TEMA 5

Todo el tema es un repaso histrico enriquecedor. Slo hay que saber la parte final, que ya est indicada.

LOS DERECHOS MUSULMAN Y HEBREO; SU PROYECCION EN LA PENINSULA IBERICA

Respecto al Derecho Musulmn, su estudio en esta asignatura obedece nicamente a que los musulmanes permanecieron en Espaa entre los aos 711 y 1.609. En el ao 1.492 se conquista Granada, y en el ao 1.609 finaliza la prctica de la religin musulmana tras su definitiva expulsin. Igualmente, el estudio del Derecho Hebreo obedece a su presencia en la Pennsula Ibrica. Ni uno ni otro han servido de base ni han aportado nada al desarrollo del Derecho en Espaa. Los judos permanecen en Espaa desde el siglo I hasta el ao 1.492 en que son expulsados. En el ao 70 d.c. se produce la primera Dispora. Tito destruye Jerusaln y los judos se dispersan. En realidad de trata de la segunda Dispora ya que en el ao 586 a.c. los Babilonios conquistaron el Reino de Jud, destruyeron su Templo, y llevaron a sus lderes a Bagdad. En el siglo II se produce la segunda Dispora, sin rebelin, en tiempos de Adriano. Desde el ao 586 a.c. van llegando judos a Espaa. Este movimiento de llegada se denomina Sefarad. Dispora hace referencia a una dispersin o xodo por causa de represin, si bien es un trmino que se utiliza casi exclusivamente en relacin al pueblo judo. Tanto a los Hebreos como a los Musulmanes se le ofreci la posibilidad de quedarse en Espaa si se convertan. En ningn caso de los dos casos aceptaron la conversin. Hasta el ao 1.492 convivieron las Comunidades Musulmana, Cristiana, y Hebrea. En el ao 1.609, cuando se expulsa a los moriscos, stos se dedicaban a labores agrcolas. Ello no les daba suficiente podero econmico como para que su expulsin sea actualmente considerada en su justa medida. Sin embargo, en contraposicin, se habla mucho ms de la expulsin de los judos dado el gran peso econmico que significaban. Los Hebreos prestaban dinero a la Monarqua a cambio de ocuparse del cobro y recaudacin de los Impuestos. Lleg un momento que resultaba imposible pagarles por lo que se opt por su expulsin. La expulsin se apoy en las pocas simpatas que despertaban en la poblacin por, entre otras cosas, practicar la usura. Respecto a las escasas simpatas que despertaban resulta lgico si tenemos en cuenta que se dedicaban a la recaudacin de los Impuestos, y respecto a la usura hay que saber que esta consiste en el cobro de un inters por el dinero prestado, algo que prohiba el Cristianismo.

Los Judios eran una minora muy poderosa e influyente, contrariamente a los moriscos que eran una mayora muy poco influyente. Sin embargo ambos grupos tenan algo en comn: su Derecho estaba supeditado a su Religin, de manera que no poda existir ningn tipo de norma contraria a dicha Religin. La influencia de la Religin estableca un lmite en la labor legisladora del Monarca. La Religin haca que el lmite del Monarca al legislar fuera el Derecho Natural, y a continuacin el Derecho Religioso. Por Derecho Natural se entiende el orden establecido en el momento de la creacin del mundo. Esta idea de creacin del mundo, de creacin divina, iba en el mismo sentido que la Religin. A medida que transcurre el tiempo, el Monarca legisla cada vez ms lejos de estas rdenes hasta que en el siglo XVIII se produce la definitiva separacin y la creacin del Derecho Laico.

FUENTES DE CREACION DEL DERECHO MUSULMAN , HEBREO, Y CRISTIANO

1.Textos Sagrados, escritos, comunicados por Dios a su Pueblo a travs de su Profeta. En cada caso se tratara de un Dios distinto. 2.La Tradicin Oral, que no es sino la explicacin del texto anterior adecundolo a la poca. 3.La Ciencia Jurdica, que es la interpretacin de los textos anteriores.

1.- CARACTERES GENERALES DEL DERECHO ISLAMICO

El Derecho Musulmn ha experimentado muy pocas modificaciones, ya que se sustenta en una religin muy excluyente. El Texto escrito es el Corn. Las Fuentes del Derecho Musulmn seran:

1.- SHARIA
La Shara o Sharia, , , llamada en los medios occidentales, Ley Islmica, es el cuerpo del Derecho Islmico. Constituye un Cdigo detallado de conducta en el que se incluyen normas relativas a los modos del culto, criterios de moral y vida, las cosas permitidas o prohibidas, o las reglas separadoras entre el bien y el mal.

La palabra Shara significa literalmente el camino al manantial. Ms que un Sistema de Justicia significa un modo islmico de vida. Shara es un Cdigo Religioso para vivir, del mismo modo que la Biblia ofrece un sistema de vida moral para los cristianos. Si bien la mayora de los musulmanes lo han adoptado en mayor o menor grado como una cuestin de conciencia personal, tambin ha sido formalmente instituido como Ley por ciertos Estados de manera que los Tribunales pueden velar por su cumplimiento. Muchos pases islmicos han adoptado elementos de la Shara en reas como las Herencia, Testamentos, regulacin de las actividades bancarias, o Contratos. Las Fuentes de la Shara son el Corn y el Hadiz. Si el Corn representa una Revelacin Divina, el Hadiz es una recopilacin de hechos y dichos de Mahoma recogidos por algunos de sus compaeros, hechos y dichos a los que se atribuye diferente grado de fiabilidad en funcin de su procedencia. Dado que el Islam no establece una Iglesia, cada fiel debe ser capaz de interpretar la Norma Islmica. Para ayudar en esta tarea se crearon diferentes escuelas de interpretacin. Y dado que por su caracterstica de Revelacin Religiosa, ni el Corn ni el Hadiz pueden regular directamente la vida de los hombres, el Fiqh alude a la metodologa aplicable para convertir en legislacin aplicable los preceptos del Corn y del Hadiz..

CORAN
El Corn, , literalmente significa Revelacin, y es el Libro Sagrado del Islam que para los musulmanes contiene la palabra de Dios, Allah, revelada a Mahoma, , quien recibi estas revelaciones por medio del Angel Gabriel, o Yibrail, o Yibril, o . Durante la vida del Profeta Mahoma, las Revelaciones eran transmitidas oralmente o escritas en hojas de palmeras, trozos de cuero o huesos, etc. A la muerte del Profeta, en el ao 632, sus seguidores comenzaron a reunir estas Revelaciones, que durante el Califato de Utman Ibn Affan tomaron la forma que hoy conocemos: 114 captulos o azoras divididos cada uno de ellos en versculos o aleyas. El Corn toma muchos personajes que aparecen en los libros sagrados del Judasmo y del Cristianismo. Y as, personajes como Adn, No, Abraham, Moiss, Jess de Nazaret o Juan el Bautista aparecen mencionados como profetas islmicos. Los musulmanes dicen del Corn que es la palabra eterna e increada de Dios; por ello su transmisin debera realizarse sin el menor cambio en la lengua originaria, el rabe clsico, lengua en consecuencia considerada sagrada a todos los efectos. Pero el Corn ha sido traducido a muchos idiomas, principalmente pensando en aquellos creyentes cuyas lenguas no son rabes. An as, en la liturgia se utiliza

exclusivamente el rabe, ya que la traduccin nicamente tiene valor didctico, como glosa o instrumento para ayudar a entender el texto original. De hecho, una traduccin del Corn ni siquiera se considera que sea un Corn.

HADIZ
Un Hadiz, , literalmente Narracin, es toda aquella tradicin de la Religin Islmica que se basa en los hechos y dichos del Profeta Mahoma y que nunca contradicen el Sagrado Corn. Es de tradicin oral y se puede definir como una recopilacin de dichos y hechos del Profeta. Desde la primera poca del Islam, el ejemplo del Profeta se utiliz como recurso de autoridad para todo tipo de eventualidades. De ah que la legislacin musulmana se basaba y se sigue basando en muchos aspectos de la vida del Profeta recogidos en estas recopilaciones o Hadices que se fueron reuniendo a lo largo de los siglos. Pero no slo se aplican los Hadices en el plano jurdico sino que el modo de vida de todo musulmn se ve condicionado por estas costumbres iniciadas por Mahoma. Este modo de vida se denominaba Sunnah. Los Hadices resultaron ser una poderosa arma en la lucha poltica, y pronto se vio la necesidad de evitar su continua manipulacin atribuyndoles un valor en funcin de quin hubiera transmitido la tradicin y quin estuviera en el origen de sta. Por medio de otro Hadiz transmitido por Aysha, la madre de los creyentes, se resolvi la cuestin. Cuando se le pregunt acerca de cmo era el comportamiento y la conducta del Ilustre Profeta, ella respondi: El Corn. Por tanto, cualquier Hadiz, no importa cual haya sido su cadena de transimisin, que contradiga el Sagrado Corn, deber considerarse como una fabricacin. Por eso hemos dicho que el Hadiz recoge los hechos y dichos del Profeta siempre que no vayan en contra del Corn.

FIQH
El trmino Fiqh alude a la metodologa aplicable para convertir las normas contenidas en el Corn en legislacin aplicable. Hay que tener en cuenta que todo este tipo de normas, que proceden de una Revelacin Religiosa, no pueden ser directamente aplicadas a la vida de los hombres. El trmino Fiqh significa conocimiento profundo. Sin desviarse de las directrices de Mahoma, las normas religiosas requieren de un anlisis crtico que determine su utllidad y sentido en cada momento y lugar. En sentido jurdico se trata de un mtodo de interpretacin de la Sharia para ir creando Jurisprudencia.

FATWAS
4

Una Fatwa es un pronunciamiento legal, dentro del Islam, emitido por un especialista en ley religiosa sobre una cuestin especfica. Normalmente una Fatua o Fatwa es emitida ante la peticin de que un individuo o Juez establezca una cuestin donde el Fiqh, la Jurisprudencia Islmica, no est clara. Un erudito capaz de emitir una Fatua se conoce como muft. Dado que no existe un Sacerdocio Islmico centralizado, tampoco existe un mtodo unnimemente aceptado para determinar quin puede emitir una Fatua y quin no, lo que ha llevado a algunos eruditos islmicos a quejarse de que demasiada gente se siente cualificada para emitir Fatuas. Tanto en la teora como en la prctica, diferentes clrigos islmicos pueden emitir Fatuas contradictorias. La consecuencia depender de si nos ubicamos en una nacin en la que la Sharia es la base del Derecho Civil, o si nos situamos en una nacin en la que la Ley Islmica no tiene status legal. Hay que notar que muchas naciones en las que los musulmanes constituyen la mayora de la poblacin no se reconoce la Ley Islmica como base de la Ley Civil. En las naciones cuyo sistema jurdico se basa en la Ley Islmica, las Fatuas de los lderes religiosos son debatidas antes de ser emitidas y se deciden por consenso. En tales casos, rara vez son contradictorias, y tienen el valor de ley ejecutable. Si dos Fatuas son contradictorias, los rganos de gobierno, que combinan la Ley Civil y Religiosa, llegan a una interpretacin acordada que es considerada como ley. En las naciones que no reconocen la Ley Islmica, los religiosos musulmanes se enfrentan a menudo con dos Fatuas opuestas. En ese caso, deben seguir la Fatua del lder de la misma tradicin religiosa que ellos. Es decir, los musulmanes sunes a su lder y los musulmanes chitas al suyo. Las Fatwas no son sentencias sino Dictmenes que crean Jurisprudencia emitidos por Juristas Religiosos. El Fiqh tambin puede considerar las deducciones por analoga, y las opiniones unnimes. Y ahora recordamos el esquema de Fuentes del Derecho Musulmn: un Texto (Corn), una Tradicin Oral (Hadiz), y una Ciencia Jurdica (Fiqh)

2.- LA COSTUMBRE LOCAL 3.- LAS LEYES Y REGLAMENTOS POLITICOS

Dictados por el Califa. Esta situacin se da nicamente en los casos en la Religin y la Sharia van separados.

2.- CARACTERES GENERALES DEL DERECHO HEBREO

En el Derecho Hebreo existen diferentes Fuentes de Derecho:

1.- REVELCION DIVINA

Recogida por los Rabinos.

TOR
Tor, , , , es una palabra Hebrea que significa enseanza, instruccin, o ms especficamente ley. En su sentido ms amplio se utiliza habitualmente para designar a la totalidad de la Revelacin y Enseanza Divina al Pueblo de Israel. En un sentido ms restringido se refiere nicamente al texto de los cinco primeros libros de la Biblia, lo que para los cristianos se llama Pentateuco. Estos libros son: Gnesis, Bereshit, Exodo, Shemot, Levtico, Vayikr, , Nmeros, Bemidbar, Deuteronomio, Devarim, , Salvando todas las distancias que se nos ocurran, el Tor juega un papel en cierto modo comparable al del Corn como Texto Sagrado escrito que recoge una manera de vivir.

MISHN
La Mishn, , , , que significa estudio o repeticin, es un cuerpo exegtico (interpretacin crtica de un texto) de Leyes Judas compiladas que recoge y consolida la tradicin oral juda desarrollada durante siglos desde los tiempos de la Tor o Ley escrita hasta su codificacin a manos del Rab Yehud Hanas hacia finales del siglo III. El corpus iuris llamado Mishn, es la base de la ley juda oral o rabnica, que conjuntamente con la Tor o ley escrita, conforman la Halaj, compilacin de las Leyes Judas. Salvando todas las distancias, el Mishn vendra a ser el equivalente del Hadiz.

MIDRASH
Midrash, , es un trmino Hebreo que designa un mtodo de exgesis de un texto bblico dirigido al estudio o investigacin que facilite la comprensin del Tor. El trmino Midrash tambin puede referirse a una compilacin de enseanzas midrshicas en forma de comentarios legales, exegticos u homilticos del Tanaj, Biblia Hebrea. Toma elementos actuales para ejemplificar de modo comprensible textos antiguos. Proviene etimolgicamente del verbo hebreo dars, que significa buscar, investigar, o estudiar. Por tanto, Midrash es una Ciencia Interpretativa. Salvando todas las distancias, Midrash sera equivalente a Fiqh. El Midrash comprende: Dictmenes, a peticin de un Juez. Taqnot, conjunto de regulaciones locales. Guemar, comentarios al Mishn. La Guemar y la Mishn juntas forman el Talmud, obra que recoge las discusiones rabnicas sobre leyes judas, tradiciones, costumbres, leyendas e historias. El Mishn es el texto base y la Guemar es el comentario y anlisis que lo completa. Existen rabinos que comentan la Mishn y rabinos que comentan la Guemar. Dado que existen dos comentarios, existen dos versiones del Talmud: el Talmud de Jerusaln y el Talmud de Babilonia.

2.- OTRAS FUENTES

Adems de las Normas Religiosas existan otro tipo de normas que dictaba el Poder, y que para los judos eran de obligado cumplimiento. No era necesario que estas normas fueran promulgadas por autoridades judas, y as, los litigios entre judos y cristianos se resolvan por parte de los jueces aplicando el Derecho vigente. En las antiguas normas de Guipzcoa se recoga la obligacin de que los judos llevaran algn tipo de distintivo que contribuyera a distinguirles del resto de la poblacin. En el siglo XV, ni judos ni moros, ni siquiera recin convertidos, podan avecindarse en Guipzcoa. Ciertamente podan residir, pero no podan avecindarse.

Lo que hay que saber y nada ms

7

Esquema General
Texto sagrado, documento bsico escrito generalmente comunicado por el correspondiente Dios Tradicin Oral, explicacin de los textos Ciencia Jurdica, adaptacin de textos religiosos a la realidad diaria de la poblacin

Fuentes del Derecho Musulmn

CORAN Revelacin de Al a Mahoma HADIZ
Recopilacin de dichos y hechos del Profeta.

Ambos constituyen las Creencias y Prescripciones que regirn la vida de los musulmanes, y constituirn su SUNNAH.

SHARIA FIQH

Ley Islmica.

Metodologa de adaptacin de las normas divinas a la vida cotidiana.

FATWAS. Dictmenes de los Juristas Religiosos. OPINIONES UNANIMES DEDUCCIONES POR ANALOGIA COSTUMBRE LOCAL LEYES Y REGLAMENTOS POLITICOS

Fuentes del Derecho Hebreo

TOR MISHN
Revelacin de Dios en el Antiguo Testamento. Interpretacin de la Tor adaptada a los nuevos tiempos. Viene a ser el Nuevo Testamento. Se fija en el siglo III. Ciencia interpretativa.

MIDRASH

GUEMARA TAQNOT DICTAMENES

Comentarios a la Mishn. Regulaciones locales. A peticin de unJuez.

TALMUD DE JERUSALEN (350 400) TALMUD DE BABILONIA (500)