Modalidades de aumento de capital distintas al aporte dinerario

1. Introduccin
Si bien es generalmente aceptado que el capital de una sociedad cumple una funcin de garanta para los terceros con quienes la sociedad celebra transacciones comerciales, debemos tener claro que, en la prctica, son una serie de factores los que garantizan a los terceros, pues no solo se analizar la solvencia patrimonial sino tambin la experiencia en el giro, el posicionamiento en el mercado, valores intangibles que definitivamente son tomados en cuenta. Sin perjuicio de lo anterior, en virtud del principio de responsabilidad limitada de los accionistas, estos solo respondern ante terceros o acreedores de la sociedad hasta por el monto que hayan aportado al capital; en ese sentido, los terceros que celebren transacciones comerciales con la sociedad, buscarn relacionarse con aquellas empresa o sociedades que les ofrezcan mayor garanta, esto es, con aquellas cuya cifra de capital signifique una verdadera cifra de retencin de los bienes que constituyen garanta de sus crditos. En ese orden de ideas, la Ley General de Sociedades, (en adelante, LGS) ofrece diversas posibilidades distintas al tradicional aporte dinerario para aumentar el capital social de una empresa. Sin embargo, por lo general, en todas las posibilidades el procedimiento ser el mismo salvo ciertas peculiaridades propias de cada modalidad esto es, el aumento de capital se acuerda por junta general de accionistas con qurum y mayoras calificadas o por el directorio si media delegacin, consta en escritura pblica y se inscribe en Registros Pblicos(1).

Karla

Resumen ejecutivo

ELGUERA QUINTANA(*)

El capital social no solo constituye uno de los parmetros para medir la situacin econmica o financiera de una sociedad, sino que, principalmente, cumple una funcin de garanta frente a terceros en el cobro de sus crditos, pues demuestra el grado de compromiso que los accionistas tienen con el negocio al entregar fondos suficientes para lograr su cometido; en suma, un buen capital social contribuye, aunque no determina, que terceros se relacionen comercialmente con la sociedad. salvo que existan dividendos pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes la sociedad est en proceso de cobranza. La razn para ello es que la sociedad no se involucre en un proceso de aumento de capital cuando existen recursos pendientes de pago por parte de los accionistas. Debemos recordar que para ser considerado accionista es necesario suscribir la totalidad de acciones que sustenten la titularidad pero solo pagar el 25% de dicho monto, con lo cual el 75% restante es considerado dividendo pasivo que deber ser cancelado segn lo establecido en el estatuto o en el acuerdo de aumento de capital. En ese sentido, solo se podr aumentar el capital cuando el monto adeudado a la sociedad dividendo pasivo corresponda al accionista moroso contra quien la sociedad est en proceso de cobranza. Asimismo, no ser exigible cancelar la totalidad de las acciones cuando el aumento se produzca por mandato legal, es decir, por ajuste por inflacin. Ahora bien, el aumento de capital podr realizarse con aportes no dinerarios, tales como: Bienes muebles: el aporte de bienes muebles debe quedar completado a ms tardar al otorgarse la escritura pblica de aumento de capital. En la escritura pblica deber insertarse un informe de valorizacin en el que se describen los bienes, los criterios de valorizacin y el valor del bien. Cabe mencionar que si el bien mueble es registrable, como por ejemplo un vehculo, el aporte deber perfeccionarse con la transferencia de propiedad a favor de la sociedad en el registro respectivo; de otro lado, si los bienes muebles no son registrables, se requerir la certificacin del gerente general de haberlos recibido. Bienes inmuebles: la entrega de bienes inmuebles se reputa efectuada al otorgarse la escritura pblica en la que conste el aporte. Ttulos valores o documentos de crdito : en este caso se presentan dos posibles supuestos con consecuencias distintas. Por un lado, si el accionista que aporta el ttulo o documento de crdito es el obligado al pago de la obligacin contenida en el ttulo, el aporte no se considera efectuado hasta que el respectivo ttulo sea ntegramente pagado; si el obligado principal no es el socio aportante, el aporte se entender cumplido con el endoso de los ttulos valores o con la respectiva transferencia del documento de crdito. Empresa, establecimiento comercial o bloque patrimonial: adems de perfeccionar la transferencia mediante documento privado, a efectos registrales, se adjuntar la declaracin del gerente general de haberlo recibido, especificando el bien o bienes materia de aporte para una clara individualizacin.

2. Modalidades de aumento de capital a) Nuevos aportes

Dinerarios Nuevos aportes No dinerarios Para el aumento de capital por nuevos aportes (sea en bienes dinerarios o no) es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas estn totalmente pagadas,

Cabe mencionar que dentro del plazo de sesenta (60) das contado desde el pago del aumento de capital, el directorio est obligado a revisar la valorizacin de los aportes no dinerarios. Vencido dicho plazo, los accionistas cuentan con treinta (30) das para solicitar que se compruebe judicialmente la valorizacin. Una vez transcurridos los noventa (90) das, se podr emitir las acciones correspondientes a tales aportes.

b) Capitalizacin de crditos
Acreedores o terceros Obligacionistas

Capitalizacin de crditos contra la sociedad

Si la sociedad es deudora en alguna relacin comercial con un tercero, podr aumentar la cuenta capital mediante la reclasificacin de los conceptos. Esto es, aquel tercero que era proveedor de la sociedad, se convertir, luego de la capitalizacin, en accionista. Al igual que el aumento de capital por nuevos aportes, es requisito previo del aumento de capital por esta modalidad que la totalidad de las acciones suscritas se encuentren totalmente pagadas, salvo que los dividendos pasivos sean de cargo del accionista contra quien la sociedad est en proceso de cobranza. De producirse la excepcin, el Reglamento de Registro de Sociedad seala que para inscribir el aumento de capital, deber constar expresamente, en el acta que contenga el acuerdo, que la sociedad est en proceso contra el accionista moroso. Para el caso especfico de la capitalizacin de crditos, el directorio o el gerente general de aquellas sociedades que no cuentan con directorio, debern emitir un informe que sustente la conveniencia de tales aportes. Para ello, en el acta donde consta el acuerdo, se indicar que el mismo se ha tomado con el informe respectivo. Si no se hubiera hecho la indicacin, podr presentarse al registro, inserta en la escritura pblica, o conjuntamente, copia certificada notarial del acta de la sesin de directorio respectiva o una certificacin del gerente general de que en el libro de actas aparece la sustentacin aprobada. En el caso de sociedades sin directorio, se presentar una constancia del gerente general de haber sustentado en la junta la conveniencia de la capitalizacin. Ahora bien, existen dos modalidades de capitalizacin de crditos basadas en el origen del crdito. Por un lado, tenemos la capitalizacin de crditos propiamente dicha, esto es, de aquella deuda que la sociedad tiene con terceros o con un accionista en caso de que haya efectuado un prstamo a la sociedad, y por otro, la capitalizacin del endeudamiento generado en el proceso de emisin de obligaciones. La emisin de obligaciones es una forma de obtener financiamiento y consiste en emitir series enumeradas de obligaciones que reconozcan o creen una deuda a favor de sus titulares denominados comnmente obligacionistas. Estas obligaciones pueden ser convertibles en acciones, de ser as, el capital quedar aumentado.

c) Otras capitalizaciones
Utilidades Reservas Otras capitalizaciones Beneficios Primas de capital Excedente de revaluacin

Utilidades: durante los tres (3) meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico, la junta general de accionistas deber reunirse obligatoriamente para pronunciarse sobre la gestin social y sobre las utilidades, en caso de haberlas, luego de la propuesta de aplicacin formulada por el directorio y gerente general. En esa lnea, en virtud de los intereses de los accionistas, la junta decidir si repartir las utilidades luego de afectar la reserva legal, capitalizar las utilidades o dejar que se acumulen con los resultados de los ejercicios posteriores. Si bien todo accionista querr recibir los beneficios de su inversin lo ms pronto posible, no siempre la distribucin de las utilidades es la decisin ms eficiente, ya que muchas veces ser mejor fortalecer el capital. Reservas: en vista de que la reserva legal est destinada a un fin determinado, como podra ser compensar riesgos o prdidas futuras, en principio no debera ser capitalizada. No obstante, la LGS permite su capitalizacin en cualquier momento, siempre que se reponga destinando el 10% de las utilidades distribuibles de ejercicios posteriores. En el caso de las reservas de libre disposicin, es decir, las reservas que se constituyen luego de que la reserva legal ha alcanzado un monto igual a la quinta parte del capital social, no existe ningn impedimento para su capitalizacin. Las reservas, al igual que las utilidades, son cuentas que integran el patrimonio de una sociedad y que, a diferencia del capital, pueden ser distribuibles en cualquier momento con la sola decisin de la junta general, beneficiando a los accionistas pero generando una merma en los activos de la empresa; por ello, solo con la capitalizacin se podr efectivamente fortalecer la situacin econmica de la empresa. En suma, es una forma de aumento de capital mediante el aporte de un derecho econmico a la sociedad, que incrementa su activo permanente y que mejora su situacin econmica, a cambio de acciones. Muy distinto es el balance de una sociedad con grandes utilidades y reservas libres pero con un capital menor, que aquel que muestra una capitalizacin definitiva de esas utilidades y reservas(2). Beneficios: aunque pudiera parecer un concepto igual al de utilidades en realidad no lo es. El concepto de beneficio es ms amplio que el de utilidad, por ejemplo, puede darse el caso de que una sociedad al final de un determinado ejercicio econmico no tenga utilidades pero pueda haber obtenido beneficio durante el mismo periodo como ganancias de capital por enajenacin de bienes del activo fijo. En esa lnea, los beneficios que la sociedad obtenga, al igual que las utilidades y las reservas, podrn ser capitalizadas. Primas de capital: en el momento que las acciones son creadas, ya sea en el pacto social o por acuerdo de junta general, se establece el importe a pagar por las mismas. La suma que se obtenga en la colacin de las acciones por encima de su valor nominal es una prima de capital.

Definitivamente, el pago de una prima de capital es una decisin de inversin, esto es, si los accionistas consideran que el valor patrimonial de la empresa permite valorarla por encima del valor nominal de las acciones que representan su capital, pagarn por dicho exceso. De esta manera, la prima de capital es una forma de beneficio para la sociedad, pues al ser pagadas las acciones con prima ingresan a su activo aportes por un valor mayor (valor nominal ms las primas) que el incremento de su pasivo en la cuenta capital social (valor nominal solamente). En consecuencia, se produce un aumento automtico del patrimonio neto de la sociedad(3). En suma, si bien las primas integran una cuenta del patrimonio, no aumentan el capital social, salvo que se capitalicen. Asimismo, el solo pago de las primas no genera la creacin de acciones por su importe, salvo que, nuevamente, se capitalicen. Excedentes de revaluacin: el excedente es el ajuste a un nivel ms alto del valor de los activos fijos de una empresa en libros, de acuerdo con la valuacin de dichos activos; en consecuencia, se genera un beneficio extraordinario o ganancia de capital que incrementa el patrimonio de la sociedad. Dicho excedente podr ser capitalizado conforme lo seala el artculo 202 de la LGS.

d) Reorganizacin societaria
Fusin por absorcin Por reorganizacin Escisin

Fusin por absorcin: una de las formas de reorganizacin societaria es la fusin de dos o ms sociedades para formar una sola, pudiendo ser una fusin por constitucin o por absorcin. En este ltimo caso, una o ms sociedades son absorbidas por otra existente, la cual asume, a ttulo universal y en bloque, los patrimonios de las absorbidas. De este modo, generalmente, la transferencia del patrimonio genera en la sociedad absorbente un aumento de capital que llevar a la creacin de acciones que sern distribuidas entre los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen, quienes sern los nuevos accionistas de la sociedad absorbente. Sin perjuicio de lo anterior, no toda fusin produce un aumento de capital. As, podemos sealar como excepcin: a) Si la sociedad absorbente es propietaria del 100% o parte de las acciones de las sociedades absorbidas; en tal caso, aquella proporcin del capital de la cual la sociedad ya es propietaria, no aumentara su capital. b) Si la sociedad absorbida es valorizada con un patrimonio neto igual o menor a cero. c) En la medida en que la fusin da a los socios y accionistas el derecho de separacin de las sociedades que se fusionan, si uno o ms accionistas ejercen el derecho, se disminuir el capital

que se transfiere a la sociedad absorbente. Escisin: por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades, pudiendo adoptar la forma de escisin por divisin (que produce la extincin de la sociedad escindida) o por segregacin (la sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente). Al igual que en la fusin por absorcin, la sociedad que recibe el bloque patrimonial aumentar su capital salvo supuestos excepcionales y producto de ello, emitir acciones cuyos titulares sern los accionistas o socios de las sociedades escindidas.

3. Procedimiento para el aumento de capital

Acuerdo de la junta general o del directorio en caso de delegacin, de aumentar el capital. El acuerdo debe adoptarse con el qurum y mayora calificada que seale el estatuto o la LGS. El acuerdo se publica por una sola vez, salvo que se acuerde en junta universal y la sociedad no tenga acciones sin derecho a voto. Elevacin a escritura pblica e inscripcin en Registros Pblicos.

(*) Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Especialista en Derecho Comercial. (1) El nico caso de aumento de capital en el cual no se requiere elevar a escritura pblica es el supuesto de modificacin automtica, por mandato de ley, del capital social. En tal caso, basta la copia certificada del acta de junta general. (2) ELAS LAROZA Enrique. Derecho Societario peruano. Ley General de Sociedades. Normas Legales. Trujillo, 2000. Pg, 419. (3) Ibd. Pg 173.