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Talanx International AG y OTRO s/ Apelacin Resolucin Comisin Nacional de Defensa de la Competencia Autor: Diego Martin Tallarico

En el marco de la causa Talanx International AG y OTRO s/ Apelacin Resolucin Comisin Nacional de Defensa de la Competencia, cabe destacarse lo siguiente: El conflicto planteado tiene su eje en las opiniones consultivas respecto a las concentraciones econmicas, en relacin a lo establecido por la Ley 25.156, en particular en torno a las disposiciones de los artculos 8, 10 inc. c., en el caso de referencia. Cabe mencionar que Talanx Internacional AG inicio un proceso consultivo a fin de determinar si la operacin de concentracin econmica que efectuara se encontraba sujeta al control previo establecido por La Ley de Defensa de la Competencia. Por ello, la empresa insto el procedimiento administrativo a fin de obtener decisin fundada del rgano competente, con el objeto de respaldar la operacin comercial, aun a sabiendas que dicha operacin se encontraba a salvo del contralor de la Comisin Ante el resultado adverso obtenido en la opinin consultiva interpuso recurso de apelacin en los trminos del Articulo N 53 de la Ley 25.156; alegando un presunto error de la Secretaria de Comercio Interior, en la desicion de someter al rgimen de control la operacin de compra venta a los seores Antonio Ramn Tedin y Marcelo Gustavo Fabiano. Es de destacar que las opiniones consultivas poseen su origen en el Decreto N 89/2001, que en su artculo 8 anteltimo prrafo, donde se insta al Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia, a establecer un mecanismo voluntario a los fines de determinar si una operacin se encuentra sujeta al control de concentraciones. Por su parte, la Secretaria de Coordinacin Tcnica mediante Resolucin N 26/06 establece el mecanismo de opinin consultiva. En torno a ello, obliga a la Comisin a analizar la informacin y antecedentes suministrados, y en caso de ser necesario, la faculta para solicitar a las partes nueva documentacin o informacin en un plazo no mayor de cinco das; contando las solicitantes con el mismo plazo para cumplimentar lo requerido. Del mismo modo, en esta ltima se establece, que en caso que el requirente no suministrare la informacin o documentacin requerida; salvo razones debidamente fundadas; que la Comisin Nacional de Defensa de la Competencia tendr por no presentado el pedido de opinin consultiva. Es preciso mencionar que el acto administrativo que exime o somete a las empresas al procedimiento de concentraciones, es construido en base a procedimientos que forman la voluntad del ente, siendo su mayor expresin el dictamen que emite la Comisin Nacional de Defensa de la Competencia, que posee un carcter no vinculante. No obstante ello, el dictamen sienta las bases para que el El Secretario de Coordinacin Tcnica , resuelva la opinin consultiva en base a las prescripciones de la Ley 25.156. Conforme lo expuesto en torno al procedimiento, los fundamentos esgrimidos por el Dr. Farrell y la Dra. Najurieta resultan cuestionables.

Por un lado porque cercena la posibilidad de impugnar el acto, desconociendo la gravedad de los efectos que este produce. De lo expuesto, cabe recordar tal como expresa Gordillo 1 , que la validez e impugnacin de la actividad administrativa gira en torno a que el acto recurrido sea apto para producir efectos jurdicos directos e inmediatos; no resultando un acto administrativo, en estos trminos, aquel que genere efectos jurdicos de forma indirecta, siendo el caso de actos preparatorios como Ej. los dictmenes. No obstante ello, y en torno a lo manifestado, la resolucin resulta impugnable por va judicial basado adems en el Articulo N 23 punto b) de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos; toda vez que la resolucin agota el proceso especifico denominado opinin consultiva, obligando al particular al cumplimiento gravoso de un trmite diferente. En este caso, la admisin del recurso debera haberse concedido en base tambin al procedimiento establecido por la resolucin N 26/06 de la Secretara de Coordinacin Tcnica, que consigna la va recursiva y fija el rgano competente para resolver la cuestin, en cuanto a la apelacin, en la Cmara Federal; siendo el mismo Estado quien reconoce el perjuicio que conlleva el acto administrativo que se dictare, estableciendo las condiciones para su procedencia. Por otro lado, si bien les asiste razn en cuanto al obrar negligente de los administrados, en demostrar la excepcin planteada; el Estado es quien debe instar el proceso a fin de requerir las pruebas pertinentes, ello de conformidad con la Resolucin N 26/06 y del Artculo 1 (a) de la Ley de Procedimientos Administrativos. De los argumentos aqu expuestos resulta evidente que someter a una empresa al control de concentraciones, y con ello lo establecido en las Resoluciones 40/2001 y 164/2001, genera un perjuicio, no solo en cuanto al tiempo que este demandare, sino a la complejidad tcnica que conlleva. Junto a lo expuesto, deben ser considerados los fundamentos esgrimidos por el Dr. Francisco de las Carreras, quien va votado en disidencia. El camarista por sus propios argumentos, considera que debe revocarse la resolucin dictada por el rgano, e instar a la reapertura probatoria en sede administrativa, con el objeto que la administracin cuente con elementos que permitan resolver la cuestin. La postura esgrimida por el camarista, la cual comparto, resulta adecuada y conforme lo establecido en el procedimiento consultivo; aunque no resultan claros, en torno a cmo caracteriza el acto impugnado. No obstante ello, es de mi conviccin, que la inobservancia del procedimiento establecido en la Resolucin N 26/06 trae aparejada la nulidad absoluta del acto administrativo; ello en funcin que esta tiene como objeto recopilar informacin adecuada y suficiente para su dictado, eximiendo o sometiendo a las empresas al procedimiento de concertacin econmica; fijando como contrapartida, en caso de no contar con informacin en los trminos expuestos, el deber del organismo en considerar como no presentada la opinin consultiva. En el marco de anlisis que nos proporciona el fallo, debemos recordar que el Estado, como ente jurdico, para el cumplimiento de sus funciones, se vale de la actividad administrativa que desarrollan sus agentes, quienes contribuyen en la formacin de la voluntad que es expresada en los actos que dictan.
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Agustn Gordillo, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo 3, Capitulo II administrativo como productor de efectos jurdicos www.gordillo.com/tomos_pdf/3/capitulo2.pdf

El acto Link:

En el mismo sentido expresa Cassagne ` La voluntad que comprende tanto intencin como fin constituye un requisito presupuesto antes que un elemento del acto administrativola voluntad del rgano administrativo, que es una condicin esencial de validez, juega un papel distinto que los elementos (subjetivo, causa, objeto, forma, finalidad) en el sentido de que los ltimos condicionan y estructuran la voluntad 2 En el presente caso, parte de la doctrina diferencia la nulidad a la inexistencia, porque esta ltima se configura cuando ha mediado un impedimento natural a la formacin del acto, o sea, cuando ha existido un obstculo que se halla en la propia realidad, mientras que la nulidad aparece cuando el impedimento surge de la norma3. De lo expuesto deviene que el obrar jurisdiccional que intento impugnar el agraviado, en sede judicial, posee un vicio congnito conformado por la afectacin del requisito presupuesto; debido a la inobservancia de los procedimientos formales, siendo estos esenciales estos para salvaguardar el leal manejo de los intereses del Estado 4, tal como ha establecido por la Ley de Procedimientos Administrativos en su Artculo 7 (d), por tanto no resulta conforme a las condiciones de justicia y equidad, el imponer los efectos de un acto nulo a los administrados fundado en el cumplimiento de una carga publica ilegtimamente impuesta.

Bibliografa Agustn Gordillo, Tratado de Derecho Administrativo , Tomo 3. Link: www.gordillo.com/tomos_pdf/3/capitulo2.pdf Juan Carlos Cassagne Elementos del Derecho Administrativo, Tomo I y II, Editorial Lexis Nexis, 2002. Ezequiel Cassagne, El dictamen de los servicios jurdicos de la Administracin, La Ley 15/08/2012. Link:http://www.cassagne.com.ar/publicaciones/E_Cassagne/El%2520dictamen %2520de%2520los%2520servicios%2520jur%25C3%25ADdicos%2520de%2520la %2520Administraci%25C3%25B3n.pdf

Juan Carlos Cassagne Elementos del Derecho Administrativo , Tomo II, Pginas 92 a 95. Editorial Lexis Nexis, 2002. 3 Llambias, Jorge, Diferencia especifica entre la nulidad y la inexistencia de los actos Jurdicos. Citado por Juan Carlos Cassagne Elementos del Derecho Administrativo, Tomo II, Pgina 159. Editorial Lexis Nexis, 2002. 4 Juan Carlos Cassagne Elementos del Derecho Administrativo, Tomo II, Pginas 181 a 183 (Cita a Fallo 179:249). Editorial Lexis Nexis, 2002