portugal].

Comentarios: No cabe, pues, la institucin de heredero a termino, cierto o incierto, extintivo o de otra clase. Cabe, sin embargo, la institucin condicional. Esto est en contradiccin con lo que dicen los artculos 1092 y siguientes. Bibliografa adicional recomendada.22 Art. 964.- Es nulo el testamento otorgado por violencia, dolo o fraude. [Art. 1748 C. Portugal]-Arts. 988 2459-2468-2469-2470 C. B. J. pag. 569.

Comentarios: Tngase presente que es indigno de suceder el que haya obligado a hacer un testamento o a

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modificarle. Artculo 988 N 2 C. Respecto del error, nuestro Cdigo solo tiene las disposiciones de los artculos 1125 y 1145 C. Segn el Cdigo chileno el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona; pero si la asignacin apareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. (Artculo 1057 y 1058 Cdigo Chile). As, pues, si yo dejo un legado de mil pesos a Pedro que me ha salvado la vida, y resulta que tal cosa no ocurri, la asignacin se tiene por no escrita. Segn Pothier, aunque el testador haya expresado un falso motivo, no es menos cierto que me ha querido legar lo que me ha dejado; y no parece que su voluntad haya sido hacer depender el legado de la verdad de los hechos que ha declarado; a menos que resultare lo contrario de los mismos trminos empleados por el testador. En el Derecho Romano se anulaban los legados que se llamaban ab irato, que se hacan por odio a los herederos. En el Derecho moderno no existe semejante cosa. Por regla general el dolo no es causa de nulidad de los contratos sino cuando es obra de una de las partes (artculo 2460 C); y el contrato subsiste cuando el dolo es la obra de un tercero. Esta regla no tiene aplicacin en los testamentos, pues en ellos no se averigua si las maniobras dolosas son obra del beneficiario o de un tercero. Cuando se trata de testamentos, las maquinaciones insidiosas toman una forma especial. El que las practica acoge generalmente estos dos medios: 1) O bien inspirando en el testador sentimientos de odio o de aversin hacia sus herederos naturales, o acrecentando esos sentimientos que ya tena el testador. 2) O bien haciendo nacer en su provecho una afeccin o simpata del testador, con medios o causas ficticias o carentes de sinceridad. Pero hay que observar que no todas esas maniobras o maquinaciones causan siempre la nulidad del testamento, si no solamente cuando ellas tienen carcter doloso. As, por ejemplo, no podra prosperar una demanda de nulidad de un testamento fundada en que el beneficiario se haba dedicado, para lograr el testamento a su favor, a asegurarse la benevolencia del testador, por medio de demostraciones de afecto o de cario, por cuidados esmerados o servicios prestados con una dedicacin exagerada; aun cuando no fueran sinceros, y solo hayan servido para engaar al testador. Al contrario, las maquinaciones seran dolosas, cuando el que las hace se ha valido de medios incorrectos; por ejemplo interceptando la correspondencia para el testador o del testador; alejando a ste de sus viejos amigos o parientes; despachando a sus empleados o domstica que le haban sido fieles; calumniando a sus familiares; y an la injerencia incesante y deliberada del interesado en los negocios y en la vida del testador; sobre todo cuando el testador es una persona dbil de espritu. La dificultad se ha presentado con frecuencia cuando se trata de testamentos a favor de las concubinas; pues si es verdad que el testamento no sera necesariamente nulo cuando sea hecho por la influencia directa de la concubina, habra sin embargo, causa de nulidad si la concubina hubiera empleado el dolo o se habra valido de la mentira para predisponer el nimo del testador; o si ella hubiera sido la causa precisa, valindose del concubinato como condicin del testamento, para que este fuera una remuneracin o compensacin por la clase de vida. Los jueces de facto apreciarn soberanamente la cuestin de saber si las maquinaciones tienen o no el carcter de dolosas y si ellas han sido la causa determinante de la liberalidad moral del testamento. (Planiol, III, n 2880 y siguientes).23 Bibliografa adicional recomendada.24

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Art. 965.- El que por dolo, fraude o violencia, impidiere que una persona disponga libremente su ltima voluntad, ser castigado con arreglo al Cdigo Penal y si fuere heredero ab intestato quedar adems privado de su derecho a la herencia que pasar a las personas a quienes correspondiere, si tal heredero no existiere. [Art. 1749 C. Portugal]-Art. 988 C.; 459 Pn. B. J. pag. 569. Bibliografa adicional recomendada.25 Art. 966.- La autoridad judicial o administ