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SERVICIO PBLICO, SERVICIO ESENCIAL Y SERVICIO UNIVERSAL EN EL DERECHO PERUANO

se trata de una de las nociones mas discutidas por la doctrina que oscila entre los intentos de redefinirla y la tentacin de abandonarla ya que distintos autores no solo extranjeros , sino tambin peruanos que tienen mayor inters en las tcnicas de regulacin y dan algunas pautas sobre el concepto de servicio pblico, las obligaciones del servicio pblico, servicio esencial y servicio universal que es utilizado en algunos sectores concretos y sobre la que no existe demasiada claridad terica.

1.1 DE LA NOCION SUBJETIVA DE SERVICIO PUBLICO A LA NOCION OBJETIVADE SERVICIO ESENCIAL

El derecho administrativo nace con la revolucin francesa y es este acontecimiento que origina el servicio pblico como consecuencia de la sustitucin del papel del rey como titular de la soberana. En Francia el servicio pblico ha jugado el papel de eje de toda la aplicacin del derecho administrativo, mientras que en Espaa se trata nicamente de un modo de actuacin de la administracin pblica. De acuerdo a que es el esta doctrina para encontrarnos ante un servicio pblico se tienen presentar: Un elemento objetivo servicio esencial que tenga caractersticas determinadas, y otro elemento subjetivo que viene a ser la publicatio que significa titularidad pblica. Estos dos elementos sirven como presupuesto para la aplicacin de unas reglas especiales de derecho pblico. Segn Martnez Lpez Muiz el servicio pblico es toda actividad que por ser considerada servicio esencial a la comunidad y considerarse necesario para su efectiva garanta es reservado por la ley a la titularidad exclusiva del poder pblico, sin perjuicio de que su gestin pueda ser encomendad a terceros colaboradores a travs de cualesquiera de los modos de gestin indirecta que el ordenamiento reconoce.

Anteriormente el servicio pblico era el titulo de in de intervencin administrativa, que se plasmaba en un rgimen de derecho pblico caracterizado por los amplios poderes de direccin e intervencin del estado que conservaba siempre la titularidad del servicio. En los ltimos aos la intervencin del estado en la economa se ha visto

redimensionada a partir de entender que la presencia de un inters publico ya no exige la titularidad pblica. No obstante lo cierto es que persiste la obligacin del estado de garantizar la efectiva prestacin de una serie de servicios bajo

condiciones de regularidad, continuidad y calidad.

1.2 EL CONCEPTO OBJETIVO DE SERVICIO ESENCIAL Y SU RELACIN CON LA NOCION COMUNITARIA DE SERVICIO DE INTERS GENERAL

De los dos elementos que configuraban la nocin de servicio pblico solo subsiste una que es servicio esencial por tanto la doctrina a aplicado muchos esfuerzos en definirla en los en los ltimos aos. segn Martnez Lpez Muiz cuando se habla de servicio esencial nos referimos a actividades prestacionales de bienes y servicios a los ciudadanos de carcter vital o bsico para la satisfaccin o ejercicio de derechos fundamentales y el consiguiente desarrollo de una vida digna mnimamente acorde con las condiciones espacio temporales del desarrollo o progreso social y que por ello no pueden dejar de tener un destino universal y ser efectivamente accesibles a todos en condiciones bsicas de igualdad asegurndose su suficiente regularidad y continuidad bajo los patrones de calidad determinados esta nocin de servicio esencial se vincula a la nocin de derecho comunitario europeo aunque seria algo reducida pues excluye a los servicios sociales o asistenciales segn el apartado 11 del libro verde sobre los servicios de inters general.

1.3 EL INTENTO DE REDEFINICIN DE LA NOCIN DE SERVICIO PBLICO A TRAVS DE SU OBJETIVACIN. LA NECESIDAD DE MANTENER CLARIDAD CONCEPTUAL

Por otro lado a partir de la constatacin de la realidad objetiva del servicio publico, cuya prestacin debe ser garantizada por el estado algunos autores han propuesto una redefinicin de aquel objetivando dicha nocin de modo que sera innecesaria la publicatio de la actividad. se plantea el concepto de servicio pblico virtual o impropio que se caracteriza porque aqu tampoco existe la publicatio pero por tratarse de actividades de especial inters pblico el estado se reserva poderes de intervencin y control que van mas all de la autorizacin como levantamiento de barrera y afectan al desarrollo de la actividad autorizada. por tanto si se quiere hacer referencia a la realidad objetiva que justifica la intervencin administrativa es mejor utilizar la nocin de servicio esencial y alejarnos de la confusin que aporta el empleo de la expresin servicio publico.

1.4 EL SERVICIO UNIVERSAL Y LAS OBLIGACIONES DE SERVICIO PBLICO COMO MEDIO PARA GARANTIZARLO

Para muchos autores el concepto de servicio universal viene a sustituir el concepto de servicio pblico. El servicio universal en realidad no es ms que el servicio esencial, aunque ponindole nfasis a una de sus caractersticas que es la universalidad de acceso

1.5 EL SERVICIO PBLICO, EL SERVICIO ESENCIAL Y EL SERVICIO UNIVERSAL EN EL DERECHO PERUANO

Por su parte la situacin en el derecho peruano no es del todo clara. La constitucin de 1979 estableci en su art. 114 por causas de inters social o seguridad nacional, la ley puede reservar para el estado actividades productivas o de servicio. En ese contexto la ley 24948 ley de la actividad empresarial del estado

defini el servicio pblico como 2aquel servicio bsico y esencial que el estado se reserva para cumplir con su funcin social y global. En la constitucin de 1993 se maneja una nocin amplsima de servicio pblico similar a las que utilizaba la doctrina francesa. Al respecto el tribunal constitucional se pronuncia en la sentencia del 15 de febrero de 2005 en la cual establece que las notas definitoria de servicio publico son 1. carcter esencial para la comunidad 2. continuidad de su prestacin 3. regularidad 4. acceso en condiciones de igualdad Dejan de lado la titularidad administrativa ya que lo relevante no est en la titularidad estatal, sino en la obligacin de garantizar la prestacin del servicio por tratarse de actividades econmicas tendientes a la satisfaccin de necesidades pblicas. Esta posicin es criticada ya que dicha definicin podra generar confusin. La nocin de servicio pblico es ambivalente pues es utilizada con muchos significados distintos, ya sea en doctrina, por la legislacin o en el lenguaje coloquial pero son unnimes al precisar subsiste el componente objetivo, el servicio que debe ser garantizado por el estado , el denominado servicio esencial y que no debe confundirse con el servicio pblico porque puede ser prestado en un rgimen de polica en el cual la posicin del estado y de los particulares es radicalmente distinta. En el caso peruano el servicio pblico tiene el mismo concepto de servicio esencial que no solo requiere la titularidad administrativa, sino que incluso la posibilidad de que esta puede ser excluida en tanto no est contemplada en dicha norma.