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Eduardo Garca Mynez: La finalidad de la tarea hermenutica es conocer el sentido de las normas que se pretenden aplicar a situaciones particulares

Para lograr ese fin el medio es la interpretacin de las expresiones que utilizaron los rganos creadores de aquellas normas. Son objeto de la actividad interpretativa las expresiones que contengan algn sentido. Cul es el sentido o sentidos de una expresin? As, el material de la actividad del intrprete son las expresiones. Para Husserl para lograr entender lo que el verbo interpretar significa debemos conocer los elementos integrantes de cualquier expresin. As, de las expresiones (verbales o de otra especie) se pueden distinguir tres elementos: 1. el aspecto fsico: la materialidad de los signos. El fenmeno fsico de la expresin es la palabra (oral o escrita). - la articulacin de sonidos en el lenguaje hablado - los caracteres impresos en el papel en la escritura - las lneas o figuras en la expresin grafica - seales luminosas, auditivas etc. 2. la significacin: el sentido de la expresin, lo significado por ella. El acto de dar sentido

hace que la expresin no se reduzca a un mero fenmeno fsico, sino que apunte a un significado inteligible.
3. el objeto: aquello a lo que la expresin se refiere, lo que busca designar. Otra importante distincin es la que Husserl hace entre el sentido (intuitivamente cumplido, o sin cumplir) y el objeto. Cabe que una expresin tenga sentido, sin que ningn objeto sea para ella posible. As, v.gr. la expresin "cuadrado redondo" tiene un sentido (que es, sin duda, in contrasentido, mas no una falta de todo sentido en absoluto, como, por ejemplo, sera el caso de la expresin "un hombre y es" o "con segn, por", etc), a pesar de lo cual ningn objeto queda nombrado con ella. (La distincin husserliana entre el sentido y el objeto se corresponde con la de Frege entre el sentido y la referencia o denotacin. Tanto en Husserl como en Frege, lo designado no es dado de una manera directa, sino a travs de un sentido y en conformidad con l). Las expresiones en el campo jurdico pueden tener diverso aspecto fsico, escritura, expresiones graficas, seales auditivas o luminosas, etc. La actividad interpretativa trata de aclarar el significado de preceptos o normas jurdicas
Caractersticas de las normas jurdicas:

bilateral (frente al sujeto obligado a cumplir la norma, existe otro facultado para exigir su cumplimiento), coercible (exigible por medio de sanciones dada la posibilidad legtima de recurrir al uso de la fuerza socialmente organizada en caso de su incumplimiento) externo (importa el cumplimiento de la norma, no el estar convencido de la misma)

Las normas jurdicas son las reglas de conducta, sancionadas por el Estado a travs de sus rganos legislativos, por los procedimientos legalmente previstos Si no fueran sancionadas de acuerdo a los procedimientos legales, las normas jurdicas no seran vlidas.

Los enunciados jurdicos son una subclase de los enunciados normativos.


las normas en general son enunciados que prescriben conductas, indican un deber ser El lenguaje prescriptivo: Es el que se utiliza en las instrucciones y las normas. La intencin comunicativa ms importante de los textos prescriptivos es lograr que el destinatario realice una accin o tenga un determinado comportamiento.

Es muy importante que el receptor entienda exactamente lo que el emisor le dice, sin posibilidad de que pueda haber ambigedades o diversas interpretaciones. Uso normativo del lenguaje:

la interpretacin ha unasunto lingstico.

sido

entendida de

como

Comprender el significado ambiguas o poco claras

expresiones

Cabe agregar que dichos principios, asimismo, tienen el carcter de normas de derecho sustancial en aquellos eventos en los cuales, por s mismos, poseen la idoneidad para crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas concretas. Por ende, basta con invocar una regla general de derecho -en tanto sea la base del fallo o haya debido serlo-, para abrir el espacio al recurso de casacin, pues los principios hacen parte del ordenamiento jurdico que el recurso debe salvaguardar. Como se recordar, la doctrina revela que la Corte hizo en la dcada de 1930 aplicacin de la tesis segn la cual basta la invocacin de un principio como norma de derecho sustancial para que se abra el espacio de la casacin. As en las sentencias de 20 de mayo de 1936, XLIII, pgs. 44 y s.s. tom como soporte el principio error comunis facit ius, el 29 de

septiembre de 1935; XLIII, 129 1 y 19 de noviembre de 1936, XLIV, para la mxima nadie puede enriquecerse sin causa (Prez Vives lvaro, Casacin Civil, 2 edicin, Librera Americana, 1946, pg. 17). Entonces, para la Corte de antao los principios eran parte del ordenamiento y el recurso de casacin no estaba instituido para la defensa de la ley -en sentido formal-, sino en resguardo de todo el ordenamiento. En ese mismo sentido, tambin se dijo que los principios generales del derecho por s solos tambin sirven como fundamento del recurso, aunque no aparezcan consagrados expresamente en una ley, pues el juez debe aplicarlos segn el artculo 8 de la Ley 153 de 1887 que ordena que se apliquen las reglas generales del derecho, a falta de ley o doctrina constitucional. Pag 56, 57
Lo primero que hay que preguntarse entonces es Qu se entiende por ley sustancial?. Es aquella norma jurdica que, en razn de una situacin fctica determinada, genera para los administrados la declaracin, creacin, modificacin o extincin de situaciones jurdicas. No basta pues que la ley que se indique como violada formalmente haga parte de un Cdigo Sustantivo; es requerido que la norma sea por su naturaleza ley en sentido material, que contenga la declaracin de un derecho, que resuelva un conflicto de intereses, que imponga una obligacin, que modifique derechos y obligaciones preexistentes, que extinga derechos y obligaciones, independientemente que se encuentre en la Constitucin, en un cdigo procesal, en una ley o en un cdigo sustantivo.

Violacin directa de la ley sustancial

Sentencia n 11001-03-15-000-2003-00934-01(S) de Seccion 2, 12 de Septiembre de 2005

Javier Tamayo Jaramillo:

Teoras de la argumentacin jurdica de HABERMAS y ALEXI, basadas en una tica discursiva que da lugar a una pretensin de correccin moral del derecho. Principios y valores que no estn consagrados expresa o tcitamente en el ordenamiento positivo. Cada una de estas escuelas tiene su propia concepcin de la interpretacin y aplicacin del derecho

Positivismo jurdico discrecional Formalismo jurdico

- Instrumentos a los que debe acudir el intrprete del derecho. Los principios generales del derecho; Los principios constitucionales La equidad, La coherencia, La analoga, La plenitud del ordenamiento jurdico Y otros

El nuestro es un Estado con una Constitucin material o de principios y valores Todo el orden jurdico colombiano est constitucionalizado, es decir que todas las normas de rango inferior tienen que estar acordes con los principios formales y axiolgicos o materiales de la Constitucin.

la Constitucin de 1886, contena una parte donde consagraba principios, derechos y valores fundamentales que estaban por encima de la ley, y en no pocas oportunidades la Corte Suprema de Justicia, para ese entonces, tribunal constitucional, declaro inexequibles varias leyes que no se acomodaban a esos principios y valores axiolgicos. An antes de la Constitucin de 1991 tambin la ley estaba sometida a los valores y principios constitucionales, y por lo tanto el Derecho Privado estaba impregnado de constitucionalidad. La interpretacin razonable, a veces gramatical, a veces no, dependiendo de la claridad de la norma como l mismo lo acepta, existe en Colombia sin interrupcin desde 1936 hasta la fecha, o sea que no es producto necesario de la Constitucin de 1991. Baste solo con citar la responsabilidad de las personas jurdicas, la posesin inscrita, la responsabilidad por el hecho de las cosas del artculo 669 del

Cdigo Civil, la correccin monetaria en contra del nominalismo riguroso del mismo Cdigo, la indemnizacin de los daos a la vida de relacin, la responsabilidad del Estado por dao especial, interpretaciones que no fueron elaboradas por la Corte Admirable de 1936 - 1940. En todas ellas se ver que el juez, sin salirse de la norma, la integra dentro del sistema y profiere una solucin justa.

Los casos oscuros, vagos, ambiguos, sin norma aplicable (lagunas) o cuando el lenguaje de la norma se vuelve obsoleto o insuficiente Derecho tradicional La argumentacin jurdica se centra en el concepto de adecuacin tpica. Se debe encontrar la regla legal especfica que regula el tema: es fundamental aprender a distinguir qu tipo de contrato, o qu rgimen de responsabilidad civil hay detrs de los hechos a ser juzgados. Una vez que se tiene la clasificacin correcta este es un depsito regular y no un contrato de mutuo, esto es actividad peligrosa y no responsabilidad con culpa, esto es extorsin y no estafa- las consecuencias se siguen de manera lgica inexorable, por aplicacin de normas que rigen la respectiva adecuacin tpica. Nuevo derecho No se parte de la adecuacin tpica sino de la aceptacin de la existencia de conflictos de derechos. El conflicto se resuelve sin acudir a textos positivos que regulan la integridad de la institucin tipificada. Ms bien la argumentacin jurdica se fundamenta en el concepto de balance de derechos, fundada en lgicas discursivas menos lineales. DILTHEY (infra), el concepto de interpretacin permite que el contenido literal de una norma pueda tener varios significados, de entre los cuales el juez justo encontrar el que ms convenga sin desatender la norma. O siendo ambigua la norma, habiendo lagunas normativas o normas contradictorias, se acuda a los principios generales.
Presuncin de dao moral en los hermanos de vctima fallecida En el ao de 1992 el Consejo de Estado extendi la presuncin de la existencia del dao moral a los hermanos y colaterales de la vctima fallecida.89 Esta postura fue ratificada en

el ao 2007 cuando se conden al estado por un caso de violacin de derechos humanos.90 A partir de esta sentencia de 1992 se dijo que se presume que el dao antijurdico inferido a una persona, causado por la accin u omisin de las autoridades pblicas genera dolor y afliccin entre sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad y primero civil, ya sean ascendientes, descendientes o colaterales. 91 (Sin subrayar el original) En este fallo el Consejo de Estado expandi el concepto de familia para los efectos de la reparacin de perjuicios y sent el principio de que lo anormal es lo que se debe probar y no aquello que es natural en las relaciones familiares: el afecto amor entre hermanos, padres, etc. En palabras del Consejo de Estado: La Sala tan solo aplica el criterio lgico y elemental de tener por establecido lo normal y de requerir la prueba de lo anormal. Dicho de otra manera, lo razonable es concluir que entre hermanos, como miembros de la clula primaria de toda sociedad, (la familia), exista cario, fraternidad, vocacin de ayuda y solidaridad, por lo que la lesin o muerte de algunos de ellos afectan moral y sentimentalmente al otro u otros. La conclusin contraria, por excepcional y por opuesta a la lgica de lo razonable, no se puede tener por establecida sino en tanto y cuanto existan medios probatorios legal y oportunamente aportados a los autos que as la evidencien. 92
CONSEJO DE ESTADO, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Sentencia del 17 de julio de 1992.Radicado 6750, actor: Luis Mara Caldern Snchez y otros.