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ESCUELA NACIONAL DE LA JUDICATURA

Seminario
Valoracin de la Prueba
Juzg ad o d e P az

Tabla de Contenidos

Seminario Valoracin de la Prueba Juzgado de Paz

Presentacin...................................................................................................................... 4 LA PRUEBA................................................................................................................. 6 TIPOS DE PRUEBA .................................................................................................... 8 Pruebas preconstituidas. .............................................................................................. 8 MEDIOS DE COMUNICACIN: .................................................................................. 10 La Prueba Pertinente.- ............................................................................................... 10 Prueba Atendible.-...................................................................................................... 10 HECHOS PERTINENTES:............................................................................................ 11 HECHOS ADMITIDOS:................................................................................................. 12 a) Hechos Notorios...................................................................................................... 13 b) Hechos Evidentes, .................................................................................................. 13 c)Hechos Normales:.................................................................................................... 14 LA LOGICA ES INDISPENSABLE PARA EL CORRECTO RAZONAMIENTO........ 17 DEFINICION DE PRUEBA CIENTIFICA ................................................................... 18 Proyeccin de la prueba pericial en el mbito cientfico........................................... 18 Prueba de la filiacin. Prueba biolgica .................................................................... 20 Complejo mayor de histocompatibilidad o h.l.a.- ..................................................... 20 Anlisis de ADN o huellas digitales genticas.- ......................................................... 20 JUEZ: LA VALORACIN Y ADMINISTRACIN DE LA PRUEBA.- ............... 24 Generalidades:............................................................................................................ 24 La axiologa y la prueba.-........................................................................................... 26 El legalismo de la prueba o axiologismo legalista.- ................................................... 26 La razonabilidad de la prueba o axiologismo racional.- ........................................... 28 EL PROCESO CIVIL.- ................................................................................................... 30 a)To autentico y acto bajo firma privada.-................................................................ 31 b) Otros escritos previstos en el cdigo Civil.-........................................................... 31 c) Las copias.- ............................................................................................................. 31 OTROS MEDIOS DE PRUEBA.- ................................................................................... 33 a) La confesin judicial, las presunciones legales irrefragables y el juramento decisorio.-.................................................................................................................... 33

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b) El testimonio, las presunciones legales simples, presunciones del hombre, la confesin extrajudicial, el juramento supletorio, el peritaje y la visita a los lugares...................................................................................................................................... 33 c) Los medios electrnicos de prueba.- ...................................................................... 35 Generalidades ............................................................................................................. 46 LA CONFESIN DEFINICIN. ................................................................................... 46 Generalidades ............................................................................................................. 46 Confesin judicial y extrajudicial .............................................................................. 47 Confesin extrajudicial .............................................................................................. 47 Confesin judicial ....................................................................................................... 47 TIPOS DE JURAMENTOS ............................................................................................ 49 Juramento decisorio ................................................................................................... 50 Efecto del juramento .................................................................................................. 52 Juramento supletorio ................................................................................................. 52 DIFERENCIAS ENTRE JURAMENTO DECISORIO Y EL SUPLETORIO. ...... 53 MATERIAL SOBRE LA PRUEBA EN EL COMERCIO ELECTRONICO................... 59 (*) Naturaleza Jurdica De Los Documentos Electrnicos: ...................................... 61 LA PRUEBA DE LAS TRANSACCIONES ELECTRONICAS...................................... 62 La Prueba de los Hechos:........................................................................................... 62 La Prueba de los Contratos Va Internet: ................................................................. 63 Admisibilidad de los documentos electrnicos. Credibilidad. .................................. 64 La Autenticidad del documento electrnico:............................................................. 64

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Presentacin La Escuela Nacional de la Judicatura, dentro de su Programa de Formacin Continua ha organizado un seminario con el tema La Valoracin de la Prueba II. Con el propsito de profundizar algunos de los temas planteados al finalizar el mdulo I de Valoracin de la Prueba y de esta manera satisfacer las necesidades enumeradas por los participantes de dicho Seminario. Este Seminario ser impartido de manera Jurisdiccional por tener su especialidad dependiendo de la Jurisdiccin de que se trate. Para tales fines se han elaborado mdulos en funcin de la materia: Civil, Penal, Laboral, Tierras, Instruccin, Jueces de Paz, Nios, Nias y Adolescentes. Para la especificacin del tema y sobre todo para fijarnos objetivos precisos se hicieron encuentros entre magistrados de las diferentes jurisdicciones y las diferentes instancias, que participaron como Capacitadores de Valoracin de la Prueba I de manera que nos permitieran saber cules son las dificultades que se les presentan con mayor frecuencia en cuanto a la valoracin, apreciacin y jerarquizacin de los diferentes medios de prueba, y cules dificultades fueron planteadas por los participantes del mismo. Los resultados obtenidos permitieron que el Comit de Planificacin pudiera hacer una planilla en la que se fij como objetivo fundamental dotar al juez de las conocimientos y herramientas necesarias para identificar y valorar las pruebas. Para lograr ese objetivo es necesario estudiar los diferentes medios de prueba, su jerarqua en las diferentes materias, as como la jurisprudencia en materia de prueba. Con estos conocimientos se desarrollarn en los magistrados una actitud de confianza cuando seleccionen y valoren las pruebas en las que sustentan sus decisiones, a la vez que se generar una actitud de seguridad de que las decisiones tomadas no sern revocadas por errores en la valoracin y apreciacin de los medios de prueba. El Comit de Planificacin design pequeas comisiones, por jurisdiccin, que se ocuparon de la redaccin del material de apoyo, a stas comisiones se unieron los capacitadores que fueron designados por el Subcomit de Identificacin de Capacitadores, que ratific los Capacitadores de Valoracin de la Prueba I y los mismos fueron aprobados por el Consejo Directivo de la Escuela.

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En la Elaboracin del presente material participaron los Magistrados: Juan A. Biaggi, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin de San Cristbal con el tema CONCEPTUALIZACIN DE LA PRUEBA , TIPOS Y OBJETIVOS. Domingo Vzquez, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin de Santiago con el tema EL ROL DEL JUEZ COMO OPERADOR DE LA PRUEBA Francisco A. Jerz Mena, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin de La Vega con el tema LOS DIFERENTES MEDIOS DE PRUEBA. Xiomara Tineo, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin de Santiago con el tema MEDIOS DE PRUEBA CIENTFICO. Edynson F. Alarcn, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin de San Pedro de Macors con el tema LA PRUEBA EN EL COMERCIO ELECTRNICO . Jos Manuel Glass, Juez de la Cmara Penal de la Corte de Apelacin de San Pedro de Macors con el tema CONDICIONES ESENCIALES PARA REALIZAR UN BUEN INTERROGATORIO. Este manual de trabajo ha sido concebido con el espritu de proporcionarles no solamente un material en el que encuentren las consignas de trabajo a utilizar durante la jornada de capacitacin, sino que tambin se les ha querido dar un material que les sirva como consulta para su trabajo diario, por eso encontrarn aqu informaciones procedimentales que complementan el tema. Le agradecemos su participacin y esperamos que esta actividad sea de provecho para todos y que contribuya, como las dems, al fortalecimiento y crecimiento del Poder Judicial.

Gervasia Valenzuela Sosa Subdirectora Escuela Nacional de la Judicatura Octubre 2001

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VALORACIN DE LA PRUEBA LA PRUEBA El vocablo pruebas es generalmente utilizado para designar los distintos medios con los cuales se puede acreditar la existencia de un hecho, en el sentido lato de la palabra, y enmarcando dentro de l los actos jurdicos. Pero probar es algo ms, implica una compleja actividad de los sujetos encaminada a demostrar la existencia o las cualidades de una persona o una cosa, y sobre todo, en el mbito judicial, a convencer de estos hechos o actos alegados a quien tiene la responsabilidad de juzgar su existencia o la pertinencia de lo pedido. El conformar con ellos la conviccin del Juez. Conviccin no es sinnimo de verdad toda vez que sta puede en muchos casos ser inaccesible. Es el proceso interno que verifica en la psiquis del juzgador de que se ha alcanzado verdad o la certeza del juzgador de que su conocimiento coincide con la verdad, y para tal certeza tiene que utilizar todos los medios probatorios que autorizan las leyes procsales. Slo en caso de imposibilidad absoluta de lograr la certeza buscada, recurrir a las reglas sobre la carga de la prueba y fallar en contra de quien dej incumplida tal tarea. Y en esta bsqueda, la labor del Juez, y de las partes, necesariamente se ha de observar lo que nuestra constitucin consagra como El Debido Proceso, es preciso y a que toda costa, preservar El Inviolable Derecho de Defensa, tanto a las personas en juicio como de los derechos protegido, asegurando con ello la igualdad, la bilateralidad o contradiccin y la congruencia del proceso. El Juez en el proceso civil, no persigue, como hemos apuntado, la averiguacin de la verdad, sino que su deber est en lograr la certeza respecto de los hechos afirmados por las partes; As el principal deber del Juez es dar una sentencia justa o lo ms justa posible, y para ello tiene a su disposicin todos los medios que el proceso judicial les brinda,

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las partes tienen a su cargo aportar las pruebas, pero si el Juez no est convencido de cmo ocurrieron los hechos controvertidos, el ordenamiento procesal otorga una serie de instrumentos para que pueda cumplir con su deber fundamental, si no los usa no podra dictar una sentencia justa. Cuando dude el Juez ha de ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, la produccin de determinada prueba bajo apercibimiento de que su no-produccin podra ser retenida como un indicio en su contra, con ello no debe suplir la negligencia o falta de inters de una parte, sino que tales medidas deben servir para conformar un criterio ms acabado y perfecto, el cual , a partir de las pruebas aportadas por las partes, ha empezado a bocetearse, y que sin embargo no es completo por la ausencia de ciertos elementos que no han sido relevados al proceso. Estas medidas, que de oficio puede ordenar el Juez, pueden bien ser llamadas como medidas de esclarecimiento, nunca de prueba, pues es importante reafirmar que en principio la carga de las pruebas est a cargo de las partes, nunca del juez. Quien juzga tiene el derecho y el deber de estar claro sobre su misin y objetivo. Si se le ha puesto la tarea de resolver un conflicto no se le puede impedir que arbitre los medios a su alcance para determinar como sucedieron los hechos de acuerdo a lo que l juzgue justo. El mayor peligro que corre un Juzgado es que su juzgador no asuma o haga uso de esta facultad, cuando la situacin del litigio as lo exija. Las partes siguen siendo duea de los hechos, con el fardo de la prueba sobre sus hombros, pero el Juez tiene derecho de comprobar o verificar esos hechos a fin de que la verdad legal, que surge del expediente y la verdad real, que surge de los hechos, sea una sola. Con el ejercicio de esta facultad el Juez est obligado a: a) mantener la igualdad de las partes en proceso, y b) respetar su derecho de defensa.. Para mantener la igualdad entre las partes, el Juez al ordenar las medidas de instruccin que entienda sean necesarias para conformar su criterio, debe velar por que stas sean producidas respetando todas las formalidades legales, y bajo el control de las partes, quienes podrn ejercer las facultades inherentes a cada medio en particular, y hacer sus observaciones y reparos.

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El Juez no puede introducir una prueba de forma sorpresiva, cuando la ausencia de ese medio permite suponer con fundamento, que los litigantes restringieron sus medios de defensa o probatorios sobre la base de la omisin probatoria de contrario y descuidaron algunas cuestiones que hubiesen sido importantes en caso de estar debidamente probado el hecho controvertido, o no produjeron pruebas que se opongan a la que, despus, orden el Juez. Debe cuidar el Juez, al ordenar de oficio cualquier medida de instruccin ponindola a cargo de una de las partes, reservar igual facultad a la contraparte, a los fines de preservar los dos pilares antes citados, el principio de igualdad y el de la contradiccin, es decir el derecho de defensa y el debido proceso. La facultad de los Jueces para ordenar las de medidas de pruebas complementarias, estn contempladas en nuestro ordenamiento jurdico procesal en las disposiciones de la ley 834 de 1978, la que faculta al juez a ordenar de oficio, por ejemplo la comparecencia personal de las partes. TIPOS DE PRUEBA Pruebas preconstituidas. Se denominan as a aquellas que se aportan a un juicio o proceso, cuya existencia se establezca con anterioridad al proceso, no siendo suficiente este hecho, sino que se precisar establecer la intencin de las partes de acordarle tal carcter, tales como un acta de matrimonio, la redaccin de un contrato, etc. Sin embargo no tendra este carcter de prueba pre construida algunos documentos que no fueron creados a tales fines, tales como misivas, publicaciones peridicas, anotaciones, etc., aun cuando y en determinados casos, se puede establecer que ciertamente los mismos se hicieron con el fin de establecer, en un futuro, ciertos hechos o pretensiones. Estas pruebas pueden ser preparadas con el fin inmediato de ser utilizadas en un proceso determinado o bien, como decimos, como pura precaucin. A continuacin planteamos tres supuestos especiales de pruebas pre construidas: a) testigos; b) detectives privados; c) grabaciones, filmaciones, videos. El testimonio, puede considerarse y enmarcarse como un medio de prueba pre construido. Por lo general esta prueba es casual, producto de un azar, en el cual el

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testigo toma conocimiento de un hecho ignorando al momento de suceder que puede ser llamados a dar fe de la ocurrencia del mismo. Pero hay supuestos en que la parte interesada conduce al testigo a fin de que tome conocimiento de un hecho, con el exclusivo propsito de que luego declare en un juicio que se prev inminente. Por eso, es importante que el Juez al analizar este medio de prueba, lo haga ejerciendo un papel crtico y bajo la ptica de la sana critica. DETECTIVES PRIVADOS: Declaraciones de los detectives privados o pesquisidores que hayan sido previamente contratados por una de las partes para acreditar la existencia de un hecho mediante la investigacin o seguimiento de una persona. Esta prueba, que emana de una de las partes, la contratante, no debe ser descartada a priori, pero si analizada y ponderada con mayor rigor que la del testimonio. Los Jueces deben ser ms rigurosos en su anlisis y ponderacin, toda vez que se trata de un testimonio interesado, proveniente de una persona que est o estuvo unida a una de las partes por un vnculo contractual econmico, y en su nimo prima un inminente inters econmico, y no de informacin desinteresada. GRABACIONES, FILMACIONES Y FOTOGRAFIAS: Es aconsejable que estos principio de prueba, estn avalados con el reconocimiento de su autenticidad, o con un dictamen judicial. Respecto a estos medios de prueba, hay que apuntar algunos puntos esenciales, y plantearse serios interrogantes en cuanto a su uso: 1. Para que puedan ser retenidas como vlidas, deben haber sido obtenidas con el consentimiento de la persona o personas, que en ellas aparecen, ya sea la voz grabada, una foto en un lugar pblico. Si las mismas fueron tomadas o grabadas de manera subrepticia o usando para ello medios ilcitos, o por medios de teleobjetivos o en una forma sorpresiva, entonces estaramos ante un conflicto de valores, donde se planteara la licitud o ilicitud de las mismas, y en principio una vez establecida que las mismas son el producto de un hecho ilcito, los Jueces estn obligados a desecharlas, salvo el caso de que la parte contra la cual se opone como medio de prueba, d su

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consentimiento o las reconozca como verdicas, y exprese que las mismas fueron logradas con su consentimiento. MEDIOS DE COMUNICACIN: En la actualidad es muy usual ver como los medios de comunicacin masivos son usados por las partes para llevar o montar all juicios paralelos a los que cursan en los tribunales. As los interesados tienden a pre construir la prueba o a neutralizarlas mediante los llamados operativos de prensa. El peligro de ello es que estos operativos han de influir necesariamente en la del Juez, quien como ente social, no escapa de la influencia de los medios de comunicacin. Pero atendiendo su naturaleza, los medios de pruebas pueden ser clasificados en tres grandes grupos.La Prueba Pertinente.Que no es ms que la ofrecida legalmente, tanto en sentido formal como substancial. Es la que se adecua y corresponde con los hechos controvertidos.Prueba Atendible.Es aquella que reviste suficiente eficacia para convencer al Juez.OBJETIVO DE LA PRUEBA: El objeto de la prueba puede ser cualquier hecho cuya demostracin tenga inters para el proceso, pero no todos los hechos deben ser probados necesariamente, por ejemplo los admitidos, los notorios, los evidentes, los normales, etc. Sus puntos ms relevantes son, 1.- La bsqueda y la determinacin de la verdad de los hechos 2.- La forma en que ella se produce 3.- La valoracin de la misma 4.- El Mtodo de la toma de decisin.

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No son objeto de prueba, sin embargo: 1.- Los hecho no afirmados , los cuales salvo cuando revistan una importancia tal para la conformacin de su conviccin, no deben ser ponderados por el juez, o cuando a pesar de su no alegacin los mismos se presenten como un corolario de los hechos afirmados por las partes, y en este caso si es imprescindible probarlos. 2.- Los hechos admitidos. Como una secuencia del principio general de que a confesin de parte, relevo de prueba,, los hechos admitidos por una parte en beneficio de la otra no tienen que se probados. Sin embargo, en determinadas circunstancias, y a pesar del reconocimiento que del mismo hagan ambas partes, el juez debe exigir el establecimiento del hecho admitido, pues para su admisin no basta que las partes admitan el hecho, pues una disposicin legal as lo demanda, tal es el caso, de la presentacin del acta de matrimonio en una demanda en divorcio. Veremos como tambin estn exentos de pruebas los HECHOS NOTORIOS y LAS PRESUNCIONES LEGALES, y el alcance de este principio. Los hechos a ser probados son los pertinentes y articulados por las partes en los escritos constitutivos del proceso o alegados como hechos nuevo, siempre que no estn exentos de la prueba. HECHOS PERTINENTES: Los hechos a ser establecidos o probados por las partes con aquellos que hayan sido articulados por las partes, vale decir introducidos al proceso oportunamente por estas. Mas cierto hechos, a pesar de haber sido presentados o esgrimidos por las partes, o necesitan ser probados para que el Juez los considere en su sentencia. Estos hechos exentos de la prueba son: a) hechos admitidos b) hechos presumidos legalmente c) hechos notorios d) hechos evidentes e) hechos normales

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HECHOS ADMITIDOS: su admisin puede ser expresa o tcita; en el rimero de los casos, es innecesario la prueba excepto en los casos en que el inters pblico est interesado, y donde y no obstante la admisin el mismo debe ser establecido. La admisin tcita, deriva del silencio de la parte contra quien se alega, de sus respuestas evasivas o la negativa meramente general de los hechos expuestos por la parte contraria. Como ejemplo de ello podemos citar el caso de la incomparecencia de la parte recurrente o demandante a sostener su recurso o demanda, presumindose a partir de ese hecho el desistimiento de su recurso o de su demanda. I LOS HECHOS PRESUMIDOS LEGALMENTE: Las presunciones legales, pueden ser absoluta, en cuyo caso el hecho est exento de prueba, o relativas, invirtindose el fondo de la prueba contra quien se le opone. Estas pueden ser presunciones de derecho o presunciones de hecho. Cuando estamos frente a una presuncin jure et de jure, presuncin absoluta, no se admite ningn medio de prueba en su contra, pues ello deviene e intil y frustratorio, y slo es preciso para las partes o para el mismo juzgador acreditar el texto legal donde esta se consagra. Por ejemplo la presuncin de que todo individuo con 18 aos o ms es mayor de edad, la cual presume un hecho. Las presunciones jure tantum, favorecen a aquel que est protegida por ella y corresponde combatirla a quien niega el hecho por ella protegido, tal es el caso de la presuncin de existencia del contrato de trabajo, por ejemplo. Finalmente, y no estando establecidas por la ley, encontramos las presunciones del hombre, o presunciones hominis que importan deducciones lgicas del Juez, quien partiendo de hechos conocidos (indicios) concluye en la existencia de otro hecho desconocido.

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a) Hechos Notorios. Hay hechos que no es necesario probar, porque son de pblicos conocimiento, pero hay hechos notorios que no pueden ser tenidos en cuenta sin prueba cuando ellos tienen una dosis de responsabilidad o inciden de manera determinante en un caso que conoce el tribunal. Por hecho notorio debemos entender aquellos que su existencia es de conocimiento general, y que pueden ser considerados como verdad indiscutible en una colectividad, cuyo conocimiento pueda adquirirse por cualquier medio y est al alcance de cualquier persona cuyo contenido nadie ponga en duda. Como por ejemplo un desastre natural. Al hacer mrito al hecho notorio el Juez no acta en calidad de testigo, como sucedera con los hechos simplemente de su conocimiento personal, sino que lleva al proceso un hecho acerca del cual hay una certeza generalizada sobre su existencia. Es necesario distinguir la afirmacin del hecho notorio que est exenta de prueba, de la necesidad de probar la notoriedad. En ocasiones la ley se refiere a la notoriedad como presupuesto para hacer aplicar determinada norma jurdica tal como sucede con el caso de la posesin de estado. En este supuesto lo notorio es el hecho controvertido, y es, entonces objeto de prueba, por cuanto lo que se discute es, justamente, su existencia o inexistencia. Como hechos notorios podemos citar la fluctuacin de la tasa del dlar frente al peso, la divisin del tiempo, etc. b) Hechos Evidentes, Como ejemplo de hecho evidente podemos citar el fenmeno fsico que la luz llega primero que el sonido, o que la luz del da favorece ms la visin humana que la nocturna. Se consideran como hechos evidente a aquellos que surgen de la mera percepcin sensorial. Al igual que los notorios los hechos evidentes no son sujetos necesitan ser alegados. de prueba ni

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c)Hechos Normales: A falta de prueba los hechos deben suponerse conforme a lo normal y regular en la ocurrencia de las cosas. El que alega en un litigio la capacidad normal de discernimiento de juicio o voluntad de un sujeto adulto no necesita probarla, tendr que probar aquel que alegue lo contrario. II HECHOS DE CONOCIMIENTO PERSONAL DEL JUEZ.Sin embargo, los jueces no pueden aportar al proceso del cual estn apoderados los hechos personales que sobre el mismo haya podido obtener fuera del conocimiento de ste, como tampoco podr reflejar en su decisin estos conocimientos, pues su funcin como juzgador es incompatible con la de testigo, pues como juzgador est llamado a valorar las declaraciones de ste, por eso ambas funciones no pueden estar confundidas en una misma persona. El conocimiento personal de hechos o circunstancias que tenga el juez antes del proceso son causas de inhibicin, por eso es recomendable, inhibirse cuando se tengan informaciones adquiridas de manera personal y directo de los hechos esenciales para la solucin del litigio, hacerlo. Ahora bien, o debemos confundir el conocimiento personal de los hechos a ser juzgados con las experiencias vivnciales del juez, o con los conocimientos cientficos o tcnicos que de manera particular y que dentro de nuestra formacin hayamos adquiridos, estos pueden ser usados en determinados casos como lo sera en el caso del peritaje , en el cual la opinin de los peritos pueden ser analizadas objetivamente y compartidas por otras personas que posean esos mismos conocimientos. III LA PRUEBA DEL DERECHO.Las normas nacionales se reputan conocidas por todos, y an ms para el juez, en cuya persona recae la creencia popular de que es conocedor de todas las leyes, decretos , reglamentos, Resoluciones, y otras normas. La Ley se alega sin depender de la prueba de su existencia. Sin embargo cuando la norma de derecho cuya aplicacin se persigue es de origen forneo o del derecho internacional, la parte que reclame su aplicacin debe establecerla, y para ello deber probar que est vigente, suministrando para ello

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copia del texto debidamente certificado por las autoridades nacionales del pas de donde proviene. Los Hechos Negativos.En principio, quien niega el hecho no tiene la obligacin de probar tal negacin, excepto que exista una presuncin legal favorable a quien lo afirma. La alegacin del hecho negativo , por el contrario, obliga a quien lo alega a hacer la prueba de su afirmacin o infirmacin, mediante el establecimiento del hecho positivo. Por ejemplo, quien niega ser mayor de edad, debe establecer y probar documentalmente su minoridad de edad. De la alegacin de un hecho negativo el juez puede establecer presunciones y deducir consecuencias. La carga de la prueba del hecho negativo compete a quien lo alega como presupuesto de la norma invocada, como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin, salvo que su prueba resulte imposible por tratarse de una negacin indefinida, por ejemplo, la afirmacin nunca he estado en ese lugar. En este caso la exencin de la prueba deriva de la imposibilidad de acreditar el hecho indefinido y no el carcter negativo. Debe advertirse que tambin hay afirmaciones indefinidas que son imposibles de probar, tal como la alegacin de siempre he vivido en este pueblo.

EL JUICIO DE VALORES DEL JUEZ En la conformacin de su percepcin de los hechos, el juez como juzgador , puede y durante el proceso mental disquisitorio de los hechos argumentados por las partes, aportar como elementos de juicios a su valoracin y auxiliarse de las siguientes herramientas: MXIMAS EXPERIENCIAS.- Son el conjunto de conocimientos que el Juez ha obtenido culturalmente con el uso, la practica o el solo vivir. Ese conocimiento puede ser utilizado por l para apreciar las pruebas aportadas.

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No se trata de introducir elementos probatorios emanados del mismo juez (conocimiento particular de los hechos), sino de datos experimentales que si no estuviesen introducidos en el proceso, imposibilitaran prcticamente la sentencia. Las Mximas Experiencias ( o Experiencias Vivnciales) son vlidas en un momento y en un lugar determinado. Por ejemplo, en un caso de accidente automovilstico habindose establecido que el automvil causante del hecho corra ms de cien kilmetros por horas, el juez podra deducir el hecho de que a mayor velocidad, es mayor el riesgo de conducir el vehculo, y de lograr un control ms efectivo del mismo. Otro ejemplo prctico es la presuncin de imposibilidad que se establece cuando alguien afirma haberse trasladado en avin desde Europa al pas en un plazo de dos horas. El Juez puede y debe auxiliarse de su ciencia privada para discernir la verdad jurdica y la verdad fctica y a partir de ambas conformar su juicio lo ms correctamente posible, y producir una decisin justa . Al momento de valorar las pruebas, que es el momento culminante y decisivo del proceso, el Juez debe hacerlo con raciocinio y conciencia, percepcin, y examen crtico, ya que ste es su principal rol . No puede negarle valor a un medio admitido y practicado por ley , las partes u ordenada por l mismo de oficio, por considerarlo que no es idneo. En esta operacin racional, el juez ha de rendir merito o valor de conviccin a los medios de pruebas que les hayan sido aportados y a partir de su contenido conformar su conviccin. Grficamente las fases del proceso mental de valoracin de las pruebas transita por los siguientes estadios: 1) Percepcin u Observacin . Debe ser exacto, no vanal. 2) Representacin o Construccin Examen intelectivo, correcto, pues si es equivocado producira un error de criterio.

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3) Razonamiento: LA LOGICA ES INDISPENSABLE PARA EL CORRECTO RAZONAMIENTO. La sentencia debe armonizar con los principios lgicos admitidos por el pensamiento humano. Y al juzgar, y al razonar nuestra decisin, debemos tener en cuenta lo siguiente: El impacto Psicolgico de nuestro juicio de valores en los justiciables y en el grupo humano en que nos desenvolvemos. El impacto Sociolgico, valorar las consecuencias polticas y econmicas en el conglomerado, y visualizar , si el inters individual est por encima del inters colectivo. El impacto Moral El empleo de la tcnica, la correcta percepcin de las leyes y criterios a aplicar, actividad que no debe circunscribirse exclusivamente al texto legal que las partes reclaman en su aplicacin, sino ver el mismo dentro del contexto general de las normas del derecho, y la bsqueda en ellos del complemento de nuestro razonamiento.. En la apreciacin de las pruebas el Juez es libre, en ese proceso de conformacin de su criterio, pero su libertad no es absoluta y est sometida a ciertos parmetros que seala la misma ley, y a los que impone un correcto proceso racional, la lgica, y el buen sentido comn.

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LOS MEDIOS DE PRUEBAS La prueba se define en sentido general como aquella actividad que desarrollan las partes con el tribunal para adquirir el convencimiento de la verdad o certeza de un hecho o afirmacin fctica.Se considera que la prueba es el instrumento procesal ms relevante para determinar los hechos a efecto del proceso, as vemos como se habla de prueba por testigos, prueba documental, prueba por peritos, etc.En esta seccin abordaremos a la prueba cientfica cuya aplicacin requiere del peritaje o experticio.DEFINICION DE PRUEBA CIENTIFICA Son aquellos medios de prueba basados en conocimiento especiales en alguna ciencia, arte o profesin, cuyas conclusiones resultan indiscutibles.Proyeccin de la prueba pericial en el mbito cientfico El avance de la ciencia y la complejidad de los hechos que actualmente se controvierten en un proceso hacen que la llamada prueba cientfica tomen un auge y que la prueba pericial adquiera un valor preponderante, que previamente designadas en un proceso determinado permiten verificar y percibir hechos que los ponen en conocimiento del juez dando su opinin fundamental sobre la interpretacin y apreciacin de los mismos, a fin de formar la conviccin del Magistrado, siempre que para ello se requiera de esos conocimientos; por consiguiente el perito juega un papel fundamental en lo concerniente a la prueba

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cientfica siempre y cuando se requieran conocimientos cientfico.-

Hay que destacar en lo referente a la prueba cientfica que si el dictamen pericial es formalmente inobjetable y sustancialmente apoyado en la ciencia y lgica, frente a la ausencia de toda prueba por lo menos de igual rango, no es dado que el tribunal aportarse de las conclusiones que realiza el Perito. As vemos como cada da se utiliza el experticio en los exmenes genticos (ADN) para determinar la filiacin de las personas; prueba biolgica que ha sido instaurada por algunas legislaciones extranjeras como la Argentina y aceptada por nuestros tribunales.DIVERSOS MEDIOS DE PRUEBA CIENTFICOS Tal y como se haba expresado todo hecho a comprobarse en un proceso que requiera conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o profesin constituye medios de pruebas cientficos las cuales se ejecutan por medio de un experticio o peritaje que es utilizado frecuentemente en el mbito civil penal, comercial penal, as como en otras reas de las ciencias jurdicas; para la solucin de determinado aspecto del proceso.Queremos destacar que los diversos medios de prueba cientficos que trataremos no constituyen la universidad de los mismos sino simplemente enunciaciones en virtud del vasto campo cientfico que cada da se va desarrollando a medida que avanzan los cambios en ese aspectos a los cuales se tiene que ir adaptando el derecho como ciencia social que es para lograr administrar una justicia ms idnea y adecuada atravs del conocimiento cientfico y tcnico.Entre los diversos medios de prueba cientficos abordaremos los ms usuales aplicados en el mbito civil como son la prueba biolgica en caso de filiacin, Documentoscopa o Documentologa, Evaluacin Psicolgicas, Evaluacin Siquiatrica, Tasacin, Laboratorio de Patologa Forense y certificado mdico legal..-

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Prueba de la filiacin. Prueba biolgica La prueba de filiacin se requiere para determinar la misma en los casos relativos a la obligacin alimentaria conforme a las disposiciones del Cdigo Civil, del Cdigo del Menor, as para determinar l0os casos de paternidad o maternidad discutida o ignorada y aquellos casos como del abandono de nios, robos y/o sustituciones de beb donde se desconoce la maternidad.Existen dos (2) tipos de pruebas biolgicas que realizan los laboratorios clnicos para determinar la filiacin que son las siguientes: Complejo mayor de histocompatibilidad o h.l.a.Esta prueba se basa en el estudio de los grupos sanguneos ( A,B,AB o O) y permite excluir con certeza quin es el padre o la madre, pero no permite determinar con exactitud la filiacin.Anlisis de ADN o huellas digitales genticas.El llamado anlisis de ADN o Huellas Digitales Genticas es un conjunto de tcnicas utilizadas para detentar sectores en la cadena de ADN que son variables en la poblacin.El ADN es una sustancia qumica que se encuentra en el ncleo de todas las clulas del cuerpo y permanece invariable, proveniente en un 50% del vulo materno y un 50% restante del espermatozoide paterno cuya funcin es transmitar los caracteres hereditarios, que realiza dndole una orden a la clula que fabrique determinada protena que se denomina Gen por ejemplo el color de los ojos, color de piel, grupo sanguino etc.Este anlisis es de gran utilidad como medio de prueba tanto en el fuero civil como en el penal, as para determinar la paternidad o maternidad el anlisis del ADN confirma o descarta el vnculo de filiacin, en un 99.999% en forma absoluta, pudiendo realizarse an cuando el supuesto progenitor ha fallecido.Las pruebas basadas en el ADN se pueden hacer en base a muestra sangunea, de la muscosa bucal y del lquido amnitico, la cual es posible realizarla en la ausencia de la madre siempre que estn presente los presuntos padres y el nio o nia.Cuando la prueba conocida como Complejo mayor de Histocompatibilidad o :L:A. es complementado por el estudio de los sistemas ABC de protenas genticas, enzimas y de grupos eritracitarios la indusin o exclusin en el concepto de padre

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biolgico es de una seguridad absoluta y la nica forma de disvirtuarla, las conclusiones positivas de esta investigacin sera demostrando un impedimento determinante tal como la ablacin de los rganos reproductores, la esterilidad absoluta o el alejamiento fsico entre los presuntos padres.DOCUMENTOSCOPIA O DOCUMENTOLOGIA Se denomina Documentoscopa o Documentologa a la disciplina relativa a la aplicacin prctica y metdica de los conocimientos cientficos que tienen por objeto verificar la autenticidad o determinar la autora de los documentos.Esta ciencia ha recibido atravs del tiempo los nombres de grafostocopa, grafistica, grafotcnica, pericia caligrfica o experticio graflogico.Este tipo de experticio permite determinar la autenticidad, falsedad o autora de firmas, manuscritos, cheques, papel moneda, pasaportes, cdulas, elementos de reproduccin grficas, estudios de papeles en blanco para revelar escritos latentes etc.En diversos pases existen institutos de medicina legal y ciencias forenses que realizan laboratorio de Documentoscopa y Grafologa forense, como es Colombia y en la Repblica Dominicana existe la seccin de ENDOSCOMENTOPIA, adscrita al Departamento de Criminologa de la Polica Nacional.Se considera que una Pericia Documentolgica debe poseer primero un extenso marco terico que indique el mtodo que se ha utilizado en la prueba y segundo debe de probar las conclusiones arribadas.DICTAMEN SIQUIATRICO La siquiatra se define como aquella disciplina mdica cuyo objeto es el estudio de enfermedades mentales como son depresin, trastorno de la personalidad, Psicosis, etc., la cual se ocupa tambin de su tratamiento.Todo experticio psiquitrico debe realizarse por un siquiatra que es el mdico especializado en enfermedades mentales.Este tipo de prueba puede ser ordenado en un proceso de interdiccin, de impugnacin de un testamento, de adopcin, de guarda etc.-

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DICTAMEN PSICOLOGICOS La sicologa intenta explicar la experiencia humana desde la ciencia moderna entendiendo el comportamiento como un fenmeno natural posible de observar, medir, contestar, cambiar o modificar.En los numerosos campos de la sicologa se emplean test y otros sistemas para llevar a cabo una evaluacin psicolgica de la personalidad del individuo.La Psicologa tiene su aplicacin en problemas que surgen prcticamente en todas las reas de la vida social por ejemplo vemos como los psicolgicos asesoran los tribunales de justicia, como lo constituyen los tribunales de nios, nias y adolescentes.Esta prueba puede ser utilizada en un proceso de guarda de un menor para determinar la personalidad del padre o madre que solicita la guarda, ya que el desarrollo del nio depende de los cuidados fsicos como emocionales que le proporcione el progenitor del cual va a depender su estabilidad psicolgica y emocional.TASACION La tasacin consiste en valorar o evaluar ya sea un bien mueble o inmueble, la cual es ejecutada por un perito que recibe el nombre de tasador.Diversas normas legales requieren esta prueba como medio forzoso para acreditar determinados hechos. Dentro del Cdigo Civil mencionamos los artculos 824, 825 (tasacin de inmuebles o muebles de una sucesin), 1678 ( Rescisin por lesin de una compraventa), 1747 (indemnizacin de arrendatario en caso de venta que pueda expulsarlo) 1817 (indemnizacin en caso de Rescisin de un contrato de aparcera) 1851 (aportes entre socios), as como los artculos 956 (venta de inmuebles pertenecientes a menor) y 971 (particin y licitacin de una sucesin) del Cdigo de Procedimiento Civil.LABORATORIO DE PATOLOGIA FORENSE Aunque el rea de patologa forense es aplicado en el mbito penal, esta puede tener su aplicacin en el fuero civil, sobre todo cuando se esta en un proceso fundamentado en daos y perjuicios en caso de responsabilidad mdica, pues

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este experticio permite determinar mediante la Necropsias mdico-legales las causas de la muerte y la responsabilidad mdico en general.CERTIFICADO MEDICO LEGAL Los mdicos legista de acuerdo a lo que el artculo 111 de la ley nmero 821 de Organizacin Judicial modificado por la ley nmero 46 del 19 de Julio de 1963, establece que los mdicos legista estn obligados a dar a las autoridades judiciales informes facultativos que les pidan en caso de investigacin judicial, asi como acudir al llamamiento de la polica judicial para la comprobaciones o la asistencia necesarias en caso de crimenes o delitos o de accidentes que puedan dar motivos a persecucin judicial.-

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EL ROL DEL JUEZ COMO ADMINISTRADOR DE LA PRUEBA. JUEZ: LA VALORACIN Y ADMINISTRACIN DE LA PRUEBA.Generalidades: La determinacin del rol o papel del juez como operador de la prueba en un proceso determinado, debe partir de varios principios que conlleven o conduzcan al mismo, a conocer, a tener conciencia de ese rol o papel que lo hacen el protagonista que tiene la mayor responsabilidad en la solucin de un proceso. El juez debe tener en cuenta ante todo, que a diferencia de las partes y de sus consejeros o abogados, que definen su papel o su rol en vista a los intereses que representan, en aras de obtener una sentencia o decisin favorable, por el contrario, su funcin es la de administrar justicia; mientras las partes litigan, el tiene el poder de decir el derecho o poder jurisdiccional (juridictio), resolver el proceso, dndole la solucin, la cual, necesariamente deber favorecer una de las partes, pero que debe ser aquella, que conforme al derecho tiene la razn, despus de hacer un anlisis racional de los alegatos, medios de hecho y de derecho aun aportados por las partes, debe apartarse de todo subjetivismo, si quiere que su sentencia sea objetiva e imparcial, es decir, justa, debe actuar con imparcialidad subjetiva, es decir, que al tomar su decisin, o al hacer el anlisis de los elementos del proceso, necesariamente debe hacerlo excluyendo las convicciones, inclinaciones y puntos de vistas personales, as como con imparcialidad objetiva, excluyendo todo elemento o conocimiento obtenido fuera del proceso, o extra procesal que pueda influenciar su decisin. Asumir esa actitud significa para el juez, asumir como funcin determinante, la forma, los criterios y los principios que debe observar como operador de la prueba, as l debe tener en cuenta qu, no es solo el juez de la causa, sino que es tambin juez de la prueba, a nuestro entender, los siguientes son los criterios o principios que el juez debe tomar en cuenta para desempear correctamente su rol. La funcin, rol o papel del juez como operador de la prueba es doble, l puede en un proceso ser un administrador de la prueba, y en todo proceso es el que juzga y valora la prueba, y teniendo en cuenta esa doble funcin, entran en aplicacin los principios que vamos de inmediato a enumerar, y que como sealamos, l debe tomar en cuenta:

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a) El tipo o clase de proceso en el que acta, l debe determinar por un lado, si se trata del tipo de proceso acusatorio, o si por el contrario, es un proceso de carcter inquisitorio, y por otro, la naturaleza del proceso que le toca dirigir, debe tener conciencia de si trata de un proceso fundado en, o de carcter privatista, o si por el contrario, es un proceso de orden publicista. b) El sistema o rgimen de la prueba dentro del cual opera, el juez tiene que tener plena conciencia de si al actuar como operador de la prueba, en el proceso en cuestin, se aplica o rige, el sistema de la legalidad de la prueba, o si al contrario, rige el sistema moral o de la libertad de la prueba. c) La materia en la cual acta, el tipo de proceso, conforme a la naturaleza de la contestacin o litigio es decir, en qu atribuciones ejerce su funcin jurisdiccional, civil, comercial, laboral, penal, contencioso-administrativo o tributario y tierras especialmente. d) En la materia o litis de carcter civil, debe saber cual es el objeto o finalidad perseguida con la prueba, cuando ella tiene por finalidad probar un acto jurdico, y cuando es un hecho material con consecuencias jurdicas o hecho jurdico. e) La prueba debe ser administrada y apreciada conforme a los procedimientos establecidos o vlidamente admitidos en el ordenamiento jurdico. Debemos consignar, aun cuando esa relacin no es perfecta y necesaria, que existe una relacin consustancial entre esos distintos principios, que determinan el paralelismo de la prueba; as el proceso acusatorio est ntimamente ligado al privatismo procesal, a la legalidad de la prueba y al proceso civil o en atribuciones civiles, como al proceso inquisitorio es generalmente inherente al publicismo procesal, a la libertad de prueba y a los dems proceso: comercial, laboral, penal, contencioso-administrativo y tributario y tierras. En la materia civil, a diferencia de las otras, el legalismo probatorio, es inherente a la prueba de los actos jurdicos, como la libertad de prueba es inherente a la prueba de los hechos jurdicos. El juez como operador de la prueba no solamente es el juez de la misma, tambin debemos analizar, cundo y cmo l es un administrador de la prueba, sus poderes para aportar la prueba, y como este poder es maleado, pudiendo resultar restringido o ampliado, segn acte en un proceso donde rige el privatismo y el carcter acusatorio, o en un proceso publicista e inquisitorial.

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Debemos, antes de analizar o estudiar el papel del juez como valorador y administrador de la prueba, hacer una especie de repaso a algunos criterios que ya conocemos (seminario de valoracin de la prueba I), sobre los aspectos axiolgicos o valorativos de la prueba. Finalmente debemos consignar tambin que este estudio se limita a explicar y conocer el papel del juez como operador de la prueba, en las materias civil y comercial. ASPECTOS AXIOLOGICOS O VALORATIVOS DE LA PRUEBA.La axiologa y la prueba.La axiologa es la rama del pensamiento o de la Filosofa que trata sobre la teora de los valores, an en el ms comn de los sentidos. Las escuelas de la interpretacin judicial o jurdica inspiradas en la codificacin francesa del siglo XIX, Escuela de la Exgesis, Gramatical, Histrica y de la Investigacin Cientfica, al sostener que el derecho se acaba en los cdigos y que no existe ms all de la obra del legislador, suprime el aspecto axiolgico del derecho, que con respecto a la prueba se manifiesta en el legalismo de las mismas, si analizamos los artculos 1315 al 1369 del Cdigo Civil, y su interpretacin y aplicacin por la doctrina y la jurisprudencia, la validez o jerarqua de los medios de prueba es ante todo legal y no racional, observando, afirmamos nosotros, que ese sistema legalista no excluye necesariamente al aspecto axiolgico; de ah que rompiendo con ese modelo exegtico, rgido, legalista, juridicista y dogmtico, las actuales corrientes de la interpretacin judicial dan importancia al aspecto axiolgico del derecho que, preconiza que todo operador del sistema se mueve en una escala de valores, entendiendo por un valor toda cualidad relativa a una categora existencial, en funcin de su utilidad y validez que, aplicado a la prueba tenemos que ese valor, utilidad o validez son definidos por la fuerza y eficacia probatoria del medio aportado que a su vez implica: Credibilidad o fiabilidad, significacin y oportunidad. El legalismo de la prueba o axiologismo legalista.El modelo exegtico y dogmtico del rgimen de la prueba surgido de la interpretacin que del Cdigo Civil (Arts. 1315 al 1369) hacen la doctrina y la jurisprudencia, es por lo mismo, un rgimen legalista o juridicista, fruto del positivismo que domina el pensamiento de la poca de la codificacin napolenica, este modelo se manifiesta en dos vertientes:

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a) La Ley establece los diferentes medios a emplearse para administrar la prueba, particularmente en el Derecho Civil de modo limitativo, no existen otros medios de prueba que aquellos establecidos (Arts. 1316 al 1369, Cdigo Civil); prueba literal, prueba testimonial, presunciones, confesin y juramento ya decisorio o ya deferido, y el Cdigo de Procedimiento Civil, que adiciona otros dos ms, que son la visita a los lugares (Arts. 42 y siguientes, y 295 y siguientes), y el peritaje o experticio (Art. 302 y siguientes), como algo muy especial, o excepcional sobre todo en materia comercial es un medio de prueba no consagrado, sino inducido por la doctrina, el uso, la doctrina lo induce, a partir de los artculos 1135, 1159, 1160 y 1873 del Cdigo Civil, como tampoco estn previstos en la ley, aquellos medios de prueba modernos, como los medios electrnicos e informticos. b) La ley establece la validez de los medios de prueba, es decir, su jerarqua y su fuerza probante, ante que la validez racional, se impone la validez legal, especialmente en los asuntos civiles, particularmente para la prueba de los actos jurdicos, en estos ltimos la prueba documental o por escrito, debe ser admitida con exclusin de las dems pruebas, y con preferencia a stas, para los hechos jurdicos, an cuando la prueba es libre, sin embargo, el uso es admitido accesoriamente y slo cuando se hayan descartados, los medios preestablecidos en los artculos 1316 y siguientes del Cdigo Civil, como medio para realizar la prueba, sin tomar en cuenta racionalmente si es del uso o si es del medio preestablecido, de donde resulta mejor la prueba del hecho a probar. El legalismo de la prueba suprime el valor, la eficacia y la prioridad racional de los modos de la prueba, la validez legal se impone a la validez racional de los modos de la prueba, sin importar cual de ambos define mejor en un momento dado, la eficacia del medio. En todo caso, puede admitirse la existencia de un legalismo axiolgico o axiologismo legalista. An cuando el dogmatismo jurdico, la jurisprudencia y la doctrina, lo derivan de las mismas disposiciones de los cdigos, en especial del Cdigo Civil, es un razonamiento falso, si analizamos con raciocinio y lgica el principio general establecido por dicho cdigo en su artculo 4, que da poder al juez aun de crear la norma para solucionar el litigio que le sea sometido, bajo pena de ser perseguido como reo de denegacin de justicia, al imponerle de modo imperativo, la obligacin de fallar, sin que pueda excusarse alegando insuficiencia, oscuridad o ambigedad de la ley.

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La razonabilidad de la prueba o axiologismo racional.Las corrientes o sistemas modernos de la interpretacin judicial o jurdica, dan por el contrario importancia a la axiologa racional, y en ese sentido la eficacia y fuerza probatoria de los medios de prueba viene dada en funcin de una escala de valores que resultan ante todo de la razn, no de la ley, como son: Credibilidad o fiabilidad: Se debe dar valor a aquel o aquellos medios de prueba que sean fiables o crebles, o tomando en cuenta su grado de credibilidad. Significacin: O sea su eficacia, en cuanto a definir los hechos o lo que se quiere probar con el medio empleado. Validez: Es decir, su jerarqua ante todo racional, as como jurdica, el medio empleado debe ser admitido en el ordenamiento, y no debe ser susceptible de ser descartado por otro medio vlido o de mayor fuerza probante. Oportunidad: No debe ser un medio de prueba frustratorio. Utilidad: Este valor encierra los anteriores, el medio es til, si es fiable, definitorio, vlido y oportuno.

El anlisis anterior no significa necesariamente que en un momento dado lo legal y lo racional no se confundan, que al mismo tiempo sea vlido un valor y otro; por ejemplo, es el caso del escrito como medio de prueba a los fines de probar los actos jurdicos y sobre todo cuando se trata de un escrito autntico, su fuerza probatoria, independientemente de la importancia que le da la ley, racionalmente ser preferido a cualquier otro medio de prueba, pero sin que necesariamente prevalezca sobre los dems medios de prueba. COMO APORTAR Y APRECIAR LA PRUEBA DE MODO CORRECTO.Partiendo del anlisis anterior, aplicando en la prctica, la escala de valores o aspectos axiolgicos de las pruebas, tenemos que: a) El operador debe dar prioridad al medio de prueba, tomando aquel que tiene mayor credibilidad o fiabilidad. Ejemplo: Prueba escrita o literal frente al testimonio.

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b) Debe preferir entre medios de igual jerarqua y credibilidad, aquel que define los hechos a probar, de manera ms clara y precisa y que facilite la comprensin, construccin y calificacin de los hechos. Ejemplo: Testigo, presuncin, frente a una confesin. (Significacin). c) Dar la prioridad jurdica y racional segn el caso, cuando se impone entre medios de diferentes jerarqua, tomando en cuenta el grado de credibilidad, significacin y utilidad de cada medio. Ejemplo: Acto autntico frente a otros medios de prueba, es decir, la validez o jerarqua conforme a la norma o la razn en el ordenamiento del cual resulta, y la prioridad racional o moral cuando se trata de medios de diferentes o igual jerarqua, optando por aquel que d la mejor solucin al proceso. Ejemplo: Acto bajo firma privada frente al testimonio, presuncin, etc., o pruebas preconstituidas frente a la que no tienen este carcter (jerarqua o validez). d) La prueba debe ser administrada conforme a su oportunidad, es decir, no constituir un medio frustratorio que no aporta nada al proceso y que solo se convierte en una tctica para dilatar el mismo. Ejemplo: El testimonio para aportar la prueba contraria del hecho cuya prueba est por escrito (oportunidad) como sera para probar de ese modo, derechos relativos a inmuebles registrados. Esta escala de valores en la que se mueve el operador del sistema con relacin a la confiabilidad, significacin, validez y oportunidad de las pruebas, todas en funcin de su utilidad, no solo debe ser tomada en cuenta con relacin a los medios de administrar y aportar la prueba, sino tambin en relacin de hechos a probar a travs de esos medios, as la fiabilidad, el significado, la validez, sobre todo racional de un hecho, y su oportunidad son los que definen el valor probatorio de esos hechos, de modo que, no son iguales los hechos alegados a los hechos probados, los hechos notorios respecto a los que no lo son, y los hechos no controvertidos, frente a hechos controvertidos, como tampoco es igual el escrito como medio de prueba frente a los dems medios de aportar la prueba. EL JUEZ JUZGADOR O VALORADOR DE LA PRUEBA.Generalidades: A diferencia del papel del juez como administrador de la prueba, que rigen los mismos principios, tanto en los asuntos civiles, como en los asuntos comerciales, son diferentes en una y otra materia, los principios que regulan su funcin como valorador de la misma, por eso, al analizar el papel del juez, como juez de la

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prueba, debemos hacerlo por separado, y distinguir entre el proceso de carcter civil, y dentro de ste, entre los actos jurdicos y los hechos materiales, y el proceso comercial. EL PROCESO CIVIL.El proceso civil se caracteriza por su marcada naturaleza acusatoria y privatista, donde predomina el sistema de la legalidad de la prueba y en menor grado el de la libertad de prueba, matizado por la finalidad u objeto a probar a travs del medio aportado, no es lo mismo la prueba de los actos jurdicos que la de un hecho, entendindose el hecho, como una situacin jurdica, que acarrea consecuencias jurdicas, ej: un contrato es un acto jurdico nacido de la voluntad de las partes para crear relaciones jurdicas, un accidente de trnsito es un delito que acarrea consecuencias o relaciones jurdicas, pero a diferencia del contrato no es el fruto de la voluntad dirigida a esos fines, es un hecho jurdico. Ese carcter acusatorio y privatista por un lado, del proceso civil, limita el poder de iniciativa, impulsin o disposicin del proceso de parte del juez, es facultad ante todo de las partes, y por otro lado, el predominio del sistema de la legalidad de las pruebas, reduce la posibilidad y el poder personal del juez en cuanto a la valoracin de los medios de prueba, que es determinada por la ley de antemano, todo lo relativo al valor, a la eficacia, la credibilidad y la fuerza probatoria; es ante todo legal, el juez est sometido a la voluntad de la ley, salvo en los casos en que se aplica la libertad de prueba, en que esos elementos axiolgicos, de modo discrecional y obrando con criterio racional, lo determina l, tomando en cuenta de modo intrnseco, el medio probatorio para establecer el valor, la credibilidad y la fuerza probatoria del mismo. Para determinar el poder del juez, en lo que a la valoracin o apreciacin de la prueba se refiere, y en Derecho Civil, hay que distinguir el objeto o la finalidad perseguida con el medio aportado o a probar, debemos distinguir segn que la finalidad o el objeto de la prueba sea, un acto jurdico o un hecho jurdico. LOS ACTOS JURDICOS.Tratndose de la prueba de los actos jurdicos, el juez debe sujetarse al legalismo axiolgico, retendr como medio de prueba tomando en cuenta, no su propia conviccin, sino que ese medio adems de estar previsto, rena los requisitos establecidos por la ley de suerte que para admitirlo, lo har, conforme a la escala de valores establecida por la ley, y en ese sentido apreciara su valor probatorio, su credibilidad, su eficacia, jerarqua, significado y oportunidad; y siempre conforme a

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esa axiologa legal, y lo apreciara, tomando en cuenta an, frente a quien se invoca, si es entre las partes, o si es frente a terceros. LA PRUEBA DOCUMENTAL ESCRITA O LITERAL.a)To autentico y acto bajo firma privada.En materia de prueba relativa a los actos jurdicos, la prueba por escrito es la prueba por excelencia, siempre que el acto, en cuanto al valor pecuniario del mismo, sobrepase el valor de treinta pesos, y dentro de la prueba escrita, establecer su valor probatorio prefiriendo en primer lugar el acto o escrito autntico, siempre que rena los requisitos de ley, conforme a los artculos (1315, 1316, 1317, 1319 y 1334 del Cdigo Civil), luego dar prioridad al acto bajo firma privada, siempre que el mismo haya sido redactado de acuerdo a las exigencias legales, segn que se trate de un acto en que intervienen varias partes, o que sea de carcter unilateral, deber sujetarse en el primero, a lo dispuesto por el artculo 1325, y en el segundo a lo dispuesto por el artculo 1326, ambos del Cdigo Civil, salvo la posibilidad de aplicar el artculo 1334 del mismo Cdigo Civil, y admitir las copias, incluso fotocopias, verificadas y comprobadas conforme a original, o afirmadas por otros medios de prueba (Cas. Enero 14, y Enero 29, 1988. B.J. 1046. Pgs. 118-120 y 346); en ambos casos, si el acto o documento se opone a terceros, debe llenar el requisito de que tenga fecha cierta conforme al artculo 1328 del Cdigo Civil. b) Otros escritos previstos en el cdigo Civil.Nos referimos a los escritos consistentes en registros y papeles domsticos, tarjas, anotaciones, manuscritos, en general, se trata de escritos producidos al margen de las formalidades y requisitos legales que en cuanto a si constituyen un ttulo propiamente dicho como un medio de prueba; la ley (art. 1331 Cdigo Civil) le niega esa categora, salvo admitirlos como un ttulo supletorio a favor de aquel a quien favorece, o cuando sirve para demostrar la liberacin del deudor y de modo general, siempre que se le opongan a aquellos de quienes emana o proceden (arts. 1331, 1332 y 1333, Cd. Civil). c) Las copias.Las copias, son aquellos ttulos o documentos que reproducen fiel y textualmente un acto conforme y de acuerdo al original, incluso las fotocopias, las cuales solo hacen fe cuando existe el original, el cual es el nico que hace prueba fehaciente

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(art. 1334, Cd. Civil), de ah las disposiciones del texto de que siempre se puede exigir la presentacin del original. Si analizamos los textos legales (arts. 1334, 1335 y 1336), las copias, siempre que exista el original, solo son un principio de prueba por escrito, y con respecto a las fotocopias, las mismas estn en principio desprovistas de fuerza probatoria (Cas., Enero 14, 1998. B. J. 1048. Pgs. 118120) y en ese sentido son solo un principio de prueba, por eso, para admitir las copias y fotocopias como medios de prueba, las mismas deben ser verificadas conforme a sus originales, o corroboradas y completadas por otros medios de prueba vlidos y regularmente admitidos (Cas., Enero 28, 1988. B. J. 1046. Pg. 346). Las copias excepcionalmente hacen fe en ausencia del original en las condiciones y casos previstos, en el artculo 1335 del Cdigo Civil: a) Cuando se trata de las primeras copias y en ausencia de las primeras copias, cuando han sido obtenidas por el juez, presente o citadas las partes, o tambin, cuando han sido obtenidas en presencia de las partes y por mutuo acuerdo. b) Fuera de las hiptesis anteriores, cuando son antiguas, lo que significa que deben tener treinta aos o ms, siempre que hayan sido sacadas de las minutas por el mismo notario actuante o sucesores de ste, o por un oficial pblico depositario de stas. El hecho de que las partes no contradigan o nieguen la copia o fotocopia aportada al proceso, no dispensa al juez de su obligacin de valorador o juzgador de la prueba, deber valorarla y admitirla o rechazarla, segn que rena o no los requisitos legales, y ms que nada tomando en cuenta su confiabilidad o credibilidad, por ej. l no puede darle el valor como documento autntico al acto an de esta naturaleza, del cual se le deposita una fotocopia, de dicho acto aun verificado con su original (Cas. Enero 14, 1988, citada). El acto autntico hasta que no sea declarado falso, por medio de una accin a esos fines, y el acto bajo firma privada hasta que no sea desechado, tienen valor y fuerza probante absoluta (art. 1319, 1320 y 1322, Cd. Civil) entre las partes, y frente a terceros, a condicin de tener fecha cierta ( art. 1328, Cd. Civil); frente a stos; fuera de esas circunstancias hacen fe, hasta prueba en contrario, lo mismo que las copias y fotocopias, cuando no valen original.

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OTROS MEDIOS DE PRUEBA.a) La confesin judicial, las presunciones legales irrefragables juramento decisorio.y el

Despus de la prueba escrita, en lo que los actos jurdicos se refiere, en la escala jerrquica establecida por la ley tenemos que siguen la confesin judicial (arts. 1354 y 1356, Cd. Civil), las presunciones legales irrefragables (jure et de jure), (arts. 1350 y 1352, Cd. Civil); y el juramento decisorio (arts. 1357 al 1365, Cd. Civil), el juramento, ya decisorio o ya supletorio, consideramos que es inconstitucional, al imponrsele, tanto a la parte a la cual se le refiere o defiere, como al juez, est pues, en contradiccin con un derecho consagrado por la Constitucin de la Repblica (art. 8, prrfo 2, literal i), aquel de que nadie est obligado a declarar en su contra o a incriminarse a s mismo. En ausencia de prueba escrita de un acto jurdico, se impondr segn su grado de credibilidad: la confesin judicial, el juramento decisorio o las presunciones legales irrefragables, de los cuales la confesin admite la prueba en contrario, cuando es retractable por un error de hecho, no derecho, y las presunciones irrefragables cuando excepcionalmente admiten la prueba contraria, por lo que de manera general, vale afirmar, que hacen fe plena y absoluta como medios de prueba, basta recordar que la confesin judicial se considera la reina de las pruebas (probatio probatissima) y el aforismo que reza "a confesin de parte, relevo de prueba". b) El testimonio, las presunciones legales simples, presunciones del hombre, la confesin extrajudicial, el juramento supletorio, el peritaje y la visita a los lugares.El testimonio, es en principio inadmisible como medio de prueba de un acto jurdico, solo excepcionalmente su admisibilidad, es vlida al respecto, as ocurre cuando el valor econmico envuelto en el acto, no sobrepasa la suma de treinta pesos (RD$30.00), (art. 1341, Cd. Civil), fuera de esta hiptesis es admisible, cuando existe un principio de prueba por escrito (art. 1347, Cd. Civil), o en circunstancias excepcionales como en caso de fuerza mayor, o cuando ha sido imposible procurarse la prueba escrita, o cuando por similares circunstancias, el ttulo o prueba escrita, ha desaparecido o se ha destruido (art. 1348, Cd. Civil). En cuanto su valor probatorio, el mismo es hasta prueba en contrario, y el juez aprecia soberanamente dicho valor probatorio. Los otros medios sealados, como las presunciones simples (juri tantum), presunciones del hombre, la confesin extrajudicial, el juramento supletorio, el peritaje y la visita a los lugares, tienen como punto de referencia el testimonio y

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son admisibles como medios de prueba con relacin a los actos jurdicos, en la medida que es admisible el testimonio, y su resultado en cuanto a su valor probatorio, es hasta prueba en contrario, abandonada a la apreciacin soberana del juez y a su prudencia; la cuestin del valor probatorio de algunos de estos medios, como el testimonio, la confesin extrajudicial, las mismas presunciones simples y del hombre an el juramento supletorio, es su debilidad y su dudoso grado de credibilidad, con excepcin del peritaje en la actualidad, que dado el grado de desarrollo alcanzado por las ciencias y la tcnica, sus resultados son ciertos en un alto porcentaje, haciendo ilusorio el principio de que "el juez es perito de perito", y en menor grado la visita a los lugares, por ser un medio de prueba que el juez percibe directamente y personalmente. Estos medios de prueba estn al mismo nivel en la jerarqua de valoracin, y el juez, ante uno o varios de ellos optar por aquel que por su credibilidad, significado, validez y oportunidad da la mejor solucin al asunto.

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c) Los medios electrnicos de prueba.El desarrollo de las ciencias y de la tecnologa en especial la electrnica y dentro de sta, la informtica, crean condiciones materiales, inexistentes en 1804 y 1806, cuando se redactaron los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil, por lo cual, ciertos medios de prueba previstos por el legislador de la poca, nos referimos al peritaje, hoy se han desarrollado, teniendo un campo ms amplio de aplicacin y de resultados ms ciertos, casi exactos, como son los medios cientficos de prueba, y otros han aparecido, que no podran ser siquiera concebidos en esa poca, los medios informticos y electrnicos. En cuanto a los medios cientficos, adecuados a las necesidades actuales, de modo general, todos caen dentro del peritaje como medio de prueba y con una nueva visin y dimensin, se le aplican las reglas aplicables al mismo (Arts. 302 al 323, Cd. Proc. Civil), de tal suerte que sus resultados son de tal modo exactos, que hoy es ilusoria la frase de que el juez, "es el perito de perito", que alude al hecho de que el peritaje no se le impone al mismo. Los medios electrnicos, fruto del desarrollo de la tecnologa, como las fotostticas o fotocopias, conversacin telefnica, video, cintas magnetofnicas, correo electrnico, fotografas, etc., son reproductoras de hechos y documentos, que al decir de la jurisprudencia son (Cas. Enero 14, 1998. B.J. 1046, Pg. 118-120), ms fieles a su original que las copias ordinarias, por lo que se trata de medios de pruebas que deben ser ubicados dentro de los medios de prueba documental en general, y en principio aplicable a los mismos, haciendo las adecuaciones necesarias, las reglas de dicha prueba (Arts. 1316 y siguientes, Cd. Civil), ya que el juez no puede descartarlos como tales, por el nico hecho de que no estn previstos por la ley, debemos recordar a propsito de los mismos, las disposiciones del artculo 4 del Cdigo Civil. El problema de los medios electrnicos de prueba est, en el grado de confiabilidad o credibilidad de los mismos, lo que plantea un problema, el de su valor probante, el hecho mismo de que reproduzcan hechos o documentos tan exactos como los originales, "ofrece un soporte tangible, fiel, del cual las alteraciones pueden ser disimuladas"(1), es decir, el fraude, la falsificacin y alteracin en general es ms posible que de ordinario, quin impide grabar una voz imitada en una cinta o en conversacin telefnica, el conocido montaje en un video o en una fotografa? La superposicin en una fotocopia, facsmil o correo electrnico? La cuestin es obvia. Con relacin a las fotocopias o fotostticas, en la jurisprudencia dominicana, las decisiones son abundantes, en lo que a la cuestin de su valor probatorio

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concierne, para solo admitirlas como un principio de prueba, a condicin de estar corroboradas, por otros medios de prueba o documentos u otros elementos de la causa, o ya porque han sido confirmadas con los originales (Cas. Enero 14, 1998 y Enero 28, 1998, B.J. 1046. Pgs. 118-120 y 346), por aplicacin del artculo 1334 del Cdigo Civil. Con respecto a los dems medios electrnicos, hay que admitir por identidad de razones, la misma solucin admitida por la jurisprudencia en relacin a la fotosttica, en principio carecen de valor probatorio, salvo admitirlos como principio de prueba, en las mismas condiciones que las fotocopias, solucin que confirma la doctrina citada, as como la jurisprudencia francesa al decidir a propsito de un video por la posibilidad del montaje y del truco, "que no presenta garantas suficientes de autenticidad, imparcialidad y de sinceridad para que pueda ser considerado como prueba de las faltas invocadas" (Aix, 18, Cam. Enero 3, 1994, JPC. ed. II. 22514) En cuanto a la facultad del operador para valorar o apreciar las fotocopias y los medios electrnicos, recurrir a la axiologa racional, obrando conforme a la escala valorativa deducida del medio mismo, actuando conforme a su conviccin, tiene la libertad de valorar el medio aportado y en ese sentido admitirlo o rechazarlo, este medio de prueba no es incontestable "est sometido a la regla de la libre apreciacin por el juez, que es libre de considerarlo como fiable o no" (2). No solo la jurisprudencia francesa y dominicana, y la doctrina sostienen el criterio sealado, sino tambin algunas legislaciones extranjeras, tal como es el caso de los artculos 2837 y 2838 del Cdigo Civil de Qubec, as el primero de los textos dispone: "Cuando los datos de un acto jurdico estn escritos en su soporte informtico, el documento reproduciendo estos datos hace prueba del contenido del acto, si es inteligible y representa las garantas suficientemente serias para que se pueda confiar en l. Para apreciar la calidad del documento, el tribunal debe tener en cuenta las circunstancias en las cuales, los datos han sido escritos y el documento reproducido".(3) Otro aspecto desfavorable con respecto a los medios electrnicos de prueba est en la licitud de ellos, en la medida que los mismos se pueden prestar para la violacin de derechos reconocidos por la Constitucin de la Repblica, y tratados internacionales de los que la Repblica Dominicana es parte vinculante, como el derecho a la inviolabilidad de la correspondencia y a la privacidad personal y familiar, como lo establecen la Constitucin de la Repblica (art. 8, prrafo 9), la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 12), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 17), y la Convencin Interamericana de Derechos

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Humanos (art. 11.2), instrumentos jurdicos vigentes y aplicables entre nosotros, de acuerdo a la Constitucin Dominicana (arts. 3 y 10). Bibliografa Sobre los Medios de Prueba Cientficos (1) Sdallian, Valri. Droit de IInternet. Pg. 206. Ed. Net Press. Paris. 1997. (2) Sdallian, Valri. Ibidem. (3) Sdallian, Valeri. Op. Cit. Pgs. 206 y 207.

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LOS HECHOS.Cuando hablamos de cuestiones de hecho, nos referimos necesariamente a un hecho jurdico, es decir el hecho material del que se derivan consecuencias jurdicas. En el proceso civil, en cuanto a la prueba de los hechos no rige el sistema de la legalidad probatoria, sino el de la libertad de prueba, y en consecuencia, no se aplica, y en lo que a la prueba de los hechos se refiere, el axiologismo legal, se aplica la axiologa racional y conforme a su ntima conviccin, el juez aprecia soberanamente el medio de prueba aportado, le otorga su nivel o jerarqua, conforme a la escala valorativa racional, no tiene que establecer grado alguno de jerarqua, validez y eficacia probatoria entre prueba escrita y los otros medios, como tampoco va a distinguir dentro de la prueba escrita, entre documentos autnticos, privados y otros, l va a tomar en cuenta conforme a su criterio valorativo, entre los diferentes medios de prueba aportados, cual de entre ellos, por su credibilidad, significacin, validez y oportunidad, es el ms til, para dar la solucin correcta al proceso; por ejemplo, el puede en un momento dado incluso, retener un testimonio y excluir un acto autntico, aunque de hecho, preferir el acto autntico o la prueba escrita, o los medios de prueba, conforme y aplicando el mismo rgimen del axiologismo legal, pero no ya obrando por un criterio legalista que se le impone, sino conforme a su criterio ntimo, soberano y libre, conforme a la razn. EL PROCESO COMERCIAL.Carcter y naturaleza: Sabemos que por un lado est el sistema de la legalidad de la prueba, segn el cual el legislador determina los medios, forma, administracin y la fuerza probante de los medios establecidos, y el sistema de la libertad de las pruebas o moral, segn el cual se debe dejar a las partes, libertad absoluta, para utilizar los medios de prueba conforme a su valor intrsenco, lo mismo que el juez para sopesar, apreciar y formarse su ntima conviccin, por otra parte estan, los principios del privatismo y del publicismo procesal y los caracteres del proceso que puede ser, o del tipo acusatorio, o del tipo inquisitorio. El proceso civil, se aplica en el mismo, el primer sistema, en cuanto a la prueba de los actos jurdicos se refiere, y el segundo, en lo que la prueba de los hechos jurdicos concierne; en el Derecho Comercial, por en contrario, rige el principio de la libertad de las pruebas, pero el proceso sigue siendo al igual que el proceso civil de carcter acusatorio y privatista.

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JERARQUIA Y EMPLEO DE LA PRUEBA EN DERECHO COMERCIAL.El sistema de la prueba aplicable a los actos jurdico en Derecho Civil, es derogado en la generalidad de los asuntos comerciales o del Derecho Comercial; por aplicacin del artculo 1107 del Cdigo Civil, del que se induce que las disposiciones de dicho cdigo, se aplican en los asuntos comerciales, solo de manera accesoria o supletoria. En cuanto a la jerarqua de la prueba, en materia comercial, la misma no existe en principio, tal como se entiende en el Derecho Civil, particularmente en cuanto a la prueba de los actos jurdicos, al reenviar el artculo 1107 del Cdigo Civil a las leyes del comercio para las reglas aplicables a las transacciones comerciales, y frente a la disposicin del artculo 209 del Cdigo de Comercio que consagra el principio de la libertad de las pruebas, en los contratos comerciales, la jurisprudencia generaliz este principio (Cas. Com. Junio 26. D. 1963. II.581), y salvo excepcin establecida expresamente por la ley, en materia comercial el principio es, la libertad de la prueba y la jerarqua del medio la otorga el operador, conforme a su valor intrnseco. El principio de la aplicacin del sistema de la libertad de las pruebas, tiene su justificacin en la ausencia del formalismo que caracteriza el Derecho Comercial y las razones son: a) La rapidez y numerosidad de las transacciones o negocios comerciales o entre comerciantes, que impide que las partes se procuren previamente la prueba, especficamente, la prueba escrita o prueba preconstituida. b) La aplicacin del sistema del Cdigo Civil, desnaturaliza el carcter de las operaciones comerciales, oponindose a su rapidez, y, por tanto, trabando el desarrollo del comercio. c) Los libros que la ley exige con carcter obligatorio, que deben llevar los comerciantes, en los cuales deben registrar todas las operaciones o negocios que realizan, y que pueden ser presentados para buscar en ellos la prueba en caso de litigio. d) La confianza mutua que se otorgan los comerciantes, cuya violacin tiene como contrapartida la prdida o afectacin del crdito. La aplicacin del principio de la libertad de las pruebas en los asuntos comerciales tiene por consecuencias:

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a) Sin que sea descartado como medio de prueba, y en caso de existir, nada impide que sea preferido a otros; pero no es necesario el escrito an cuando el negocio sobrepase el valor de treinta (RD$30.00) pesos, exigidos en los negocios civiles (Art. 1341, Cdigo Civil). b) En caso de contrato sinalagmtico, no se exige el duplicado, o sea, un original por cada parte en el mismo, o persona con inters en el acto, cuando esas partes son comerciantes o involucra un acto de comercio, como ocurre en materia civil (Art. 1325, Cdigo Civil). c) Cuando se trata de un acto unilateral, no se requiere como en los asuntos civiles (Art. 1326, Cdigo Civil), la redaccin del puo y letra del acto, por quien contrae la obligacin, y en todo caso, se exige tampoco el bueno y aprobado por, de puo y letra de la parte que se obliga, an cuando en la prctica se acostumbra hacerlo; ejemplo el pagar. d) La prueba de la fecha cierta de los actos, aunque sin descartar su aplicabilidad en los asuntos comerciales, se hace por todos los medios, y no por los medios legales de manera limitativa, establecidos por la ley para los negocios de carcter civil (Art. 1328 Cdigo Civil). EXCEPCIONES: El principio de la libertad de las pruebas que rige en el Derecho Comercial, no es absoluto, y en ciertos asuntos la ley, no obstante su carcter comercial, vuelve el formalismo, y particularmente el escrito como medio de prueba, es exigido en casos como los siguientes, entre otros ejemplos: a) La redaccin del contrato de sociedad de comercio o estatutos sociales (Arts. 39 y 40 Cdigo Comercio). b) Los ttulos o certificados de las acciones de una sociedad comercial (Arts. 35 y 36 Cdigo de Comercio). c) Contratos relativos al comercio martimo (Arts. 195, 223 y 332, Cdigo de Comercio). d) Los efectos de comercio, letra de cambio, pagar a la orden y cheque (arts. 110 y 188, Cdigo de Comercio, y 1, Ley 2839 de 1951, Ley de Cheque).

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AXIOLOGA DE LA PRUEBA EN DERECHO COMERCIAL.En cuanto al empleo de la prueba, en materia comercial, cobra imperio absoluto, el aspecto axiolgico racional de la misma, siendo el principio, el de la libertad de las pruebas, el abogado al administrarla, y el juez al apreciarla retendr como pruebas, aquellos hechos que le dan mejor solucin al asunto, conforme a la escala de valores racionalmente establecida a partir del medio mismo, sin atender al valor que le pueda atribuir la ley, y sin distinguir entre actos jurdicos y hechos jurdicos. Debemos hacer notar, que el hecho de que no se aplica el sistema de las pruebas propio de Derecho Civil (arts. 1315 y siguiente, Cdigo Civil), en el Derecho Comercial, esto no implica necesariamente su exclusin en su aplicacin; pero sin imponrsele al operador al margen de su conviccin. EL JUEZ APORTADOR Y ADMINISTRADOR DE LA PRUEBA.Desempeo de este rol en el proceso civil y comercial.Hemos visto y estudiado el papel del juez como jugador o valorador de la prueba, pero hemos sealado anteriormente que como operador de la misma, l puede ser tambin administrador de la prueba; el carcter privatista y acusatorio, o el carcter publicista e inquisitorio, segn el caso, es determinante en el papel del juez como administrador de la prueba. En un sistema procesal privatista y acusatorio, siendo el poder de impulsin y disposicin procesal, un derecho ante todo de las partes, se dice entonces que el juez no tiene o casi no tiene, facultad de impulsar el proceso, salvo en los casos que la ley lo permite, por el contrario, en un sistema publicista e inquisitorio, el juez tiene igual poder y facultad que las partes para impulsar el proceso, consecuencia que se refleja, en lo que a la prueba se refiere, en determinar la facultad o poder del juez, para ordenar de oficio las medidas que permitan aportar la misma. El proceso civil y comercial nuestro, es de naturaleza privatista y acusatorio y en ese sentido, la facultad de impulsin y disposicin, corresponde antes que nada y de manera principal a las partes en litis, constituye un lmite al poder del juez, que se refleja a su vez en el papel de uno y de otro, y su poder y facultad para aportar la prueba. En cuanto a la cuestin planteada, rigen los mismos principios o reglas, tanto en lo civil como en lo comercial, por lo que las trataremos en comn, a propsito de las dos materias, por lo cual el presente aspecto, no ser analizado, de modo especial

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y respecto del proceso en materia civil por un lado, y en materia comercial por el otro. En cuanto al poder del juez, de aportar la prueba, en una aplicacin legalista y dogmtica que no compartimos, deducida de una aplicacin rigurosa del principio de la imparcialidad del juez, es que en material civil y comercial se considera que, mientras las partes tienen un papel totalmente activo, el juez debe asumir un papel pasivo (Secundum Allegata et Probata, Iudicare Debet), no puede de oficio aportar las pruebas, salvo en los casos que la ley lo permita como en caso de informativo testimonial y comparecencia de las partes (Arts. 60, 87 y 100, Ley 834 de 1978), experticio y descenso a los lugares (Arts. 295 y 302, Cdigo de Procedimiento Civil), juramento supletorio (Art. 1366, Cdigo Civil), y presentacin de libros de comercio (Art. 15, Cdigo de Comercio), ante las disposiciones legales anteriores nos preguntamos qu causa racionalmente vlida, permite determinar que el juez en los casos determinados por la ley, pueda de oficio disponer las medidas para aportar la prueba, y fuera de esos casos no tenga ese poder? La respuesta consideramos nosotros, y siempre que el juez se mantengan dentro de los lmites del objeto y la causa del proceso, de las pretensiones y alegatos de los litigantes, de los hechos sobre los cuales controvierten, por aplicacin del debido proceso de la ley (Art. 8, prrafo 2, literal J de la Constitucin), como garante de los derechos de las partes, l puede proceder a actuaciones procesales no previstas, puede de oficio ordenar cualquier medida tendiente a obtener la prueba, por ejemplo: Las partes en apoyo de sus alegatos invocan el mismo documentos y no lo aportan al proceso, el juez debe de oficio ordenar a cualquiera de ella el depsito del mismo, pues "La imparcialidad sin embargo, no debe comportar la pasividad del juez y su subordinacin plena a la iniciativa de las partes" (1) En segundo lugar, adems de resultar esa facultad del juez, de la disposicin del texto constitucional, tambin se la otorga el artculo 4 del Cdigo Civil, cuando dispone que "El juez que rehusare juzgar pretextando silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley, podr ser perseguido como culpable de denegacin de justicia"; el poder del juez de ordenar de oficio la medida tendiente a aportar la prueba, tiene sus lmites; l no puede hacerlo ms all de lo que las partes alegan (secundum allegata), ni ms all de lo que parte prueban o pretenden probar (secundum probata); pero entonces cundo las partes no aportan la prueba o la aportan de modo imperfecto de modo que no dan luz al juez para fallar, qu debe hacer el juez? Sobreseer el asunto de modo indefinido y no fallarlo porque no se ha suministrado la prueba? La respuesta, la contiene el artculo 4 del Cdigo Civil, el cual obliga al juez, de modo imperativo, bajo pena de ser perseguido como culpable de denegacin de justicia, a fallar las causas que les son sometidas, no pudiendo incluso excusarse bajo el pretexto de oscuridad, insuficiencia y

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ambigedad de la ley, y le otorga un poder de iniciativa tan amplio, que incluso le obliga a crear la norma cuando esta no existe. De las disposiciones combinadas del texto constitucional y del Cdigo Civil, hay que concluir que el juez puede y debe, en todos los casos y cuando sea necesario, buscar y de oficio aportar la prueba, en lo civil y en lo comercial, y en la medida en que las partes, no le aportan la misma y dentro de los lmites del proceso. PROCEDIMIENTO DE VALORACIN Y ADMINISTRACIN DE LA PRUEBA.Por aplicacin de la regla del debido proceso del ley, el juez solo debe retener para su valoracin, aquellos medios de prueba que le han sido suministrados o que l ha obtenido, o que l mismo, y dentro de los lmites sealados, ha aportado de oficio; pero siempre mantenindose dentro del debate contradictorio del proceso y conforme a los procedimientos establecidos, de ah que no se puede tomar en cuenta aquellos hechos o elementos de prueba de los cuales el juez tiene, como se dice de un modo incorrecto, conocimiento personal, pues todo conocimiento por naturaleza y esencia es personal, esto es, aquellos elementos que han llegado a su conocimiento de modo extra procesal o extrajudicial. Por otra parte y por aplicacin del mismo principio del debido proceso (Art. 8, prrafo 2, literal J de la Constitucin), el juez solo puede valorar y retener aquellos elementos de prueba que las partes han sido puestas en condiciones de contradecir su administracin y verificar su resultado, es el principio de la contradiccin del proceso; por ltimo, y por aplicacin del principio de juricidad de la prueba, debe tratarse de elementos probatorios vlidos y admitidos en el ordenamiento, y de pruebas lcitas, obtenidas no de modo ilcito, como cuando se obtiene por constreimiento, violencia o dolo, o cuando se trata de medios de pruebas prohibidos por la Constitucin o las leyes, o de modo general, contrarios al orden pblico. (1) Cordn M., Faustino y Otros. 198. 20 Aos de Ordenamiento Constitucional. Pg. Ed. Aranzadi, Navarra 1999.

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LA PRUEBA TESTIFICAL El testimonio, concepto e importancia; La prueba testifical es aquella que dimana de las declaraciones hechas bajo juramento, por terceras personas que han conocido o han percibido con sus propios sentidos el hecho controvertido. De la pasada definicin se desprenden dos situaciones importantes, la primera es que se trata de terceras personas, no de las partes en causa, quienes ofrecen testimonio, bajo juramento solemne de decir la verdad; y la segunda, que importa fundamentalmente que el o la deponente hayan presenciado con sus propios sentidos y tengan conocimiento directo de las incidencias sobre las que deponen, ya que no es de desear que alguien ofrezca un testimonio en base a rumores, a conjeturas o a lo que le hayan dicho. El juez siempre es libre para apreciar la sinceridad del testimonio, toda vez que se le considera un mecanismo de prueba que no lo liga ni lo compromete por ser imperfecto, ms an cuando siempre habr de correrse el riesgo de que la deposicin no sea todo lo imparcial y objetiva que se deseara. Admisibilidad y oportunidad La admisibilidad de la prueba por testigos, existe en todas las jurisdicciones de hecho, habida cuenta nicamente de la naturaleza del hecho que se requiere probar y de la imposibilidad de proveerse de una prueba escrita. Para hacer la prueba de los actos jurdicos est cerrada, al menos en principio (Art.1341 del Cd. Civil). Sin embargo, por no ser de orden pblico las disposiciones del citado Art.1341, las partes pueden convenir que en ningn caso la prueba testimonial ser admisible para establecer los hechos de los cuales resulta la obligacin de una de las partes. El juez no estar nunca obligado a ordenar la prueba por testigos, si ello le parece intil y puede disponerla de oficio con respecto a aquellos hechos que pudieran parecerles concluyentes, salvo prohibicin legal expresa. El Juez puede aceptar como probado un hecho segn la declaracin de un testigo, y rechazarlo no obstante lo afirmado por otros, dando motivos. El nmero de testigos tampoco impone una camisa de fuerza al tribunal, lo cual significa que el criterio jurisdiccional bien puede forjarse en base al testimonio de una como de tres, dos o cinco personas.

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La prueba testimonial no se recibe nunca para probar los actos solemnes, como las donaciones y los testamentos. La regla que prohbe la prueba de un inters que exceda de RD$30.00, no se aplica sino a las partes entre s; no es oponible a los terceros, quienes, no siendo partes en la convencin, no han podido procurarse una prueba pre-constituida; un acreedor inscrito, por ejemplo, podr probar por testigos que una deuda de su deudor, garantizada por una hipoteca anterior a la suya, ha sido extinguida por un pago. El Art.1341no se opone a que se reciba la prueba testimonial en relacin a aquellos actos bajo firma privada, que por haber omitido exigencias puramente formales tan solo valgan como principios de prueba por escrito. Tampoco se opone a que por su instrumento sea probado el dolo, el error o la violencia como vicios tradicionales del consentimiento, porque a propsito de todos ellos es imposible precaver y procurarse previamente un documento; ni a que se establezca por ese medio que la obligacin contratada tiene una causa falsa o ilcita, o que el acto contiene una simulacin fraudulenta. Tambin se admite este mecanismo de prueba cuando fuera imposible la procuracin de una prueba escrita -cuestin que aprecian los jueces soberanamente- y en materia comercial, sin ninguna restriccin. Los cuasicontratos se forman, en general, sin el concurso de voluntades de las personas frente a las cuales son realizados. De ah que su prueba se puede hacer por testigos, pues para estas personas no es posible levantar actos escritos. Adems de que generalmente los cuasicontratos resultan de hechos materiales, pudiendo entonces los mismos ser probados por testigos. La prueba por testigos es peligrosa, no slo porque algunos testigos son susceptibles de ser sobornados, sino porque les resulta difcil relatar pura y simplemente los hechos, sin deformarlos. INDENTIFICACIN EXTRANJERO DE TESTIGOS; DECLARACIN EN UN IDIOMA

La identificacin del testigo es vital. El requisito se satisface mediante la presentacin del documento de identidad personal. Si el testigo no hablara espaol, sus declaraciones habran de ser tomadas con la asistencia de un intrprete judicial. A pesar de que la Ley No.834 de 1978 establece todo un procedimiento para la audicin de los testigos, su observancia rigurosa no se prescribe a pena de nulidad, slo con la condicin de que no se vulnere el derecho de defensa de ninguna de las partes. En la prctica se estila, que despus de haber sido

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ordenada la medida por los jueces, la parte interesada deposite el listado contentivo de los nombres, cdulas y generales de ley de aquellos a quienes pretende hacer or y hace notificar acto seguido, con un tiempo prudente antes de la audiencia, ese listado a su contraparte. El informativo puede ser incluso celebrado en cmara de consejo. Por ltimo cabe acotar, que la regla de principio es la de que todo mundo puede ser odo en calidad de testigo, sin distingo por razones de sexo, religin o nacionalidad. La regla sufre excepcin si el testigo estuviera afectado por alguna incapacidad, como por ejemplo los menores de edad y los enajenados. En cuanto a las tachas, prcticamente han desaparecido, subsistiendo tan solo la prohibicin que existe para que depongan los hijos de los esposos con motivo del conocimiento de la demanda de divorcio. CONFESIN Y JURAMENTO. Generalidades Estas pruebas descasan en una actitud muy personal de las partes en el proceso. Ellas reposan en un deber de conciencia o vinculado con el nombre de Dios como testigo para ofrecer la prueba, de ah que una parte de la doctrina llama a ste tipo de prueba: Las pruebas de conciencia y de Dios. LA CONFESIN DEFINICIN. Generalidades Primeramente, podemos definir la confesin, como la declaracin de una de las partes reconociendo la exactitud de las pretensiones de su adversario. Tambin, podemos afirmar que la confesin es una declaracin por la cual una persona reconoce por verdad, y como debiendo ser tenido por averiguado a su respecto, un hecho de naturaleza a producir contra ella consecuencias jurdicas. Las confesiones como prueba slo pueden versar sobre cuestiones de hecho, no de derecho. En materia de Orden Pblico no es admisible la confesin.

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Confesin judicial y extrajudicial Conforme al artculo 1354 del Cdigo Civil, la confesin se divide en dos: Extrajudicial y Judicial. Confesin extrajudicial Es la que tiene lugar fuera de la justicia; puede ser verbal, escrita, expresa o tcita. Debe recaer sobre una materia que no sea contraria a la ley. Debe ser hecha por una persona capaz de obligarse. La fuerza probante de la confesin extrajudicial es dejada a la apreciacin de los jueces, no puede ser admitida cuando la prueba testimonial no es admisible, puede serlo cuando esta prueba lo es. La opinin dominante en doctrina y en jurisprudencia es que la confesin extrajudicial no es como la confesin judicial, indivisible; pero, los jueces tienen sobre esto un poder soberano de apreciacin, sin embargo, resulta judicial e indivisible, si es retirada en justicia. Como la confesin judicial, la extrajudicial pueden ser revocadas por error de hecho. Confesin judicial Es aquella que se produce en justicia en el curso de una comparecencia o en conclusiones escritas por una de las partes del proceso, reconociendo un hecho que se invoca en su perjuicio. De conformidad con la parte in origen del artculo 1356 del Cdigo Civil, la confesin judicial es la declaracin que hace en justicia la parte, o su apoderado, con poder especial. La confesin judicial, no puede ser hecha sino, por quien tenga capacidad para disponer del objeto litigioso. La confesin judicial es en principio, indivisible e irrevocable. La fuerza probante de la confesin est prescrita por el artculo 1356 del Cdigo Civil, en el sentido de que hace fe contra aquel que la ha prestado.

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La doctrina y la jurisprudencia estn contestes en afirmar, que la fuerza de prueba de la confesin judicial como en general de toda prueba revestida de carcter judicial, no tiene ms que un alcance relativo y limitado en todos los casos, y sin distincin, a la instancia en que ha tenido lugar. La confesin es oponible a la persona que la ha hecho, y a sus herederos y sus sucesores universales.

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RESTRICCIN A LA FUERZA PROBANTE DE LA CONFESIN JUDICIAL Son dos las restricciones que el artculo 1356 del Cdigo Civil dispone en materia de confesin: la irrevocabilidad y la indivisibilidad. La irrevocabilidad implica que la confesin no puede revocarse por error de derecho. Esto se justifica, nadie puede ignorar la ley. Sin embargo, la parte que prest la confesin puede revocarla cuando se trate de un error de hecho. EL JURAMENTO. La mayora de los tratadistas, estn de acuerdo en definir el juramento, como la afirmacin solemne que una persona hacer acerca de la verdad de un hecho o de la seguridad de una promesa. En el juramento, se toma a Dios como testigo de lo que origina, por lo que tiene marcado sentido religioso, pero tambin tiene consecuencias en el plano civil, ya que, se utiliza como medio de prueba y tambin en lo penal, porque falsamente prestado de origen a la puesta en movimiento de la accin pblica. El juramento puede prestarse judicial y extrajudicial. Es judicial el que se presta ante un juez y extrajudicial el que se presta fuera de la justicia, es una convencin sometida al derecho comn. Nos ocuparemos aqu, del Juramento Judicial, que es un medio de prueba o se utiliza como un incidente de la prueba. TIPOS DE JURAMENTOS El juramento judicial puede ser empleado en justicia como medio de prueba de tres clases: 1-) Juramento Decisorio. 2-) Juramento Supletorio. 3-) Juramento Estimatorio o in Litem.

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Juramento decisorio Su definicin est contenida en el artculo 1357, prrafo I del Cdigo Civil, el cual expresa: "El que una parte difiere a otra para hacer que dependa de l la decisin de la causa". El juramento decisorio puede deferirse sobre cualquier clase de demanda de que se trate. Es posible sta prueba en toda materia susceptible de transaccin entre partes capaces de transigir. Hay que tener claro, que el juramento decisorio no procede cuando se trata de deudas eventuales, sino, que es procedente cuando se trata de deudas establecidas. De acuerdo con la jurisprudencia " cuando no se trata de una deuda preconstituida importando cual que fuese su origen, sino de un crdito eventual por su naturaleza, basado en un hecho que deba ser establecido, no es procedente diferir el juramento decisorio (S.C.J. 28 Enero 1974 B.J. P.191). El juramento decisorio, puede deferirse en cualquier estado de la causa, an no existiendo ningn principio de prueba de la demanda o excepcin sobre la cual se proponga. Aquel a quien la ha sido diferido el juramento o se niega a darlo o referirlo a su contrario, o el contrario a quien se ha referido y lo rehusa, debe perder su demanda o su excepcin. No puede deferirse el juramento cuando el hecho que es su objeto no es comn a las dos partes, sino, que es puramente personal a aquel a quien se le haba deferido. Cuando el juramento deferido o referido se ha hecho, no se le admite al contrario la prueba de su falsedad. La parte que ha deferido o referido el juramento no puede retractarse cuando el adversario ha declarado que est dispuesto a prestarlo.

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El juramento hecho no hace prueba sino en provecho del que lo ha deferido o contra l, y en provecho de sus herederos y causahabientes, o contra ellos. Sin embargo, el juramento deferido por uno delos acreedores solidarios al deudor, no libra a ste, sino, por la parte de ste acreedor. El juramento deferido al deudor principal, libra igualmente a los fiadores. El deferido a uno de los deudores solidarios, aprovecha a los codeudores; y el deferido al fiador, aprovecha al deudor principal. En stos dos ltimos casos el juramento del codeudor solidario o del fiador, no aprovecha a los otros codeudores o al deudor principal, sino cuando ha sido deferido sobre la deuda y no sobre el hecho de la solidaridad o de la fianza. Formula de prestar el juramento En materia civil no hay frmula determinada para prestar el juramento, por lo que parece suficiente que se exprese: "yo juro", desde luego, la mano derecha debe estar levantada. En toda sentencia que se ordena el juramento, se enunciarn los hechos sobre los cuales debe ser recibido. La doctrina est de acuerdo, que una persona muda preste juramento por escrito y que si una persona no sabe el idioma del pas, lo puede hacer por medio de intrpretes. Fuera de esos casos excepcionales, el juramento debe prestarse en persona, por aquel a quien le ha sido deferido y no por medio de representante. El artculo 121 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece: "El juramento se har por la parte personalmente, y en la audiencia. En el caso de impedimento legtimo, debidamente justificado, el juramento podr recibirse ante el juez que el tribunal comisione, el que se trasladar la morada de la parte, con asistencia del secretario. Si la parte a la cual se ha deferido el juramento, reside en otro distrito, el tribunal podr ordenar que lo preste ante el tribunal del lugar de su residencia. En todos estos casos, el juramento se prestar en presencia de la otra parte, y llamada legalmente por acto de abogado a abogado; y si no tuviera abogado nombrado, por emplazamiento que exprese el da de la prestacin del juramento.

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PODERES DEL JUEZ Cuando ante un juez se ha solicitado el juramento decisorio, el juez es soberano para apreciar si el mismo es procedente, si las partes son capaces de prestarlo y si la frmula es verdaderamente litis-decisoria. El juramento decisorio debe deferirse en audiencia especial fijada para ello, a fin de que la parte a quien se deferi pueda optar entre prestarlo o deferido a la parte contraria para que sea esa otra parte la que decida el litigio. En la audiencia el juez puede deferir el juramento como simple portavoz de la parte solicitante. B.J 727. 1902. Los jueces aprecian los trminos en los cuales el juramento decisorio es deferido y pueden descartar todo cuanto haya sido redactado en forma capciosa para engaar al adversario. Efecto del juramento El efecto normal del juramento es terminar el litigio y esta facultad est abierta a la parte, no al juez. La doctrina est dividida en cuanto a la posibilidad de recurrir la sentencia. Para la Doctrina Nacional, la sentencia es apelable y tambin susceptible de los recursos extraordinarios procedentes, cuando es en ltima instancia. La Doctrina Francesa no admite los recursos ordinarios ni extraordinarios. Juramento supletorio Es aquel que es deferido de oficio por el juez a cualquiera de las partes, conforme lo establece el artculo 1357, prrafo II. Esto supone que el juez quiere completar su investigacin, porque las pruebas aportadas por las partes no le parecen convincentes. El juez puede de oficio invitar a uno u otro de los litigantes a prestar juramento sobre tal o cual hecho del proceso. Es evidente que se trata de un complemento de prueba.

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CONDICIONES No puede referirse de oficio por el juez, ya sea sobre la demanda o sobre la excepcin que en ella se opone, sino en las dos condiciones siguientes: 1)- Que la demanda o la excepcin no est plenamente justificada. 2)- Que no est por completo desprovista de pruebas. Fuera de stos dos casos, debe el juez pura y simplemente admitir o desechar la demanda. Todo ello en virtud de lo que dispone el artculo 1367 del Cdigo Civil. Estas dos condiciones son exigidas cualquiera que ser la naturaleza de la alegacin cuya veracidad deba establecerse. CMO ES ORDENADO En principio, la prestacin del juramento es ordenada por sentencia, dispone el artculo 120 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se admite, sin embargo, que sta sentencia puede omitirse cuando la parte a quien su contraria le difiere el juramento se halla personalmente presente en la audiencia y consiente en prestarlo inmediatamente. En toda sentencia que ordene un juramento se enunciarn los hechos sobre los cuales debe ser recibido. La sentencia que ordena el juramento debe notificarse al abogado de la parte contraria, pero hay quienes opinan que tambin se le debe notificar a la contraparte por su marcado carcter personal. Lo ms prudente es que se notifique tanto al abogado como a la parte. DIFERENCIAS ENTRE JURAMENTO DECISORIO Y EL SUPLETORIO. 1-) El supletorio es ordenado de oficio por el juez, el cual no est obligado de deferirlo ni an a peticin de parte. cuando es deferido por el juez constituye una medida de instruccin. 2-) El juramento supletorio puede deferirse a una parte sobre hechos que no le son personales.

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3-) El juramento supletorio deferido a una parte, no puede ser referido por ella a la otra. 4-) El juez aprecia soberanamente el efecto del juramento prestado o negado y no est ligado por la prestacin. El juez puede estatuir en sentido contrario, a las pretensiones de la parte a la cual el juez le fue deferido. Su negativa a prestar el juramento, no entraa necesariamente la condenacin de la parte a la cual le ha sido deferido el juramento. 5-) El juez que ha ordenado la prestacin del juramento supletorio siempre puede, segn las circunstancias, y antes de la prestacin, referir la sentencia interlocutoria que lo ha deferido a uno de los litigantes. 6-) El juez de la apelacin no est ligado por el juramento supletorio prestado en primera instancia y puede reformar la sentencia apelada, en la forma que crea conveniente. 7-) El juramento supletorio no liga a las partes. Este juramento, como elemento de prueba, puede ser combatido por cualquier medio.

JURAMENTO ESTIMATORIO O IN -LITEM: Este es una variedad del supletorio. El artculo 1369 del Cdigo Civil, lo reglamenta en el sentido siguiente: "El juramento sobre el valor de la cosa demandada, no puede deferirse por el juez al demandante, sino cuando es imposible por otro medio demostrar este valor. Debe tambin el juez, en este caso, determinar la suma hasta cuyo importe deber creerse el demandante bajo juramento". Este juramento descansa en dos condiciones: La primera, cuando la demanda est fundada en el criterio del juez, su cuanta o su valor exacto no est probado. Por ejemplo, (la maleta perdida en el curso de un viaje). La compaa es responsable, pero, Cul era el valor de la cosa que tena? El juramento se le defiere al propietario, pero, el juez establece los lmites del valor. La segunda es que ste juramento slo puede ser deferido al demandante.

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LA PRUEBA ESCRITA O PRE-CONSTITUIDA La prueba literal es aquella producida mediante la presentacin de un documento escrito y que una persona se ha procurado con respecto a sus derechos, previo al surgimiento de una contestacin judicial. Por esto tambin se la llama frecuentemente Prueba Pre-Constituida. Los documentos que estn llamados a servir como instrumentos de prueba, pertenecen a cualquiera de las siguientes categoras: Autnticos o Pblicos y Bajo Firma Privada. DE LOS ACTOS PUBLICOS O AUTENTICOS El acto es autntico cuando la autoridad pblica con atribuciones en el lugar y en el momento dados, lo ha hecho, siguiendo las formalidades del caso, debiendo constar stas en el acto mismo (Art.1317 del Cd. Civil). Es obvio que la autoridad que instrumenta y da fe del contenido del documento, debe tener tambin atribucin sobre la materia que trata, puesto que de lo contrario procedera sin calidad. El documento que no es acto autntico por incompetencia, algn vicio de forma o incapacidad del oficial actuante, puede valer como convencin bajo firma privada a condicin de que est firmado por las partes (Art.1318 del Cd. Civil). Ha sido planteada la cuestin de si un acto bajo firma privada depositado en el estudio del notario adquiere autenticidad. Los criterios estn divididos, empero la opinin que ha prevalecido es la afirmativa, siempre que el depsito hubiera sido hecho por todas las partes o por aquellos a quienes el contenido del documento abliga (los deudores). El acto pblico hace plena fe de su contenido y su fecha entre quienes lo han suscrito y sus herederos hasta inscripcin en falsedad, como erradamente lo expresa el Art.1319 del Cd. Civil, ya que mejor debiera decir, hasta probada la falsedad. Sin embargo, justo es reconocer que se puede obtener la suspensin provisional de la fuerza ejecutoria del acto autntico hasta tanto se resuelva el aspecto incidental de la inscripcin en falsedad. Por prudencia, es conveniente que los jueces sobresean la continuacin de la causa si en el decurso de la misma se ha planteado la falsedad como incidente. Ahora bien, la obligacin prudencial de sobreseer es inoperante si en opinin de los jueces, el documento argido de falsedad no habra de tener incidencia en la solucin del affaire (Art.250 del Cd. de Proc. Civil), ni tampoco cuando se tratare de una falsedad que tuviera por objeto privar a un hijo de su estado de hijo legtimo (Art.327 del Cd. Civil).

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En el acto pblico hay que distinguir los hechos que el oficial pblico comprueba por s mismo, de los que relata segn las declaraciones de las partes. Los primeros, realizados en su presencia, hacen fe hasta la prueba de la falsedad; los segundos, en cambio, la hacen hasta simple prueba en contrario. Para que la fuerza probante de un acto les sea oponible a los terceros en cuanto a la fecha, ha de estar transcrito, segn la Ley de Transcripciones de 1890, si se trata de transferencia de derechos inmobiliarios, o registrado, en materia mobiliaria, de acuerdo con el Art.1328 del Cd. Civil, en la Conservadura de Hipotecas y Direccin del Registro Civil correspondiente. Los contra-escritos no pueden surtir efecto sino entre las partes contratantes. No tienen validez contra los terceros. DE LOS ACTOS BAJO FIRMA PRIVADA: Todos los escritos que no tienen el carcter de autnticos, son actos bajo firma privada. Por tanto, comprenden los que no son verdaderamente actos, ni estn firmados. No es necesario que en ellos figuren testigos, pero es recomendable, ya que en caso de verificacin de escritura su declaracin podra ser til. El acto bajo firma privada puede ser escrito por otra persona que la parte, excepto cuando se trata de un testamento olgrafo, el cual conforme a su naturaleza intrnseca, debe ser escrito, fechado y firmado por la propia mano de quien lo otorga, a pena de nulidad. El acto bajo firma privada puede pergearse llenando los espacios en blanco de un formulario. Y puede ser escrito con lpiz en vez de tinta, solo que con esta ofrece mayor seguridad; en cualquier idioma, siempre que para hacerlo valer por ante nuestros tribunales, se le haya traducido a nuestra lengua verncula por intrprete judicial autorizado. La firma en los actos de este tipo, es necesaria, pero puede ser estampada por otro, si se prueba que dio mandato para ello la persona a quien se opone, especialmente en materia comercial. Puede ser firmado en momentos y lugares distintos de los que se emplearon par hacer el acuerdo; si unas partes firman y otras no, el acto es totalmente nulo, a menos que los jueces aprecien soberanamente que es susceptible de ejecucin parcial, por ejemplo, cuando dos personas son copropietarias de un inmueble y en su venta una firma y la otra no, la enajenacin es oponible a la persona que hubiera firmado.

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En las convenciones sinalagmticas, esto es, aquellas en las que hay obligaciones recprocas, se deben hacer tantos originales como partes haya con intereses contrarios, y mencionar esta circunstancia en cada original. As lo manda en Art.1325 del Cdigo Civil. El acto bajo firma privada que no est redactado en tantos originales como partes con intereses contrarios haya, es nulo; pero la convencin que encierra puede ser probada por todos los medios de prueba, ya que al acto se le considera como un comienzo de prueba por escrito, que satisface lo prescrito en el Art.1347 del Cd. Civil. Para que sea vlido el acto bajo firma privada en que se recoge una convencin unilateral, un pagar, por ejemplo, debe hacerse preceder la firma de un manuscrito de aprobacin con todas sus letras, de la suma por la cual se obliga, si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, o valuable en dinero. El bueno y vlido o aprobado por, que son las palabras utilizadas frecuentemente, puede ser reemplazado por otras equivalentes. El Art.1326 del Cdigo Civil excepta de esta regla del bueno o aprobado al acto que procede de comerciantes, artesanos, labradores, jornaleros o criados. Los comerciantes por la rapidez y sencillez de las que requiere su oficio; y los otros, porque son considerados generalmente iletrados, siendo esta enumeracin estrictamente limitativa. En todo caso, el acto nulo por falta del bueno o aprobado, puede servir de comienzo de prueba por escrito. Segn el Art.1327 del Cd. Civil, cuando la suma expresada en el cuerpo del acto es diferente de la expresada en el bueno o aprobado, la obligacin se presume que es de la suma menor, a menos que se pruebe de qu lado est el error. Esto as por aplicacin del Art.1162, que establece que en caso de duda la interpretacin siempre debe ser en favor del deudor. A pesar de que el mencionado artculo (1327) slo se refiere a actos unilaterales, su aplicacin se extiende a los bilaterales. La entrega voluntaria del ttulo original bajo firma privada, hecha por el acreedor al deudor, vale prueba de la liberacin. Y la entrega a uno de los deudores solidarios, tiene el mismo afecto en beneficio de sus co-deudores. El acto bajo firma privada, reconocido, o considerado legalmente reconocido, posee entre quienes lo han suscrito y entre sus herederos y causahabientes, la misma fe que el acto pblico. Cuando una misma cosa es objeto de varias convenciones con diferentes personas y los actos han adquirido fecha cierta el mismo da, tratndose de un mueble, se otorga preferencia a quien primero hubiera entrado en posesin o al menos la

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hubiese pedido. Si el objeto vendido es inmueble, la hora del registro resuelve el impasse, en favor de quien lo hiciera primero. En principio, los actos bajo firma privada, de acuerdo con su propia denominacin, no tienen fuerza de prueba sino por la firma de la parte de quien emanan, no pudindose sustituir esa firma por una cruz o por las impresiones digitales. Excepcionalmente, las escrituras no firmadas pueden hacer fe contra quien las ha hecho. Es el caso de los libros de comercio, los registros y papeles domsticos, las escrituras puestas a seguidas, al margen o al dorso de un acto suscrito... VALOR PROBATORIO DE LAS FOTOCOPIAS La Doctrina est dividida con respecto a la fuerza probante menor o mayor que deba reconocerse a las copias fotostticas. Algunos entienden, haciendo especial nfasis en la privacidad de los intereses envueltos en el proceso civil y en el principio dispositivo que comporta la materia, que los jueces estn en el deber de admitirlas sin mayores dificultades si la parte a la que se opone no la objeta. Otros entienden que no, que si se trata de un documento bajo firma privada siempre debe hacerse valer el original, y en la hiptesis contraria, esto es a propsito de los actos pblicos, habr que procurarse una copia certificada de los mismos, porque lo que debe primar una vez apoderada la autoridad judicial, es el sagrado imperio de la verdad y la justicia La ms reciente orientacin jurisprudencial se ha pronunciado en el sentido siguiente: Que si bien los progresos de la tcnica fotogrfica permiten obtener hoy da reproducciones de documentos ms fieles al original que las copias ordinarias, no es menos cierto que en materia de actos bajo firma privada, en el estado actual de nuestro derecho, solo el original hace fe, el cual debe ser producido todas las veces que se invoque como prueba en justicia, pues las fotocopias, en principio, estn desprovistas de valor jurdico; que cuando se trata de un acto autntico cuyo original debe permanecer en el protocolo del notario que lo ha instrumentado y del cual debe expedir las copias que la Ley autoriza, el aporte de una fotocopia de ese acto por la parte que demanda su nulidad o inexistencia, pone a cargo de sta el fardo de la prueba de que dicho acto adolece de vicios (...) (B.J. No.1046, Pg.118, 14 de Enero de 1998).

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MATERIAL SOBRE LA PRUEBA EN EL COMERCIO ELECTRONICO Con la masificacin del uso de la Internet a nivel mundial, se ha propiciado el surgimiento de una nueva dimensin en las comunicaciones. As, desde una perspectiva eminentemente comercial o de negocio, surge la posibilidad de intercambiar, ofertar y adquirir bienes y servicios durante las 24 horas, los 365 das del ao, a travs de las lneas telefnicas, redes de ordenadores o por cualquier otro medio electrnico. Ahora bien, cabra preguntarse entonces, qu cosa es el comercio electrnico?... Consiste pues, en realizar transacciones comerciales, sobre la base de la transmisin electrnica de datos, incluidas imgenes, vdeo, textos, etc. Este tipo de comercio comprende una amplia gama de actividades, tales como suministro en lnea de contenidos digitales, transferencia electrnica de fondos, compraventa de acciones, bienes tangibles y servicios, subastas... El comercio electrnico se erige de tal suerte, en una muy buena oportunidad para muchos consumidores que demandan rapidez en la conclusin de sus negocios. Ciertamente, a travs de la Internet se puede, por ejemplo, adquirir un bien o servicio a las 2:00 A.M., en lnea directa con la tienda, la cual estar presta a recibir y procesar de inmediato el pedido. Propicia la reduccin de los costos, facilita la creacin de nuevos mercados y canales de distribucin, as como tambin una mayor y mejor coordinacin de las ventas y agilidad en la entrega de los productos. Sin embargo, al margen de las virtudes antes sealadas, el inconveniente de utilizar con fines comerciales el medio electrnico, viene dado en funcin del riesgo y la inseguridad de la red, porque hasta el momento no existe un mtodo eficaz capaz de prevenir el fraude o el robo cuando por ejemplo los consumidores transmiten por mensajera digital los nmeros de sus tarjetas de crdito u otros datos financieros personales.

Empero, el motivo ms importante por el que los usuarios de la internet se tornan reacios y renuentes al empleo de este medio para hacer sus compras y dems transacciones, es precisamente, el escepticismo que muy legtimamente les inspira la ausencia de soportes documentales o en fsico, es decir, de documentos de papel que sustenten la contratacin de un servicio o la adquisicin de un bien.
Y es que por lo general, las empresas y su clientela formalizan sus acuerdos de voluntad mediante documentos, reuniones cara a cara, conversaciones telefnicas y otros intercambios directos; no obstante, el reto de emplear la internet con propsitos comerciales conlleva la necesaria desmaterializacin de

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los convenios. Con la llegada de la red y toda la tecnologa de que ella es producto, las empresas que antes concluan sus actividades de negocios mediante documentos de papel, poco a poco, casi sin darse cuenta, se vienen sirviendo de los mensajes y registros electrnicos para soportar sus transacciones comerciales.
De tal manera, la informacin bsica acerca de un negocio cualquiera, lo mismo que las facturas, contratos, etc. se estn poniendo a disposicin del cliente a travs del denominado cyberespacio. As, con el progreso sostenido del comercio electrnico, el papel parece que ser sustituido por las memorias elctricas o electrnicas, sobre todo a propsito de operaciones que se efecten entre personas domiciliadas en pases separados por largas distancias y a las que se les habr de dificultar el otorgamiento de documentos en papel por la va del correo tradicional. La inseguridad que inspira la contratacin por internet, dada la inexistencia de soportes fsicos que sirvan para comprobar la real existencia de una obligacin, su incumplimiento, extincin, etc. es un verdadero problema a la hora de optar por la red para la celebracin de acuerdos u operaciones mercantiles. Sin embargo, en caso de que as se hiciere, estar siempre latente la posibilidad de necesitar hacer la prueba de tal o cual reclamo por ante los tribunales de justicia o las jurisdicciones arbitrales, sea de que el contrato no fue honrado, sea de que un paquete de software ha sido entregado va internet, sea de que la obligacin comercial convenida se encuentra extinguida... Como en cualquier otro litigio, el demandante, al ejercer la accin en justicia, llevar sobre sus hombros la carga de probar y/o establecer la certeza de sus afirmaciones, para lo cual es muy posible que tenga que acreditar la prueba de la existencia de un contrato o de determinada operacin realizada electrnicamente. Muchos de los eventos que los usuarios relatarn en sus escritos de demanda, presentarn alguno de estos temperamentos:

a) Mi computador se contagi de un virus cuando estaba bajando este

software; b) La oferta comercial que circul en el servidor, estableca una serie de caractersticas y garantas de calidad del producto ofrecido, que no se cumplieron en el bien que finalmente lleg hasta m c) El no respet el contrato que concluimos por correo electrnico... Esto nos lleva a un momento decisivo en que la parte que pretenda hacer valer sus alegados derechos, a propsito de determinada transaccin cursada electrnicamente, tendr que probar la existencia de la misma o su temperamento,

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ya que su pretensin no slo deber ser alegada, sino tambin demostrada ante el Juez o el rbitro, de conformidad con los principios y normas del derecho probatorio. La conducta que una persona debe desenvolver a fin de obtener la tutela jurisdiccional, no slo est constituida por la formulacin de sus aserciones, ms an por la prueba de sus alegatos. No basta simplemente con sostener la existencia del hecho o argir las normas de derecho que lo regulen, siendo indispensable tambin que el litigante forme el convencimiento del tribunal a travs de la accin probatoria. Y es que en la dinmica procesal la actividad alegatoria y la probatoria son absolutamente complementarias. Supngase que un individuo haya realizado determinada transaccin comercial por la internet o que se hubiera comprometido por esa va a prestar o recibir un servicio, y ms adelante desee demandar el incumplimiento del convenio o su extincin... En este caso, el demandante es seguro que aducir la existencia del contrato y se tropezar entonces con la desmaterializacin progresiva de las facturas y de los contratos como tales en el despliegue de su actividad probatoria. Esto mueve a preocupacin, primero porque nuestro actual sistema de administracin de justicia es eminentemente escrito en materia de derecho privado, y segundo, en ausencia de normas jurdicas expresas y definidas que regulen o aborden el problema de la elaboracin de acuerdos electrnicos, la denominada firma digital y la autenticidad de las impresiones o reproducciones de soportes electrnicos. Tal y como est configurado nuestro derecho procesal, no parece fcil probar ante el Juez o el rbitro la existencia de una transaccin electrnica, su incumplimiento o extincin, as como cualquier otro hecho de relevancia jurdica, que hubiera acontecido a travs de las redes de internet. (*) Naturaleza Jurdica De Los Documentos Electrnicos: En la actualidad y por sus mltiples ventajas, el comercio en la red ha venido ganando terreno a las relaciones comerciales tradicionales, de tal suerte que los avances en materia de informtica tienden rpidamente a suplantar la escritura tradicional por un soporte electrnico. Por tradicin, el concepto de documento se asocia a aquello que nos viene dado o se nos presenta escrito, vale decir que se trata de cierto objeto o instrumento en el que queda plasmado un acontecimiento que se exterioriza mediante signos materiales y permanentes del lenguaje. No obstante, acogindonos a la definicin amplia de los documentos como cosas muebles aptas para la incorporacin de seales expresivas de un determinado

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significado*, debemos concluir en que los registros o soportes electrnicos constituyen verdaderos documentos, pues en ellos se recogen expresiones del pensamiento humano o de un hecho, incorporndolos a su contenido, que es lo que los hace capaces de acreditar la realidad de determinado suceso. En el caso del comercio electrnico y mediante el uso de un tabulador, el sujeto jurdico exterioriza su voluntad, bien para ofrecer en venta determinado producto o servicio o bien para manifestar aceptacin frente a una policitacin formal. De tal suerte, que en el momento en que se transmite el impulso a la mquina, se produce la memorizacin del mensaje, y la forma de la declaracin o del negocio jurdico viene a coincidir con la informacin retenida electrnicamente. De ah que podamos afirmar que el documento electrnico puede contener informacin escrita, pero a diferencia de la escritura tradicional, el mensaje contenido en l no podr ser ledo por el hombre sin el auxilio del computador, que fungir como un decodificador. LA PRUEBA DE LAS TRANSACCIONES ELECTRONICAS En nuestro sistema de derecho, la prueba est orientada hacia el establecimiento de un hecho o de un acto jurdico, segn corresponda. La Prueba de los Hechos: Cabra la pregunta de cmo probar ante los tribunales el envo o la recepcin de un e-mail, la circulacin de ciertas informaciones en la red o la procedencia de un mensaje por parte de una persona determinada... La prueba de todos estos hechos, precisamente por tratarse de hechos, no tiene en principio ninguna restriccin a la luz de nuestro sistema vigente, por lo que las partes podrn servirse de cualquier medio de prueba legal o libre para demostrar la veracidad y legitimidad de sus reclamaciones. El criterio desenvuelto en el rengln precedente se tropieza a veces con una orientacin bastante rancia de nuestra jurisprudencia, en el orden de que la libertad de pruebas si bien implica para el usuario del sistema la posibilidad de servirse indistintamente de cualquier mecanismo probatorio, no es menos cierto que esa liberalidad tan slo operara a propsito de los medios que de manera expresa hubieran sido previstos, visados y organizados en nuestras disposiciones adjetivas. Es decir que habra libertad de escogencia, pero slo dentro del crculo correspondiente a los medios de prueba expresamente autorizados por la
*

CAROCA PEREZ, Alex; GARANTIA CONSTITUCIONAL DE LA DEFENSA PROCESAL; J.M. Bosch Editor, Pg.294

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legislacin. Es indudable que un pas como este en que los Cdigos no se revisan desde hace un siglo y a juzgar por los avances tecnolgicos que se nos han abalanzado desde unos cuantos aos a esta parte, mantener irreflexivamente semejante visin se nos hace anacrnico e improcedente. La regla es la de que cualquier medio probatorio es vlido para acreditar los hechos afirmados, salvo, por supuesto, que est especficamente prohibido por el canon legal. La inercia del legislador con relacin a la problemtica de los registros electrnicos, tiene que verse necesariamente subsanada por la garanta constitucional de la defensa y por la posibilidad, por consiguiente, de poder emplear cualesquiera medios idneos, importando poco que hayan sido enumerado o no por la Ley. La Prueba de los Contratos Va Internet: En nuestro derecho, la gran mayora de los contratos con verdadero inters prctico (venta, arriendo, trabajo, servicios pblicos, etc.) se concluyen y son vlidos por el solo matrimonio de las voluntades: Solus consensus obligat. Son pues, consensuales, condicin que a la luz de la Ley los hace surtir efectos a partir del instante en que se produjera el intercambio de los consentimientos entre los sujetos participantes, empero stos casi siempre se procurarn para mayor seguridad, una constancia escrita en donde se acredite no slo la existencia del contrato sino tambin los trminos en que se conciba. El documento escrito, por tradicin, ha sido desde antao la prueba por excelencia de la existencia de las convenciones, pero no la nica, pues nada obsta para hacer su demostracin a travs de la confesin o del juramente decisorio. De manera que hasta la fecha, los escritos en papel han sido considerados como la prueba ms confiable, y precisamente por ello no es difcil asumir los problemas jurdicos que se suscitan de cara al intercambio electrnico cada vez ms recurrente por red internacional de la internet. En todo caso, la red no pone ninguna traba como para que el interesado requiera a su contraparte el envo de una factura en fsico. Pero supongamos por un momento que ello no se produzca, adems de que la exigencia del documento en papel atenta contra la celeridad de las transacciones electrnicas. Qu hacer? ... Es cuando resurge la sentida necesidad de dar paso a los documentos electrnicos, por ejemplo un buzn de mensajera electrnica, aun cuando fuere a ttulo de principio de prueba por escrito, a condicin de completarlo con otro procedimiento de prueba. Lo ms importante ser que el interesado convenza al juzgador de la autenticidad del medio, cosa que podra lograrse con la demostracin de que el documento ha sido guardado en un sistema que asegura

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su confiabilidad e inalterabilidad, como lo es el almacenamiento de la infirmacin en un disco ptico o con el plasmado en el documento de la denominada firma digital.

Admisibilidad de los documentos electrnicos. Credibilidad. En primer lugar, debemos partir de la consideracin de que el original de un mensaje o correo electrnico o de cualquier registro telemtico es el que circula en la red y que slo puede ser ledo a travs del computador. Por ello, lo que se ofrecer como prueba y se presentar a los debates ser el documento archivado en un disquete o su impresin. Ahora bien, como medio de prueba atpico o innominado* , la parte promovente del documento electrnico deber afirmar y establecer las circunstancias que convenzan al Juez de que la impresin o el registro contenido en el disquete es una representacin genuina de su original. Tambin estar compelida a probar su autenticidad, vale decir el origen, la identidad, la autora del instrumentum y que el sistema de computacin, as como la mquina receptora, estuvieron operando correctamente en el momento del envo y/o recepcin del registro. La Autenticidad del documento electrnico: Por ya no tratarse de hacer la prueba de la existencia del acto, sino de establecer la identidad de la impresin y la autenticidad del mensaje o registro electrnico, el problema se reduce a cuestiones de hecho que por su propia naturaleza podrn ser fijados libremente, sea por testigos, peritajes o por la firma electrnica. Sobre el testimonio, conviene en la demostracin del origen o la fuente del documento. Sera el caso, por decir algo, de que el accionante se sirviera de las declaraciones del empleado o la secretaria del autor del mensaje, siempre que aquel o aquella hubieran tenido acceso al contenido del documento y a la identidad de la persona a quien se le remitira. Lo de la firma electrnica o digital es interesante y novedoso. Ciertamente, en cuanto concierna a la autora, vale la advertencia de que la suscripcin del documento es lo idneo, pues con ella se satisface un doble
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Con el nombre de medios atpicos o innominados suelen ser identificados todos aquellos medios de prueba que no han sido expresamente previstos ni sancionados por el legislador.

Compilacin, seleccin y disposicin, 2002 Escuela Nacional de la Judicatura de la Republica Dominicana

Seminario Valoracin de la Prueba Juzgado de Paz

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propsito: La identificacin de las partes contratantes y su asentimiento sobre el contenido del negocio. La denominada FIRMA ELECTRONICA pone en juego todo un sistema que en efecto consigue hacer la identificacin de la autora de un mensaje electrnico, pues por su mediacin es posible firmar cualquier documento en el cyberespacio, salvndose el problema de saber si quien est al frente del computador es un delincuente, un loco o quien dice ser. Un ejemplo de la seguridad que se logra con el empleo de firmas electrnicas podra ser el siguiente: Si estamos hablando con nuestro banco -en la internet por supuesto- y deseamos probar nuestra identidad, slo tenemos que guardar el mensaje con la clave privada (firma) de que disponemos; entonces, el banco puede abrir el texto con la otra clave pblica que se nos ha asignado, tomada del certificado digital, situacin que probar que somos la nica persona que ha podido cifrar ese mensaje. De tal forma la firma digital permite demostrar la autora y la voluntad de contratar. Aunque parezca inverosmil, existe una mayor seguridad jurdica al rededor de la forma electrnica como sistema de certificacin y de imputacin o referencia a la persona declarante que con respecto a la firma autgrafa, pues, al estar creada la primera bajo estrictas medidas de seguridad, es mucho ms confiable que la segunda, que cualquiera puede falsificar. Por ltimo, no queremos dejar de apuntar que uno de los medios ms eficaces para comprobar que el documento impreso es una reproduccin fiel de la versin original que circula en el cyberespacio, son los sistemas de almacenamiento de datos codificados en un medio de back-up confiable de una computadora, como lo es un disco ptico. Ello, adems de hacer posible la obtencin de pruebas con vistas a un eventual litigio, servir para acreditar la autenticidad del mensaje, ya que no podr ser alterado o modificado una vez que sea guardado en el disco ptico. Cabe destacar que en Francia, el requisito de un escrito original, se ha sustituido a favor de una copia fehaciente y duradera, en aquellos casos en que el original se destruya o si fuera imposible llevarlo fsicamente al expediente, como es el caso de los documentos electrnicos.

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