EL ARBITRAJE Constituye el arbitraje un medio de solucin de las diferencias entre sujetos internacionales en el que interviene un tercero independiente (rgano

unipersonal o colegiado) al que las partes de mutuo acuerdo han investido de la facultad de adoptar una decisin basada en derecho y jurdicamente obligatoria para las mismas. Los rasgos principales del arbitraje son: 1. La sumisin de una controversia al arbitraje depende de la voluntad de las partes. De ah la importancia que tiene en el mismo el consentimiento de los Estados. 2. A travs del arbitraje se trata de buscar una solucin a la diferencia basada en el derecho, hoy diramos en el Derecho internacional, aunque excepcionalmente puede ocurrir que las partes acuerden resolver la misma sobre la base de la equidad. En estos ltimos casos estaramos ante arbitrajes ms polticos que jurdicos. 3. Los jueces son elegidos por las partes en el litigio, lo que supone que no estn predeterminados como sucede en el arreglo judicial y que sean verdaderos jueces, lo que distingue tambin al arbitraje de otros medios de arreglo diplomtico de diferencias. 4. La esencia del arbitraje es la de arreglar definitivamente la diferencia, lo que se consigue a travs de la sentencia, obligatoria, para las partes (laudo). En principio no caben recursos sobre ste, salvo que las partes en la controversia hayan acordado que s sean posibles los recursos. Lo que si que es posible es el recurso que en realidad no busca la sustitucin del laudo, sino su aclaracin. 5. El contenido de la controversia puede soportar situaciones de hecho como de derecho Conviene sealar que el arbitraje internacional no est limitado tan slo a los Estados, sino que tambin las Organizaciones internacionales gozan de capacidad en este sentido. A) Las negociaciones diplomticas. Son el principal medio de solucin pacfica de las controversias internacionales. Su liderazgo se manifiesta porque: - Cumplen una funcin mltiple en materia de arreglo pacfico Ocupan un lugar preferente en los instrumentos convencionales que prevn medios de arreglo lo cual no implica que el recurso previo a las negociaciones venga impuesto por va consuetudinaria. Las negociaciones diplomticas cumplen una funcin mltiple en el arreglo pacfico de controversias , ya que adems de ser el mtodo autnomo de arreglo por excelencia , pueden ser el prlogo y/o eplogo necesarios para otro procedimiento en el que intervenga un tercero ; de esta manera las negociaciones diplomticas resultan impecables en la solucin de conflictos homogneos , es decir cuando varios Estados pertenecen al mismo grupo poltico , religioso etc , ahora bien intentando guardar respeto con la soberana formal de todas las partes interesadas , las negociaciones directas siempre favorecen a los ms fuertes . Si este medio tiene xito , los negociadores concertarn normalmente un tratado en el que se recojan los trminos de su acuerdo . De no prosperar, la negociacin servir para delimitar el alcance de la controversia. La funcin preliminar de las negociaciones diplomticas , es ineludible para dar curso a cualquier procedimiento de arreglo poltico o jurisdiccional , esta funcin tambin es requerida para ejecutar compromisos que prevn el recurso a mtodos de arreglo no institucionalizados . Sea cual sea el momento convenido para hacer intervenir al tercero ( a priori , o a posteriori al nacimiento de la controversia ) , las negociaciones conviven

con los otros mtodos de arreglo , en particular con los polticos y por lo tanto tambin con los buenos oficios y con la mediacin. Las negociaciones diplomticas tambin pueden desempear una funcin epilogal , es decir de culminacin o de cierre en la solucin de controversias internacionales ; son indispensables para llegar al acuerdo que dar lugar al arreglo poltico , as como para ejecutar o dar forma a la decisin de un rgano jurisdiccional. Las negociaciones sern asimismo precisas para ejecutar la sentencia dictada por un rgano jurisdiccional. De esta manera la obligacin convencional de negociar constituye una condicin que suspende temporal o definitivamente el recurso a los dems procedimientos all regulados por regla general tales como la conciliacin , el arbitraje , el arreglo judicial etc. La apreciacin del previo agotamiento de las negociaciones diplomticas resulta comprometida ya que se presta alas maniobras de la partes que no desea la intervencin de un tercero , ese riesgo se evito cuando los instrumentos convencionales prevn un plazo que pone trmino por va negociadora. A la vista de lo anteriormente comentado diremos que la negociacin directa respecto de cualquier otro procedimiento sera un obligacin jurdica aunque no viniera impuesta por va convencional , a pesar de esto esta tesis no cuenta con el apoyo poltico necesario para imponerse. B) Buenos oficios y mediacin . Los buenos oficios y la mediacin de un tercero han sido concebidos para hacer viables las negociaciones de las partes en la controversia cuando sus relaciones son tensas o hasta se han roto. Los buenos oficios son el grado ms modesto de intervencin , el tercero que los presta se limita a ejercer su influencia moral o poltica para establecer las relaciones entre las partes en litigio y facilitar as la organizacin material de las negociaciones directas entre ellas pudindose considerar acabada la misin cuando la misma se consigue . Hay quien a los buenos oficios les llama facilitacin. La mediacin supone dar un paso ms en las funciones asignadas al tercero, su primera misin consiste en aproximar alas partes , adems el mediador se siente autorizado para proponer las bases de negociacin e intervenir en ella como va de comunicacin , sugerencia y acomodacin de posiciones , sin imponer soluciones . La diferencia con los buenos oficios es la participacin activa del mediador. A pesar de la diferenciacin anterior resulta difcil establecer una frontera clara, los buenos oficios y la mediacin pueden ser solicitados por los Estados interesados o bien ofertados por el tercero en virtud de un compromiso previo. La prctica muestra que tales funciones son confiadas bien a representantes estatales o a personalidades independientes , modalidad hoy en alza debido a los recelos que para las partes en la controversia supone la posibilidad de que el tercer Estado aproveche la ocasin para tutelar sus propios intereses ; es tambin bastantes frecuente que la mediacin o los buenos oficios sean realizados por representantes de las Organizaciones interestatales. Los buenos oficios y la mediacin , como mtodos de arreglo polticos que son desempean un papel auxiliar en pos del acuerdo de las partes , evidentemente estas pueden conferir fuerza vinculante al dictamen del mediador en un pacto previo aceptando como decisivo el dictamen del Secretario General de NU. C) La investigacin (encuesta o determinacin de los hechos ) . Este mtodo est encaminado a obtener un conocimiento imparcial y detallado de los hechos que dieron origen a la controversia , lo cual est confiado a un rgano colegiado denominado comisin de investigacin , encuesta o determinacin de los hechos . La encuesta, fue concebida para aquellas controversias internacionales , que proviniendo de una controversia en la apreciacin de una serie de puntos de hecho , no comprometieran ni el honor ni los intereses vitales de las partes . Aun existiendo el compromiso de recurrir a este mtodo la constitucin y composicin de la comisin de

encuesta o investigacin ser determinada ad hoc , lo que se facilita si el instrumento en cuestin establece una especia de reserva de expertos . Son excepcionales los tratados que previendo este medio de arreglo han puesto en pie comisiones de carcter permanente .A nivel multilateral , tambin el Protocolo I a los Convenios de Ginebra sobre Derecho Humanitario Blico , prev la constitucin de una comisin internacional permanente de encuesta desde el momento en el que veinte Partes contratantes hayan convenido , al obligarse por el Protocolo , aceptar su competencia para la investigacin de las denuncias realizadas , sobre cualquier violacin del mismo. Siendo la misin de la comisin de encuesta el esclarecimiento de las cuestiones de hecho mediante un procedimiento contradictorio , sus funciones podrn entraar la audiencia de las partes , el examen de testigos , las visitas sobre el terreno etc. Este mtodo permite combinar las ventajas de la diplomacia y las tcnicas jurdicas para ofrecer un informe imparcial de los hechos que no tiene carcter obligatorio . En atencin a que el informe de la comisin se limita a las cuestiones de hecho resulta evidente la bifuncionalidad de este mtodo de arreglo : a) Como mtodo autnomo de solucin de las controversias. b) Como medio instrumental para la posterior experimentacin de otro procedimientos.