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"Perspectiva jurisprudencial actualizada en materia de familia y sucesiones",

Beatriz Bscaro - 2011

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

DISOLUCION
CAUSAS 1. SEPARACION JUDICIAL DE BIENES. 2. DISOLUCIN POR MUERTE. 3. NULIDAD DE MATRIMONIO 4. DIVORCIO VINCULAR O SEPARACION PERSONAL

La fecha de la disolucin en caso de divorcio:

* Notificacin de la demanda * Presentacin conjunta de los esposos. Algunos cuestionamientos en la jurisprudencia Divorcio iniciado por causales subjetivas Posterior conversin a un divorcio por causal del art. 214 inc. 2

Art. 1306

En qu fecha se disuelve la sociedad conyugal?

Fallo de Primera Instancia


El Tribunal Colegiado de Instancia nica del Fuero de Familia del Departamento Judicial de San Isidro -por mayora- decret la disolucin de la sociedad conyugal entre las partes con efecto retroactivo a la fecha en que efectivizaron la presentacin conjunta ( o bien la conversin audiencia preliminar) La conversin del procedimiento no constituye una mera adecuacin del divorcio ya iniciado a las normas del divorcio por presentacin conjunta, ya que ambos tienen naturaleza distinta; que la conversin presupone el desistimiento del juicio contradictorio y el surgimiento de uno nuevo al que le es aplicable la regla del art. 1306, CCiv.

Fallo de la SCBA

el conocimiento de la interrupcin del rgimen de bienes propio de una comunidad de vida se efectu con la notificacin de la demanda, con anterioridad a que ambos peticionaran el divorcio por presentacin conjunta. no hubo un desistimiento formal del primer juicio (ni una posterior reconciliacin) y luego una nueva peticin judicial, sino que hubo continuidad entre ambos . ( Sup. Corte Bs. As. 14/04/2010 R. S., M. C. v. S., J. C. SJA 11/8/2010.)

Separacin de hecho. Efectos en las relaciones patrimoniales del matrimonio

SEPARACIN DE HECHO
Cdigo Civil Art. 3575. Ley 17.711 reforma art. 1306. LEY 23.515 Arts. 204 y 214 inc. .2 C.Civil.

Efectos de la separacin de hecho


Sociedad conyugal no disuelta. 1.- Vigencia de los arts. 1276,1277 Cd. Civil. 2.- Rgimen de deudas. Arts. 5 y 6 de la ley 11.357 3.- El problema del 1275
(cargas de la soc. conyugal)

Sociedad conyugal disuelta y no liquidada. 1.-Incidencia en la participacin. 2.- Anlisis del art. 1306 ltima parte del CC.3.- Sentencia de divorcio por causal objetiva .

SEPARACION DE HECHO Y SU INCIDENCIA EN LA LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Evolucin jurisprudencial: 1.-La separacin de hecho no provocaba ninguna modificacin al rgimen patrimonial.. (CNCivil, Sala 1 , Doize de Maldonado c/ Griguet de Doize Ao 1923) 2.- La separacin de hecho disuelve la sociedad conyugal.. CNac. Civil, Llenas c/ Fernndez de Llenas. Ao 1927

SEPARACION DE HECHO Y SU INCIDENCIA EN LA LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

3.- La Corte de la Pcia. de Bs. As. implementa una solucin transaccional que se ver reflejada en la ley 17.711. La privacin del derecho a los bienes gananciales obedece a la aplicacin del principio de enriquecimiento sin causa. Como la culpa no engendra derechos se lleg al convencimiento que el art. 1315 solo ha considerado el caso del normal funcionamiento de la sociedad.

ANTES DE LA REFORMA DE LA LEY 17.711.-

Art. 3575 C.C. Causa de resolucin de la vocacin hereditaria. SEPARACION DE HECHO: ARGUMENTOS: 1.- Que no es justo 2.- Que no es equitativo 3.- Que no es razonable. Que el cnyuge que ha hecho abandono del hogar participe de los bienes gananciales adquiridos por el otro despus de la separacin.

Nada es ms violento, moral y jurdicamente, que reputar subsistente la sociedad conyugal cuando ha desaparecido un elemento esencial, como la vida en comn y la contribucin recproca de esfuerzos. Rbora

SEPARACIN DE HECHO (Ley 17.711.-)


SUBSISTE LA SOCIEDAD CONYUGAL ARTICULO 1306, parr. 3 del C Civil. PRINCIPIO: El cnyuge culpable de la separacin no tiene derecho a participar de los bienes gananciales que con posterioridad a la separacin aumentaron el patrimonio del no culpable. Fundamento para negar el derecho a participar en los gananciales Cesacin de los elementos que la sustentan: 1.- Convivencia 2.- Mutua colaboracin

ELEMENTOS A TENER EN CUENTA


Es aplicable solo al caso de los cnyuges que no se encuentran dispensados del deber de cohabitacin. Recepcin de la doctrina de la separacin de hecho en sentido estricto, calificando la culpabilidad de uno de los cnyuges o de ambos en la cesacin de la vida en comn. La no sujecin de la hiptesis a un plazo de separacin mnimo. Las adquisiciones del cnyuge continan sujetas al rgimen de gananciabilidad.

A PARTIR DE LA LEY 23.515.Causales objetivas Art. 204 y Art. 214, inc. 2, VOLUNTAD DE SEPARARSE DE HECHO Hace cesar la colaboracin recproca de los cnyuges. Liquidacin de la Sociedad Conyugal cuando media Separacin de Hecho Los bienes adquiridos se dividen de acuerdo al art. 1315 CCiv. Se puede debatir la culpa a que se refiere el art. 1306 CCiv. Se excluyen de la particin.

La Jurisprudencia en relacin al tema.


*Primera posicin CNCiv., Sala J,.27/7/93. La sentencia no juzga sobre las causas que dieron origen a la interrupcin de la convivencia.-La norma no concede a ninguno de los esposos los beneficios de cnyuge inocente.*Segunda Posicin CNCiv., Sala K, 25/4/94. Admiti la discusin de la culpa en la etapa de liquidacin de la sociedad conyugal

Tercera posicin CNCivil, en pleno, 29/9 1999.-

La Jurisprudencia en relacin al tema.

"Decretada la separacin personal o el divorcio vincular por la causal objetiva prevista en los arts. 204 y 214 inc. 2 CC. sin que se hayan dejado a salvo los derechos del cnyuge inocente, corresponde aplicar la regla consagrada en el prr. 3 del art. 1306 CC., respecto de los bienes adquiridos durante la separacin de hecho. Sustentado doctrinariamente por considerar que ambos fueron culpables

La Jurisprudencia de la S.C.B.A"A. , E. M. c/ S. , H. J. s/Incidente de liquidacin de sociedad conyugal". 13/04/05 Las partes demandan divorcio vincular con fundamento en el art. 215 del Cdigo Civil. Afirman que se encuentran separados de hecho hace ms de 25 aos. El juez admite la demanda decretando el divorcio por la causal establecida en el art. 215 del C.Civ.

La Jurisprudencia de la S.C.B.AQuienes han decidido por un acto de autonoma de la voluntad hacer cesar deberes y derechos matrimoniales, no pueden a la postre resultar beneficiados al participar de los bienes que ni uno ni otro han contribuido a formar. (Del voto del juez Hitters).

La Jurisprudencia de la S.C.B.AQuienes han decidido por un acto de autonoma de la voluntad hacer cesar deberes y derechos matrimoniales, no pueden a la postre resultar beneficiados al participar de los bienes que ni uno ni otro han contribuido a formar. (Del voto del juez Hitters). Si ambos cnyuges se separan de facto, obteniendo con posterioridad el divorcio con fundamento en alguna causal objetiva, deben asumir las consecuencias que se derivan del rgimen elegido, el cual conlleva a la imposibilidad de indagar sobre cul de las partes ha sido culpable en la disolucin del vinculo matrimonial y, por ello, importa necesariamente la exclusin, al no existir declaracin de inocencia o culpabilidad para ambas partes, de participar en los bienes gananciales que con posterioridad a la separacin de hecho aumentaron sus patrimonios..."

La solucin en el derecho comparado

Se prev que los bienes adquiridos con posterioridad no pertenecen a la comunidad

Cdigo de Familia de California Art.771. Cdigo de Familia de Costa Rica art. 41 En ambos casos se los incluye en la enumeracin de bienes propios.

La separacin judicial de bienes: el caso del abandono de hecho de la convivencia matrimonial.-

Asimilada la causal de abandono de hecho de la convivencia a la establecida por el art. 202 inc. 5 (abandono voluntario y malicioso) Efecto de la sentencia de separacin judicial de bienes: 1.- Retroactivo a la notificacin de la demanda. 2.- Retroactivo al momento del abandono

Proyecto de reforma

Art. 532 la separacin judicial de bienes puede ser solicitada por uno de los esposos cuando "estn separados de hecho sin voluntad de unirse" (inc. 3). Idem art. 471 inc. c Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina Unificado con el Cdigo de Comercio

La solucin en el derecho comparado

La separacin de hecho como causal de disolucin de la sociedad conyugal (separacin judicial de bienes) Cdigo de Familia de la Repblica de El Salvador art. 72. Cdigo Civ. espaol Art. 1393. Cdigo Civil de Quebec arts. 466 y 489. Cdigo Frances Art. 1442 Cdigo Civil de Per Art 319 (reformado ao 2001)

Conclusiones

Importancia de la conflictos que suscita la separacin de hecho. Necesidad de regulacin legislativa. Disminucin de la litigiosidad.

CUESTIONES RELACIONADAS A LA INDIVISION POSCOMUNITARIA

GESTION DE LOS BIENES

Enajenacin de los bienes gananciales de titularidad de uno de los cnyuges en la etapa de indivisin

Problema 1: El cnyuge no titular asiente o consiente? Si otorga poder especial: debe ser un poder de venta o simplemente su asentimiento para el acto en particular?

Naturaleza jurdica de la indivisin poscomunitaria


. Condominio Comunidad de derechos con vigencia del art. 1276 y 1277 Similitud con la indivisin hereditaria.

La Sala F de la Excma. Cmara Nac. en lo Civil resolvi en los autos "A., E. D. v. Registro de la Propiedad Inmueble" (Expte. 349/06) que en el caso de una escritura de venta de un inmueble suscripta por un seor nico titular registral, con relacin a la cual su ex esposa haba prestado el asentimiento anticipado ya que se trataba de un bien ganancial, este no era suficiente siendo necesaria la codisposicin de la ex cnyuge del transmitente.

Problema 2 : Que sucede con los fondos obtenidos de la venta?

a.- Debe estar presente el no titular y retirar los fondos. b.- Si entran en la masa de administracin del ex cnyuge titular . Debe rendir cuentas. no se puede interpretar que disponer libremente del inmueble pueda ser similar a "disponer libremente de la suma percibida por la compraventa" El fallo conden al demandado a rendir cuentas respecto de la venta de un inmueble de carcter ganancial enajenado en el periodo de indivisin poscomunitaria, Juzg. Nac. Civ., n. 86 17/08/2010 A., S. R. v. V., N. R

OCUPACION O BENEFICIO EXCLUSIVO DE LOS BIENES DE LA COMUNIDAD

CANON LOCATIVO POR USO EXCLUSIVO


El derecho puede ejercerse nicamente con proyeccin hacia el futuro, ya que la pasividad de los comuneros con respecto a la ocupacin gratuita por parte de uno de ellos, importa consentimiento tcito con dicha ocupacin. (C. Nac. Civ., sala G 13/08/2010 S., I. G. v. C., O. H) Cualquiera de los esposos que -disuelta la sociedad conyugal- ocupe un bien susceptible de ser objeto de locacin puede ser condenado a abonar un alquiler si el otro lo exige, pero nada puede reclamar este ltimo "a posteriori" si no ha pedido tal alquiler, por presumirse su silencio como un asentimiento tcito con dicha ocupacin gratuita (Conf. Arianna, Carlos A., "Sociedad conyugal. Liquidacin. Recompensas. Valor locativo", RDF 1998-13-335).

RENDICION DE CUENTAS O CANON LOCATIVO?.


Distincin Como no ha habido un uso exclusivo y personal por el administrador (refirindose al actor), no debe canon locativo alguno en beneficio de la sociedad conyugal. Contrariamente, lo que s debe es el producido de su administracin, cuya cuantificacin debe hacerse mediante la pertinente "rendicin de cuentas de su gestin" . ( Sup. Corte Bs. As 24/11/2010 M., O. A. v. R., A. N.)

Particin
Art. 1313 del Cd. Civ. : Disuelta la sociedad por muerte de uno de los cnyuges, se proceder al inventario y divisin de los bienes como se dispone en el Libro IV de este Cdigo, para la divisin de las herencias. Art. 1315 del Cd. Civ. : Los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre marido y mujer, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos

El problema de los bienes muebles


La valuacin de los mismos y la liquidacin En el caso existen pruebas concluyentes en el sentido que el demandado mantuvo en el inmueble que fuera la sede del hogar conyugal los muebles que lo adornaban, sin perjuicio de algunos que pudo haber retirado la actora. No ha probado en modo alguno que se haya llevado los ms valiosos, por lo que el agravio debe prosperar. El Cdigo Fiscal de la Provincia de Buenos Aires , lugar de ubicacin del bien, al fijar las normas aplicables para liquidar la tasa de justicia para la sucesin en el caso de los bienes muebles, establece un porcentaje preciso, el 10% sobre el valor de los inmuebles. Por lo tanto, dadas las caractersticas del caso, la valuacin fiscal del bien sito en jurisdiccin provincial y los muebles que pudo haberse llevado la actora, aplicando aquella pauta por analoga, considero prudente fijar el cincuenta por ciento que le corresponde a la actora en la suma de $ 2.000 (art. 165 del CPCC Bs. As.). ( C. Nac. Civ., sala G 13/08/2010 S., I. G. v. C., O. H.)

LOS CONVENIOS DE LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Falta de regulacin especifica sobre el tema.

Autonoma de la voluntad v.s. Orden pblico

Evolucin jurisprudencial

PRIMERA ETAPA
* Prohibicin total de los convenios.
- Art. 1218 y 1219 del Cod. Civ.). - Art. 1306 : la sociedad conyugal no se disuelve de pleno derecho, sino que solo el cnyuge inocente tena a su disposicin la accin de separacin judicial de bienes.

Era un modo de obtener, por mutuo acuerdo, la disolucin de la sociedad conyugal. Otra posicin: Los pactos eran nulos cuando las partes pretendan disolver la sociedad conyugal por una causa distinta taxativamente prevista por la ley pero son vlidos cuando adjudicaban bienes bajo condicin tcita de la disolucin del rgimen, o sea una vez que el juez pronunciara la sentencia definitiva.-

SEGUNDA ETAPA
* La ley 17. 711 introduce modificaciones en el: Art. 1306 1 parte CC: : ...la sentencia de separacin personal o divorcio produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto retroactivo al da de la notificacin de la demanda.... el art. 67 bis de la ley 2393 dispuso: Si no hubiere acuerdo sobre la sociedad conyugal esta tramitar por va sumaria (prrafo 3)

Al no encontrarse comprometido el orden pblico y siempre que se hubieran suscrito con posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal, los convenios entre cnyuges destinados a la liquidacin del acervo ganancial son vlidos, pues a tenor de lo dispuesto por el art. 1315 del Cd. Civil, a partir de entonces los esposos recuperan su capacidad dispositiva para transar y/o renunciar, en el seno de todo tipo de negociacin, sobre tales bienes, por lo que no rigen las prohibiciones de los art. 1218 y 1219 del citado ordenamiento legal. CNCiv., Sala A, Julio 5-1994

Los convenios de separacin de bienes, en los juicios de divorcios por presentacin conjunta formulados con anterioridad a la sentencia de declaracin de divorcio y disolucin de la sociedad conyugal son vlidos. CNCiv. en pleno. Dic.24 de 1982

La opinin del plenario de la Cmara Nacional en lo civil del 2 de Diciembre de 1982 no contiene un rigor cientfico suficiente y por el contrario, la posicin de que la retroactividad de la sentencia respecto de la disolucin de la sociedad convalida los acuerdos de disolucin en los casos de presentacin conjunta, equivale a sostener idntica pretensin en los juicios de divorcio contencioso. A ms de ello hay una ostensible contradiccin en tipificar los convenios como meros proyectos para luego afirmar su eficacia como genuinos actos jurdicos. ST Ro Negro, Mayo 15 1984

TERCERA ETAPA
Ley 23.515 Art. 236 CC. Acuerdos sobre los bienes: Estn condicionados: A la homologacin judicial Al dictado de la sentencia

Estructura y contenido

1. Declaraciones enunciativas: Ej: designacin de los bienes, valores estimados , deudas vigentes. 2. Estipulaciones preceptivas: ej. adjudicacin en s misma.

Cul es la validez de la calificacin que otorguen los cnyuges a los bienes que integren el acuerdo?

Deben distinguirse dos momentos: A.- Declaracin durante la vigencia de la sociedad conyugal: 1.- Los cnyuges no pueden modificar la calificacin de la ley. 2.- Pero siempre pueden probar el carcter del bien al momento de la liquidacin. 3.- El reconocimiento que hiciere uno de ellos hace plena fe salvo que se alegue vicios.

B.- Reconocimientos durante la etapa de liquidacin. Tienen fuerza obligatoria y vinculante. No tienen lmites a su voluntad. Si se menciona que se hizo entrega de sumas de dinero, a falta de mencin expresa se presumen gananciales.

B.- Reconocimientos durante la etapa de liquidacin. Tienen fuerza obligatoria y vinculante. No tienen lmites a su voluntad. Si se menciona que se hizo entrega de sumas de dinero, a falta de mencin expresa se presumen gananciales.

La cuestin de la particin desigual

Las partes pueden dividir de manera distinta a la prevista en el art. 1315 del C Civil (salvo que se pruebe vicio de la voluntad). En sentido contrario (Vidal Taquini) Zannoni sostiene por aplicacin del art. 3462 del C.Civ. Los cnyuges pueden resolver liquidar los bienes de acuerdo a estas pautas.-

Alcance de la actuacin judicial

La homologacin o aprobacin del acuerdo de liquidacin de la sociedad conyugal esta encaminada a la verificacin de los requisitos necesarios de tales convenios, y en especial, en los que se refiere a la comprobacin de la violacin de alguna norma de orden pblico. Excluyendo, en principio el controlador del acierto o mrito del convenio en tanto lo acordado no se halle enfrentado con el orden pblico que surja del estatuto legal aplicable al caso especfico

CNCiv., Sala B, Dic. 12-1988

Efectos entre las partes

El convenio tiene fuerza de ley entre los cnyuges salvo que existieran vicios en la voluntad. El precepto alcanza al valor que se estipule de los bienes. Los ex cnyuges responden por eviccin.

Vicios del consentimiento Error Dolo Violencia Lesin subjetiva

Basta la simple retraccin de uno de los cnyuges para que se considere afectado el inters de una de las partes que habilita al juez a objetar una o ms estipulaciones del acuerdo conforme al art. 236 CCiv.?

Efectos frente a terceros

Distincin de acuerdo a los bienes Bienes registrables: efectos desde la inscripcin registral. Bienes no registrables: homologacin del convenio.

Al respecto, debe sealarse, que lo convenido por los cnyuge, en virtud del acuerdo de adjudicacin de bienes en el juicio de divorcio, mientras no sea homologado e inscripto en el Registro de la Propiedad, no es oponible a terceros en virtud de lo que sienta el art. 2505 , CCiv. (CCO201 LP, B 87464 RSI 322-97 I 14/10/1997C. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1 03/08/2004 Consorcio Funes 2951/85 v. A., J. L. ).

El cnyuge a quien se le adjudic un inmueble con motivo de la disolucin de la sociedad conyugal carece de legitimacin para reclamar los daos y perjuicios ocasionados al bien cuando ste an continuaba inscripto a nombre de su ex mujer, pues si bien entre los cnyuges el acuerdo de disolucin o particin de la sociedad conyugal tiene efectos retroactivos a la fecha de notificacin de demanda o de la presentacin conjunta, frente a terceros ajenos a dicha relacin la separacin de bienes opera desde su inscripcin en los registros pblicos respectivos, conforme a lo expresamente normado por el artculo 2505 del Cdigo Civil. (CNCiv Sala D) 11/12/2009 V. T. E. c. Consorcio de Prop. Av. Las Heras 4015)

El cnyuge a quien se le adjudic un inmueble con motivo de la disolucin de la sociedad conyugal carece de legitimacin para reclamar los daos y perjuicios ocasionados al bien cuando ste an continuaba inscripto a nombre de su ex mujer, pues si bien entre los cnyuges el acuerdo de disolucin o particin de la sociedad conyugal tiene efectos retroactivos a la fecha de notificacin de demanda o de la presentacin conjunta, frente a terceros ajenos a dicha relacin la separacin de bienes opera desde su inscripcin en los registros pblicos respectivos, conforme a lo expresamente normado por el artculo 2505 del Cdigo Civil. (CNCiv Sala D) 11/12/2009 V. T. E. c. Consorcio de Prop. Av. Las Heras 4015)

Los convenios y la separacin de hecho

Los convenios sobre liquidacin de la sociedad conyugal celebrados entre los cnyuges en los que se expresa que estos se encuentran separados de hecho y sin voluntad de unirse son eficaces para probar esa separacin de hecho, con la consiguiente prdida del derecho a la gananciabilidad contemplado por el art. 1306 in fine, an cuando sus proyecciones a otros efectos sean discutibles. (CNCiv., Sala C, Diciembre 29 1980- ED 93-211).-

Corresponde homologar el convenio de liquidacin de la sociedad conyugal celebrado antes de la presentacin judicial de la demanda de divorcio por separacin de hecho pues, si bien medi una marcada diferencia temporal entre la fecha de suscripcin del aludido convenio y la de su presentacin, al decretarse el divorcio por la causal objetiva reconocida por ambos esposos en el acuerdo, oper la condicin que le confiri eficacia, mediando slo un diferimiento transitorio de la promocin de la accin judicial motivado en la radicacin del esposo en otro pas (Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Azul, sala II 04/12/2008.- C., M. E.)

Los convenios en el proceso de divorcio del art. 214 inc. 2

La Sala I de la CNCiv., Sep. 1 de 1998 declar invlido el convenio de liquidacin de la sociedad conyugal presentado por los cnyuges en el marco del juicio de divorcio fundado en la causal objetiva que regula el art. 214, inc. 2 del Cdigo Civil. El silencio ante los otros juicios de divorcio es un dato elocuente de su inadmisibilidad

Cualquiera sea el tramite de la sentencia, siempre tendr idntico efecto en orden a la disolucin de la sociedad conyugal (conf. art. 1306 del CC), y la finalidad del convenio es la misma , liquidar los bienes sujetos a una condictis iuris. Se podr afirmar que difcilmente los cnyuges enfrentados en un juicio contradictorio, puedan arriba a un acuerdo sobre los bienes, mas ello no es un argumento jurdico (Arianna)

Cualquiera sea el tramite de la sentencia, siempre tendr idntico efecto en orden a la disolucin de la sociedad conyugal (conf. art. 1306 del CC), y la finalidad del convenio es la misma , liquidar los bienes sujetos a una condictis iuris. Se podr afirmar que difcilmente los cnyuges enfrentados en un juicio contradictorio, puedan arriba a un acuerdo sobre los bienes, mas ello no es un argumento jurdico (Arianna)

Puede realizarse un acuerdo con anterioridad a la interposicin de la demanda?

Posicin negativa
La sociedad conyugal se encuentra vigente. Rigen los artculos 1218 y 1219 del Cd. Civ. Mazzinghi, Kielmanovich, CNac. Civ. sala A 5-7-1994 G.E.B. de G.,S.L.

Posicin que admite la validez


El 236 no impone que el acuerdo se acompae con la demanda.

Se aplica la doctrina de los actos propios si el convenio tiene principio de ejecucin.

Realidad prctica
Los acuerdos se negocian y se firman con anterioridad o concomitantemente a la firma de la demanda. Generalmente la interposicin de la demanda no sucede en el mismo momento.

.Debe declararse la nulidad del contrato celebrado entre los cnyuges que acord la liquidacin de la sociedad conyugal, y su accesorio de renta vitalicia, pues aun cuando no se acredit la existencia del vicio de la voluntad invocado por uno de ellos, dicho acuerdo resulta violatorio de los arts. 18, 1218 y 1219 del Cdigo Civil, en tanto fue concertado por las partes antes de la declaracin de divorcio, sin que se den alguno de los supuestos de excepcin creados pretorianamente a partir de la entrada en vigencia del art. 236 de la ley 23.515. Tribunal Colegiado de Familia. -Rosario Nro5.19/03/2009 C., S. B. c. L., R. A. s/nulidad

.Debe declararse la nulidad del contrato celebrado entre los cnyuges que acord la liquidacin de la sociedad conyugal, y su accesorio de renta vitalicia, pues aun cuando no se acredit la existencia del vicio de la voluntad invocado por uno de ellos, dicho acuerdo resulta violatorio de los arts. 18, 1218 y 1219 del Cdigo Civil, en tanto fue concertado por las partes antes de la declaracin de divorcio, sin que se den alguno de los supuestos de excepcin creados pretorianamente a partir de la entrada en vigencia del art. 236 de la ley 23.515. Tribunal Colegiado de Familia. -Rosario Nro5.19/03/2009 C., S. B. c. L., R. A. s/nulidad

El convenio debe incluir todos los bienes que integran la sociedad conyugal? Qu sucede frente a la omisin de algn bien?

No existe ninguna norma que imponga u obligue a los cnyuges a efectuar reserva de bienes de la sociedad conyugal al momento de celebrar el acuerdo que a ese respecto prev el art. 236 del CCiv. Tampoco que establezca que aqullos que fueron omitidos en tal tipo de acuerdos adquieren automticamente el carcter de propio. An ms, no se encuentran prohibidos los acuerdos parciales, pudiendo en esos casos cualquiera de los cnyuges pedir la inclusin y liquidacin posterior del bien que integra el acervo comn y que no fue objeto del convenio.

La validez de este tipo de acuerdos homologados, invocada al contestar demanda, slo alcanza a los bienes que lo integraron y no a todos aquellos que componen el patrimonio de la sociedad conyugal. El conocimiento que tena la actora de su existencia al momento de suscribir la demanda de divorcio por presentacin conjunta que incluye el mentado acuerdo sobre bienes -fue denunciado all por ambos consortes como ltimo asiento del hogar conyugal- y su no inclusin en el mismo, no convierte en propia la porcin indivisa en litigio, ya que el desconocimiento de los bienes que se denuncian e incluyen con posterioridad a la homologacin del acuerdo no es requisito de procedencia para la liquidacin total de la sociedad conyugal ( C. Nac. Civ., sala C 09/08/2010 S. , P. N. v. D., O. L)

La validez de este tipo de acuerdos homologados, invocada al contestar demanda, slo alcanza a los bienes que lo integraron y no a todos aquellos que componen el patrimonio de la sociedad conyugal. El conocimiento que tena la actora de su existencia al momento de suscribir la demanda de divorcio por presentacin conjunta que incluye el mentado acuerdo sobre bienes -fue denunciado all por ambos consortes como ltimo asiento del hogar conyugal- y su no inclusin en el mismo, no convierte en propia la porcin indivisa en litigio, ya que el desconocimiento de los bienes que se denuncian e incluyen con posterioridad a la homologacin del acuerdo no es requisito de procedencia para la liquidacin total de la sociedad conyugal ( C. Nac. Civ., sala C 09/08/2010 S. , P. N. v. D., O. L)

RECOMPENSAS. SUPUESTOS ACTUALES

Mejoras introducidas en los bienes gananciales. PAGO DE TRIBUTOS

Durante la vigencia del rgimen patrimonial Se presume que son realizados con fondos gananciales Durante el estado de indivisin comunitaria Se presume que provienen de fondos propios ( o personales). Sin perjuicio de que se pruebe lo contrario.

Al revestir las sumas de dinero empleadas para el pago de los tributos el carcter de bien propio, por tratarse de pagos hechos con posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal y ser gastados en la conservacin de bienes gananciales y por tanto en provecho de la comunidad, existe un derecho a recompensa que debe ser considerado en la cuenta particionaria, a fin de restablecer la integridad de su patrimonio, disminuido por las sustracciones efectuadas en beneficio de la masa comn (Conf. Solari, Nstor E., "El pago de tributos de un bien ganancial abonados con posterioridad a la disolucin del rgimen patrimonial", LLGran Cuyo 2007 (febrero), 504).

El pago de impuestos que gravan bienes gananciales, constituye una obligacin que atae a la conservacin de bienes comunes (Conf. Zannoni, ob. cit., pg. 564), por lo que, de conformidad con lo normado por el art. 6 de la ley 11357 y al art. 1275 del CCiv., no corresponde que un slo cnyuge responda por la deuda que el inmueble gener en concepto de ABL, desde que dicho crdito conforma expensas necesarias, cuyo pago favorece a ambos miembros de la sociedad conyugal, titulares del mismo. Tal deuda correspondiente a un inmueble ganancial debe ser soportada por la sociedad conyugal, pues, aun cuando el mismo hubiere sido usufructuado exclusivamente por el marido el cual abon a su cnyuge el 50% del valor locativo, el pago de impuestos que gravan un bien ganancial se asimila a un gasto de conservacin, y por tanto existen obligaciones concurrentes de ambos cnyuges en los trminos del art. 6 de la ley 11357 (Conf. CNCivil, Sala A, 09/11/2009, LL, 2010-C, 521).

Los denominados servicios no podrn ser descontados puesto que no constituyen mejoras o expensas necesarias del inmueble ganancial, sino que se trata de servicios que exclusivamente beneficiaron al ex cnyuge ocupante del bien, pero corresponde considerar los gastos que el ocupante realizo en beneficio de la conservacin del bien, como el pago de expensas, impuestos, o la deuda hipotecaria que posee (Conf. Sala G, 03/07/2007, La Ley Onlne. AR/JUR/4157/2007).

Si el demandado abona una cuota alimentaria y se trata de la vivienda de los hijos?

No corresponde reconocer a la demandada la recompensa pretendida por el 50% de lo abonado por expensas ordinarias y agua corriente del inmueble que ocupa con sus hijos desde la separacin y durante el lapso de indivisin post comunitaria; mxime cuando el progenitor abonaba alimentos a favor de los menores, cuya determinacin numrica contempla tambin las necesidades vinculadas a la vivienda de los menores. ( Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala M 05/05/2010 Casaburi, Guillermo Augusto c. Folatti, Mara Nora LA LEY 21/07/2010 , 7,)

MEDIDAS CAUTELARES.

ASPECTOS PRACTICOS. Bienes y valores en caja de seguridad a nombre de un solo cnyuge. Resulta procedente disponer, con carcter de medida cautelar previa a la iniciacin de un divorcio, la clausura de las cajas de seguridad cuyo titular es uno de los cnyuges pues, visto que solo l conoce su contenido y tiene acceso a las mismas, razn por la cual de retirar algunos bienes podra verse afectados los derechos del otro cnyuge. (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala de feria 21/07/2010 F., C. M. c. C, F. G. DJ10/11/2010, 64)