5.

- Resea sobre la evolucin del derecho concursal: en roma antigua, la responsabilidad era personal; el deudor moroso era considerado delincuente; el acreedor tenia derecho a detener a su deudor y adjudicarlo para venderlo como esclavo; el acreedor tenia derecho inclusive de matar a su deudor; en el ao 300 a.c. (antes de cristo), empieza el sistema de ejecucin patrimonial; se facilita al deudor ofrecer todos sus bienes al acreedor; los mecanismo de pago se van humanizando; la quiebra nace en la edad media debido a la gran actividad comercial. 6.- Evolucin del marco legal peruano: ley procesal de quiebra (ao 1932 a 1993); proceso a cargo de una autoridad judicial; el objetivo era realizar un proceso con los bienes del deudor, para pagar su deuda; se privilegiaba al acreedor individual en iniciar un proceso en quiebra; la quiebra era una opcin para resolver la insolvencia; ley de reestructuracin empresarial 19931996; ley de reestructuracin patrimonial 1996-2002; ley general del sistema concursal 2002 a la fecha; tramita a cargo de una autoridad administrativa en el Per es INDECOPI; la decisin sobre el destino del patrimonio del deudor la adopta la junta de acreedores.

La legislacin peruana en materia concursal. Aspectos conceptuales. El tema concursal ha sido de tratamiento del Derecho desde el mundo antiguo, primero a travs de los Estatutos en las denominadas culturas antiguas, luego los concordatos en las Corporaciones medioevales, para ingresar a la codificacin con Napolen y contemporneamente adquirir una vigencia inusitada. La legislacin peruana, conforme se glosar en los siguientes temas, si bien no ha sido prolfica al respecto, pero ha mantenido una lnea con ms o menos coherencia, pasando del enfoque tuitivo de la Empresa hacia la defensa de los acreedores de la empresa debido a la reciente significacin ha adquirido este aspecto, sobre todo considerando los efectos den diversos agentes, dada la intervinculacin y concatenacin del tema concursal. Entre nosotros, no slo en lo fundamental sino tambin en toda la perspectiva de los rocedimientos, este tpico se ha redactado siempre de manera integral, deviniendo de un enfoque orientado a salvar las unidades productivas y/o de comercializacin hacia otro en el que de lo que se trata es ms bien de proteger a los acreedores, dado que la finalidad principal del tema concursal es esta ltima a tenor de la reciente doctrina internacional. Antecedentes del Sistema Concursal en el Per desde el ao 1992 En el Per, la evolucin de legislacin en materia concursal, presenta la siguiente dinmica: - La Ley Procesal de Quiebras, Ley N 7566, emitida en el ao de 1932 a 1933, que establece que el proceso concursal est a cargo de la autoridad judicial, siendo su objetivo realizar un proceso a cargo de una autoridad judicial, con los bienes del deudor, para pagar su deuda; se privilegiaba al acreedor individual en iniciar un proceso de quiebra.

Las normas del Sistema Concursal, vigentes en el Per desde el ao de 1992, es una alternativa para que las empresas viables que enfrentan problemas econmicos de diverso origen tengan la posibilidad de seguir en el mercado, va reestructuracin. En los ms de diez aos de vigencia del sistema han pasado por l ms de 3 000 empresas, con cerca de 500 000 trabajadores involucrados y deudas de ms de 2.5 mil millones dlares; empresas de todos los sectores econmicos y de diferente tamao, desde empresas unipersonales a sociedades annimas; de variados niveles de endeudamiento y de razones diversas de orden coyuntural o estructural. Los procedimientos de insolvencia han sido diseados para fortalecer el patrimonio de las empresas que se encuentran frente a un difcil panorama econmico, debido a la reduccin de la demanda de sus productos o servicios, o al aumento de su cartera pesada por falta de pago de sus clientes; lo que las conduce a enfrentar problemas de liquidez para cumplir con las obligaciones asumidas frente a sus proveedores y trabajadores. Para estos efectos en la actualidad, los empresarios tienen la opcin de acogerse a alguno de los procedimientos establecidos en la Ley, Procedimiento Concursal Preventivo o Procedimiento Concursal Ordinario, segn las dimensiones de la crisis por la que est atravesando. En estos procesos, las principales decisiones son tomadas y promovidas por los propios acreedores en coordinacin con las empresas, asumiendo el Estado, a travs del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual (INDECOPI), un rol supervisor de la legalidad de los procesos. 2. LA LEY DE REESTRUCTURACIN EMPRESARIAL. DECRETO LEY N. 26116 La Ley Reestructuracin Patrimonial N. 26116, promulgada el 28/12/92, no slo derog la antigua Ley Procesal de Quiebras N. 7566, vigente desde el ao 19321, sino que transform la visin que hasta entonces se tena del Sistema Concursal en el Per; adecundolo a las necesidades de nuestra economa nacional y a los cambios producidos en el contexto internacional. En ese sentido, dicha Ley no slo trajo consigo el concepto insolvencia, dejando de lado la institucin de la quiebra, sino que, principalmente introdujo las siguientes innovaciones: "Desjudicializ" los procedimientos concursales. Puso la decisin sobre el destino de la empresa en manos de una junta de Acreedores. Incentiv la reestructuracin econmica y financiera de las empresas viables. Defini que la liquidacin ordenada del patrimonio insolvente es un procedimiento extrajudicial. De esta manera, se privilegi la accin colectiva de los acreedores frente a la accin individual, procurando otorgar dentro de esta nueva concepcin de derecho concursal, los instrumentos legales y financieros tendientes a una reestructuracin, en tanto exista viabilidad econmica del patrimonio insolvente de la empresa. En ese sentido, se pasa de la intervencin estatal traducida en las acciones de los jueces y sndicos de quiebras, en el procedimiento regulado por la

Ley N. 7566, a la participacin privada de los agentes econmicos va las Juntas de acreedores. No obstante, estas nuevas orientaciones establecidas en la Ley de Reestructuracin Empresarial, en la prctica no tuvo los resultados esperados. 3. LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL. DECRETO LEGISLATIVO N. 845 El Decreto Legislativo N. 845, promulgado el 21 de septiembre de 1996, estuvo orientado a fortalecer los avances desarrollados con la aplicacin del Decreto Ley N. 26116, abordando importantes objetivos en el Sistema Concursal; tales como: La reduccin de las dificultades de negociacin y costos de transaccin con la finalidad de arribar a acuerdos plurilaterales. Evitar la depreciacin del patrimonio de los deudos insolvente con las acciones ejecutivas de cobro, para lo cual se otorga una "coraza protectora" bastante eficaz a dicho patrimonio. La conservacin de empresas viables o la salida ordenada y equitativa para los acreedores de aquellas que no lo son. El respeto del derecho de los acreedores a travs de sus acciones colectivas en las Juntas de Acreedores y la facultad del control ex ante y ex post otorgadas a la autoridad concursal. Y el reordenamiento del mercado y de sus propios agentes a travs de las decisiones tomadas dentro del concurso. En esta norma, el procedimiento de insolvencia no es visto como una sancin a la empresa insolvente, sino como una apertura a un marco de negociacin que permita corregir la crisis de las empresas entendida como una segunda oportunidad al patrimonio en dificultades econmicas 2. En ese sentido, el procedimiento de insolvencia no es ms un sinnimo de bancarrota o de quiebra, es diametralmente distinta a estas nociones, por cuanto deja de lado el sentido punitivo y potencia el fortalecimiento patrimonial en procura de la conservacin viable y, con ello, la ms eficiente proteccin del crdito. A estos objetivos delimitados en la ley de Reestructuracin Patrimonial se uni otro no menos importante, relativo a la prevencin de la crisis y a los mecanismos y beneficios posibles de ser utilizados en hiptesis distintas al ya mencionado estado de insolvencia, dado a travs del Procedimiento Simplificado y del Concurso Preventivo. No obstante lo anterior, la demanda y complejidad de los casos presentados ante el INDECOPI hizo necesaria la promulgacin de la Ley de Fortalecimiento de Reestructuracin Patrimonial, Ley N. 27146, la misma que sigui los objetivos contemplados en la Ley de Reestructuracin Patrimonial, pero adicionalmente intent reforzar las facultades de fiscalizacin de la autoridad concursal e impulsar la utilizacin de los procedimientos preventivos. 4. EL PROCEDIMIENTO TRANSITORIO. DECRETO DE URGENCIA N. 064-99

Las modificaciones de la normativa concursal no quedaron all, con el Decreto de Urgencia N. 064?99 se establecieron normas transitorias para el desarrollo de programas de saneamiento y fortalecimiento patrimonial en las empresas, crendose a tales efectos el denominado Procedimiento Transitorio 3. Lo precisado, en el prrafo anterior, obedeci a la saturacin y demora de la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del INDECOPI y sus nueve Comisiones delegadas en el mbito Nacional (ODIS) en la tramitacin de los procedimientos de insolvencia presentados; adicionalmente se busc facilitar el acceso a los beneficios que otorga un rgimen concursal, descentralizando a los agentes aplicadores del procedimiento transitorio y flexibilizando o simplificando los requisitos para ingresar en l. Entonces el Procedimiento Transitorio se crea para:

a. Descentralizar las funciones del INDECOPI. b. Reducir y flexibilizar los requisitos para gozar de los beneficios del Sistema Concursal. c. Agilizar el reconocimiento de los crditos. d. Controlar mejor la asuncin de nuevas deudas por parte de la empresa concursada. e. Propiciar reuniones, y con ello, decisiones ms rpidas de las Juntas de Acreedores, entre otras razones. 5. LA NUEVA LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL. LEY N. 27809 Con la intencin de querer modernizar nuestras instituciones concursales y brindar todas las facilidades posibles a las empresas y personas en crisis financieras para solucionar sus problemas, se fueron dictando un considerable nmero de leyes y normas de rango menor que provocaron cambios constantes, algunos sustanciales, en nuestro sistema concursal que trajeron yuxtaposiciones y evidentes confusiones al momento de su aplicacin, tanto por parte de los usuarios como de la propia autoridad administrativa, tales como:

a. Falta de celeridad de los procedimientos concursales. b. Uso indisciplinado y confuso de los procedimientos. c. Elevados costos de uso y administracin del sistema. d. Capacidad de fiscalizacin y control limitada de acreedores y de la autoridad concursal. e. Uso inadecuado del sistema por parte de administradores y liquidadores de insolventes. f. Inequidades en tratamiento de la acreencia laboral. g. Falta de predictibilidad del Sistema Concursal como consecuencia de las intervenciones del Poder judicial en el procedimiento concursal. stas, entre otras consideraciones, llevaron a INDECOPI a plantear la necesidad de una reforma integral para perfeccionar el sistema concursal vigente, que si bien logr algunos avances era indispensable fortalecerlo para ser mejor entendido. En ese sentido, se promulg la Nueva Ley General de Sistema Concursal, Ley N. 27809 (publicada el 8 de agosto del 2001 y puesta en vigencia desde el 8 de octubre del mismo ao), la misma que, en su Artculo I del Ttulo Preliminar, precisa que "el objetivo del Sistema Concursal es la permanencia de la unidad productiva y la

proteccin del crdito y el patrimonio de la empresa", sealando adems en su Artculo II del mismo Ttulo que la finalidad de los procedimientos concursales: "La viabilidad de los deudores en el mercado es definida por los acreedores involucrados en los respectivos procedimientos concursales, quienes asumen la responsabilidad y consecuencias de la decisin adoptada". En efecto, la Nueva Ley General del Sistema Concursal, a diferencia de las anteriores normas, contiene un Ttulo Preliminar que regula los lineamientos y principios rectores de la aplicacin de la norma concursal para la consecucin de estos objetivos, para estos efectos la evaluacin de la viabilidad del concursado est a cargo de los acreedores involucrados en los respectivos procedimientos concursales. El Estado tiene en estos procedimientos un rol promotor de la negociacin entre acreedores y deudores, respetando la autonoma privada respecto a las decisiones que tomen. Por otro lado, se ha mejorado sustantivamente el diseo del Procedimiento Concursal Preventivo, el mismo que permite que la junta de Acreedores que desea realizar cambios en el plan de pagos, se vuelva a reunir para esos efectos. Ello es positivo, pues si partimos de la premisa que los acreedores deciden, ellos pueden muy bien reunirse nuevamente para ajustar la reestructuracin y mantener a flote el negocio. Con la antigua Ley de Reestructuracin Patrimonial no se podan aprobar dichos ajustes. Tambin se puede destacar que prev expresamente la posibilidad de que el incumplimiento de un plan de reestructuracin o el incumplimiento de un plan de liquidacin, sea conocido y resuelto por un rbitro del Tribunal Arbitral. Adems, introduce las siguientes modificaciones: a. Se elimina el Procedimiento Simplificado y queda el Procedimiento Concursal Ordinario y el Procedimiento Concursal Preventivo. b. Se conceden mayores atribuciones a INDECOPI para fiscalizar a las liquidadoras (se exige carta fianza a quienes quieran ser liquidadores y se exige el respeto de los procedimientos para liquidar, etc.). c. Si los acreedores se demoran en tomar decisin, INDECOPI decide la liquidacin en forma irreversible. d. Los acreedores que inicien un proceso judicial de ejecucin frente al deudor y no sean pagados, pueden hacer valer el apercibimiento de liquidacin del deudor que prev el nuevo Artculo 703 del Cdigo Procesal Civil. e. Se establece que INDECOPI slo puede participar en la junta de Acreedores donde se decide el destino del deudor y se aprueba la forma de pago de los crditos.

- La Ley N 26116, Ley de Restructuracin Empresarial promulgada en 1992, que tena como caracterstica fundamental la privatizacin de los acuerdos empresariales y la desjudicializacin de los procedimientos concursales. Se consider importante la participacin de los acreedores, quienes deben tomar las decisiones sobre el reordenamiento o salida del mercado de la empresa en concurso, todo ello bajo la supervisin de una entidad administrativa, INDECOPI.

- En 1996 se promulg el Decreto Legislativo N 845, Ley de Restructuracin Patrimonial, que regul nuevas alternativas como el procedimiento simplificado y el concurso preventivo. - Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal, la misma que se encuentra vigente hasta la actualidad. Desarrolla como objetivo central la proteccin del crdito, definiendo la posicin que deben ocupar los privados y el Estado en el procedimiento en materia concursal. - La ltima modificacin data del 2008, en el que se dict el Decreto Legislativo N 1050, establecindose un nuevo objetivo del sistema concursal, nuevas relaciones entre el deudor y los acreedores, nueva forma de iniciar el procedimiento concursal ordinario y nuevos efectos en la aprobacin del Plan de Restructuracin. La Nueva Ley General del Sistema Concursal. La Ley N 27809, ley vigente que regula el sistema concursal fue promulgado el 05 de Agosto del 2002 y ha empezado a regir desde el 09.10.2002. En el texto que recientemente fue modificado, sealaba que la finalidad de la ley era la permanencia de la unidad productiva, la proteccin del crdito y el patrimonio de la empresa, lo cual ha sido criticado severamente sealando que en muchos casos se trata de propsitos incompatibles. El Artculo II del Ttulo Preliminar seala que Los procedimientos concursales tienen por finalidad propiciar un ambiente idneo para la negociacin entre los acreedores y el deudor sometido a concurso, que les permita llegar a un acuerdo de reestructuracin o, en su defecto, la salida ordenada del mercado, bajo reducidos costos de transaccin. Por su parte, el artculo III del Ttulo Preliminar dispone que la viabilidad de los deudores en el mercado es definida por los acreedores involucrados en los respectivos procedimientos concursales, quienes asumen la responsabilidad y consecuencias de la decisin adoptada. Entonces, si la Ley General del Sistema Concursal pretende constituirse en un instrumento efectivo para reducir los costos de transaccin existentes cuando el deudor deviene en crisis, y pretende que una vez reducidos tales costos de transaccin, la decisin sobre si la empresa se mantiene en marcha o se liquida, sea una decisin de los acreedores y no del deudor ni del Estado. La determinacin de la competencia en materia concursal es de orden pblico. Ello quiere decir que cuando la legislacin determina la regla para la determinacin de competencia que deber aplicarse, deber pensar en cul es aquella regla que mejor contribuye a reducir costos de transaccin existentes entre los acreedores. Dicho de otra forma, el legislador debe procurar identificar aquella regla que simula la decisin a la que habran llegado los acreedores si hubieran estado en la posibilidad de celebrar un contrato a este respecto. Y la regla que finalmente establezca la legislacin, deber ser una que no admita una modificacin unilateral del deudor ni un pacto en contrario celebrado entre el deudor y algn o algunos acreedores, pues ello como hemos explicado, se prestara a comportamientos estratgicos que perjudicaran el objetivo del sistema como instrumento de reduccin de costos de transaccin.

La ley, si bien ha atribuido un rol importante a INDECOPI, sin embargo no lo ha hecho en la deteccin de irregularidades en la empresa deudora, tampoco en la deteccin del fraude y no ha establecido sanciones para el deudor y/o el acreedor, aparte de la simple ineficacia o multa, por lo que se establece que no hemos avanzado mucho realmente en materia de proteccin del patrimonio de una empresa concursada y, el gran perdedor con ello, nuevamente, es el crdito. Respecto al Procedimiento Concursal Ordinario, la nueva Ley ha eliminado el Procedimiento Simplificado de la anterior Ley de Reestructuracin Patrimonial, y mantiene solamente dos procedimientos concursales: El Procedimiento Concursal Ordinario y el Procedimiento Concursal Preventivo. El Procedimiento Concursal Ordinario es lo que en la anterior Ley de Reestructuracin Patrimonial era el procedimiento de insolvencia. Sin embargo, como explicaremos a continuacin, los cambios son sustanciales. Por un lado, el procedimiento concursal ordinario podr ser iniciado a pedido del deudor y a pedido de acreedores. Cuando el procedimiento se inicia a pedido del deudor, de acuerdo al artculo 24 de la LGSC, el deudor deber acreditar: a) que ms de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas por un periodo mayor a treinta das calendario; o b) que tiene prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio del capital social pagado. A este respecto, el artculo 24.2 de la Ley General del Sistema Concursal seala que al presentar su pedido, el deudor deber expresar si buscar una reestructuracin patrimonial o una disolucin y liquidacin. De ser el caso que el deudor quiera intentar una reestructuracin patrimonial, deber acreditar que sus prdidas acumuladas, deducidas las reservas, no superan al total de su capital social pagado. Y de haber pedido la reestructuracin patrimonial, pero no haber podido acreditar no encontrarse en la situacin anterior, la solicitud ser declarada improcedente, conforme dispone el artculo 24.3 de la Ley.

Las entidades excluidas de los alcances de la Ley N 27809. Por mandato de la Ley General del Sistema Concursal, se encuentran excluidas de su alcance: - Las AFP. - Las Empresas del Sistema Financieras y de Seguros. - Las entidades autorizadas por la CONASEV, - Los patrimonios autnomos de seguros de crditos. - Las sucursales, con autonoma de gestin y de capital pero no total. - La sucesin mortis causa.

EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL EN EL PERU. El Procedimiento Concursal Ordinario. En este procedimiento se busca revertir una situacin de insuficiencia patrimonial o cesacin de pagos evidente del deudor. Se caracteriza por ser un procedimiento administrativo. Tiene un carcter reparador y no preventivo, presentndose alternativamente: la restructuracin del patrimonio o la disolucin y liquidacin de la empresa. Los acreedores asumen la direccin del negocio y la quiebra judicial se presenta como un proceso excepcional. El procedimiento concursal ordinario se inicia a solicitud del deudor cuando ms de un tercio de sus obligaciones se encuentren vencidas o impagas por un perodo mayor a 30 das calendarios; que tenga perdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio del capital social pagado. Se inicia igualmente a solicitud de los acreedores impagos, cuyos crditos exigibles se encuentran vencidos, no hayan sido pagados dentro de los 30 das siguientes a su vencimiento y que, en conjunto, superen el equivalente a 50 UIT vigentes a la fecha de presentacin. Se puede iniciar igualmente el procedimiento como una tercera forma, cuando al expedirse sentencia en primera instancia, el ejecutante desconoce la existencia de bienes de propiedad del deudor, por lo que solicitando el requerimiento para que el deudor seale bienes libres de gravamen, ste no lo hace. Una vez que se ha verificado la existencia de los crditos invocados, la Comisin requerir al emplazado para que dentro de los 20 das de notificado, se apersone al procedimiento optando por cualquiera de las siguientes alternativas: pagar el ntegro de los crditos objeto del emplazamiento, en cuyo caso la obligacin se extinguir; ofrecer pagar el ntegro de los crditos objeto del emplazamiento, debiendo el acreedor en el plazo de 10 das dar su conformidad; oponerse a la existencia, titularidad, exigibilidad o cuanta de los crditos objeto del emplazamiento, lo que permitir resolver a la Comisin, previo traslado al acreedor; y, allanarse a la solicitud. Seguidamente, la Comisin declarar la situacin de concurso, bajo los siguientes supuestos: cuando el acreedor rechace el ofrecimiento de pago formulado por el emplazado; cuando la oposicin presentada por el deudor resulte infundada o improcedente; cuando el emplazado reconoce el monto de los crditos y se allana a la solicitud presentada; y, cuando el emplazado no se pronuncia sobre ninguna de estas alternativas, dentro de los 20 das de notificado su emplazamiento como deudor.

En el procedimiento se constituye la Junta de Acreedores, como un rgano que representa al deudor insolvente encargndose de la toma de decisiones en el proceso concursal. Participan en la referida Junta: los acreedores que obtuvieron el reconocimiento de sus crditos; los acreedores con crditos declarados contingentes; el representante de la autoridad concursal; y, el deudor, quien tiene derecho de asistir a las reuniones de la Junta en forma personal o representado, pudiendo slo manifestar su posicin respecto del procedimiento.

Las Juntas de Acreedores constituyen el mximo rgano del deudor concursado; son de carcter deliberante y decisorio; y, es un mecanismo por el cual los acreedores intervienen en el concurso manifestando su voluntad mediante la adopcin de acuerdos. Las Juntas igualmente pueden constituir su Comit de Acreedores, como un rgano de apoyo de la Junta, a la que se puede delegar, en todo o en parte, las atribuciones que la ley le confiere a la Junta. Entre las funciones del Comit de la Junta de Acreedores se pueden sealar: Informar a la Junta los acuerdos que se adopten y las acciones que se realice; el monitoreo de la marcha de la empresa; y, dar cumplimiento a los acuerdos de la Junta.

El Comit debe representar los intereses variados que conforman la masa concursal. Estar integrado por 4 miembros: un Presidente (Que tambin ser presidente de la Junta), mientras que los otros 3 debern ser acreedores reconocidos, de distinto origen.