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CAPITULO V SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL LIBRO: DERECHO MERCANTIL AUTOR: ROBERTO MANTILLA MOLINA SECCION I.

SUJETO MERCANTIL ACCIDENTAL Son sujetos del derecho mercantil los que realizan accidentalmente actos de comercio (ART 4) como los comerciantes (ART 3), toda persona que tiene capacidad de ejercicio de derecho civil la tiene tambin para realizar por si misma actos de comercio. Sin embargo, algunos de estos actos no pueden celebrarse bajo cumplir con ciertos requisitos, en todo caso que no exista una disposicin legal los actos de comercio pueden ser celebrado por cualquier persona fsica no incapacitada civilmente. ACTOS REALIZADOS POR REPRESENTANTES DE INCAPACITADOS Un fin perseguido por las normas civiles es la atribucin de quienes ejercen la patria potestad y de los tutores en lo que respecta al patrimonio de los incapaces puesto bajo su guarda, es la conservacin de dicho patrimonio y no su incremento. De aqu se sigue que no ha de exponerse los bienes del incapaz al riesgo que acompaa siempre a la especulacin mercantil, que podrn celebrarse en su nombre los actos cuya mercantilidad depende de la intencin con que se realizan. El Cdigo Civil prev la venta de ttulos valor, y autoriza a quienes ejercen la patria potestad y a los tutores, sin necesidad de autorizacin judicial, al precio de plaza del da en que se efecte. El tutor por autorizacin judicial, puede obtener prestamos a nombre de pupilo, por mayora de razn, podr obtenerlos los que ejercen patria potestad. Si el representante del incapaz deposita dinero de su pupilo en un banco, realiza acto de comercio, y lo9 mismo si dispone por medio de cheques del dinero depositado. Con dichos ejemplos antes propuestos hay actos absolutamente mercantiles que pueden ser celebrados en nombre de un incapaz, por sus representantes legales. Tambin los actos cuya mercantilidad resulta de su objeto, pueden ser realizados a nombre y por cuenta del incapaz. PERSONAS MORALES Un anlisis similar mostrara que las personas morales no comerciantes pueden realizar actos de comercio, siempre que lo contrario no resulte de la ley o acto constitutivo que regula el funcionamiento de la persona moral de que se trata, o que su realizacin no sea incompatible con los fines de la propia persona moral. EFECTOS DE LOS ACTOS DE COMERCIO ILEGALMENTE CELEBRADOS Si el representante del incapaz ejecutara un acto de comercio que exceda de sus

facultades, tal acto seria nulo, como contario a una ley prohibitiva, igual nulidad afectara al acto realizado por el representante de una persona moral ejecutara al acto de comercio en contravencin de la ley. SECCION II. LOS COMERCIANTES INDIVIDUALES CAPACIDAD PARA SER COMERCIANTE Se podran pretender deducir que solo las personas que tienen capacidad legal para ejercer el comercio pueden ser comerciantes, pero esto seria una idea errnea con la que solo las personas que tiene capacidad legal para realizar actos jurdicos pueden ser propietarias. Y es que efectivamente, debe distinguirse entre capacidad para ser comerciante y capacidad para actuar como comerciante. La primera, la capacidad para ser comerciante, la tiene, cualquiera persona, sin que a ella obsten las incompatibilidades y prohibiciones que la ley establece tomando en consideracin la persona misma del presunto comerciante; en cuanto a la capacidad para ejercer el comercio, es preciso distinguir la situacin del mayor de edad que no ha sido declarado en estado de interdiccin, que la tiene y la situacin de los incapacitados y de los emancipados. INCAPACITADOS Son incapacitados los menores de edad no emancipados, los sordomudos, los locos, los ebrios y los afectos a drogas, enervantes y no pueden realizar clidamente actos jurdicos. Sin embargo, los incapacitados sern comerciantes si, por medio de sus representantes legales, explotan una negociacin mercantil problema cuya resolucin encuentra base en el articulo 556 del C.C., que a la letra dice: si el padre ola madre del menor ejercan algn comercio o industria, el juez, con dos peritos, decidir si ha de continuar o no la negociacin; ah no ser que los padres hubieren dispuesto algo sobre este punto. El texto del articulo 556 es susceptible de interpretacin extensiva; es evidente que no solamente ha de aplicarse al menor, sino a cualquier incapacitado a quien sus padres dejen por herencia una negociacin mercantil; as la norma contenida en el citado articulo puede formularse diciendo que si el incapacitado adquiere a titulo gratuito una negociacin, o si es declarado en estado de interdiccin el titular de una, el juez decidir si ha de continuar su explotacin. Debe advertirse que el representante legal del incapacitado puede asumir la funcin de dirigir personalmente la negociacin, o puede confiarla a un tercero; resta decir que el status de comerciante acarrea consecuencias no solo de orden civil, sino penal. EMANCIPACION Hasta 1970, el cdigo de comercio contena disposiciones que permitan al emancipado,

mayor de 18 aos, ejercer por si mismo el comercio; el 27 de enero de este ao se publico un decreto del Congreso Federal que deroga los articulo 6 y 7 del Cdigo de Comercio de manera que, los emancipados no pueden ejercer el comercio, para lo cual se requiere, conforme al articulo 5, ser hbil para contratar y obligarse, conforma a la leyes comunes. Aunque la derogacin de los mencionados preceptos no tiene exposicin de motivos, es muy probable que sea consecuencia de las reformas al Cdigo Civil del Distrito Federal en virtud de las cuales se fijo en 18 aos la mayora de edad; y esta a su vez es de suponerse motivada por la circunstancia de que a dicha edad se concede, la ciudadana. El Cdigo Civil establece dos casos de emancipacin parcial: respecto a los bienes que el menor haya adquirido con su trabajo respecto de aquellos cuya administracin le haya sido confiada por el padre. Con mayo evidencia se ven los efectos mercantiles de la emancipacin parcial en el caso de que entre los bienes para cuya administracin este Facultado el menor, por la ley o por la voluntad paterna, se encuentre una negociacin mercantil. MUJER CASADA Los primitivos artculos 8 a 11 del Cdigo de Comercio estableca restricciones a la capacidad de la mujer casada para ser comerciante, por un decreto publicado en el Diario Oficial de 6 de enero de 1954, se derogaron los artculos 8, 10 y 11 del Cdigo de Comercio. Como articulo 9 se incluyo el siguiente texto: tanto el hombre como la mujer casados, comerciantes, pueden hipotecar sus bienes races para seguridad de sus obligaciones mercantiles, y comparecer en juicio sin necesidades de licencia del otro cnyuge, cuando el matrimonio se fija por el rgimen de separacin de bienes. La reforma del artculo 9 fue innecesaria, hubiera sido mucho mejor derogarlo, y dejar a la legislacin civil el cuidado de fijar las facultades patrimoniales de los cnyuges; la redaccin literalmente entendiendo en el prrafo primero, significara que un cnyuge puede comparecer en juicio sin necesidad de licencia de otro, solo si el matrimonio se rige por separacin de bienes en cuanto al segundo prrafo restringe indebida y exageradamente las facultades del cnyuge comerciante, al no permitirle grava los bienes propios, por otra parte, habr que entender la norma contenida, regencia a los bienes inmuebles, como porque resultara absurdo requerir el consentimiento o licencia del otro cnyuge y al mismo tiempo considerar que el cnyuge comerciante puede enajenarlos. Y ms absurdo aun seria pensar que no puede enajenar bienes muebles que forman la negociacin pues entonces el precepto equivaldra a prohibir que quienes estuvieran casados bajo el rgimen de sociedad conyugal ejercieran individualmente el comercio. Entonces se sugiere una difcil resolucin conforma al derecho: cuales son los bienes con que se responde de las dems contradas por la mujer comerciante, en la hiptesis de que el marido, y no ella, sea el administrador de la sociedad conyugal, conforme a las respectivas capitulaciones matrimoniales.

INCOMPATIBILADES Y PROHIBICIONES Es frecuente en las leyes extranjeras la incompatibilidad entre ser comerciante y ejercer el comercio, el Cdigo de la materia solo establece un caso de incompatibilidad para el comercio: la corredura. La ley de Notariado para el Distrito Federal declara: las funciones del notariado son incompatibles con el ejercicio de la profesin de comerciante tampoco pueden ejercer el comercio por cuenta propia los agentes aduanales. Cualquier otra profesin o cargo no impide en Mxico ser comerciante. Durante la colonia, si exista incompatibilidad entre el comercio y el ejercicio de ciertas funciones publicas, impidiendo ser comerciantes a los religiosos, jueces y empleados de hacienda; tales disposiciones se consideraron vigentes aun despus de consumada la independencia. Actualmente, el articulo9 24 de la Ley Orgnica de los Tribunales del Fuero Comn del D.F. hace incompatible el desempeo de los puestos judiciales con el carcter de comisionistas, no con el de comerciante propiamente tal. Violar normas como el citado articulo 24 puede dar lugar a la aplicaron de sanciones disciplinarias, incluso la destitucin. El Cdigo de Comercio contiene dos prohibiciones para ser comerciante: a los quebrados que no hayan sido rehabilitados y a los reos de delitos contra la propiedad. as mismo para todo extranjero que se encuentre en Mxico se har acreedor a el articulo 13 del Cdigo de Comercio que declara enfticamente que los extranjeros sern libres para ejercer el comercio segn lo que se hubiere convenido en los tratados con sus respectivas naciones, y lo que dispusieren las leyes que arreglen los derechos y obligaciones de los extranjeros, por consiguiente el inmigrante con residencia legal en el pas durante cinco aos, podr dedicarse a cualquier actividad licita con las limitaciones que imponga la Secretaria de Gobernacin de acuerdo con el reglamento y con las dems disposiciones aplicables por tanto, podr ejercer el comercio y adquirir la calidad de comerciante. EFECTOS DE LAS INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES Ni la incompatibilidad ni la prohibicin impiden el status jurdico de comerciante. Los corredores que se dedican al comercio deben ser destruidos y su quiebra se considera fraudulenta. El extranjero que viole las limitaciones al ejercicio del comercio, ser sancionado administrativamente. Ninguna sancin se encuentra en nuestras leyes para los que ejercen el comercio despus de haber sido condenados por delitos contra la propiedad, sin embargo, en la propia prohibicin podra fundarse la negativa para admitir en la Cmara de Comercio a quien intentara violarla, que se vera as impedido de cumplir con la obligacin legal de inscribirse en dicha Cmara. Las anteriores consideraciones permiten sealar las diferencias que existen entre incapacidad, incompatibilidad y prohibicin para el comercio. La incapacidad lo es solo de ejercicio, pues toda persona puede llegar a ser comerciante mediante actos de sus representantes legales. La incompatibilidad y la prohibicin se

refieren al carcter mismo de comerciante; no es lcito dedicarse al comercio por medio de representante, ni al fallido que no ha sido rehabilitado, ni al mero inmigrante, etc. El afecto por la incapacidad de ejercicio no puede, por actos propios, adquirir la calidad de comerciante. La incompatibilidad y la prohibicin pueden distinguirse entre si en cuanto aquella, por derivar de la profesin de la persona, depende de la voluntad de sta hacerla cesar, abandonando dicha profesin antes de dedicarse al comercio. Despus de haber aceptado la doctrina que distingue la incapacidad para el ejercicio del comercio, de las incompatibilidades y prohibiciones para ser comerciante, TENA la abandono, basndose en el artculo 8 del cdigo civil declara la nulidad de los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas. Por otra parte, el propio Tena, reconoce que la ley mercantil no prohbe los actos de comercio, sino el hacer de ellos la ocupacin ordinaria; ahora bien, este articulo solo habla de nulidad de actos, no de nulidad de profesiones, concepto ininteligible que supone, aun sin utilizarlo expresamente. ADQUISICION DE CARCTER DE COMERCIANTE El individuo que tiene la capacidad requerida adquiere la calidad de comerciante cuando hace del comercio su ocupacin ordinaria, segn reza la fraccin I del artculo 3, la doctrina mexicana ha considerado que la expresin hacer del comercio su ocupacin ordinaria. As se emprender el anlisis de los requisitos necesarios para que las personas legalmente capacitadas para ello adquieran el carcter de comerciantes. REQUISITOS DEL EJERCICIO DE ACTOS DE COMERCIO En primer lugar, hay que excluir los actos absolutamente mercantiles, de su funcin econmica, para no atender sino a la forma misma de la realizacin, al mero hecho de su coincidencia con determinados tipos jurdicos. Tampoco los actos cuya mercantilizad resulta del objetivo, tienen la virtud de convertir en mercader a quien los practica. Deben excluirse, aquellos actos cuya comercialidad viene de su conexin con otros reputados mercantiles, pues si por su carcter accesorio reciben el carcter mercantil del acto que en si mismo es comercial, ste no tiene fuerza suficiente para imprimir su huella al sujeto que realiza el acto conexo y atribuirle carcter de comerciante. Si, adems, se excluyen los actos de comercio por el sujeto, que presuponen casi siempre la existencia de un comerciante, quedan solo, como actos que pueden impartir tal carcter, aquellos cuya comercialidad proviene de la intencin: las adquisiciones como propsito de enajenar o alquilar para obtener lucro, y los actos de empresa. La doctrina tradicional no acierta a explicar con claridad porqu unos actos confieren el carcter de comerciante, y otros carecen de tal virtud. La falta de un criterio general para sealar los actos que pueden imprimir al sujeto el estado de comerciante, es una primera razn para abandonar la doctrina que pretende que la fraccin I del artculo 3 debe entenderse como si dijera ejercicio efectivo de actos de comercio.

REQUISITO DE LA OCUPACION ORDINARIA Qu debe entenderse por ocupacin ordinaria? No es necesario para que sta exista, que absorba por completo la actividad del individuo o que consagre a ella todo su patrimonio. Ni siquiera se exige para adquirir la calidad de comerciante que la ocupacin en el comercio sea la principal, basta ocuparse en l de manera accesoria, con tal que sea ordinaria; para que se cumpla el requisito de la ocupacin ordinaria en el comercia; es suficiente, la reiteracin de actos mercantiles para conferir la calidad de comerciante. Esta es la doctrina tradicional, pero no esta exenta de dificultades. En efecto, no es fcil precisar cuando la reiteracin de los actos de comercio llega a conferir el carcter del comerciante. SUPESTO REQUISITO DEL EJERCICIO EN NOMBRE PROPIO Algunos autores sealan como requisito para adquirir el carcter de comerciante el celebrar los actos en nombre propio. Pero en realidad las reglas de la representacin no sufren ninguna excepcin en este caso: quien acta en nombre propio adquiere por si mismo el carcter de comerciante. As mismo el que obra por cuenta ajena, pero en nombre propio, tambin es comerciante, y no lo ser en cambio aquel cuya cuenta obra, pero sin que su nombre figure en el comercio. De lo dicho resulta que no sern comerciantes en sentido jurdicos, aun cuando se les denomine as vulgarmente, los agentes y dems altos funcionarios de sociedades, ya que ejercen el comercio en representacin de ellas, y sopor si mismos. EL ESTADO DE COMERCIANTE EN FUNCION DE LA NEGOCIACION MERCANTIL La doctrina que toma como fundamento el acto de comercio para trazar la figura del comerciante no tiene su abono un texto legal expreso. El cdigo mexicano para enumerar los actos de comercio se inspiro en el italiano, limitndose a muchas fracciones, pero para definir al comerciante individual emplea una formula propia, tomando como modelo el cdigo espaol. Aunque la interpretacin que da el Art. 1 del cdigo espaol, ahora se entiende a calificar como comerciante a quien es empresario. Pero es indudable que el texto legal no hace depender de los actos de comercio el carcter de comerciante, y el intrprete de la ley mexicana goza de una libertad de la que no disfrutan. As mismo en el artculo 3 se encontrara el concepto de comerciante, que lo descansando en el supuesto de que el comerciante es titular de una negociacin, bien se le llame as, a los establecimientos mercantiles, empresas, almacn, tienda, casa de comercio, etc. Las dificultades que surgen cuando se parte del acto de comercio para llegar a delinear la figura del comerciante, desaparecen con la interpretacin propuesta, es el hecho objetivo de tener una negociacin lo que engendra el estado de comerciante, cualesquiera que sean los actos que realiza, cualesquiera que sean las otras actividades a que se dedique

la misma persona. SECCION III LAS PERSONAS MORALES COMERCIANTES LAS SOCIEDADES MERCANTILES Las personas morales organizadas conforme a alguno de los tipos de sociedades mercantiles tienen la consideracin legal de comerciante, e independientemente de la nacionalidad que las propias sociedades se atribuyan. Una sociedad que realice esta hiptesis, habra de considerarse como una sociedad mercantil irregular y atribursele el carcter de comerciante, sujetndola eventualmente a las sanciones correspondientes. LAS SOCIEDADES AUTORIZADAS Y CONSECIONARIAS Para dedicarse a la actividad de asegurador y para ser empresario de finanzas, precisa obtener autorizacin de la Secretaria de Hacienda que ejerce vigilancia sobre las instituciones de ambas clases a travs de la Comisin Nacional de Seguros y Fianzas. Estn sujetos a concesin el ejercicio de la banca, las bolsas de valores, las instituciones para el depsito de valores; estn sujetos a autorizacin los almacenes generales de depsito, las arrendadoras financieras, las empresas de factoraje financiero, etc. Requiere propiamente concesin el funcionamiento de una negociacin minera, en cuanto los minerales son bienes de dominio directo de la Nacin, e igualmente, empresas que explotan vias de comunicacin. Sin embargo ni el carcter de servicio pblico ni la intervencin del Estado para autorizar su funcionamiento pueden hacer perder su carcter de comerciante a las sociedades mercantiles consagradas a las actividades mencionadas. LAS SOCIEDADES DE INTERES PBLICO Una ley en 1934 creo un nuevo tipo de sociedad; la de responsabilidad limitada e inters publico, cuyas actividades como dice su nombre son de inters publico y particular conjuntamente segn establece el Art. 1 de esta ley. Pero como su Art. 5 sujeta a estas sociedades al rgimen de mercantiles, es indudable que tambin tienen el carcter de comerciantes. LAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA La doctrina llama sociedades de economa mixta a aquellas en que el estado tiene participacin, la ley para el control de los organismos descentralizados y empresas de participacin estatal denomina empresas de participacin estatal a las que doctrinalmente suelen ser conocidas como sociedades de economa mixta. Desde el momento en que adoptan un tipo mercantil, debe considerrseles como comerciantes, aun cuando en muchas ocasiones sean de inters publico los fines que persigan.

LOS CONSORCIOS DE SEGUROS Y DE FIANZAS Las leyes institucionales de seguros y fianzas prevn la existencia de consorcios formados por las instituciones que parecen ser dotados de personalidad jurdica, pues tienen la funcin de actuar a nombre y por cuenta de quienes los constituyen con objeto de prestar a cierto sector de la actividad econmica n servicio de seguros y fianzas de manera sistemtica. LOS SERVICIOS PUBLICOS DESCENTRALIZADOS Basndose en el Art. 3 constitucional, el Estado impartir educacin primaria, secundaria y normal, y que los particulares podrn hacerlo nicamente con autorizacin de aquel como un servicio publico descentralizado por colaboracin el que prestan las instituciones dedicadas a la enseanza. Por lo contrario, no pueden reputarse comerciantes a aquellas personas de derecho pblico que desempean un servicio pblico descentralizado, concretamente, la universidad nacional, los ferrocarriles nacionales de Mxico, petrleos mexicanos, etc. No puede desconocerse la similitud de la estructura y de la funcin econmica de tales entidades y las de una negociacin mercantil, la diferencia es la circunstancia del acto que realizan. LOS SINDICATOS El articulo 249 de la Ley Federal del Trabajo que prohbe a los sindicatos ejercer la profesin de comerciante con nimo de lucro. No podrn ejercer el comercio, pero si podrn ejecutar actos de comercio, como la aceptacin o endoso de una letra de cambio y no habra motivo para prohibir estos actos a los sindicatos. La ley trato de evitar que los sindicatos se transformaran en comerciantes, porque seria desnaturaliza su funcin, porque no ofrecen las garantas que exigen las leyes mercantiles.