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MODULO I MARCO GENERAL Y CONCEPTUAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

Objetivos: Que los lectores y lectoras que realicen este curso autoformativo logren reconocer las principales caractersticas conceptuales de los derechos humanos y puedan identificar su aplicacin prctica en cualquiera de los mbitos de su profesin o de su inters temtico.

Unidad I Concepto y caractersticas de los derechos humanos 1.1. Concepto y fundamento de los derechos humanos

A. Planteamiento del tema Carlos, su hijo de tercer grado de primaria, le cont que el da de hoy su maestra les habl de derechos humanos y les dej de hacer tarea con sus padres, la definicin de los derechos humanos. Cuando usted le pregunt a Carlos s haban visto algn tipo de definicin o ejemplos en la clase, Carlos le cont que l estaba muy confundido porque eso (los derechos humanos), eran muchas cosas a la vez y no entenda nada. Entonces procedieron a leer los ejemplos sobre derechos humanos vistos con la maestra: a. b. c. d. e. f. El derecho de los nios y nias a jugar. No ser agredido en su integridad fsica. Derecho de tener propiedades. Derecho a ir a un hospital gratis. Que no se contamine el medio ambiente. Que no se burlen del color de piel.

Usted, luego de meditar con Carlos, va a escribir en el siguiente cuadro la definicin de derechos humanos que tenga en mente sin consultar ningn libro ni Internet.

Mi definicin de derechos humanos: Derechos Humanos son: ___________________________________________________________________

Ahora, consulte todos los libros que quiera y revise las distintas definiciones aportadas en ellos. En las siguientes columnas, coloque las palabras ms comunes o repetidas que encontr en esas definiciones: _____________________________ _____________________________ _____________________________ _____________________________ _____________________________ _____________________________ _____________________________ _____________________________ _____________________________ _____________________________

Probablemente, usted identific algunas palabras como las siguientes: derechos, persona, ser humano, dignidad, no discriminacin, igualdad, Estado, libertad, respetar, vida digna, etc. Ahora que tiene ms informacin, elabore con su hijo Carlos una definicin de derechos humanos para llevarla de tarea a la escuela.

Derechos Humanos son: _______________________________________________________________________

Al final de la tarea, Carlitos todava no comprenda muy bien esa definicin ni la explicacin general porque haba palabras o frases que no entenda, como dignidad humana o Estado. Cmo le explicara usted a un nio qu es la dignidad humana?

Cmo le explicara usted a un nio qu es el Estado y cmo debe promover y respetar los derechos humanos?

Despus de esas explicaciones, usted le pregunt a Carlitos que tratara ahora de dar su propia definicin de derechos humanos. El, simplemente respondi: Para mi derechos humanos es poder ser una persona feliz. Efectivamente, ms importante que tener la mejor definicin de derechos humanos, lo fundamental es caracterizar el concepto teniendo en cuenta los elementos que lo conforman, a saber: Que son derechos de todo tipo reconocidos por el Estado, pero que tambin transcienden de derechos, ya que el objetivo final es que todas las personas tengan condiciones y opciones para tener calidad de vida. Que cualquier definicin de derechos humanos debe tener implcito el respeto de la dignidad humana. Que la dignidad humana comprende la prohibicin absoluta de situaciones inaceptables como prcticas de torturas, desapariciones forzadas, masacres, genocidios, pero tambin cualquier forma de trato cruel, inhumano o degradante. Que la dignidad tambin implica que todas las personas, sin ningn tipo de discriminacin, tengan posibilidades de desarrollar un proyecto de vida digna, en especial, aquellas personas o grupos que se encuentran en condicin de vulnerabilidad. Que los derechos humanos deben ser iguales para todas las personas pero que en caso de personas en condicin de vulnerabilidad (mujeres; nios, nias y adolescentes, adultos mayores, indgenas, etc.), el Estado debe promover mejores condiciones de equidad para tratar de compensar las discriminaciones histricas en su perjuicio. Que, en principio, los derechos humanos, tcnicamente hablando, solo los viola el Estado por medio de acciones u omisiones de sus funcionarios (agentes), pero que en condiciones muy especiales, el Estado tambin responde por actos de particulares cuando permite que stos realicen funciones propias del Estado o actan con su consentimiento. Tambin el Estado es responsable de actos de particulares cuando no ha tomado las medidas necesarias para que todas las personas conozcan y defiendan sus derechos, especialmente para prevenir prcticas de violencia entre particulares, como la violencia domstica.

B. Enfoque terico y conceptual de los derechos humanos. A continuacin, lea el siguiente apartado y vuelva a revisar las ideas y conceptos que usted ensay para hacer la tarea con Carlitos. Ahora, para un auditorio ms adulto y formado, defina los siguientes conceptos: Derechos Humanos:

Dignidad humana:

C. Concepto de derechos humanos La mayora de las definiciones de derechos humanos hacen alguna referencia a un enfoque jurdico debido a que la propia denominacin alude a la palabra derecho. Los derechos humanos atienden a un marco de proteccin de derechos pero tambin involucran situaciones o condiciones ms all de derechos que implican opciones reales para que todas las personas, sin ningn tipo de discriminacin, tengan acceso a un proyecto de vida digna. Ese proyecto de vida digna supone el respeto y satisfaccin de necesidades bsicas como la salud, alimentacin adecuada, acceso a todo tipo de servicios pblicos y, de manera colectiva, a vivir con seguridad y libre de temores.

La seguridad jurdica es un bastin de la democracia y hace parte de los derechos humanos en el tanto deben estar protegidos dentro de un marco de garantas en caso de que el Estado no cumpla con su realizacin y proteccin. La Administracin de Justicia, junto con la seguridad colectiva, son razn esencial de la existencia del Estado, lo cual supone el derecho a la paz y a la tranquilidad y a la oportunidad de vivir en un territorio donde haya un marco de certeza en cuanto a derechos y oportunidades y, correlativamente, el cumplimiento de deberes con el fin de lograr el bien comn en una sociedad.

Cualquier concepto de derechos humanos debe contener alguna alusin a la dignidad humana como valor. La dignidad humana est en ntima relacin con los principios de igualdad y libertad. La dignidad humana involucra tambin la bsqueda constante de un proyecto de vida digna para todos y todas.

El sentido y alcance de los derechos humanos tiene muchas maneras de ser enfocado, incluso es comn que sean utilizados de manera imprecisa para referirse solamente a hechos o situaciones graves, como torturas, desapariciones forzadas, genocidio y otros delitos contra la humanidad (lesa humanidad), cuando en realidad, tambin involucra aspectos ms cotidianos de lo que creemos. Los derechos humanos, deben entenderse de una manera mucho ms amplia e integral, porque adems son un fenmeno en constante construccin y evolucin. No se pueden delimitar nicamente a un conjunto de derechos determinados, sino a una idea ms comprensiva de fenmenos sociales y polticos, ya que su reconocimiento parte de verdaderas conquistas logradas por la persona humana frente al poder del Estado, cualquiera sea su forma de manifestacin (Monarquas, Estados democrticos o inclusive gobiernos de facto, que aunque no estn reconocidos, siempre sern responsables por violaciones de derechos humanos). Es por ello que una definicin sobre derechos humanos siempre debe ir acompaada del conocimiento de los procesos histricos y filosficos alrededor de la persona humana y su constante interrelacin en la sociedad y con el poder. Igualmente, debe tener como base, valores indiscutibles como la dignidad, la libertad, la igualdad y la equidad, an cuando no fueren trminos necesariamente incorporados en la parte conceptual. Los derechos humanos son todos aquellos necesarios para gozar de una

vida digna conforme al proyecto de vida que cada quien adopte conforme a sus cualidades y condiciones. Por su parte, le corresponde al Estado proporcionar las condiciones para que todos sus habitantes tengan acceso y posibilidades reales para lograr esos objetivos.

De manera paralela a una clara definicin de derechos humanos, es importante identificar ciertos elementos o caractersticas que conforman un mnimo de obligaciones y derechos que hagan posible la vida en sociedad en un marco de respeto de instituciones y de reglas de convivencia. Como conquistas que son, los derechos humanos se muestran como un cmulo de derechos que la persona humana ha ido logrando que el Estado le reconozca como inalienables e implcitamente exigibles por medio de garantas. En un nivel ms complejo e integral, los derechos humanos se constituyen como la razn de ser de la institucionalidad del Poder del Estado, el cual estar legitimado nicamente en el tanto que sea respetuoso de un marco indisoluble donde confluyen los siguientes tres elementos: 1. Estado de Derecho1; 2. democracias participativas2; 3. Respeto de los derechos humanos para todas las personas sin ningn tipo de distincin.

Esto es lo que se conoce como la triada de los derechos humanos, la cual se puede representar de la siguiente manera:

Se entiende por Estado de Derecho el sistema jurdico poltico mediante el cual se garantiza el pleno funcionamiento del Estado mediante actos de gobierno autorizados previamente por una ley que lo autorice y con respeto e independencia entre los distintos Poderes de la Repblica. 2 El concepto de democracia a que se alude en este documento es ms amplio que la clsica definicin del gobierno del pueblo, para incorporar otras caractersticas que acompaan el principio del gobierno elegido democrticamente de manera directa y participativa, lo que involucra no solo procesos electorales libres y peridicos, sino tambin la consolidacin de mecanismos de participacin poltica para la ciudadana en la toma de algunas decisiones vitales, as como el control poltico y la rendicin de cuentas a que deben estar sometidos los gobernantes.

DERECHOS HUMANOS

ESTADO DE DERECHO

DEMOCRACIA

Si alguno de esos supuestos no existe o es dbil, entonces no hay un marco pleno de respeto de los derechos humanos porque no hay derechos humanos sin democracia ni Estado de Derecho; ni hay democracia sin Estado de Derecho ni respeto de derechos humanos y tampoco habr Estado de Derecho si no hay democracia ni respeto de derechos humanos. Bajo ese esquema una funcin vital del Estado es dotar a su poblacin de seguridad jurdica y seguridad pblica en los distintos niveles de manifestacin. La Administracin de Justicia interacta en ese marco y, por lo tanto, es absolutamente claro que siempre debe estar sometida al marco del Estado de Derecho, al que tambin se le conoce como Imperio de la Ley. Teniendo claro ese contexto como marco general, podemos iniciar un proceso de identificacin de caractersticas para construir un concepto de derechos humanos ms integral. Cualquiera que sea la definicin que se adopte, ella debe incluir, al menos, los siguientes elementos: Alusin a derechos de las personas, pero tambin a condiciones mnimas para la satisfaccin de sus necesidades bsicas; Incluye derechos, condiciones y oportunidades que el Estado debe proveer a todas las personas sin ningn tipo de discriminacin por razones de etnia, religin, sexo, edad o de cualquier otra naturaleza. Entendimiento de que los derechos humanos son connaturales con la condicin de persona humana, por lo tanto, no incluyen a personas

jurdicas como sociedades annimas o cualquier otro tipo de corporacin o fundacin. Referencia necesaria a la idea de obtencin de calidad de vida como supuesto de realizacin de todos los derechos humanos, incluyendo derechos civiles y polticos y econmicos, sociales y culturales. Que contemple no solo derechos sino tambin obligaciones o deberes de las personas para con los dems y con el Estado. Que el cumplimiento de los derechos humanos es la garanta de lograr el bien comn. A partir de esos supuestos, cualquier persona puede desarrollar su propia definicin de derechos humanos si incorpora esas variables de manera integral. A manera de ejemplo, la definicin de derechos humanos que proponemos es la siguiente: Derechos humanos son aquellos derechos civiles y polticos, econmicos, sociales y culturales- inherentes a la persona humana, as como aquellas condiciones y situaciones indispensables, exigibles al Estado a favor de todos sus habitantes sin ningn tipo de discriminacin, para lograr un proyecto de vida digna.

Como quiera que sea, el elemento que nunca puede faltar en la definicin de los derechos humanos es la idea de la dignidad humana. La dignidad humana sirve para fundamentar los distintos alcances de los derechos humanos y su proteccin amplia y efectiva con el inters comn. La dignidad humana hace parte tambin de la dignidad de los pueblos, lo que se ha profundizado en una doctrina de nacin. En conclusin, los derechos humanos son valores fundamentales vinculados con la dignidad, la libertad y la igualdad y equidad de las personas exigibles en todo momento y lugar. Son, por lo tanto, anteriores y superiores al Estado, el cual no los otorga, sino que los reconoce y, por lo tanto, es el principal obligado a respetarlos y garantizarlos. Tienen, en consecuencia, las siguientes caractersticas3: Son universales, porque le pertenecen a todas las personas en cualquier tiempo y lugar.
3

Caractersticas tomadas y adaptadas del Manual de Derechos Humanos para las Fuerzas Armadas. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 2004. p. 38.

Son indivisibles, interdependientes, integrales y complementarios. Todos los derechos humanos estn relacionados entre s y forman un sistema armnico independientemente de que unos puedan tener nfasis en derechos individuales o colectivos. Son indisolubles. Son irrenunciables e imprescriptibles, por lo tanto, representan un estatuto personal que sigue a la persona dondequiera que se encuentre y no puede ser obligada a renunciar a ellos en ninguna circunstancia. Son inalienables e inviolables. De la misma manera en que nadie puede renunciar a sus derechos, mucho menos pueden ser violentados, pero cuando ello ocurre, el Estado debe asumir las consecuencias en trminos de responsabilidad, tanto en el mbito del Derecho Interno, como en el Derecho Internacional. No son derechos suspendibles, salvo de manera excepcional y temporal y en circunstancias muy especiales; por ejemplo, en situacin de guerra o de conflicto armado, tal y como se estudiar en el punto 1.3 de esta unidad.

1.2. La responsabilidad por violaciones de derechos humanos Planteamiento del problema Usted consulta a un mdico privado por un problema grave en una pierna que debe ser amputada. Por un error de mala prxis mdica, el doctor le amputa la pierna izquierda en lugar de la derecha. En un caso similar, a Mario Lpez le sucede exactamente lo mismo, solo que la mala prxis ocurre en un Hospital Pblico. A. Son ambos casos violaciones a los derechos humanos?

Si

No Respuesta: No. A continuacin lea el siguiente apartado y vuelva a revisar su respuesta.

Quin viola los derechos humanos? El Estado. El Estado es el primer responsable de garantizar y proteger los derechos esenciales de todas las personas que se encuentren en su territorio (no solo de sus nacionales, sino de todos sus habitantes). Involucra la realizacin de acciones positivas como organizar los aparatos sociales y judiciales, as como la abstencin de realizar actos que afecten derechos de las personas. El incumplimiento de esa obligacin, genera responsabilidad estatal por los medios previstos en el ordenamiento interno y, de manera complementaria y subsidiaria, por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. El Estado acta por medio de sus funcionarios conocidos en el Derecho Internacional como agentes-. Estos funcionarios, comprometen con su accin u omisin al Estado debido a que la actividad del Estado siempre implica un riesgo de provocar algn dao o perjuicio a la esfera de los derechos de las personas. Ello se conoce como responsabilidad objetiva del Estado, lo que quiere decir que el Estado debe saber elegir y vigilar a sus funcionarios. En el tanto estos acten en nombre y bajo la legitimidad del Estado, sus actos y sus consecuencias, sern propias del Estado, el cual deber responder por las violaciones a los derechos humanos en que aquellos incurran. De manera excepcional, un particular puede violar los derechos humanos y generarle responsabilidad al Estado. Eso se conoce como funcionario de hecho y ocurre cuando el Estado, por accin u omisin, permite la existencia de grupos o de actividades que son propias de su competencia y no toma las medidas adecuadas para desarticularlos. Por ejemplo, la existencia de grupos paramilitares o de grupos que realicen tareas de vigilancia y afecten la seguridad del pas. Para el resto de los casos, cuando los particulares no tienen ninguna injerencia en la funcin pblica y sus actos son privados y afectan o lesionan derechos de terceras personas, se consideran delitos o faltas y no propiamente violaciones a los derechos humanos. Estos particulares, debern asumir su responsabilidad pero de carcter individual (civil o penal, segn sea el caso). Son bastantes los casos en que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha condenado a Estados por violacin de derechos humanos cometidos por grupos paramilitares o particulares que han actuado de alguna manera al amparo del Estado. Desde casos donde patrullas civiles actuaban de manera conjunta con las Fuerzas Armadas, hasta casos donde

grupos paramilitares fueron favorecidos ante la ausencia de la debida diligencia y control militar para evitar que esos grupos cometieran graves masacres en territorio que estaba bajo control militar. Los primeros casos contra Honduras ante la Corte Interamericana fueron los que precisamente abrieron el debate sobre la responsabilidad del Estado por violaciones de derechos humanos cometidos por particulares. Recordar el funcionamiento del escuadrn 316 de ingrata memoria para la historia de los derechos humanos- debe ser una leccin aprendida para no permitir la existencia de ningn tipo de grupo que se aboque a realizar funciones propias del Estado, especialmente en materia de seguridad. Lo fundamental es que el Estado responda por todos los actos de sus funcionarios en el tanto estos realizan acciones de representacin, incluyendo los militares. En lo que respecta a personal militar, donde la jerarqua y la obediencia debida son principios cotidianos de la institucionalidad militar, tambin hay lmites que sobrepasan ese mandato, de modo que tampoco se pueden justificar violaciones graves a los derechos humanos en acatamiento de la obediencia debida. Si ello sucediere, habr responsabilidad penal y civil de parte de los militares involucrados, pero tambin le corresponder al Estado, como un todo, responder por esas violaciones de manera institucional.
Responsabilidad del Estado por actos de corporaciones Si bien no es normal que los Estados asuman responsabilidad por actos de empresas o corporaciones que puedan implicar violaciones de derechos humanos, ya que segn la Doctrina internacional, en principio solo los Estados son sujetos de derecho internacional (sujetos violadores de derechos humanos), es lo cierto que los Estados tienen la responsabilidad y la obligacin de velar porque en sus territorios, las inversiones corporativas respeten el marco de derechos humanos en general, incluyendo derechos laborales y sociales de sus trabajadores, proteccin al medio ambiente, derechos colectivos de pueblos indgenas y afrodescendientes y, en general, los derechos econmicos, sociales y culturales. Con esos fines, le corresponde al Estado generar opciones de inspectoria, control y autorizacin de ciertas actividades corporativas y, de manera especial, aquellas propias a la satisfaccin del inters colectivo y que muchas veces son dadas en concesin al sector privado. Por otra parte, la globalizacin de la economa y los tratados de libre comercio son disparadores importantes de este tipo de situaciones, de ah que esos mismos tratados han incoporado las llamadas clusulas

sociales, las cuales suponen un estndar mnimo de proteccin de algunos derechos sociales que no pueden ser desmejorados en la regin que involucra a esos tratados. Hay otros esfuerzos importantes, ms que todo a nivel de cdigos de conducta empresarial y polticas de responsabilidad social corporativa. Si bien estas no son normas jurdicamente vinculantes (ni siquiera constituyen soft law), han ido desplegando una cultura empresarial importante de respeto de derechos humanos, as como procesos de certificacin de calidad de los productos y servicios y de respeto al medio ambiente, o a los derechos humanos en general.

1.3 Identificacin y ubicacin de los derechos humanos No obstante que anteriormente se seal que el concepto de los derechos humanos trasciende de un listado determinado de derechos, es lo cierto que, para efectos prcticos para la determinacin de su proteccin y mecanismos de garanta, resulta til identificarlos en los distintos instrumentos legales como ejercicio de proteccin. En tal sentido, es recomendable, para evitar imprecisiones, entender los derechos humanos como un trmino genrico que involucra derechos y deberes constitucionales, pero tambin otros que estn reconocidos en instrumentos internacionales como tratados y declaraciones de derechos humanos. Los derechos humanos equivalen a derechos constitucionales cuando son reclamables en el derecho interno por medio de las garantas procesales que la misma Constitucin Poltica reconoce, pero cuando la reclamacin se realiza de manera subsidiaria ante organismos internacionales, asumen una comprensin ms universal como derechos humanos. En otras palabras, los derechos humanos se manifiestan de muchas maneras y por muchos medios de proteccin, tanto en el derecho nacional, como en el derecho internacional. Es por ello que a partir de la generalizacin y reconocimiento internacional de los derechos humanos, se configur una nueva rama del Derecho Internacional que se denomina Derecho Internacional de los Derechos Humanos. A pesar de su reciente reconocimiento, ha sido una de las ramas del Derecho con mayor avance doctrinal y jurisprudencial en los ltimos sesenta aos, especialmente por haberle dado reconocimiento a la persona humana como sujeto de Derecho con capacidad de demandar internacionalmente a Estados por violacin a

derechos humanos, aspecto que le estaba totalmente vedado en el Derecho Internacional clsico. De la anterior evolucin, podemos entonces hacer la siguiente delimitacin terminolgica, partiendo de lo general a lo particular: Derecho de los derechos humanos: son la categora ms amplia e integral, lo que incluye tanto proteccin nacional desde los derechos constitucionales, como proteccin internacional. Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Son los derechos humanos reconocidos en tratados y otros instrumentos internacionales y se protegen mediante rganos internacionales creados para esos efectos. Como tales, conforman una nueva rama del Derecho Internacional Pblico. A manera de ilustracin, se grafica de la siguiente manera: Derechos Humanos Derecho de los Derechos Humanos

Derecho Constitucional

Derecho Internacional Derechos Humanos

de

los

Ubicacin de los derechos humanos An con la claridad de que los derechos humanos no son solo un conjunto o listado de derechos, sino cdigos de conducta que renen valores para la convivencia de la persona humana en todas sus facetas e interrelaciones, para efectos prcticos siempre es un factor facilitador que exista al menos un estndar mnimo de derechos tcitamente reconocidos e incorporados en normas. Esas normas, que han pasado por un proceso de reconocimiento legal conforme al derecho interno de cada pas, o del derecho internacional, se pueden identificar en los siguientes instrumentos: Derecho Interno Constitucin Poltica (Derechos constitucionales como derecho a la vida, libertad, igualdad, propiedad, trabajo, educacin, salud, derechos polticos, libertad de asociacin, libertad de pensamiento, libertad de credo o religin, etc.) Derecho Internacional de los Derechos Humanos Tratados internacionales en derechos Humanos: Tanto los que se generan en el Sistema de Naciones Unidas como en sistemas regionales a los cuales pertenece el Estado (sistema interamericano de la OEA para nuestro continente). Tratados generales: Los Pactos de Derechos Civiles y Polticos y de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU, y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en el Sistema Regional, donde confluyen derechos de todo tipo y para todas las personas sin distincin alguna. Tratados especficos: Tratan de manera particular derechos determinados para personas o grupos que se encuentran en alguna situacin especial (Convencin de Derechos del Nio [y de la Nia], Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra las Personas con

normas legales (leyes formalmente promulgadas) en Cdigos o leyes generales (P.ej.: garantas procesales en Cdigo Procesal Penal; derecho de propiedad en legislacin civil), o leyes especiales (Legislacin especial sobre niez y adolescencia, leyes de igualdad real, leyes para personas con retos especiales, leyes ambientales, etc.)

Jurisprudencia de los tribunales: Principalmente las sentencias dictadas por los Tribunales o Salas Constitucionales que aplican e interpretan los derechos humanos desde el mbito constitucional.

Discapacidad); o tratados de derechos humanos para combatir y erradicar ciertas prcticas (Convenciones de Naciones Unidas contra la Tortura, la discriminacin contra la mujer, el racismo, etc.). Tratados relacionados con conflictos armados: Los cuatro convenios de Ginebra sobre Derecho Internacional Humanitario y los dos Protocolos Adicionales. Declaraciones Internacionales de Derechos Humanos: Declaran o reconocen derechos humanos, pero no tienen rganos ni mecanismos de proteccin que los hagan claramente exigibles, aunque igualmente los Estados deben acatarlos debido a la obligacin internacional genrica de cumplir con las obligaciones internacionales asumidas de buena fe (Principio Pacta Sunt Servanda artculo 26 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados). Ejemplos: Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948; Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre de 1948. Normas de Soft Law (Derecho Emergente). Son ms bien principios y recomendaciones de buenas o mejores prcticas que se encuentran contemplados en instrumentos y documentos producidos por organismos

especializados de derechos humanos. Por ejemplo: Cdigo de Conducta para funcionarios encargados de hacer cumplir la ley; Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia de menores (Reglas de Beijing); Reglas mnimas de las Naciones Unidas sobre las Medidas no Privativas de la Libertad (Reglas de Tokio), etc. Instrumentos internacionales de derechos humanos vigentes en el pas: tratados de derechos humanos, declaraciones y otros instrumentos que se incorporan al derecho nacional como derecho interno de aplicacin automtica (forman parte de lo que se llama bloque de constitucionalidad). Jurisprudencia Internacional: Son las sentencias de tribunales internacionales de Derechos Humanos que aplican e interpretan tratados y otros instrumentos internacionales para casos concretos (Corte Interamericana de Derechos Humanos). Hay otros organismos de derechos humanos que tambin promueven el respeto por los derechos humanos, pero no son rganos judiciales, como la Comisin Interamericana de Derechos Humanos o los Comits de los distintos tratados de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Si bien no son jurisprudencia tcnicamente hablando, s representan importantes precedentes a seguir y respetar.

UNIDAD II Suspensin de derechos y ncleo duro Si bien, en trminos generales los derechos humanos no pueden ser suspendidos por el Estado, s existen algunas circunstancias muy particulares en que algunos derechos- no todos- podran ser objeto de suspensin temporal. Ello se conoce como estado de excepcin, y en los distintos pases tienen denominaciones diferentes como estado de sitio, estado de emergencia, toque de queda, suspensin de garantas, estado de alarma, estado de guerra, ley marcial, etc. Los operadores de justicia tienen una implicacin activa en los procesos de suspensin de derechos, ya que cuando ella proceda, deber existir una declaratoria legal por parte del Poder Ejecutivo que no puede ser arbitraria ni discrecional. La Administracin de Justicia opera, entonces, como contralor de legalidad de la suspensin de garantas para que sea lo menos invasiva de los derechos de las personas y por el menor tiempo posible. En todo caso, tambin hay principios a respetar para que los estados de excepcin sean acordes con el Estado de Derecho y las regulaciones internacionales en derechos humanos. Principios que garantizan los estados de excepcin: principio de necesidad. Debe ser una medida estrictamente necesaria y tomada como la ltima opcin. principio de legalidad. Debe estar reglado por la Constitucin dentro de un marco de legalidad. principio de amenaza excepcional. No es un instrumento cotidiano o regular, depende de crisis y peligro pblico, como la guerra o el conflicto armado. principio de proporcionalidad. Deben ser medidas ajustadas estrictamente a la circunstancia que la gener. Principio de temporalidad y provisionalidad. Son medidas que permanecern mientras dure la situacin de emergencia, por lo que no pueden ser estados de suspensin indefinida. Principio de proclamacin y notificacin. Los estados de excepcin se deben dar a conocer con debida antelacin y se deben notificar inmediatamente a los Secretarios Generales de la ONU y de la OEA,

sealando tanto las medidas a tomar, las causas y el tiempo por el que estar vigente.

Otra caracterstica fundamental, es que hay un ncleo duro de derechos que NUNCA puede ser suspendido, ni siquiera en estados de excepcin. Todos los sistemas internacionales de proteccin de derechos humanos hacen alusin a una serie de derechos no suspendibles, siendo el sistema interamericano el que tiene ms derechos no suspendibles.

Ncleo duro de derechos no suspendibles conforme a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos No pueden ser objeto de suspensin en estado de emergencia los siguientes derechos: 9 9 9 9 9 9 9 9 9 9 9 derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica derecho a la vida derecho a la integridad personal prohibicin de la esclavitud y servidumbre principio de legalidad y prohibicin de retroactividad de la ley libertad de conciencia y religin proteccin a la familia derecho al nombre derechos del nio derecho a la nacionalidad derechos polticos.

Por va de Opinin Consultiva, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha especificado claramente que tampoco se pueden suspender las garantas judiciales indispensables para la proteccin de los derechos que conforman ese ncleo duro, a saber: 9 el recurso de hbeas corpus (para garantizar la libertad y el paradero de las personas) 9 el recurso de amparo o tutela constitucional (para garantizar los restantes derechos consititucionales diferentes a la libertad).

Prctica

Suponga que usted dirige un operativo policial para atender una situacin de emergencia en su pas por unas inundaciones que requieren una declaratoria de emergencia, incluyendo la suspensin de ciertos derechos constitucionales. Conforme a la lectura de la Constitucin de su pas y el artculo 27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos1, prepare el borrador del Decreto que deber ser enviado a Casa Presidencial para lo pertinente.

Borrador de Decreto de Estado de Emergencia

Antecedentes y motivos que lo justifican (principio de necesidad; principio de amenaza excepcional y principio de proporcionalidad):

Garantas que se restringirn:

Artculo 27. Suspensin de Garantas 1. En caso de guerra, de peligro pblico o de otra emergencia que amenace la independencia o seguridad del Estado parte, ste podr adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social. 2. La disposicin precedente no autoriza la suspensin de los derechos determinados en los siguientes artculos: 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica); 4 (Derecho a la Vida); 5 (Derecho a la Integridad Personal); 6 (Prohibicin de la Esclavitud y Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); 12 (Libertad de Conciencia y de Religin); 17 (Proteccin a la Familia); 18 (Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Nio); 20 (Derecho a la Nacionalidad), y 23 (Derechos Polticos), ni de las garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos. 3. Todo Estado parte que haga uso del derecho de suspensin deber informar inmediatamente a los dems Estados Partes en la presente Convencin, por conducto del Secretario General de la Organizacin de los Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicacin haya suspendido, de los motivos que hayan suscitado la suspensin y de la fecha en que haya dado por terminada tal suspensin.

Territorio que afectar la restriccin:

Tiempo que durar restriccin (no puede ser mayor de_______das):

-Notificacin a los Secretarios Generales de la ONU y de la OEA, sealando tanto las medidas a tomar, las causas y el tiempo por el que estar vigente.

Unidad III Tipologa de derechos humanos Cuando leemos o escuchamos hablar sobre derechos econmicos, sociales y culturales, indefectiblemente se recurre a hacer una forzada referencia a la insistente e inapropiada tendencia a encasillar los derechos humanos por categoras y se les ubica como derechos de segunda generacin por ser derechos de carcter colectivo, en contraposicin de los civiles y polticos. Esa es la histrica clasificacin de los derechos humanos en primera, segunda y tercera generacin. Esta tipologa, si bien es loable para efectos de reconocimiento o positivizacin de los derechos humanos, tiene el agravante de distinguir entre derechos individuales y colectivos en torno a su justiciabilidad, lo cual discrimina a los derechos de la segunda generacin, conocidos como derechos colectivos (derechos econmicos, sociales y culturales), a un estadio de derechos programticos. En cambio, la doctrina de los derechos humanos cada vez se fortalece ms en torno a la indivisibilidad e interrelacin de los derechos humanos. Igualmente, se alega que los DESC son derechos prestacionales en el entendido de que nacen de una situacin de desequilibrio social, por lo que su finalidad es justamente la de buscar un equilibrio basado en el principio de igualdad material, o en el carcter solidario de libertad individual. Suponen, de parte del Estado, una plataforma necesaria que incluye dotacin de presupuesto, reglamentacin de leyes, construccin de infraestructura, contratacin y capacitacin de personal para la instrumentacin de servicios pblicos, etc Sin embargo, desde una perspectiva integral y de indivisibilidad de los derechos humanos, esa distincin no responde a los nuevos desafos y retos que vindican la interrelacin de todos los derechos humanos para dimensionar la visin global del derecho al desarrollo como la realizacin de todos y cada uno de los derechos humanos, con abstraccin de jerarquizaciones instrumentadas en una poca de politizacin e ideologizacin de los derechos humanos. Para efectos didcticos y an, desde el punto de vista histrico, no hay problema en que la enseanza de los derechos humanos utilice aquel esquema tipolgico. Es una cuestin de mtodo. El problema est en que esa clasificacin ha sido utilizada tambin con otros fines que tienden a dar mayor o menor justiciabilidad a unos derechos que a otros. As se dice por ejemplo, que los derechos civiles y polticos o de primera generacin se diferencian de los econmicos, sociales y culturales o de segunda generacin, en que los primeros revisten caractersticas que los hacen ms

fciles de reclamar ante el Estado porque son menos abstractos que los segundos. Es decir, se ha partido de que los derechos civiles y polticos los viola el Estado mediante una accin, a travs de sus agentes o funcionarios, o hasta por actos de particulares en ciertos casos muy calificados, que invaden la esfera de los derechos individuales del ciudadano y le ocasiona algn tipo de perjuicio. Hay, por lo tanto, un perjuicio directo que es lo que permite que haya legitimacin de actuar y reclamar al Estado, ya sea a travs de la vctima de la violacin o de sus familiares. En cambio, se acostumbra decir que los derechos econmicos, sociales y culturales se violan, no por una accin, sino por una omisin de actuar del Estado que no ha provedo de los instrumentos, instituciones, presupuesto o condiciones adecuadas para que estos derechos sean realizables (creacin de escuelas, colegios, hospitales, polticas pblicas, etc.). Estamos hablando de derechos que si bien brindan un beneficio particular, su naturaleza tiende a ser ms colectiva a partir del principio de solidaridad y universalidad. Ejemplo de ello es el derecho a la salud, educacin, cultura, vivienda digna, propiedad colectiva, trabajo y salario digno y justo, etc. Sin embargo, no es absoluto que el Estado solo viole derechos econmicos, sociales y culturales por omisin. Lo hace todos los das por accin, por ejemplo, recortando programas sociales y culturales; disminuyendo el gasto pblico con recortes presupuestarios que perjudican la educacin; emitiendo leyes o medidas administrativas en perjuicio de derechos colectivos de pueblos indgenas o siguiendo pautas globalizantes que desmantelan sectores econmicos completos como el agrcola, sin medidas sociales compensatorias, slo para mencionar algunos ejemplos. Para efectos prcticos, esa clasificacin de los derechos humanos no es viable porque sectoriza y discrimina derechos humanos en funcin de la ideologa1 por una parte, o por el oportunismo poltico para no satisfacer derechos colectivos, disque por su falta de justiciabilidad o por problemas de presupuesto y de recursos humanos. Algn sector de la doctrina llega a cuestionarse la virtualidad jurdica de tales derechos por considerarlos vocaciones a la libertad porque no
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Veamos el aspecto ideolgico y su afectacin a los derechos humanos en detrimento de la universalidad e indivisibilidad de los mismos: Un rgimen centralizado pondr su mejor esfuerzo en proteger derechos colectivos en detrimento de derechos individuales, mientras que un sistema de inclinacin capitalista abogara por la proteccin de derechos individuales como paradigma de la libertad.

definen una libertad presente y se obtienen ms por accin de los gobernantes que por esfuerzo individual. Incluso parten de los siguientes cuestionamientos: Son esos propiamente derechos subjetivos pblicos, en el sentido de que sean oponibles erga omnes y exigibles frente al Estado por medio del recurso de amparo? o, Son meras pretensiones materiales frente al Estado, las cuales slo pueden ser satisfechas en la medida del desarrollo econmico de cada sociedad estatal particular? En este ltimo aspecto, varios autores los consideran como normas programticas cuyos destinatarios son los rganos estatales Entonces, existe un primer gran obstculo hacia el desidertum de la universalidad, indivisibilidad e integralidad de los derechos humanos. Pero como lo ideolgico es poltico, desde una perspectiva jurdica, no podemos deslindar y sacrificar unos derechos humanos en beneficio de otros. En otras palabras, al margen de los antagonismos descritos, los derechos humanos no pueden verse a partir de clasificaciones rgidas que los colocan en compartimentos estancos.2 La forma de entender el fenmeno no puede ser otra que ver los derechos humanos desde el contorno de su indivisibilidad y universalidad. No obstante, incluso desde un escenario de visin programtica de los DESC, existen mecanismos dispuestos por la justicia constitucional para exigir al Estado su cumplimiento. Hacia el rompimiento del paradigma tipolgico de los derechos humanos Con el fin de iniciar el resquebrajamiento del discurso de las tipologas de los derechos humanos, se debe partir de una definicin de derechos humanos relativamente vlida para todo el mundo en la que no debe haber

El ExPresidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Rodolfo Piza Escalante (QDDG), siempre con sus visionarias posiciones, deca hace ms de 20 aos en la Opinin Consultiva OC-4, lo siguiente: ... la distincin entre derechos civiles y polticos y derechos econmicos, sociales y culturales, obedece meramente a razones histricas y no a diferencias de naturaleza jurdica de unos y otros; de manera que, en realidad, lo que importa es distinguir, con un criterio tcnico jurdico, entre derechos subjetivos plenamente exigibles, valga decir, exigibles indirectamente, a travs de exigencias positivas de carcter poltico o de presin, por un lado, y de acciones jurdicas de impugnacin de lo que se les oponga o de lo que los otorgue con discriminacin. Los criterios concretos para determinar en cada caso si se trata de unos u otros derechos son circunstanciales e histricamente condicionados, pero s puede afirmarse, en general, que cuando quiera que se concluya en que un determinado derecho fundamental no es directamente exigible por s mismo, se est en presencia de uno al menos exigible indirectamente y de realizacin progresiva. Propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin. Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984. Voto Separado. Punto 6.

divisiones de derechos en trminos de su proteccin, an cuando es evidente que fueron creadas por razones polticas o de oportunidad. Es la Declaracin de Tehern, de 1968, en ocasin de la Conferencia Internacional de Derechos Humanos, la que los defensores de la indivisibilidad de los derechos humanos generalmente toman como punto de partida para desarrollar esa teora, especficamente sobre la base siguiente: Como los derechos humanos y las libertades fundamentales son indivisibles, la realizacin de los derechos civiles y polticos sin el goce de los derechos econmicos, sociales y culturales resulta imposible. 3 Sin embargo, desde antes, con la internacionalizacin y universalizacin de los derechos humanos, la cual podemos ubicar despus de la Segunda Guerra Mundial, concretamente con la promulgacin de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos es que podemos ver, sin mayor esfuerzo, que no haba tal separacin de derechos. En el sistema regional interamericano el fenmeno, adems de haberse anticipado unos meses con la promulgacin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, sigue la misma frmula e inclusive vemos cmo el elenco de derechos promulgados est totalmente entremezclado entre civiles y polticos y econmicos, sociales y culturales. No hay distinciones, son enunciados paralelos. Es ms bien cuando las Naciones Unidas inician el proceso de instrumentacin de la Declaracin Universal que se da un proceso regresivo en cuanto a la indivisibilidad de los derechos humanos cuando, en 1966, se crean los Pactos de Derechos Civiles y Polticos y de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ambos con diferentes mecanismos y rganos de proteccin. El panorama poltico era de vigencia plena de la Guerra Fra y, por ende, la ideologizacin de los derechos humanos era la pauta. Igual suerte corri el sistema interamericano: La Convencin Americana sobre Derechos Humanos protege, en lo sustancial, derechos civiles y polticos y nicamente dej un artculo para referirse a los derechos econmicos y sociales (artculo 26)4.
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Conferencia Internacional de Derechos Humanos de Tehern. Proclamacin final, artculo 13. Artculo 26: Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econmicas,

Esa disposicin, precaria si se quiere, llev a la creencia generalizada de decir que la Convencin Americana nicamente protege derechos civiles y polticos y que, por lo tanto, era necesario crear un Protocolo a la misma para llenar dicho vaco. El resultado es, como se sabe, el Protocolo de San Salvador. Ms importante que buscar medidas o nuevos instrumentos de implementacin de los derechos civiles y polticos para relacionarlos con los econmicos, sociales y culturales, recurriendo incluso a portillos legales vlidos como el derecho a la no discriminacin, es entender que la indivisibilidad de los derechos humanos es una realidad que trasciende esas tipologas implantadas. Y la mejor forma de observar ese fenmeno integrador, es mediante ejemplos que pueden clarificar la situacin, antes que recurrir a teorizaciones jurdicas que, muchas veces, no terminan de convencer a los cmodos detractores de la indivisibilidad, que por cierto, nunca se presentan como tales, sino como los desarrolladores de los derechos programticos. Iniciemos con un derecho individual clsico: el derecho a la propiedad. Para empezar, ya podemos tener problemas con su clasificacin debido a que puede ser tanto un derecho de la primera generacin, como un derecho econmico, social y hasta cultural, tratndose de su naturaleza tambin colectiva. Precisamente, dentro del contexto actual de niveles preocupantes de marginacin de sectores incluso agrcolas, el derecho a la propiedad se levanta como una contribucin para la consecucin de la paz y desarrollo econmico y social de un Estado, o bien, a la inversa, su no reconocimiento como factor colectivo de desarrollo humano, podra ser un detonante de insatisfaccin de consecuencias inconmensurables. Vemos tambin cmo el derecho a una vivienda digna no es algo abstracto o una posibilidad remota, sino que forma parte integrante del derecho a la propiedad individual y el no poder gozar de ella va a repercutir en una privacin de otros derechos fundamentales como la libertad y la seguridad de la persona. As por ejemplo, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU estableci en un Caso contra Panam que la existencia de desalojos compulsivos, no solo violaba el derecho a una

sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por va legislativa y otros medios apropiados.

vivienda adecuada, sino el derecho de los habitantes a su privacidad y a la seguridad de su hogar.5 Continuemos el ejercicio con otro derecho fundamental: el derecho a la vida. Hay una nueva tendencia a considerar el derecho a la vida como un concepto mucho ms amplio y general que aquel que lo consideraba el fundamento de todos los dems derechos. Se trata ms bien de ver el derecho a la vida como parte integrante de todos los derechos que son esenciales para garantizar el acceso de todos los seres humanos a todos los bienes, incluyendo la posesin legal de los mismos, en el tanto sean necesarios para el desarrollo de una vida plena en trminos de dignidad y calidad de vida. El derecho a la vida no slo se viola mediante el acto fsico de extinguir la existencia de alguien. Hay otras formas de hacerlo que tienen que ver con la restriccin o la imposibilidad de tener una vida digna. Es, por lo tanto, tambin un derecho prestacional. As lo ha visto la Corte Interamericana al resolver un caso contencioso en perjuicio de nios de la calle: El derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce es un prerrequisito para el disfrute de todos los dems derechos humanos. De no ser respetado, todos los derechos carecen de sentido. En razn del carcter fundamental del derecho a la vida, no son admisibles enfoques restrictivos del mismo. En esencia, el derecho fundamental a la vida comprende, no slo el derecho de todo ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se le impida el acceso a las condiciones que le garanticen una existencia digna. Los Estados tienen la obligacin de garantizar la creacin de las condiciones que se requieran para que no se produzcan violaciones de ese derecho bsico y, en particular, el deber de impedir que sus agentes atenten contra l.6

Y ms adelante agreg: A la luz del artculo 19 de la Convencin Americana la Corte debe constatar la especial gravedad que reviste el que pueda
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Cf. Observaciones finales del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. UN doc. E/1992/23.prr 135. 6 Corte I.D.H., Caso Villagrn Morales y otros (Caso de los Nios de la Calle), Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C No. 63, prr. 144.

atribuirse a un Estado Parte en dicha Convencin el cargo de haber aplicado o tolerado en su territorio una prctica sistemtica de violencia contra nios en situacin de riesgo. Cuando los Estados violan, en esos trminos, los derechos de los nios en situacin de riesgo, como los nios de la calle, los hacen vctimas de una doble agresin. En primer lugar, los Estados no evitan que sean lanzados a la miseria, privndolos as de unas mnimas condiciones de vida digna e impidindoles el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad7, a pesar de que todo nio tiene derecho a alentar un proyecto de vida que debe ser cuidado y fomentado por los poderes pblicos para que se desarrolle en su beneficio y en el de la sociedad a la que pertenece. En segundo lugar, atentan contra su integridad fsica, psquica y moral, y hasta contra su propia vida.8 La marginacin extrema de las personas, o peor an, de grupos ya de por s vulnerables, hacen insostenible la posicin de que los derechos econmicos, sociales y culturales son un deber ser o normas meramente programticas. Tan grave es la violacin de derechos individuales como de derechos colectivos y la no realizacin de unos u otros hacen que el derecho al desarrollo tampoco sea viable porque la vida digna a que todos aspiramos no puede seguirse sosteniendo a partir de un desidertum que se cree irrealizable y utpico. Todo debe enfocarse hacia la desmitificacin de una vez por todas de los derechos econmicos, sociales y culturales. Y quienes deben empezar son los mismos rganos de proteccin internacional que, an cuando se consideran partidarios de la indivisibilidad, en la prctica, en el caso concreto, no se atreven del todo a interpretar el Derecho como responde, en favor de la vctima de violaciones a los derechos humanos y a la norma que ms le beneficie (principio pro persona humana enunciado en el artculo 29 de la Convencin Americana). En conclusin, podemos decir que la indivisibilidad de los derechos humanos y la integracin e interdependencia de los civiles y polticos con los econmicos, sociales y culturales son parte de la civilizacin moderna en trminos de alcanzar un pleno desarrollo humano. Podemos decir por ejemplo, que no slo se viola la libertad de la persona cuando se la ataca
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Convencin sobre los Derechos del Nio, Prembulo, prr. 6. Ibid, prr. 191.

fsica o moralmente sino tambin cuando se le priva de los medios de vivir con dignidad y se le niegan los requisitos materiales que le son indispensables para la plenitud de su existencia.