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universidad nacional auton6ma de mxico

HISTORIA DEL DERECHO MEXICANO

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURIDICAS SERIE A. Fuentes b) Textos y estudios legislativos,nm. 31

Coleccin:

Introduccin

al derecho mexicano

Mara del Refugio Gonzlez

HISTORIA DEL DERECHO MEXICANO

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO MEXICO, 1983

Primera edicin: 1981 Primera reimpresin: 1983 DR , Universidad Nacional Aut6noma de M'xico Ciudad Universitaria, C. P. 04510. Mxico, D. F. ISB 968-58-0177 ..0 INSTITUTO DE INVESTIGACIONES Impreso y hecho en Mxico JURIDICAS

troduccin al derecho mexicano, en Fuentes Im presores, el da 15 de septiembre de 1983. La edicin consta de 2000 ejemplares.

Siendo jefe del Departamento de Publicaciones del Instituto de Investigaciones Jurdicas Jos Luis Soberanes Femndez, se tennin de imprimir "Historia del derecho mexicano", coleccin In

PROLOGO
El Instituto de InvestigacionesJurdicas de la Universidad Nacional Autno ma de Mxico decidi, dentro de su programa de obras colectivas, publicar una Introduccin al Derecho Mexicano, misma que hoy presentamos a la considera cin del jurista nacional y del extranjero. El objetivo de la obra consiste en proporcionar una visin general del derecho mexicano con una orientacin de divulgacin, pero al mismo tiempo, ofrecer una visin de cada rama del derecho lo suficientemente amplia que incluya los principales aspectos de cada disciplina y sea una base firme para estudios e investigaciones posteriores. Por tal razn, al final de cada ensayo se proporciona una bibliografa mnima. El claustro de investigadores del Instituto decidi establecer un instructivo para la elaboracin de los ensayos, con lo cual se logra la unidad de la obra. Es alentador notar que de los 24 profesores que colaboran en estos volmenes 21 son investigadores del Instituto, el cual ha crecido y se ha fortalecido; ac tualmente se encuentra en la posibilidad de realizar proyectos colectivos en los cuales los investigadores, dentro de sus respectivas especialidades,colaboran para llevar a cabo una investigacin programada por el propio Instituto; as, junto a nuestras investigaciones de carcter individual intervenimos en proyectos colec tivos. Esta obra probablemente le ser de mayor u tilidad al jurista extranjero que al nacional por su carcter panormico, pero estamos convencidos que tambin el estudiante de Derecho de nuestras facultades y escuelas encontrar en ella instrumentos valiosos para su formacin como jurista. La obra consta de diecinueve trabajos y una bibliografa general sobre el derecho mexicano. Estos trabajos son los siguientes: l.-Historia del derecho mexicano, por Mara del Refugio Gonzlez. 2.-Derecho constitucional, por Jorge Carpizo y Jorge Madrazo. 3.-Derechos humanos, por Jess Rodrguez y Rodrguez. 4.-Derecho administrativo, por Emilio Chuayffet Chemor. 5.-Derecho fiscal, por Dolores Beatriz Chapoy Bonifaz y Gerardo Gil Valdivia. 6.-Derecho oenal, por Sergio Garca Ramrez. 7.-Derecho internacional pblico, por Ricardo Mndez Silva y Alonso Gmez-Robledo Verdusco. 8.-Derecho internacional privado, por Leonel Pereznieto Castro.

9.-Derecho civil, por Jorge A. Snchez-Cordero Dvila. 1O.-Derecho mercantil, por Jorge Barrera Graf. 1 l.-Derecho econmico, por Jorge Witker. 12.-Derecho del trabajo, por Santiago Barajas. l3.-Derecho de la seguridad social, por Ignacio Carrillo Prieto. 14.-Derecho agrario, por Mario Ruiz-Massieu. 15.-Derecho procesal, por Hctor Fix-Zamudio y Jos Ovalle Favela, 16.-Derecho de la educacin, por Diego Valads. 17.-Derecho de la comunicacin, por Jos Barragn Barragn. 1B.-Derecho urbanstico, por Jos Francisco Ruiz-Maslieu. 19.-Derecho del mar, por Alberto Szkely. 20.-Bibliografa general, por Eugenio Hurtado. Slo nos resta desear que esta obra cumpla realmente con los propsitos por los cuales se ha realizado y que el Instituto de Investigaciones Jurdicas prosiga con su programa de proyectos colectivos, mismos que en forma indivi dual sera imposible llevar a cabo. Ciudad Universitaria, Mxico, D.F., agosto de 19BO.

Jorge Carpizo Director del Instituto de Investigaciones Jurdicas

1. HISTORIA DEL DERECHO MEXICANO I. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. El punto de partida . . . . . . . . . . . . . . . III. La implantacin del derecho castellano . . . . . . . IV. El derecho novohispano . . . . . . . . . . . . . V. El derecho mexicano . . . . . . . . . . . . . . . 9 12 25 31 42

1. mSTORIA

DEL DERECHO

MEXICANO

HISTORIA DEL DERECHO MEXICANO


SUMARIO: l. Introduccin. 11. El punto de partida: 1. El substrato indgena: a) Mesoam rica, b] Aridamrica; 2. La irrupcin espaola: a) La pennsula ibrica a finales del siglo XV, b} El derecho castellano, c) Conquistadores y nuevos pobladores. 111.La implanta cin del derecho castellano: 1. Los justos ttulos y la incorporacin de las Indias a Cas tilla; 2. El derecho de conquista; 3. El choque de ordenamientos; 4. El nuevo orden ins titucional. IV. El derecho nouohispano: 1. La Nueva Espaa; 2. El gobierno temporal y el gobierno espiritual; 3. El orden jurdico; 4. Los vasallos. V. El derecho mexicano: 1. Surgimiento; 2. El derecho a la independencia; 3. El orden jurdico; 4. Auxiliares para el conocimiento del derecho; 5. La sociedad civil. VI. Planteamiento de las posibilidades (1821-1867): 1. El movimiento constitucionalista: a) Las constituciones, b] Los resulta dos; 2. Primeros intentos codificadores: a) La codificacin, b] el proceso; 3. Posibi lidades de un derecho administrativo: a) Los postulados, b] La legislacin; 4. El naci miento del amparo; 5. Las Leyes de Reforma; 6. La superoiuencia del derecho colonial; 7. La enseanza del derecho. VII. La consolidacin del modelo liberal (1867-1910): 1. La constitucin del 57 y sus reformas; 2. La codificacin y la reforma de los cdigos: a) El triunfo del liberalismo, b} La consolidacin del modelo liberal; 3. El desarrollo del amparo; 4. El derecho administrativo; 5. La crisis del modelo.

I.INTRODUCCION La historia del derecho mexicano es una disciplina que, por lo general, ha contado con pocos cultivadores. Si bien existen varias visiones de conjunto y obras monogrficas de alto nivel acadmico, son muchos los temas que todava esperan al historiador del derecho que se ocupe de ellos. Este hecho general ha llamado la atencin de diversos estudiosos en pocas pasadas y recientes, y afortunadamente, son cada vez ms las opiniones, no slo de juristas, que conceden importancia a la historia del derecho. A lo largo del siglo XIX no se inclua en los planes de estudio de las diversas escuelas de Jurisprudencia mexicanas la materia de historia del derecho como obligatoria. El derecho mexicano comenzaba a perfilarse. En la segunda mitad del siglo se estudiaban, sobre todo, los textos vigentes. Al comenzar el siglo XX, las posibles causas del poco inters de que era objeto esta disciplina, quiz deban buscarse en las diferencias ideolgicas que haban generado entre los estudiosos del derecho no slo las luchas entre liberales y conservadores del siglo anterior, sino las que se suscitaron a raz de la Revolucin mexicana. As, no debe llamar la atencin el hecho de que en los textos que se escriben en la poca llamada de

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"la reconstruccin nacional", se perciba claramente un espriru partidista de tipo conservador. Slo en pocas muy recientes se ha tratado de proporcionar una visin de conjunto ms objetiva. A pesar de la poca atencin que esta disciplina ha recibido, es evidente que su estudio resulta de sumo inters no slo para el jurista, sino para el estudioso de las ciencias sociales en general, y esto por varias razones: el derecho constituye uneector muy importante de la vida social, y no meramente en cuanto marco formal, sino, visto en su aplicacin, en los grupos sociales que se dedican a su cul tivo, en el papel que estos grupos juegan dentro de la clase dominante, etctera. Por otra parte, al jurista, al estudiante de derecho, al juez, al legislador, el conocimiento de la historia del derecho le proporciona una visin de lo que ha sido su ordenamiento jurdico, la forma en que juristas de pocas pretritas han resuelto problemas que pueden ser semejantes a los que se le plantean, los facto res que condicionaron la creacin de las normas, las causas que llevaron a los tri bunales a pronunciarse en un sentido determinado, la relatividad del derecho; en una palabra, les proporciona un conocimiento ms profundo del derecho que estn estudiando, aplicando o creando. Aunque los distintos derechos nacionales puedan agruparse en familias para su mejor ubicacin dentro del mundo jurdico, es evidente que cada uno se ha ido configurando en relacin directa a la realidad social que est destinado a regular. La historia del derecho permite comprender las diferencias que se originan entre ellos por esta razn. El derecho mexicano presenta caractersticas que lo distinguen de otros rde nes jurdicos que tienen antecedentes semejantes y procesos ms o menos parale los de evolucin. Como ejemplo podran citarse algunas de sus peculiaridades: la centralizacin en materia agraria; la existencia de un rgimen federal que, de hecho, opera como centralista; la hipertrofia del "juicio de amparo"; la convic cin de que incorporando normas a la Constitucin el derecho ser cumplido, y otras varias ms que podran agregarsea esta lista. Pero lo que interesa es sealar que las particularidades de nuestro sistemajurdico, como las de cualquiera otro, encuentran su razn de ser en la historia. El derecho no es sino el marco formal de una sociedad en la que, de acuerdo con los intereses del grupo dominante, las presiones de los ms numerosos y menos favorecidos, las influencias extranjeras, etctera, se establecen normas des tinadas a prohibir o permitir determinadas conductas, crear instituciones, etcte ra. As pues, el derecho debe ser analizado dentro de la sociedad que lo cre, para comprender las razones de que se configure de una manera y no de otra. La utilidad prctica de esta forma de intentar aprehender el fenmeno jurdico vara en funcin de los requerimientos sociales de un momento dado, lo cual no es obstculo para realizar el estudio de la historia del derecho vinculndola a las condiciones ideolgicas, sociales, polticas y econmicas que prevalecieron en la sociedad en que tuvo vigencia un ordenamiento jurdico. Explicado lo anterior, fcilmente se comprender cul es la orientacin de este trabajo. En las pginas siguientes el lector encontrar una visin panormica, muy reducida (que slo comprende hasta 1910), de la evolucin del derecho me-

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xicano, Este estudio aspira a ser, de alguna manera, el marco de referencia o la presentacin de los trabajos que sobre el derecho mexicano vigente realiz un numeroso grupo de distinguidos estudiosos del derecho en Mxico, miembros del Instituto de InvestigacionesJurdicas de la UNAM, de ah que slo comprenda hasta 1910. Tal propsito, y que se incluya en esta obra, obliga a fijar su orien tacin y a explicar con cierto detalle qu es lo que he tratado de realizar. As pues, parece pertinente fijar, primero, sus lmites temporales. El estudio abarca, en los trminos que quedarn sealados a continuacin, la historia del derecho mexicano, y tiene como punto de partida la poca de la conquista de los pueblos aborgenes y la colonizacin del territorio de lo que hoyes Mxico y, como pun to final, la Revolucin mexicana, es decir, un poco ms de cuatrocientos aos. Se trata de seguir los hitos ms importantes de la evolucin del derecho mexi cano en ese perodo, y en razn de esto se presentan algunos problemas que obli gan a acotar o a precisar an ms su contenido. Por una parte, el vocablo derecho puede hacer referencia a mltiples objetos. En efecto, derecho es la norma jurdica, la doctrina jurdica, la sentencia del juez, la ciencia jurdica, la costumbre, etctera. Por la otra, en la expresin "derecho mexicano", mexicano es el adjetivo que est modificando al sustantivo y, en con secuencia, ha de precisarse cul es ese derecho. As pues, para los fines de este trabajo, derecho mexicano es el que aparece con la entidad poltica y jurdica denominada "Mxico", desde el momento en que surge, o sea, a raz de la inde pendencia poltica de un territorio que le dio origen. Pero como lo que aqu se pretende es proporcionar una visin de conjunto de leyes, instituciones, mbitos de validez de la norma, rganos creadores y aplicadores, y dems, es claro que no se puede -o por lo menos no se debe- comenzar la explicacin en 1821, ya que en los siglos anteriores se encuentra el origen de las caractersticas que, adquieren la sociedad y el derecho mexicanos. Por otra parte, y para mejor comprender esto, hay que tener en cuenta que la entidad llamada Mxico es el resultado de un proceso histrico que se inicia en el momento en que se enfrentan las culturas indgena y espaola, al tiempo de la conquista y colonizacin de lo que hoyes el territorio de la Repblica Mexicana. En consecuencia, ha de proporcionarse una visin, tambin reducida y general, sobre el derecho de los pueblos aborgenes y el de los conquistadores, o sea el castellano. A partir de ese enfrentamiento, y como resultado de los hechos que todos conocemos, se cre un nuevo derecho: el novohispano, el cual a su vez formaba parte del sistema jurdico castellano, como quedar explicado en su oportunidad. Finalmente, se puede adelantar que aqu se contemplar el derecho en varias de sus manifestaciones, dentro de los lmites temporales que han quedado seala dos. El anlisis de la etapa anterior al ao de 1821, cuando formalmente surge el derecho mexicano, es imprescindible para su comprensin. Sin embargo, no es necesario, para entenderlo, remontarse a las pocas ms antiguas de la pennsula Ibrica, ni a las de los pueblos autctonos de lo que hoyes nuestro pas (actitud quiz justificada en el caso de trabajos monogrficos concretos). En consecuen-

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cia, sobre estos temas slo han de proporcionarse los datos que permitan com prender la naturaleza del enfrentamiento de las culturas y sus resultados. En cuanto a la forma en que estn divididos los captulos no quisiera adelan tar nada, puesto que el lector advertir que el criterio para la elaboracin de este ensayo fue eminentemente pragmtico. El hilo conductor est claramente deter minado por los fenmenos jurdicos relacionados con el contexto histrico poltico. Slo resta agregarque no se incluyen notas de referencia bibliogrfica y que al final del trabajo se encuentra una bibliografa en la que se contienen los textos que sirvieron de base para redactar cada captulo. He preferido remitir a obras monogrficas, ya que, a su vez, proporcionan amplios enlistados sobre el tema de que se ocupan. Sin embargo, ah donde no existen obras monogrficas sobre alguna cuestin, me atuve a manuales y trabajos de historia general, en algunas ocasiones remito a las fuentes. La razn de esta forma de proceder es muy clara: este trabajo aspira a ser una labor de sntesis que refleje el estado actual de la investigacin histrica sobre el derecho en Mxico, y a ampliar el conocimiento que sobre el derecho mexicano tenemos, aunque no a llenar todas las lagunas.

11.EL PUNTO DE PARTIDA


1. EL SUBSTRATOINDIGENA

A finales del siglo XV, dentro del actual territorio de los Estados Unidos Me xicanos, podan distinguirse dos formas de organizacin poltica y cultural, que los estudiosos han englobado bajo las denominaciones de Mesoamrica y Arda mrica. La primera se refiere a las altas culturas que geogrficamente pueden ser ubicadas en la zona central, las costas y la pennsula de Yucatn. La segunda se refiere a las culturas que estaban asentadas en la zona norte y que haban alcan zado un grado sensiblemente menor de desarrollo. En la zona mesoamericanapueden distinguirse: la regin maya, la oaxaquea, la de la costa del Golfo, la del altiplano central y la regin de Occidente. No todas ellas tenan el mismo grado de desarrollo, y al tiempo de la llegada de los espaoles, aunque haban pasado ya su perodo "clsico", se encontraban en una fase de reacomodos y buscaban, al decir de Len-Portilla: "otras formas de flore cimiento y nuevos procesos de expansin cultural". La crisis que aquejaba a algu nas de estas culturas era aprovechada por sus propios vecinos, que pretendan ejercer un poder hegemnico sobre los grupos en descomposicin poltica. Tal descomposicin no signific en manera alguna una desintegracin cultural, ya que los rasgos caractersticos de las culturas, tanto del rea maya como del Golfo y del rea oaxaquea, soportaban los embates expansionistas de los quichs y cakchiqueles, en el primer caso, y de los mexicas en el segundo. Estos ltimos fueron los que lograron mayor penetracin e incluso dominio dentro del rea mesoamericana, y el resto de los pobladores les era hostil. Buena parte de la zona mesoamericana, si bien no se hallaba sujeta a hegemona mexica, por lo

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menos mantena relaciones comerciales con dicho grupo. El idioma ms difundi do era el de los mexicas, que constitua una especie de lengua franca en las tran sacciones comerciales. En el rea mesoamericana los espaoles encontraron diversos tipos de asenta mientos, en algunos de los cuales existan complejas formas de organizacinpol tica, jurdica, religiosa y econmica. El rea constitua en s misma una compleja red de alianzas y dominaciones, con complicados sistemas tributarios y de presta cin de servicios. El contraste con la zona denominada Aridmerica era muy marcado, ya que en sta la cultura no era tan desarrollada. Si bien es cierto que existan asenta mientos en aldeas donde se conocan algunas tcnicas agrcolas, tambin hubo numerosos grupos de cazadores y recolectores seminmadas. Entre estos dos extremos exista, en la zona aridamericana, una amplia gama de situaciones inter medias. Las diferencias entre las dos grandes reas tuvieron una importancia enorme, no slo durante la conquista, sino en la poca de la colonizacin, ya que en el norte los problemas de la coexistencia entre indgenas y espaoles revistieron caractersticas especiales que se manifestaron en todos los mbitos de la vida social, como se ver en su oportunidad. Veamos cmo era el derecho dentro de estas dos grandes reas. a) EL DERECHO CULTURASMESOAMERICANAS DE LAS

Como corresponde a las civilizacionesque han alcanzado un amplio grado de desarrollo, el derecho de las culturas mesoamericanas se desenvolvi en conso nancia con su compleja estructura social. Para una corriente de la historiografa europea, el nivel de desarrollo alcanzado por estos pueblos correspondera al perodo prehistrico del neoltico. En la actualidad existen corrientes historio grficas que analizan la estructura social, econmica y poltica de estas culturas sin atender a conceptos que son operativos en el desarrollo histrico de las cultu ras europeas; pero que no lo son para la caracterizacin de las culturas mesoame ricanas. Estas, si bien no lograron grandes avances tecnolgicos por circunstan cias peculiares del medio en que habitaron, en otros aspectos de la vida cultural alcanzaron un amplio desarrollo. Como corresponde a los pueblos civilizados,su derecho era complejo, ya que su estructura social lo era. Para analizar su derecho tenemos que dejar de lado algunos de los conceptos jurdicos y filosficos de cuo occidental, los cuales, como es obvio, poca utilidad prestan al caso. Dentro del rea mesoamericana, el derecho que ha recibido mayor atencin es el de los aztecas o mexicas por ser quiz del que ms testimonios se conservan. Los derechos de las otras culturas hasta ahora apenas haban recibido alguna breve mencin en las obras de los historiadores. Los juristas, por lo general, no manejan los instrumentos necesarios para la investigacin directa de las fuentes en las que puede 'rastrearse la estructura jurdica de estas culturas, y en co~e cuencia, se han visto obligados a trabajar, sobre todo, en fuentes secundaras. Afortunadamente en los ltimos aos esta situacin ha empezado a modificarse.

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En primer lugar, los historiadores y los antroplogos han comenzado a preocu parse por el sistema jurdico de los pueblos aborgenes. En segundo lugar, los juristas se han ido adentrando en el conocimiento de las fuentes primarias. Por ltimo, se ha realizado una importante labor de traduccin y de edicin de fuen tes que facilita la tarea del investigador. Para la explicacin de los derechos de los pueblos mesoamericanos recurrir a exponer solamente los ms significativos. No intento sino proporcionar un panorama de la investigacin actual sobre estos temas. No espere el lector encon trar en las siguientes pginas una investigacin de quien esto escribe, sino referen cias a los autores que se han ocupado, aunque sea tangencialmente, del derecho del rea mesoamericana. Los mexicas Aunque el arranque de la civilizacin mesoamericana se produjo en las costas del Golfo, es la zona del altiplano central la que ms interesa en este trabajo por ser los mexicas los que dominaban una buena parte del territorio del rea a la lle gada de los espaoles. No todos los pueblos estaban sujetos a su dominio; pero casi todos ellos estaban en contacto con el pueblo conquistador. Lpez Austin ha elaborado un cuadro en el que explica cules eran las relaciones de dependen cia o interrelacin de los dems pueblos con el imperio, el cual es, como sigue: Pueblos sujetos totalmente a Mxico-Tenochtitlan en los cuales rega el dere cho de 101 mexicas: colonias mexicanas; pueblos cuyo tlatoani vencido era incorporado a la corte mexicana; territorios con gobierno autnomo, propie dad del Estado o con derechos de particulares mexicas, fuera de Tenochtitlan; antguoe seoros conquistados, en los que Tenochtitlan colocaba un funcio nario para su gobierno. Pueblos sujetos parcialmente a Mxico-Tenochtitlan en los que rega su pro pio derecho: pueblos que conservaban sus tlatoque, pero que admitan calp~ que mexicanos para el cobro de tributos fijos pactados. Protegidos: pueblos independientes, que en calidad de aliados obsequiaban a Tenochtitlan, sindeterminacin de cantidad, y a los cuales protega el Estado mexica. Como puede observarse, el esquema no difiere mucho de cualquiera otro im puesto por un pueblo conquistador a sus vecinos. Varios reinos antecedieron a los mexicas en el predominio de la zona del alti plano central; pero .egn Len-Portilla el tipo de denominacin de stos fue dis tinto, ya que los que 101 antecedieron, teotihuacanos y toltecas, parecen haber ejercido una dominacin de tipo cultural los primeros, y slo incipientemente militarista los segundos. Por su parte, la penetracin mexica se caracteriz por sus mviles econmico. y N afn hegemnico, ya que conforme a N' creencias haban de establecerle y fundar leoros por 101 cuatro rumbos del mundo. De esta manera, los que pertenecan a la ltima tribu nhuatl que lleg al Valle se convirtieron en SUI dominadores.

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El derecho de los mexicas slo puede explicarse en relacin a la visin cosmo gnica que tenan, ya que.elordenjurfdico -siguiendo a Lpez Austindescan saba .e. n el,orden csmico, el cual los marcaba como el pueblo elegido. La inter vencin del Estado en la vida de los mexicas era muy amplia, no slo por razones religiosas, sino por "imitacin sobre la tierra del ordenamiento matemtico de la divinidad." Esta concepcin tena como postulados la unidad del pensamiento, de fines y de motivaciones. Sus concepciones filosficas no los llevaban a la bs queda de un ideal prototpico en un momento dado, ya que su permanencia en la tierra era transitoria. Quiz en esta idea se encuentra la mayor diferencia con los ideales de la tradicin occidental, para la cual el gnero humano es eterno, no por su permanencia en el mundo terrenal, sino por la vida ultramundana. As pues, como la realizacin de la misin que les haba sido encomendada era inmediata, y la permanencia del hombre sobre la tierra era precaria, su .derecho estaba destinado -a decir de Lpez Austin- "a la satisfaccin de los intereses colectivos inmediatos" y descansaba en la realidad cambiante. Su derecho, pues, se caracterizaba por el pragmatismo, dado que de no existir un ideal, cualquier dogmatismo quedaba prcticamente excluido. Los intereses materiales marcaban la pauta de las instituciones porque los objetivos del ''pueblo del Sol" eran: la riqueza, el predominio, el poder y el triunfo. El individuo formaba parte del cuerpo social que tena como objetivo alimentar a los dioses. Nunca postularon la igualdad, y dentro del grupo reciba mayores responsabilidades quien tena mayores mritos y una vida ms ejemplar. Al tiempo de la llegada de los espaoles podan distinguirse entre los mexicas varias clases o niveles sociales diferentes: los macehualtin o gente del pueblo, agrupados en torno a "la familia grande" o calpulli, los cuales cuando trabajaban fuera de su calpulli reciban el nombre de may eques; los tlatacotin o esclavos, que no lo eran de por vida y no transmitan la condicin a sus hijos; los pipiltin o nobles, de entre los cuales se elegan el tlatoani y los altos cargos del gobierno; y los pochtecas o comerciantes, que constituan un grupo con grandes privilegios -incluso tenan sus propios tribunales- equiparables slo a los de los pipiltin. Con lo que se ha dicho se comprender que el derecho mexica era muy rgido, ya que el orden csmico exiga la obediencia de las leyes, y los castigos por su in cumplimiento eran muy severos. Ante la imposibilidad de presentar en esta reducida sntesis una amplia visin del derecho mexca, recojo simplemente algunas de las conclusiones del estudio de Lpez Austin sobre la Constitucin real de Mxico-Tenochtitlan que es el que he venido siguiendo hasta ahora. Pipiltin y macehualtin eran el basamento sobre el que descans la organiza cin estatal mexica. Los derechos y las obligaciones de los individuos dentro de la organizacin estatal se determinaron en relacin directa a los mritos militares o burocrticos, y condujeron a la existencia de legislacionesespecialesen funcin de la situacin del individuo en el funcionamiento estatal. Como corresponde a una sociedad estamental, los ms altos puestos eran desempeados por 101pipi/ tin; sin embargo, al ser tenidos en cuenta los mritos, algunos de estos puestos, entre ellos 101religiosos,podan ser desempeados por macehualtin.

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La ms alta autoridad desde el punto de vista jurdico era el tlatoani y le co rresponda. la funcin de mximo juez y era l quien promulgaba las leyes. Se encontraba acompaado de consejos con facultades limitadas. Los tribunales se dividan en razn de su competencia, cuanta, territorio y el lugar que la persona ocupaba dentro del funcionamiento estatal. Al clero correspondan importantes funciones dentro de la sociedad, ya que participaba en la eleccin del t/atoani, en la decisin de asuntos militares, en el nombramiento de funcionarios pblicos, en la resolucin de asuntos administra tivos y en la educacin del pueblo. El estado se sostena con las contribuciones exigidas a los pueblos vencidos y con los tributos que impona a sus propios miembros, las primeras a travs de trata dos y los segundos por la ley. As,las distintas funciones estatales eran cubiertas con estos fondos. Como estructura poltica dentro del estado, en alguna medida semejante a la gens romana, se encontraba el calpulli, entre cuyas funciones se contaban las de participar, aunque no en forma amplia, en el gobierno, y admi nistrar los bienes de la colectividad. Asimismo distribua el trabajo colectivo con fines tributarios. De! calpulli, cuya naturaleza todava se sigue estudiando, se puede afirmar con certeza -siguiendo a Castillo Farreras- que era un conjunto de linajes o grupos de familias, que englobaba amigos y aliados, en el que cada linaje tena sus tierras de cultivo aparte de las comunales; unidad econmica con derechos y obligaciones, los primeros de propiedad, los segundos de pagar tributos; unidad social con sus fiestas, smbolos religiosos y organizacin poltica propia; entidad administrativa con sus propios dignatarios que registraban y distribuan tierras y supervisaban obras comunales; subrea de cultura con vestidos, costumbres y ac tividades propias; unidad poltica en los trminos ya sealados, y finalmente, unidad militar con escuadrones, jefes y smbolos propios. El derecho que hoy llamaramos privado se ocupaba de regular cuidadosamen te las relaciones familiares, la transmisin de la propiedad, y las transacciones comerciales. Debe hacerse notar la intervencin del Estado en las relaciones co merciales, las cuales estaban sujetas a los intereses estatales, tanto en lo que se refera al comercio interno, como en lo que podramos llamar comercio inter nacional que realizaban los pochtecas. Tales son los rasgos sobresalientes del derecho mexica. Este es quiz el nico derecho de los pueblos aborgenes que ha sido estudiado con relativo cuidado en distintos tiempos, y en la actualidad se ha avanzado, en forma notoria, en su conocimiento. Desgraciadamente no puede decirse lo mismo del derecho de las culturas del resto del rea mesoamericana. Los tarascas En una amplia zona que comprenda parte de 101 actuales estados de Guerre ro, Michoacn, Colima, Jalisco, Nayarit y Sinaloa que se conoce como "occiden te mesoamercano" habitaron pueblos que no alcanzaron el amplio desarrollo que ie logr en las zonas nahua, maya y de Oaxaca; pero que de cualquier manera se

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ubican dentro del rea que se viene explicando. El conocimiento que tenemos de estos pueblos es ms limitado que el que se tiene de las dems regiones, ya que son escasos los testimonios arqueolgicos y las fuentes documentales sobre ellos. Dentro de esta zona, al tiempo de la llegada de los espaoles, dominaba una extensa regin, en torno a un territorio lacustre, el grupo conocido como taras co. Lo poco que conocemos sobre su organizacin poltica y social, y su dere cho, procede de la Relacin de Michoacn, testimonio del siglo XVI al que por fuerza ha de hacerse referencia al tratar estos temas. Compartan con los habitantes de la zona mesoamericana muchas de sus ca ractersticas: una sociedad estamental claramente delimitada; un aparato buro crtico que dependa del jefe supremo -el cazonci-, quien era la mxima autori dad poltica, militar, religiosa, y judicial; y un aparato estatal que intervena en forma muy amplia en la vida econmica de la sociedad, sobre todo el cobro de tributos. A diferencia de los mexicas, entre los tarascos el acceso a los altos puestos bu rocrticos y militares estaba vedado a la clase baja, ya que eran hereditarios en lnea recta y colateral. Poco sabemos de su derecho ya que en la R elacin hay ape nas algunos datos sobre el matrimonio tanto entre la clase alta, como entre la clase baja, y sobre la administracin de justicia. Con la informacin que propor ciona esta fuente no puede establecerse con claridad el grado de secularizacin que haba alcanzado la administracin de justicia, ya que a pesar de que las fun ciones jurisdiccionales parecen estar sobre todo entre los miembros del aparato burocrtico, el sacerdote mayor o p etdmuti en ocasiones tambin administraba justicia, ejerciendo -al parecer- la funcin jurisdiccional que corresponda al cazonci. Sin embargo, ste se reservaba la justicia penal. Los mayas Caso muy distinto al de los tarascos representan los grupos mayenses que ha bitaron el territorio comprendido por Tabasco, Campeche, Chiapas, Yucatn y Quintana Roo dentro de lo que hoyes nuestro pas, y Guatemala, Belice y algu nas porciones del occidente de Honduras en Centroamrica. Durante la poca del clsico mesoamericano (entre 600 y 900 d.C.) los mayas fueron los que alcanza ron el ms elevado desarrollo, y a la llegada de los espaoles se encontraban en una etapa que algunos autores han caracterizado como de decadencia cultural, y otros como de reacomodo poltico con nuevas conquistas y alianzas. Los grupos mayenses han sido estudiados con profusin, y a pesar de que su escritura no ha sido descifrada, muchos son los testimonios de que se dispone para estudiar su cultura, su organizacin poltica y social y sus instituciones. Sin embargo, poco se haba trabajado sobre su derecho, hasta que, en fecha muy re ciente, Ana Luisa Izquierdo se ocup de su derecho penal en un trabajo que pue de ser modelo para la investigacin futura sobre el orden jurdico de otras cultu ras del rea. Izquierdo se ha encargado de averiguar cul era la procedencia de las normas

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jurdicas mayas, y ha encontrado que tenan dos orgenes: la sancin impuesta por la comunidad y la promulgacin elp~cf~pqr Rarte de la autoridad. En su estudio, Izquierdo presenta un amplio panorama de la burocracia encar gada de la administracin de justicia. Como en otras culturas del rea, tambin los mayas tenan un jefe poltico, religioso y judicial, el halach uinic; pero en este caso se hallaba asistido de un consejo compuesto por los ah cuch caboob. Las facultades del halach uinic eran muy amplias, ya que dictaba normas vlidas en todo el territorio que gobernaba; castigaba a los almehenoob, identificados en las fuentes como "nobles"; a los funcionarios pblicos; y las infracciones graves de cualquier miembro de la comunidad. Asimismo era el encargado de dirimir los conflictos que se planteaban entre diversas comunidades y personas de distinta aldea. Delegaba funciones en los bataboob, quienes eran los encargados de la go bernacin local, incluida la administracin de justicia. En las crnicas a estos fun cionarios se les llama "cacique", "rey" o "seor inferior". Del batab dependan, en cada localidad, varios ah kutel, que no tenan facul tades legislativas; pero podan realizar algunas funciones jurisdiccionales, que correspondan al batab, bajo su vigilancia. En el peldao final de la pirmide burocrtica se encontraban los tupiloob lla mados por los espaoles "alguaciles", cuyas funciones eran de polica. Del trabajo de Izquierdo se desprende que, aunque haba una administracin de justicia pblica bien estructurada, sobrevivan formas primitivas de justicia privada. '- A semejanza de los mexicas, entre los mayas el lugar que ocupaba el individuo en la pirmide social era factor muy importante para la aplicacin de sanciones. Tambin entre los mayas la clase alta, a la par que mayores derechos, tena ma yores obligaciones, y las sanciones que se le aplicaban a los miembros del estrato superior de la sociedad eran ms rgidas que las que se aplicaban al pueblo. Las sanciones, adems de rgidas, deban tener carcter de ejemplaridad, en consecuencia, su ejecucin era siempre pblica. Algunas sanciones tuvieron carcter ritual, es decir de purificacin del delincuente. La imposicin de la pena capital era frecuente, y su ejecucin era cruel; los modos de imponerla variaban en funcin de la situacin social del delincuente y el delito que haba cometido. En algunos casos a la familia del delincuente tambin se le imponan sanciones como la coniucacin de bienes y la "esclavitud". La "esclavitud" o pentak poda ser temporal o defmitiva, y fue una sancin frecuentemente aplicada tanto al delincuente como a su familia. Implicaba la prestacin de servicios personales, y el que se haca acreedor a ella poda ser vendido en el mercado; el producto de la venta pasaba a los fondos pblicos. Al tiempo de la conquista, coexistan la administracin pblica de la justicia y la privada. Loa particulares podan pedir la intervencin de los rganos del Estado en determinados casos; pero en otros, las autoridades polticas y reJ.isio su ejercan de oficio la jurisdiccin. La coexistencia de ambos sistemas determi n la diversidad de procedimientos para ejecutar la sentencia. Izquierdo conclu ye afirmando que, a pesar de que toda la vida de los mayas estaba impregnada de los conceptos reJ.isiosol, se percibe un alto grado de secularizacin del derecho.

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y salvo el halach uinic y el batab, que ejercan funciones civiles y religiosas, los dems encargados de la administracin de justicia no compartieron esta ltima caracterstica. Con el trabajo de Izquierdo queda despejado el camino para averiguar, con precisin, otros temas del ordenamiento jurdico maya. Otras culturas se desarrollaron en el rea mesoamericana, pero en virtud de

que se trata de una superrea culturaJ, me ha parecido suficiente mostrar dos de las ms desarrolladas, mexicas y mayas, y la de los tarascos que, en relacin
con aqullas logr menor desarrollo; pero comparada con las de aridamrica su nivel es ms alto. Las grandes semejanzas que comparten las culturas de Mesoamrica en mate ria jurdica hacen que los matices que las diferencian no rompan la unidad de la superrea. b) EL DERECHO DE LOS PUEBLOS ARIDAMERICANOS Sobre este tema, la investigacin jurdica es francamente nula. Existen los tes timonios de los miembros de las distintas rdenes religiosas que se ocuparon de la evangelizacin en la zona norte, y de ellos pueden ser extrados, no sin dificul tad, datos sobre las costumbres de estos pueblos, pero es un trabajo que est por hacerse. Los habitantes de esta rea -como ya se leal- eran nmadas y seminma das, cazadores y recolectores, y algunos se encontraban asentados en aldeas. Los espaoles los llamaron genricamente "chichimecas"; pero bajo esta denomina cin se incluyeron pueblos muy distintos y con diversos niveles de desarrollo. La palabra "chichimeca" adquiri una connotacin peyorativa, y fue la que se utili z para designar a los grupos que no se sometieron a la conquista espaola en su primera fase. Por su fiereza para defenderse de los conquistadores y evangeliza dores, fueron vistos con ojos mehos benevolentes, y se les encontraban toda clase de vicios. Su principal ocupacin parece haber sido la guerra, que -dicen los religiosos practicaban contra todos sus vecinos. Su nomadismo no impidi que, al entrar en contacto con ellos, los espaoles describieran algunas de sus costumbres. En las fuentes se encuentran menciones a su deshonestidad, a la poligamia practicada por los indgenas principales, a la precariedad de sus vnculos matri moniales, a sus hbitos antropofgos (aunque por lo general adviertan que slo se coman a sus enemigos). Se seala tambin que no carecan de "caciques", pero que las funciones que stos tenan eran sobre todo guerreras. No parecen haber conocido la escritura, pero hay testimonios de que algunos practicaban la agricultura. Las fuentes indican que la fiereza de sus costumbres no se reflejaba al interior del grupo, dentro de cual su comportamiento era-pacffico y poltico, ya que raras veces se observaban entre ellos rias y pendencias, o tratos ilcitos e injustos. En la comunidad no se observaban engaos, fraudes o hurtos y no por que no tuvieran que hurtarse, sino porque parecan compartir lo que tenan entre todos.

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Dentro de esta rea, algunos grupos llamaron la atencin de los misioneros, por la honestidad de sus costumbres, la indisolubilidad de sus matrimonios, la ausencia de vicios, el respecto en sus relaciones familiares y con sus dirigentes. n pocas palabras, si algo puede adelantarse de su derecho, quiz es el hecho de que parece semejante al descrito por Malinoskipara las sociedades primitivas que ha estudiado. De cualquier forma no es fcil hacer consideraciones generales sobre el dere cho de los pueblos aridamericanos por la heterogeneidad de los grupos que se engloban dentro de esta superrea cultural. Existen numerosos trabajos antropo lgicos sobre algunos de estos grupos; pero por ser muy particulares no se pue den utilizar para presentar las caractersticas generales de su derecho. Estos grupos resistieron en forma denodada a la conquista, la cual slo se em prendi y logr en atencin a dos factores: la riqueza de los yacimientos argent feros localizados dentro de su territorio, y el celo misional de las rdenes religio sas que evangelizaronel rea. 2. LA IRRUPCION ESPANOLA Los problemas que plantearon el descubrimiento, la conquista y colonizacin de las tierras americanas a los gobernantes, telogos y juristas castellanos fueron de muy diversa naturaleza, algunos se referirn aqu con cierto detalle. Los ms importantes para este ensayo son, naturalmente los jurdicos; pero antes de plan tear las graves cuestiones que conmovieron a los reducidos sectores de la socie dad castellana involucrados en la empresa de las Indias, parece oportuno propor cionar al lector una visin sobre la pennsula Ibrica a finales del siglo XV, el de recho castellano, y los conquistadores y pobladores. Con ellos, se estar en con diciones de comprender mejor algunas de las peculiares caractersticas que fue ron adquiriendo la sociedad y el derecho novohispanos. a) LA PENINSULAIBERICAA FINALES DEL SIGLO XV Las profundas convulsiones sociales que dominaron la vida de la pennsula Ibrica a lo largo del siglo XV, derivadas del ocaso de los valores medievales en conjuncin con el abatimiento econmico, determinaron la gestacin de nuevas formas de organizacin poltica y social. La monarqua del Renacimiento se ges taba en la pennsula, y esa monarqua llevara el signo castellano. Muchos son los factores que confluyeron en este proceso histrico, y de ellos slo pretendo destacar -siguiendo a Vicens Vives- que dentro de la situacin de abatimiento econmico que dominaba la vida europea, Castilla contaba con mejores recursos econmicos y demogrficos, que constituyeron el sustento de la nueva forma de organizacin poltica. La idea de una monarqua hispnica adquiri condiciones de posibilidad cuan do, a la muerte de Fernando IV de Castilla, triunf, en la guerra de sucesin al trono, el partido de su hermana Isabel, con el apoyo de Aragn y sus aliados

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europeos, en 1479. Ese mismo ao, la muerte de Juan 11 de Aragn llev al trono de esa corona a su hijo Fernando, casado con Isabel desde 1468. A pesar del desarrollo tan distinto que las haba caracterizado, tanto la co rona de Castilla como la de Aragn haban logrado hegemona regional. Castilla asimilando paulatinamente los reinos y seoros comprendidos en Asturias, Len, Galicia y las provincias vascongadas, y arrebatando a los musulmanes las regiones de Extremadura, Andaluca y Murcia. Esta hegemona, conseguida a lo largo de los siglos de reconquista y repoblacin, culmin con la derrota de los moros en Granada, el mismo ao del descubrimiento de Amrica. El dominio castellano buscaba la unidad poltica, administrativa y religiosa. A diferencia de la castellana, la hegemona aragonesa se haba ido logrando sobre la base de la confederacin de reinos y comprenda Valencia -arrebatada tambin a los musulmanes por tropas catalanoaragonesas- Sicilia, Cerdea, Crcega, las islas Baleares y el ducado de Atenas, obtenidos a costa de sus veci nos franceses e italianos. La estructura social y econmica que prevaleca en ambas coronas era distinta ya que en Castilla la realeza y la aristocracia detentaban el poder poltico y eco nmico, en tanto que en Aragn exista, entre ambas, una amplia clase burguesa que: "sirvi de elemento amortiguador del choque entre la aristocracia y la rea leza". Por otra parte, Aragn haba buscado expandirse en el Mediterrneo y Castilla busc su expansin hacia el Atlntico. De cualquier forma, a pesar de las diferencias entre ambas coronas, la unin poltica de ellas, a travs de Isabel y Fernando, condujo a la direccin mancomu nada de los asuntos internos y externos de la Monarchia hispana y permiti a las coronas de Castilla y Aragn dar inicio a dos empresas: por un lado, la mayor participacin en el reordenamiento poltico europeo, y por el otro, la conquista y colonizacin de las tierras americanas que se haban descubierto en la bsque da de nuevas rutas comerciales hacia el Oriente. No es el caso hacer referencia aqu ni a la primera, en la cual los nuevos sbditos americanos no tuvieron inje rencia (aunque la empresa de las Indias s que tuvo influencia en el desarrollo poltico y econmico de Europa), ni a la suerte que en el reacomodo europeo toc a Aragn. Volvamos pues los ojos a Castilla, ya que, por las razones que se explicarn en el captulo siguiente, las Indias se incorporaron a su dominio. La unidad poltica que lenta y difcilmente haba ido logrando Castilla, dadas las caractersticas especialesque revisti, no signific en manera alguna la unidad jurdica del territorio. Los fueros y privilegios otorgados a lo largo de la recon quista y repoblacin haban producido, por el contrario, un mosaico para la creacin y aplicacin del derecho, situacin que combatan los reyes castellanos en diversosmodos. Por lo general, los reinos y seoros agrupados en torno a una corona man tenan, en distinta forma, su independencia y personalidad. Pero Castilla comen z, a partir de la segunda mitad del siglo XII, a tratar de imponer la unidad no slo en el terreno poltico, sino incluso en el jurdico.

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b] EL DERECHO CASTELLANO A partir del reinado de Alfonso XI puede hablarse de un ordenamiento jur dico castellano en los territorios de la corona, a pesar de los matices que se le pueden sealar. De esta manera, la conquista de Canarias, de Granada y de las Indias, incorpor al sistema poltico y jurdico de Castilla estos territorios, a di ferencia de lo ocurrido con las provincias vascongadas, que tambin se haban agrupado en tomo a la misma corona, y a las que se les respetaron sus propios ordenamientos. De cualquier manera, aunque puede hablarse de un mismo sistema jurdico bajo la hegemona castellana, no puede hablarse de la aplicacin de un mismo derecho, ya que los reyes, con mayor o menor xito, venan luchando por im poner el derecho real frente a la multitud de derechos que se haban creado a lo largo de la reconquista y repoblacin, y frente al derecho comn que se utilizaba -en distinta forma- en toda Europa, y que se fonn a partir de las interpretaciones que glosadores y postglosadores realizaron del derecho roma no, sobre todo del Digesto, desde el siglo XI, y complementado por el derecho cannico. En 1348, con la promulgacin del Ordtnamiento de Alcal bajo el reinado de Alfonso XI, se intent poner el orden deseado por los reyes castellanos en la aplicacin de los distintos derechos que haban coexistido hasta entonces. La ley primera del ttulo XXVIII de este cuerpo jurdico fij el orden de prelacin para aplicar el derecho en lo venidero. En primer lugar, haba de aplicarse dicho texto, aunque, a la larga, el primer trmino correspondi a cualquier texto legislado por los reyes, que contuviera esta ley. En segundo lugar, en defecto del derecho real, se aplicaban los fueron municipales, si se probaba su uso y si no iban "contra Dios e contra razn" o contra las leyes del rey. En tercer lugar, en defecto de los dos anteriores, se aplicaban las Partidas. El derecho comn quedaba excluido en cuanto ordenamiento, y slo se incorpor al sistema en la medida que estaba contenido en las Partidas, y stas, al ser incluidas en el orden de prelacin, perdieron el carcter doctrinal que se les ha atribuido, para conver tirle en derecho positivo. Vale la pena detenerse, aunque sea brevemente, en este cuerpo jurdico, por la importancia que lleg a adquirir en la Nueva Espaa. No todos los autores espaoles estn de acuerdo en que Alfonso El Sabio fue el autor de las Partidas; pero todos sealan el gran valor jurdico y la vasta impor tancia que como obra doctrinal tuvieron en su tiempo y en pocas posteriores. Sus fuentes son muy amplias, pues recogen el derecho comn bajomedieval, obras flosficas, religiosas, literarias y, en general, toda la cultura de los "sabios y santos antiguos". Hayan sido o no de Alfonso X, los autores coinciden en que ni este gobernante ni sus sucesores inmediatos lograron imponerlas como derecho positivo en Castilla, de ah que destaquen sobre todo su influencia doc trinal. En el propio Ordenamiento de Alcal slo alcanzaron carcter supletorio, lo cual determin que, en mayor o menor grado, a partir de ese momento estu vieran vigentes en Castilla y en el mundo americano hasta el siglo XIX. En mu chos pases esta situacin slo tennin al tiempo de la promulgacin de sus cdigos-nacionales.Tal es el caso de Mxico, como se ver en su oportunidad.

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Puede afirmarse, pues, que el derecho castellano de finales del siglo XV esta ba constituido por un conjunto de ordenamientos de diverso origen que, para su aplicacin, haba de seguir el orden de prelacin que se hallaba establecido en el Ordenamiento de Alcal. A este conjunto lo podemos llamar -siguiendo a Gar ca-Gallo- "derecho secular". A su lado, estaba el derecho cannico formando tambin parte del sistema con caractersticas peculiares. Durante la poca me dieval el derecho cannico se aplicaba en los distintos reinos cristianos europeos. Espaa no fue ajena a este fenmeno, y el derecho secular y el cannico coexis tan. El primero se desentenda de regular las materias tradicionalmente reguladas por el segundo, como el matrimonio, los contratos, algunos aspectos de las suce siones etctera. El derecho castellano, en fin, pas a Indias, y el resultado de su adaptacin a la realidad americana es tema que se ver ms adelante. c) CONQUISTADORESy NUEVOS POBLADORES En los primeros aos que se siguen al descubrimiento de Amrica, la corona castellana ensay diversos modos de penetracin en los nuevos territorios, que sirvieron de campo de experimentacin para la formacin del primer estado colonial moderno. El contacto que tuvieron los espaoles con los pobladores de las Antillas, con sus xitos y fracasos, les permiti delinear empricamente los mtodos que haban de utilizarse en la conquista y colonizacin del continente americano. A distancia, se puede percibir que la empresa de las Indias revisti muy diver sas formas, y las que se ensayaron en el llamado "perodo antillano" proporcio naron las bases para las nuevas empresas expansivas. Pronto se puso de mani fiesto que en la conquista y colonizacin de los nuevos territorios eran inoperan tes los sistemas empleados por los peninsulares en la Reconquista y, expansin mediterrnea. As, siguiendo a Cspedes del Castillo, se puede afirmar que las estructuras sociales, polticas y religiosas que encontraron los peninsulares en las, tierras americanas, les resultaron tan ajenas que no pudieron acomodarlas a la cultura europea. La consecuencia fue que "haciendo casi tabla rasa de lo que hallaron, implantaron con absoluta naturalidad sus formas de vida". La expansin hacia las Indias se plante, en su origen, como una empresa mercantil lucrativa en la que participaron tanto los reyes espaoles como em presarios y mercaderes privados, castellanos y extranjeros. Los primeros con tactos con los pueblos americanos hicieron que la realidad desbordara al marco formal de que se haba partido. Pero el balance de esta primera etapa, que va de 1492 a 1550, fue positivo para aqullos, ya que a partir de los triunfos y fracasos de la corona en su experiencia antillana se perfil el marco legislativo e institucional con que empezara a estructurarse el imperio espaol en Amrica. El descubrimiento y la conquista fueron empresas de carcter mercantil en las que desde ~ primer momento estuvieron presentes los funcionarios del rey. Esto permiti que, a medida que se iba penetrando en las tierras americanas, se fuera introduciendo un aparato burocrtico que representaba los intereses

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reales del que dependieron la colonizacin y la evangelizacin. De esta manera, el conquistador fue cediendo su papel protagnico al encomendero, al misionero, al criollo y sobre todo, al funcionario real. Las .caracterfsticas sociales y polticas de finales del siglo XV marcaron los rumbos que haban de seguirse en la creacin de una nueva sociedad que, aunque vinculada a su matriz, bien pronto, y en virtud de la realidad que tuvo que en frentar, adquiri perfiles propios. Ya que a ellos se dedicarn los captulos si guientes, vale la pena sealar aqu la gran diferencia entre la sociedad peninsular y la nueva: en la primera, una realeza cada vez menos tmida trataba de extender paulatinamente su poder sobre la Iglesia, la nobleza, y las autoridades munici pales; en la segunda, la figura del rey (o la reina) es desde el primer momento dominante. En los nuevos territorios, por lo menos formalmente, el rey decida qu deba sembrarse, qu libros podan leerse, qu haba de producirse, quines eran merecedores de los cargos burocrticos, qu privilegios y a quines haban de darse, y finalmente, en qu forma se deba llevar al cabo la evangelizacin de los pueblos aborgenes, encomendados al real patronato por disposicin ex presa del jefe de la Iglesia. A medida que se fueron ampliandq los dominios en las "islas y tierra firme del mar ocano", el rey fue delegando funciones para su gobierno en diversos organismos. De esta suerte, se fueron creando virreinatos, audiencias, goberna ciones, capitanas generales para ocuparse del gobierno y administracin de los distintos territorios. Tanto los pobladores originales de ellos como los que fueron pasando a conquistar, colonizar y evangelizar, estaban sujetos -como qued apuntado- a los designios del monarca; pero las distancias, el desconocimiento que en la metrpoli se tena de la realidad americana, los intereses polticos y econmicos que se fueron creando en las colonias permitieron que la vida en ellas transcurriera con bastante independencia y libertad, sobre todo hasta antes del siglo XVIII, en que una nueva dinasta tom las riendas del trono espaol. El gran desplazamiento de peninsulares a las tierras americanas fue factor decisivo para que a ellas se transladaran todas las instituciones (incluso las de carcter cultural) que formaban parte del bagaje de los nuevos pobladores. Al operar en la realidad americana, estas instituciones cobraron vida propia, y fue ste el nuevo substrato sobre el que se constituyeron, varios siglos despus, los pases americanos. En la operacin de las instituciones castellanas en Am rica fueron factor determinante las culturas que se hallaban asentadas en los diversos territorios. La vida del virreinato de la Nueva Espaa transcurri por cauces muy distintos que la del virreinato del Ro de la Plata, por ejemplo. All donde las culturas aborgenes no haban alcanzado un amplio grado de desa rrollo, la empresa de las Indias fue, sobre todo, colonizadora. Mucho ms com pleja result en los virreinatos de Nueva Espaa y Per, en los cuales, a la presen cia de pueblos con alto grado de desarrollo cultural, ha de agregarse la gran riqueza minera, nada despreciable para los intereses privados y reales. Dentro de los vastos dominios castellanos en las Indias Occidentales es quiz, la Nueva Espaa la que presenta mayor inters para el historiador del derecho ya que, a semejanza de las Antillas, en ella se ensayaron instituciones que despus

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de haber probado su eficacia se trasladaron a otros territorios. La heteroge neidad de su poblacin, y la variedad de recursos que ofreca a los nuevos pobladores, fueron factores que influyeron tal proceso.

111.LA IMPLANTACION DEL DERECHO CASTELLANO


l. LOSJUSTOS TITULOS y LA INCORPORACION DE LAS INDIAS A CASTILLA Sobre la base de la doctrina cannica medieval, la donacin que el Papa Ale jandro VI -como jefe de la cristiandad- hizo a los Reyes Catlicos de las islas y tierra firme del mar ocano invistindolos: "como seores con plena, libre y omnmoda potestad, autoridad y jurisdiccin", no tema nada de novedoso. Las donaciones de tierras concedidas por el papado a los gobernantes cristianos con el fin de convertir infieles, estaban amparadas por una larga tradicin medieval. De hecho la expansin portuguesa por la costa de Africa haba tenido el mismo origen. Pero la trascendencia que tuvo la donacin pontificia a favor de los Reyes Catlicos por haberles quedado reservados el descubrimiento y colonizacin de casi todo un continente, ha sido el motivo por el que, ya desde el siglo XVI, las Bulas Alejandrinas han sido objeto de constante atencin por parte de canonis tas, internacionalistas, historiadores y juristas. El tema de los justos ttulos ha sido revisado por los historiadores del derecho una y otra vez, ya que para el mundo jurdico tuvo una consecuencia sumamente importante: la implantacin del derecho castellano en los vastos territorios de las Indias. Son numerosos los estudios en que se analiza ya no slo la naturaleza de la donacin pontificia, las causas que movieron a Alejandro VI a expedir las bulas, la posible intervencin de factores polticos en su expedicin, la validez de la doctrina medieval en una poca en que el Papa perda facultades frente a los reyes, y muchas otras cuestiones, sino el carcter con que las Indias fueron donadas. Varias son las tesis al respecto, pero me limitar a citar dos: Manzano sostiene que las Indias se otorgaron a los reyes de Castillaa ttulo personal, en tanto que Garca-Gallo opina que la donacin se hizo a la Corona de Castilla. El resultado fue que el derecho castellano se implant en las Indias, y los sucesores del trono castellano gobernaron las tierras americanas en forma absoluta. A pesar del enorme inters que reviste la cuestin, no ser analizada aqu. Las Bulas expedidas por Alejandro VI fueron tres, e independientemente de las cuestiones relativas a la fecha precisa de su expedicin -tema controvertido se puede afirmar que el regreso de Coln despus de haber descubierto y tomado posesin de la isla de Guanan, conforme a lo estipulado en las Capitulaciones de Santa Fe, celebradas con los reyes ell? de abril de 1492, fue el hecho que movi a stos a solicitar de Alejandro VI, las Bulas. El contenido de ellas puede ser resumido de la siguiente manera: se hace la donacin a los Reyes Catlicos de las islas y tierras que se descubrieran nave gando hacia Occidente y que no estuvieran en poder de otro prncipe cristiano; se fija una lnea de demarcacin de las tierras que podan ser descubiertas por los

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reyes de Castilla y de Portugal; se concede a los primeros los mismos privilegios que los segundos tenan en las suyas. Habran sido expedidas los das 3 y 4 de mayo de 1493. Paralela a la facultad de gobernar las tierras descubiertas se hallaba la de evan gelizar a sus habitantes. Esta cuestin fue el motivo de que en varias ocasiones se pusiera en tela de juicio la naturaleza de la donacin pontificia, ya que, salvo excepcin, los aborgenes no quisieron someterse pacficamente a los espaoles ni aceptar que, en adelante estaban sujetos a los reyes de Espaa, quienes eran sus legtimos seores en virtud de la donacin pontificia. Cabe agregar que las tensiones que se generaron entre los reyes de Castilla y Portugal, por los descubrimientos, llegaron a un punto tal que tuvieron que buscar una solucin para poder realizar las empresas futuras. El Tratado de Tordecillas de 7 de junio de 1494 puso punto final a la controversia. En su texto se estableca la lnea de demarcacin dentro de la cual cada uno realizara sus descubrimientos en lo venidero, los contratantes en aras de la paz y la concor dia: "y por conservacin del deudo y amor" que se tenan, dirimieron poltica mente sus conflictos. Lo que ya se hallaba descubierto no se puso en entredicho, los propios descubrimientos y los documentos papales eran prueba suficiente de que esa cuestin ya no se hallaba sujeta a debate. 2. EL DERECHO DE CONQUISTA Ya se ha sealado que el perodo antillano es el laboratorio en el que se en sayan algunos medios que proporcionaron el marco legislativo e institucional que se utiliz en la expansin continental. Es precisamente en esa poca cuando se crea el instrumento que legitima la conquista, en otras palabras: el derecho de conquista. La concesin pontificia otorgaba a los Reyes Catlicos la posesin, dominio y jurisdiccin de las tierras descubiertas. Estos tenan la obligacin de: "inducir los pueblos, que viven en las tales Islas, y tierras, a que reciban la Religin Cristia na", y aunque el derecho de la poca permita hacer esclavos a los infieles, los indgenas fueron considerados vasallos libres. Pero la experiencia antillana mos tr que a los naturales este razonamiento no les pareca suficiente para some terse a los espaoles, y ante las denuncias de la violencia que se ejerca para su sometimiento, los reyes, decidieron convocar una junta de telogos y juristas que se reuni en Burgos.en 1512 y que se dara a la tarea de estudiar la cues tin. Para la mentalidad espaola, el texto de la Bula no poda ser ms claro; pero dado que los naturales no se daban por aludidos se decidi que al ponerse los espaoles en contacto con ellos se les explicara el contenido de la Bula. Surgi as el documento conocido como Requerimiento de Palacios Rubio, en el que, tras explicar cul era la autoridad del papa y la naturaleza de la donacin que haba hecho a los reyes, se les informaba a los naturales que de convertirse a la fe cristiana recibiran muchos privilegios, exenciones y mercedes; pero que si no lo hicieren:

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vos har guerra por todas las partes y manerasque yo pudiere, y vos sujetarel yugoy obedienciade la Iglesiay de sus Altezas,y tomar vuestraspersonasy vuestrasmujeres e hijos y los har esclavos,y como taleslos vendery dispondrde elloscomo Su Alteza mandare,y vos tomar vuestrosbienes, y vos har todos los malesy daosque pudiere, como a vasallosque no obedecen ni quieren recibir a su seor y le resisteny contra dicen... Este documento se ley a partir de 1513 a los indgenas, y consta que Her nn Corts lo ley en la conquista de Mxico, Como el alcance de la donacin pontificia era entendido de distinta manera por los miembros de algunas rdenes religiosas, y como los desmanes de los espaoles en la penetracin y primeros asentamientos les causaban desasosiego a sus espritus, nuevas voces se alzaron en contra de la "guerra justa" aduciendo que la penetracin deba ser pacfica, y la instruccin paulatina y voluntaria, Las voces que se alzaron en contra de los procedimientos violentos para lograr la conversin de los indgenas fueron escuchadas por el rey Carlos V, quien comenz a dudar de la conveniencia de la empresa que se estaba llevando al cabo, Desde Salamanca el padre Vitoria, en 1539, aduce otros ttulos para legitimar la presencia de los espaoles en las Indias; pero ya no basados en el derecho co mn, sino en el derecho natural. Desde Amrica, y tambin en Espaa el padre las Casas niega la existencia de los nuevos ttulos aducidos, y el rey convoca a una ~!l.t_a en Valladolid, en 1542, en la que se revisaron las distintas opiniones de telogos y juristas sobre el caso, g.L~~~ultadode esta junta fue el reconoci miento de que los indios eran "seores naturales" de sus pueblos, y que haba de buscarse su sumisin voluntaria, Se abandon la lectura del Requirimiento y .seprepar u-na'carta que haba de lerseles a los indgenas: "solicitando su amis tad y colaboracin" en la empresa que realizaban los espaoles ya que stos tenan el derecho de circular y comerciar pacficamente y predicar el Evangelio, De la suerte de esta carta no tengo noticias precisas, Las protestas segufan, encabezadas por las Casas, y el enfrentamiento defini tivo se dio en una nueva Junta convocada por Carlos V en Valladolid eIl1550 en la que a las tesis de las Casas se oponen las de Seplveda, El primero insista en la necesidad de lograr la conversin y el sometimiento voluntariamente, y reduca el contenido de la bula a un supremo principado que dejaba a salvo los derechos de los seores naturales, El segundo desempolv la vieja tesis de que la idolatra y la inhumanidad de los indios.les impedan gobernarse, en consecuencia, deban quedar sometidos a los espaoles para que resultara ms cmoda la con versin, Despus de largas discusiones el dictamen definitivo no se produjo. La solucin final se dio en 1570, en el reinado de Felipe II, a decir de Garca Gallo: "al armonizar la concesin de las Indias hecha por la Bula de Alejandro VI con la libertad natural de los indios, y al distinguir entre los territorios ya ocu pados por los espaoles y los an no descubiertos y ocupados por stos". Al tiempo en que se lograron conciliar formalmente las posiciones encontradas, el dominio espaol abarcaba prcticamente toda el rea mesoamericana y se haba iniciado la expansin hacia el norte. Como en muchas otras ocasiones la realidad se impona sobre los marcos formales.

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Las dudas, controversias, juntas, cartas y documentos anteriores tuvieron un resultado que interesa destacar aqu por su repercusin en el mundo jurdico: el ordenamiento castellano se haba implantado en la Nueva Espaa, al igual que en el resto de Amrica, y el rey Carlos V dispuso en 1530 que:
Los gobernadores, y Justicias reconozcan con particular atencin la orden, y forma de vivir de los Indios, polica, y disposicin en los mantenimientos, y avisen a los Virreyes, o Audiencias, y guarden sus buenos usos, y costumbres en lo que no fueren contra nues tra Sagrada religin. _.

Yen 1555 mand:


Ordenamos y mandamos, que las leyes y buenas costumbres, que antiguamente tenan los Indios para su buen gobierno y polica, y sus usos y costumbres observadas y guarda das despus que son Christianos, y que no se encuentran con nuestra Sagrada Religin, ni con las leyes de este libro y las que han hecho y ordenado de nuevo se guarden y execu cuten, y siendo necesario, por la presente las aprobamos y confirmamos..

Un nuevo orden jurdico haba surgido. 3. EL CHOQUEDE ORDENAMIENTOS Con lo que se lleva expuesto hasta aqu se podrn comprender con facilidad los resultados del enfrentamiento de las culturas indgenas y la espaola. Salta a la vista que no fueron los mismos en todo el territorio de la Nueva Espaa. Las culturas del rea mesoamericana al entrar en contacto con los espaoles perdie ron buena parte de las caractersticas que haban tenido, y aunque se conserv, en los trminos sealados anteriormente, su derecho, se les impusieron nuevos patrones de conducta sociales, polticos, jurdicos y religiosos. Ha de tenerse presente que paralela a la conquista material se produjo la conquista espiritual. En el rea aridamericana los resultados fueron un tanto diversos ya que las caractersticas de la poblacin aborigen no hicieron posible la sobreposicin total de patrones nuevos. Los pueblos de esta rea resistieron con mayor xito la conquista, y slo muy lentamente, algunos de ellos, pudieron ser reducidos a congregaciones al cargo de misioneros. La conquista del norte nuevamente plan te el problema de la "guerra justa", y otra vez las opiniones de juristas, telogos y misioneros fueron diversas. Pero el rea se domin, sobre todo la que contena riquezas argentferas. En todo el territorio, en forma gradual, el derecho del ms fuerte fue susti tuido por un orden institucional con caractersticas muy peculiares. El orden jurdico castellano se implant en la Nueva Espaa, y a su lado sobrevivieron, en mayor o menor medida, las leyes y costumbres de los pueblos aborgenes. La medida de la supervivencia no ha sido objeto de atencin por parte de los estudiosos del derecho. Otros especialistas de las ciencias sociales s se han ocu pado de los procesos de aculturacin; pero prestando poca atencin al derecho. La existencia de culturas con alto grado de desarrollo en el rea mesoameri-

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cana y el reconocimiento de su libertad y sus leyes produjo conflictos muy agu dos, sobre todo en lo relativo a la tenencia de la tierra. La fundacin de ciudades, villas y lugares, hubo de hacerse, en ocasiones, en territorios dominados por los grupos aborgenes, que opusieron un dique a la expansin espaola. En el rea de menor desarrollo cultural, el lmite a la expansin estuvo slo condicionado a la energa y recursos de la poblacin blanca. En el enfrentamiento entre las distintas culturas indgenas con la espaola, toc a las primeras a someterse a las reglas del juego de la ltima. Sin embargo, los patrones jurdicos que se impusieron en nombre del rey, tuvieron que tomar en cuenta los que existan antes de la irrupcin espaola. Dentro del ordena miento jurdico que tenan los pueblos aborgenes, sus normas relativas a lo que hoy llamaramos derecho de familia fueron las ms combatidas por los misione ros y los funcionarios del rey. La conversin a la fe cristiana llevaba aparejada la admisin de la regulacin cannica sobre el matrimonio y la filiacin. Las costumbres "licenciosas" de los -indgenas tambin fueron combatidas. Se apro vecharon, por el contrario, en beneficio del rey, las normas relativas a la tribu tacin y se establecieron los servicios personales. Algunos grupos pronto se acomodaron a las nuevas reglas del juego, y son incontables los testimonios histricos que dan fe de la manera en que los indge nas defendieron sus derechos. Otros, o perecieron en el proceso de aculturacin o se mantuvieron ajenos a l, y slo fueron sujetos, no siempre pasivos, de la con quista espiritual. La poblacin espaola, por su parte, vivi conforme a los patrones jurdicos que ella misma haba aportado, aunque no todos fueron adaptables al nuevo mundo. 4. EL NUEVO ORDEN INSTITUCIONAL La naturaleza del fenmeno, que en el orden jurdico signific la aplicacin del derecho castellano, el respeto a las leyes y costumbres indgenas y la crea cin de normas nuevas para regular la particular situacin de los territorios americanos, ha sido descrita por distintos autores de diversa manera. Jorge Basa dre ha visto un fenmeno de recepcin del derecho castellano en Indias; Lalinde Abada habla de un fenmeno, en cierta manera, de recepcin poltica; Garca Gallo se refiere a los mismos hechos explicando que se trata de un trasplante. Por mi parte, opino que se trata de una implantacin, por las siguientes razones: despus de la conquista, el derecho de los naturales no desapareci del todo, pero qued sujeto al orden jurdico nuevo, ste es un hecho que ha de tomarse en cuenta. Por otra par:te, el derecho castellano se impuso sobre el de la pobla cin aborigen; pero no a la espaola, ya que era su propio ordenamiento. Final mente, el marco jurdico castellano fue inoperante para regular algunas de las situaciones que se presentaron. En consecuencia, se produjo un fenmeno de regulacin especial, y las normas as producidas no tenan vigencia sino en las Indias. Si la implantacin es: "la accin o efecto de implantar", e implantar es: "es-

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tablecer y poner en ejecucin doctrinas nuevas, instituciones, prcticas o cos tumbres", por lo menos desde el punto de vista americano, el fenmeno ocurrido fue la implantacin del derecho castellano. Cuantitativamente la poblacin abo rigen, a pesar del descenso demogrfico de la primera poca, fue mayoritaria en relacin a la espaola. Cualitativamente, la toma de decisiones estaba en manos de esta ltima y se fue produciendo un mestizaje no slo tnico, sino cultural, en los territorios americanos; pero el hecho que le dio origen no se modifica por esto. De cualquier manera, amn de la forma en que pueda ser caracterizado el fenmeno, el hecho real es que haba surgido un nuevo orden institucional, vinculado todo lo que se quiera a Espaa; pero que no poda ignorar que ms de las cuatro quintas partes de la poblacin no haban nacido en la pennsula, y tenan un bagaje cultural distinto. Este nuevo orden institucional parta de una serie de supuestos, dados por la peculiar situacin que las Indias, y en nuestro caso la Nueva Espaa, tenan den tro de la monarqua espaola. Se ha tratado de explicar si eran provincias, colo nias, reinos, dominios o qu. En virtud de que la literatura jurdica de la poca no se refiere a las Indias como colonias, y los anlisis, sobre todo de tipo econ mico, muestran que s lo eran, los estudiosos han analizado una y otra vez este tema. Por mi parte, y ya que los estudios jurdicos no son suficientes para escla recer la cuestin, dir con las mismas palabras que utiliz Velzquez de Len para caracterizar la propiedad de las minas en el siglo XVIII, que era una relacin: "de su propia y especial naturaleza", Con lo cual, no lo ignoro, no aclaro nada, pues el marco legal es muy claro al no referirse a los nuevos territorios como colo nias. Pero ese marco no fue esttice, y los diversos monarcas espaoles le dieron la dimensin que pareci adecuada al momento que, cada vez, les toc vivir. El orden institucional que se fue implantando en las Indias fue muy com plejo, y no es fcil caracterizarlo de una sola plumada. En una primera etapa fue enormemente casustico, y slo a travs del "ensayo y error" fue tomando perfiles propios a lo largo de la dominacin espaola. Por lo dems, no fue est tico, sino inmensamente dinmico y flexible, y en la configuracin de la pol tica legislativa fueron muchos los factores que hubieron de tomarse en cuenta, y muchos los intereses que. haba que conciliar, enfrentar, o dejar a salvo. Poco a poco, el inters dominante fue el real. Lo que haba surgido como una empresa de carcter mercantil, de aventura, y de cruzada diversific sus objetivos, y de stos por lo menos algunos no se modificaron sustancialmente a lo largo de la poca. So riesgo de borrar los matices, el esquema podra ser como sigue: Evan gelizacin, beneficio para la Corona espaola -siempre inmersa en el complejo tablero poltico europeo- y colonizacin. Este esquema permite caracterizar a los grupos sociales que se movan en la realidad americana. Respecto al primero el clero regular y los indgenas seran los personajes centrales. El segundo estara personificado por los funcionarios reales, los altos cargos de la burocracia ameri cana siempre estuvieron representando los intereses del monarca. El tercero comprendera a la poblacin espaola que se asent y produjo el mestizaje en las Indias, y que poco a poco fue teniendo sus propios intereses, desvinculados, por 10general, de los del rey.

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El nuevo orden institucional, dirigido desde la metrpoli, tuvo que conciliar los intereses de antiguos y nuevos pobladores, dejando a salvo los propios. Los matices de este esquema se dieron en funcin de las peculiares circunstancias demogrficas y econmicas de cada lugar; para la Nueva Espaa parece bastante adecuado por las que se llevan expuestas hasta ahora.

IV. EL DERECHO NOVOmSPANO


Por muchas razones, este captulo slo intenta presentar un panorama provi sional de los temas que se analizarn en l. A diferencia de otros pases america nos, en Mxico es mucho lo que de nuestro pasado jurdico no se ha investigado a profundidad. Los estudios para la explicacin del derecho novohispano son insuficientes, en consecuencia ha de recurrirse a trabajos de derecho indiano en general, o bien a los que han realizado los historiadores, los cuales pasan por alto muchas veces el marco jurdico. Los numerosos estudios que sobre el derecho indiano se han realizado de uno y otro lado. del Atlntico sirven de punto de partida; pero muchas de las peculiaridades del novohispano estn por averiguarse. Como a lo largo de la poca colonial el derecho dictado desde la metrpoli con templaba a las Indias como uno ms de los reinos y seoros pertenecientes a la monarqua hispana, buena parte de lo que aqu se explica no es privativo de la Nueva Espaa; pero por razones obvias, en estas pginas se enfoca desde la perspectiva local. 1. LA NUEVA ESPANA La magnitud de los cambios operados a lo largo de los trescientos aos de do minacin colonial en la Nueva Espaa hacen que resulte sumamente difcil inten tar trazar una visin esquemtica, la cual, dada la orientacin de este trabajo, es imprescindible para explicar el marco general en el que oper el orden jurdico novohispano. As pues, aunque conozco los riesgos, en las pginas siguientes in tento presentar, en forma muy reducida, cul habra sido ese marco, dejando de lado la amplia gama de matices que lo conformaron. Cincuenta aos fueron los necesarios para que la entidad que surgi de la implantacin de la cultura espaola sobre el susbtrato cultural indgena cobrara los perfiles que la caracterizaron y distinguieron dentro de los vastos dominios ultramarinos espaoles. Es precisamente durante el gobierno de Felipe II -a de cir de Jos Miranda- cuando se opera la transformacin que fue del panorama de anarqua y tanteo que sigui de la conquista a la creacin de un gobierno ins titucionalizado, todo lo casustico y pragmtico que se quiera, pero que sirvi de punto de partida para los sucesivosgobiernos novohispanos. Nuevamente se proceder a distinguir entre las dos grandes reas que haba mos sealado; pero ahora la que corresponda a la mesoamericana la llamaremos "el centro", y la aridamericana "el norte". Esta divisin fue tan importante que ha dado lugar a que se hable -en palabras de Jos Miranda- de dos NuevasEspa u.

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La zona del centro ya haba sido conquistada, como se seal, al final del rei nado de Felipe Il. En ella se asentaron los espaoles, formando ncleos urbanos importantes, que fueron el centro de gravedad del gobierno, el comercio, la vida cultural, poltica. Originalmente se haba pensado dividir a la poblacin en una "repblica de espaoles" y en una "repblica de indios", cada grupo con su terri torio, gobierno y rgimen jurdico particular. Pero paulatinamente la realidad orill a abandonar esta distincin, que slo se mantuvo, en el orden jurdico, ya que el estatuto de ambos fue distinto. Pronto surgi un grupo humano que no estaba previsto en la legislacin: el mestizo. La "intemperancia" de los espaoles y la ausencia de espaolas sobre todo en la primera poca, favoreci la prolifera cin de este grupo, que no encontraba acomodo en ninguna de las dos "repbli cas". Reconocida la legitimidad de la propiedad de los indgenas sobre las tierras en que se hallaban asentados, los conquistadores y primeros pobladores, en vir tud de mercedes o concesiones inherentes al derecho de vecindad, ocuparon tie rras baldas. Pero paulatinamente la propiedad indgena fue vctima de los inten tos de despojo por parte de la poblacin espaola. Por lo general, los naturales opusieron una tenaz resistencia a este hecho, y defendieron con todos los medios a su alcance sus propiedades comunales. La encomienda, concedida como premio a los conquistadores por la empresa realizada, fue primero reducida temporalmente, y luego sustituida por otras for mas de asentamiento, evangelizacin,trabajo y tributacin de los indgenas. El descenso de la poblacin indgena y la necesidad de mano de obra en los reales de minas, estancias agrcolas y ganaderas hicieron necesaria la introduccin de esclavos negros en la Nueva Espaa. Este hecho vino a complicar el esquema original: espaoles e indios, que de cualquier modo ya se haba visto modificado por la presencia de los mestizos. El descubrimiento de ricos yacimientos minerales fue factor decisivo en la vi da de la Nueva Espaa. Merced a l se inici la expansin hacia el norte, que por sus caractersticas peculiares, orill a idear nuevas formas de asentamiento; a instrumentar una redistribucin de la poblacin pata proporcionar mano de obra tanto a las minas, como a las haciendas ganaderas que en torno a ellas florecie ron; a establecer nuevas rutas comerciales; nuevas formas de evangelizaciny en una palabra, a conquistar, poblar y explotar la otra Nueva Espaa. La vida de esta Nueva Espaa corri por cauces un tanto diversos. La ausencia de asentamientos indgenas permiti la formacin de grandes latifundios, en los que el dueo lleg a ejercer funciones que correspondan a los burcratas reales. Por otra parte, se formaron poderosas oligarquas regionales, cuyo poder econmico y poltico no derivaba de los designios regios. El centro de la expansin hacia el norte fue el Bajo. A pesar del amplio desarrollo que en todos los rdenes tuvo la Nueva Espaa, su funcin econmica en relacin a la metrpoli qued circunscrita a suministrar a sta los productos de que careca -como la grana- y a recibir de ella lo que produca o introduca. El sistema econmico novohispano puede ser caracteri zado, siguiendo a Jos Miranda, como prohibicionista y monoplico. La in-

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tervencion de la metrpoli en todas las ramas de la economa impeda, por lo menos formalmente, el libre comercio, la produccin de artculos que Espaa deseaba introducir a su colonia, la siembra de productos cuyo comercio favo reca a los intereses econmicos de los peninsulares. De esta manera, la igualdad legalmente declarada respecto al resto de la monarqua, se vio contradicha por la realidad econmica. El comercio ultramarino fue hasta la ltima poca de la dominacin colonial severamente vigilado por la metrpoli. Se fijaron, tanto en Espaa-como en la Nueva Espaa los puertos a travs de los cuales se poda realizar, el nmero de barcos que haban de cruzar el Atlntico, qu mercancas se podan introducir y cules sacar, quines formaran la tripulacin, etctera. Asimismo, y aprove chando la travesa de las naves, se regul sobre las condiciones de los que podan pasar a la Nueva Espaa, naturalmente al principio slo los vasallos de la Corona de Castilla; pero paulatinamente se concedieron licencias a todos los es paoles, e incluso a cierto tipo de extranjeros. Judos, conversos y moros, siem pre pasaron contraviniendo las disposiciones legales. Un ltimo elemento es necesario para caracterizar a la Nueva Espaa: la rela cin entre la Iglesia y el Estado. Tambin en la poca de Felipe 11adquiri esta relacin perfiles propios, y sus sucesores se encargaron de consolidar an ms la posicin del Estado espaol frente a la Curia Romana. Sobre la base de la dona cin pontificia, los sucesivos monarcas espaoles fueron interpretando en forma, cada vez ms amplia, las facultades que correspondan al rey en relacin a la Igle sia de las Indias. El rey fue interviniendo ya no slo en la determinacin de cu les bulas y breves pasaban, sino en el nmero de parroquias, la regulacin de las rdenes religiosas, el nombramiento de dignatarios eclesisticos, la fijacin de los diezmos, en fin, el Regio Patronato se convirti en un Regio Vicariato. Para terminar puede afirmarse que, formalmente, todo lo que ocurri en la Nueva Espaa estuvo siempre bajo la mirada vigilante del rey, quien extenda sus largos brazos hasta los ms apartados lugares. 2. EL GOBIERNO TEMPORAL y EL GOBIERNO ESPIRITUAL La estructura del gobierno temporal y espiritual de las Indias, hasta el siglo XVII, qued plasmada en dos grandes obras: la Politica Indiana de Juan de So lrzano Pereyra, impresa en 1647 y que tuvo carcter doctrinario, y la Recopi lacin de las leyes de los Reynos de Indias de 1681. La primera fue escrita por el ms grande tratadista sobre el derecho de Indias. La edicin original de la obra se haba hecho en latn, en dos volmenes. La necesidad de hacerla ms accesible y complementarla, orill a su autor a redactarla en espaol por ser: "mayor decencia hablar y escribir" a los reyes en esta lengua. Por su tendencia profundamente regalista figur en el Indice de la Curia Romana, hecho que, al no ser conocido por los americanos, permiti su amplsima difusin y obligada consulta. La segunda, puso fin al largo proceso recopilador que se inici desde el siglo XVI y que aspiraba a recoger todas las disposiciones dictadas en forma ca sustica para las Indias, para conformar un cdigo de aplicacin general.

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En ambas obras se pueden encontrar las lneas generales de la poltica guber nativa de los monarcas espaoles en sus dominios americanos. Pero las partcula ridades de cada pas slo pueden investigarse en sus propios archivos. Para nues tra fortuna, Jos Miranda se ocup de averiguar algunas de las peculiaridades de las instituciones novohispanas. Es su obra la que sirve de referencia en este apartado, en lo relativo al gobierno temporal, aunque no en todas sus manifesta ciones. A juicio de Jos Miranda, la Nueva Espaa, al igual que los dems dominios americanos, tuvo: "una especie de constitucin legal" con: "principios poltico legales y organizacin sui generis del poder". Estos principios que se pueden extraer de la Recopilacin de Indias, fueron: l. La religin catlica es la religin del Estado, y el fin de ste en las Indias es su propagacin; 2. El dominio est fundado en justos ttulos; 3. Amrica forma parte de la Corona castellana; 4. La Nueva Espaa no es separable de la Corona ni susceptible de enajenacin en todo o en parte; 5. Los indios son hom bres libres y no sujetos a servidumbre; 6. Los indios son vasallos directos de la Corona; 7. La Nueva Espaa es un reino; 8. En la Nueva Espaa poda haber congresos (cortes o juntas), pero slo cuando lo mandase su majestad. Sobre esta base, se configur un sistema que respondiendo a las realidades burocrticas del absolutismo, tena a la cabeza un Consejo que se ocupaba de todos los asuntos de las Indias. El Consejo Real y Supremo de las Indias, creado en 1524 para conocer de todos los asuntos americanos, estaba constituido por funcionarios nombrados por el rey, y sus funciones, hasta la creacin de la Secretara del Despacho de Indias en 1717, fueron amplsimas. A grandes rasgos se puede afirmar que era un rgano legislativo, gubernativo, consultivo, adminis trativo y judicial. Tambin en la metrpoli, funcionaba la Casa de Contratacin de Sevilla, creada en 1503. De ella dependa todo el control sobre el comercio ultramarino, y tambin tena funciones judiciales, civiles y criminales relacionadas con la contratacin y navegacin. Al crearse el Consulado en 1543, sus funciones se redujeron. La administracin local tena a la cabeza al virrey y a la Audiencia. La ltima empez a funcionar desde 1528, y el primer virrey lleg a la Nueva Espaa en 1535. El virrey, era el representante del rey en la Nueva Espaa, era gobernador, presidente, capitn general, supervisor de los asuntos hacendarios, y vicepatrono de la Iglesia novohispana. A pesar de sus amplias funciones, los virreyes novohis pano s siempre tuvieron que cuidar sus relaciones con la audiencia y con el arzobispo de Mxico. Esquemticamente, el sistema de la organizacin colonial parece diseado para que las dos mximas autoridades estuvieran en contra punto, y vigilndose recprocamente. Pero, por otra parte, esto debi obedecer ms a necesidades de la praxis poltica que a un plan preconcebido, ya que en las relaciones virrey-audiencia tuvo mucho que ver la personalidad de los hom bres que ocuparon los cargos. De entre la amplia gama de facultades que correspondan al virrey, las que a

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juicio de Miranda resultaron ms significativas fueron las militares, proteccin y justicia respecto a los indios, y de gracia. Las gubernativas podran ser revisadas por la Audiencia, y en los asuntos graves el virrey deba obrar en consonancia con sta, y las hacendarias quedaron en manos de los oficiales reales. La funcin virreinal ms importantes para el estudioso del derecho es la reglamentaria, ya que comprenda la de dictar ordenanzas. La vida social y econmica de la Nueva Espaa fue regulada, casi en su totalidad, por este tipo de disposiciones. En sus funciones de vicepatrono -a decir de Miranda- el virrey novohispano tuvo dificultades, ya que el arzobispo de Mxico siempre lo vio de "igual a igual", y fueron numerosos los enfrentamientos entre ambas autoridades, porque la Iglesia no era dcil en el cumplimiento del Regio Patronato y sola inmiscuir se en asuntos de gobierno, justicia y guerra. Las instituciones que los virreyes dejaban a sus sucesores en el cargo, proporcionan abundantes testimonios de la naturaleza de los obstculos que enfrentaba el virrey. Uno de ellos fue la obli gacin, fuera del ordenamiento jurdico, de escuchar y atender a todos los vasallos que se lo solicitaran. En el cumplimiento de esta obligacin de tipo poltico; los virreyes utilizaban buena parte de su tiempo. La Audiencia tambin adquiri, paulatinamente, funciones que no estaban al principio en las leyes. Su funcin original era judicial, ya que era el tribunal re gional superior para lo civil y lo criminal. En la prctica funcion tambin como tribunal administrativo, revis las funciones gubernativas del virrey, reemplaz a ste en casos de enfermedad o muerte, legisl incluso en materia de gobierno a travs de los autos acordados, inform de los excesos cometidos con los natu rales, y otras muchas cosas. Los oidores, en lo particular, auxiliaron al virrey, por ley o por su voluntad, en la labor administrativa, y fueron sus brazos en encargos o misiones difciles como alzamientos, visitas de regiones y otras cuestiones. El gobierno provincial o regional novohispano estuvo a cargo de los goberna dores, corregidores y alcaldes mayores. Tambin aqu la prctica modific las funciones que les correspondan originariamente. Conforme a la legislacin de Indias las provincias mayores deban tener al frente a un capitn general, o au diencia, y las menores, gobernador, corregimiento y alcalda mayor. En la realidad novohispana este fue uno de los sectores ms anrquico y arbitrario, ya que hubo gobernadores en regiones que, conforme a la ley, deban ser provincias menores (Nueva Vizcaya y Yucatn), y otros en pequeas comar cas (Veracruz, Tlaxcala y Puebla). Pero fueron los cargos de corregidores y alcaldes mayores los que ms se apar taron del texto legal. Sus funciones se confundieron y llegaron a equipararse los trminos. Ambos ejercieron funciones gubernativas y judiciales en sus distritos. Las primeras eran revisadaspor el virrey, y las segundaspor la audiencia. Tambin ejercieron funciones fiscales, administrativas, de control, etctera, por encargo del virrey o la audiencia. En contra de todo lo dispuesto por las leyes comer ciaron y contrataron a su gusto. Gobernadores, alcaldes y corregidores podan

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poner en su distrito tenientes de corregidor o de alcalde mayor, con licencia del virrey. El gobierno local era ejercido por los cabildos espaoles e indigenas. Los primeros en ciudades, villas y lugares, y los segundos en los pueblos de indios. A diferencia de los peninsulares, los cabildos novohispanos tuvieron poca auto nom a. Por otra parte, siguieron sus propias reglas de eleccin, y se constituyeron en el nmero que pareci adecuado a las autoridades locales, en virtud de las ne cesidades prcticas. No quedara completo este esquema del gobierno temporal sin una mencin, por breve que sea, al Juzgado General de Indios. Originalmente la proteccin de los naturales de la ciudad de Mxico en sus pleitos civiles y criminales, fue pues ta por Carlos I en 1539, bajo la jurisdiccin del virrey y de la Audiencia. Como realmente result de gran utilidad para los indios, y fueron creciendo sus funcio nes, en 1574 se cre el Juzgado General de Indios bajo la jurisdiccin del virrey. La naturaleza de las cuestiones que se ventilaron en el Juzgado es amplsima, y llama la atencin que su jurisdiccin abarcaba todo el territorio de la Nueva Espaa. A pesar de los embates de que fue objeto durante el siglo XVIII, sobre vivi hasta 1820, y a su semejanza se crearon otros en Amrica para la protec cin de los naturales. Tal es el cuadro, a muy grandes rasgos, de algunas de las instituciones del gobierno temporal hasta finales del siglo XVII. A partir de la naturaleza de estas instituciones, Miranda ha afirmado que los vasallos novohispanos tenan tres garantas: derecho a fallos legales, derecho de queja y peticin, y recurso judicial contra las decisiones gubernativas. Todas de origen medieval, pero que se fueron modificando en relacin al medio. El siglo XVIII trajo grandes modificaciones a las instituciones espaolas, y novohispanas. El cambio de dinasta, el cambio de mentalidad, y el cambio de objetivos en cuanto a la funcin de las colonias llevaron a los monarcas espaoles a implantar algunas reformas que hicieran ms operativa la administracin de los territorios ultramarinos en beneficio del rey. La ereccin de la Secretada del Despacho de Indias en 1717 cercen al Consejo de Indias buena parte de sus facultades ejecutivas, legislativas y administrativas. En adelante la Secretara se ocup de todo lo relativo a hacienda, guerra, comercio y navegacin de In dias, al Consejo le quedaron reservadas las cuestiones relativas al gobierno municipal, el real patronato, la facultad de conceder licencias para pasar a Indias, y otras cuestiones de menor cuanta. Sucesivas reformas de los monar cas Borbones fueron disminuyendo todava ms las facultades del Consejo, en beneficio de la Secretara. Esta se constituy en el organismo principal para conocer y decidir de todos los asuntos de las Indias. De las reformas implantadas en la Nueva Espaa por Carlos III fue la crea cin de las Intendencias la que ms trastoc la vida colonial. La introduccin de los intendentes tena por objeto a juicio de Miranda: "uniformar el aparato estatal, mejorar la administracin de las rentas reales, y la gestin de la hacienda pblica e impulsar reformas administrativas -el fomento de la economa, de la cultura, etc.". Asimismo, pretenda acabar con el casuismo imperante en la ad-

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ministracin pblica, y con las irregularidades fiscales de corregidores y alcal des mayores, quienes por no recibir salario alguno del rey, slo buscaban los cargos para enriquecerse. La dilacin para el establecimiento de las Intendencias en la Nueva Espaa obedeci a la diversidad de pareceres que llegaron al rey, incluyendo los de los ms altos funcionarios. Tras veinte aos de sopesar y madurar la idea, Carlos UI mand, el 4 de diciembre de 1786, que se aplicara la Ordenanza para el esta blecimiento e instruccin de Intendentes de ejrcito y provincia del reino de la Nueva Espaa. El sistema modificaba sustancialmente el perfil poltico y ad ministrativo de la Nueva Espaa. A la cabeza del gobierno, junto al virrey, estaba un superintendente, quien ejercitaba las funciones de polica, justicia, hacienda y guerra, que haban correspondido al primero. Al frente de cada una de las doce provincias-intendencias se puso un funcionario de cuo nuevo: el in tendente del ejrcito y provincia, cuyo nombramiento y salario corran a cargo del rey. Gobiernos, corregimientos y alcadas mayores quedaban refundidos en las intendencias. La implantacin del sistema no produjo todos los cambios deseados por la Corona: pero mejor mucho la administracin novohispana. La ordenanza hubo de modificarse varias veces, hasta dejar a salvo la figura del virrey, a cuya direccin quedaron encomendadas las nuevas reformas. Se aumen taron las rentas del erario, se mejor la administracin de justicia: pero no se produjo la reforma total de la administracin territorial. Carlos III tambin intent constituir un gobierno separado con las provincias norteas, que lle vara anejos la superintendencia de la Real Hacienda y el vcepatronato real. Varios intentos se hicieron para llevar al cabo esta reforma, la cual se logr en 1776 con la Fundacin de la Comandancia de Provincias Internas. En el mbito de la Au diencia, se cre el cargo de Regente que vena a compartir o sustituir algunas de las funciones que tena el virrey. Las reformas produjeron buenos resultados econmicos a la Corona: pero las timaron muchos de los intereses de los criollos. Como qued dicho, el modo en que haba de llevarse al cabo el gobierno espi ritual de las Indias (la Nueva Espaa entre ellas) hasta el siglo XVII, se plasm en la Potitica Indiana y la Recopilacin de Indias. La direccin temporal de la Iglesia corresponda al Consejo de Indias, y las diversas autoridades novohispa nas, el virrey a la cabeza, tenan jurisdiccin sobre eclesisticos y seculares. Da Jo que la empresa de Indias tuvo carcter misional, entre otros, la Iglesia se vio siem pre favorecida, dentro de los lmites del Regio Patronato, para poder cumplir su cometido. Por otra parte, los reyes espaoles buscaban la unidad religiosa, la con versin de los naturales, la fundacin de parroquias, el mantenimiento de la fe: de ah que: los conflictos Iglesia-Estado revistieran sobre todo carcter poltico, y no ideolgico. La Iglesia lleg a adquirir un amplio poder en todos los terre nos: su contacto con las clases humildes y su dispersin por todo el territorio le otorgaban una fuerza moral de la que muchas veces carecan las autoridades civiles. El fuero eclesistico fue respetado, pero con peculiaridades derivadas todas del Regio Patronato. Las autoridades civiles podan hacer extraamientos a los

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eclesisticos, y los asuntos relativos a levantamientos, sediciones, conjuras y otros cometidos por eclestcos fueron conocidos por las justicias reales. Los propios arzobispos y obispos podan ser citados por la justicia secular. En una palabra, la Iglesia estaba sometida en lo temporal al rey y la propia legislacinpontificia requera del pase regio para ser conocida en Amrica. Toc a los reyes de la dinasta borbnica, sobre todo a Carlos 111,sujetar an ms a la Iglesia. El proyecto histrico de la monarqua espaola de esa poca, requera de la participacin de la Iglesia en las condiciones que el rey impona. Pero a juicio de Cayetano Bruno, a pesar de los conflictos jurisdic cionales ocasionados por la poltica regalista y los intereses creados: "el resul tado final . . . fue halagador en sumo grado; y Espaa podr ufanarse por los siglos de los siglos de haber engendrado para Dios una prometedora floracin de Estados catlicos, en momentos en que la heterodoxia le disputaba a la Iglesia la espiritual supremaca". El panorama, en la Nueva Espaa, no fue tan halagador y los resultados de las conversiones en masa, la injerencia de la Iglesia en asuntos econmicos y polticos, los obstculos que en materia intelectual puso esta institucin para la renovacin y evolucin de la cada vez ms pujante colonia, llevaron a los hombres de malc~del siglo XVIII y de principios del XIX, a buscar soluciones que, sin tocar el credo religioso, permitieran el avance por nuevos rumbos. El camino haba sido preparado por los reyes espaoles. 3. EL ORDEN JURIDICO Todas las normas dictadas por un determinado legislador constituyen, en su conjunto, un sistema jurdico. El jurista ingls John Austin distingua entre el legislador soberano y el legislador delegado. El primero, representado por un individuo o grupo de individuos habitualmente obedecidos por una comunidad. El legislador soberano no ha de tener el hbito de obedecer a nadie, y su poder no ha de depender de ninguna otra norma. El segundo, tambin puede estar re presentado por un individuo o grupo de individuos a quienes el soberano otorga competencia para legislar, prescribiendo a sus sbditos que obedezcan las normas as dictadas. El sistema se constituira, de acuerdo a esta tesis, por el conjunto de normas dictadas tanto por el soberano como por los rganos que ste crea para dictarlas. Este fenmeno, que es comn a los gobiernos monrquicos abso lutos, fue el que existi de hecho en la Nueva Espaa, a la que su carcter de "reino" de la monarqua espaola, y la naturaleza del poder que el rey adquiri desde el momento de su conquista, le imprimi unas peculiaridades que no tenan los dems reinos espaoles de la monarqua. El rey fue el legislador soberano; pero la distancia que haba entre el rey y su comunidad determin que ste dele gara sus funciones legislativas en rganos creados ex profeso, como qued expli cado en el apartado anterior. La Nueva Espaa es el caso de un "reino" cuyos habitantes no vieron nunca a su rey, y que se limitaron a obedecer lo que ste y sus rganos delegados prescriban para su mejor gobierno. Esto que es cierto desde el punto de vista formal, tuvo una amplia gama de matices en la prctica. El orden jurdico de la Nueva Espaa formaba parte del sistema jurdico de

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la monarqua espaola, y para estudiarlo en su conjunto se ha de atender a todas las normas que 10 integran. Sin olvidar este supuesto, pero a fin de dejar claro cmo se constitua el orden jurdico novohispano, he elaborado un esquema que permite apreciar sus peculiaridades. En alguna medida slo completo las ideas de Garca-Gallo al respecto, quien ha analizado este hecho en relacin al derecho indiano en general. Con lo que se lleva dicho, el lector no se sorprender si afir mo que el orden jurdico novohispano fue un subsistema del espaol, en el que cada vez ms los legisladores delegados se ocuparon de mayor cantidad de asun tos, hasta conformar un todo que puede ser individualizado. Ya se ha visto cmo, a pesar de las disposiciones dictadas desde la metrpoli, muchas institu ciones adquirieron perfiles propios, y otras se desnaturalizaron al operar en la realidad. En la Nueva Espaa el derecho espaol era el comn, y el dictado para las Indias en general o para la Nueva Espaa en particular, era el especial. El primero tena carcter supletorio, ya que se daba preferencia al especial, el cual slo se dictaba para aquellas situaciones que, por no estar contempladas en el ordena miento espaol, requeran de regulacin propia. Esto por lo que se refiere al derecho secular, pero ya se ha visto que la legislacin pontificia requera del pase regio para tener validez aqu, y que las leyes y costumbres de los naturales sobre vivieron. En consecuencia, el esquema, a grandes rasgos parece conformarse de la manera siguiente: a) El ordenamiento jurdico castellano, en los trminos que qued precisado en 11,2, b. b) Las disposiciones dictadas para Espaa, las cuales por su promulgacin te nan vigencia en las Indias. A su lado se encontraba la legislacin pontificia que, por alguna razn, el rey consenta que se aplicara en Amrica o en algn territorio en particular. c) Las disposiciones dictadas por las autoridades metropolitanas, en uso de su facultad delegada, con carcter general para las Indias, o para la Nueva Espaa en particular. A su lado la legislacin pontificia -bulas y breves- dictada para las Indias, y que el rey dejaba pasar, dndoles el pase regio a travs de su Con sejo de Indias. d) Las disposiciones dictadas por las autoridades locales -tanto de la llamada Repblica de Espaoles, como de la de Indios-- en uso de facultades delegadas por el rey. Estas disposiciones regularon prcticamente toda la vida social y eco nmica de la Nueva Espaa. A su lado se encontraban las reglas conforme a las cuales se desarrollaba la vida del clero regular y secular, supervisada por el virrey. e) Las leyes y costumbres de los naturales que no fueran en contra de la re ligin catlica. f) La costumbre. Esta, formalmente, no tena la importancia que lleg a ad quirir en la vida prctica. De hecho fue el origen de muchas disposiciones dicta das por los distintos rganos, y en la vida diaria, lleg incluso a operar contra legem. Las disposiciones de los apartados a, b y e, constituan lo que Garca-Gallo ha denominado derecho comn, y las de los apartados d, e y f el derecho especial.

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El ordenamiento estaba constituido por los cdigos espaoles, reales cdulas, reales rdenes, mandamientos de gobernacin, autos acordados, ordenanzas, pragmticas, leyes, etctera. Los especialistasse han ocupado de estudiar la natu raleza de cada uno. Al hacer referencia a ellos, suelen utilizar el trmino "leyes". De cualquier forma, llegaron a conformar un todo abigarrado y complejo, dentro del cual, no siempre era fcil saber a qu disposicin atenerse. Para enmendar es ta situacin, la Corona, el Consejo y las autoridades locales, emprendieron diver sos intentos de recopilacin. Esta labor slo se logr a finales del siglo XVII, con la promulgacin de la Recopilacion de Leyes de Indias en 1681. Pero este texto naci obsoleto, ya que el cambio de dinasta, el cambio de mentalidad y de objetivos en relacin a los territorios americanos, determinaron que nuevas disposicionesse dictaran constantemente. CarlosIII emprendi la revisin del C digo de Indias, a fin de elaborar uno nuevo; aunque esta labor no lleg a reali zarse, y la Recopilacin sigui siendo el nico cuerpo de derecho de la poca colonial. Su contenido es muy diverso y atiende sobre todo a la regulacin de las situaciones que no existan en Espaa. 4. LOS VASALLOS Hasta aqu se han trazado las lneas generales del gobierno-temporal y espi ritual, y del orden jurdico. Falta pues, hacer lo propio, con los sujetos sobre los que se aplic el derecho. De esta manera habremos logrado reducir, a posteriori, el complejo mundo jurdico novohispano dentro de las coordenadas que seala Kelsen para la aplicacin del derecho. El mbito espacial quedara referido al virreinato de la Nueva Espaa, sean cuales hayan sido sus lmites a lo largo de la poca. El temporal ira de 1535 a 1821, o sea, el ao de creacin del virrei nato y el de su extincin, respectivamente. El material hara referencia al gobier no temporal y al espiritual, como qued esbozado. El personal, con mucho el ms complejo, tratar de esquematizarlo a continuacin. Los primero que ha de advertirse es que no hubo igualdad ante la ley, y que la "justicia" obedeci a lo que Alf Ross ha descrito como: "a cada quien segn su rango y condicin". La pauta de evaluacin para determinar qu le corresponda a cada quien, fue dada por las circunstancias condicionantes de la realidad novohispana, vistas a travs de la mentalidad de la poca. Estas circunstancias seran: distintos grupos tnicos con diverso grado de desarrollo cultural, mestizaje, privilegios en funcin del bien que los sujetos proporciona ban a la sociedad, lugar de nacimiento, condiciones del nacimiento; stos y otros factores fueron tomados en cuenta para fijar los derechos y las obligaciones de los vasallos del rey de Espaa que habitaban en el virreinato de la Nueva Espaa. Tambin debe sealarse que las esferas material y personal se confunden, ya que por ejemplo las sanciones por no haber obedecido la proscripcin del robo no eran iguales para todos los sbditos; asimismo, los delitos contra la fe se per seguan de diversa manera, segn que el infractor fuera espaol o indgena. Muchos otros ejemplos podran citarse al respecto.

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Finalmente ha de tomarse en cuenta que el lugar que cada quien ocupaba dentro del marco jurdico no siempre se corresponda con el que la sociedad le daba. Los indgenas, con todo y haber sido vasallos libres, aunque equiparados a los "miserables" castellanos, solan ocupar los ltimos peldaos de la pirmide social. Si se tienen en cuenta todas estas advertencias, resulta claro que el esquema que he elaborado puede ser corregido y ampliado, a medida que se trabaje ms a fondo sobre este tema. Es pues, un esquema provisional que slo intenta poner un poco de orden dentro del complejo mundo del derecho aplicable a los vasallos novohispanos. Para comprenderlo, entonces, han de tenerse en cuenta los si guientes factores: a) El lugar del nacimiento. Podran distinguirse a este respecto los espaoles y los extranjeros. Espaoles, al principio, eran slo los castellanos y paulatinamen te, los restantes miembros de la monarqua fueron considerados espaoles; pero siempre teniendo en cuenta su relacin con Castilla. Los extranjeros, en princi pio, no podan pasar a la Nueva Espaa; los que lograban adquirir la licencia para pasar estuvieron impedidos de realizar muchos actos, y dedicarse a ciertas ocupaciones. Los criollos fueron considerados jurdicamente como espaoles, pero en la prctica se restringieron sus derechos. b] El origen. No fueron considerados de la misma manera los hijos de matri monio legtimo y los de matrimonio ilegtimo. De hecho, ya que se admitieron jurdicamente los matrimonios intertnicos, los mestizos vieron originalmente restringidos sus derechos por su calidad de ilegtimos. Tambin los hijos espu rios, incestuosos, sacregos, etctera, tuvieron un status distinto. c) La ocupacin. A este respecto encontramos varias cuestiones importantes. Por un lado, en virtud de la ocupacin se lleg a adquirir la jurisdiccin privativa. Eclesisticos, militares, comerciantes, universitarios, mineros, tuvieron sus propios tribunales que conocan incluso de materia penal en primera instancia. La Audiencia conoca de las apelaciones a las sentencias dictadas por estos tribunales. Los miembros de los distintos gremios y cofradas tenan sus propios ordenamientos, pero no alcanzaron la jurisdiccin privativa. d) La religin que profesaban. Se pueden considerar los catlicos, judos, moros y conversos. Slo los primeros podan vivir legalmente, contratar, trabajar y ocupar puestos civiles y eclesisticos. Los ltimos podan "componer" su situacin jurdica. e) El lugar que ocupaban en el aparato estatal. Alcaldes, virreyes, gobernadores y muchos otros funcionarios estaban impedidos de contraer matrimonio y contratar en la jurisdiccin que gobernaban. f) El sexo. Tambin fue factor condicionante. En fecha reciente, Silvia Arrom ha sugerido que la mujer novohispana tena una situacin mejor que la europea en la misma poca. g) El grupo tnico. Espaoles, indios, mestizos, negros, mulatos y castas tuvieron muy distintos derechos y obligaciones. Se ha afirmado, y con razn, que de cualquier manera, a pesar de que el grupo tnico era factor condicionante para determinar el lugar que se ocupaba en la sociedad, la riqueza permita

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"blanquear" a los sujetos, dejndolos en posibilidad de acceso a cargos y preben das. A medida que se generaliz el mestizaje de espaoles e indios, slo las castas quedaron al margen de los derechos que correspondieron a los dems vasallos libres, y los indios, a pesar de su status jurdico, no disfrutaron los derechos que ste les otorgaba. h) Los naturales. Dentro de este grupo se distinguieron los indios caciques, los que no lo eran, y los chichimecas. Los primeros alcanzaron privilegios equipara bles a los de los nobles castellanos. Los indios tenan sus propias autoridades, y podan ocurrir ante el Juzgado General de naturales para dirimir sus controver sias sobre las ms variadas materias. De los delitos contra la fe de los indgenas conoci un tribunal especial en el arzobispado de Mxico, ya que no eran su jetos de la Inquisicin a este respecto. La administracin de justicia dependi del rey, pero haba de tenerse en cuenta si los sujetos tenan jurisdiccin privativa para determinar el tribunal que conocera de sus infracciones. La administracin de justicia del fuero comn se imparta en multitud de tribunales especializados segn el delito, o la naturaleza del conflicto. Basta sealar la existencia del tribunal de la Acordada, el de la Santa Cruzada, el Juzgado de Bienes de Difuntos, el de Capellanas, la Inquisi cin, y otros ms. Muchas otras cosas se podran agregar sobre este tema, pero como los cuerpos jurdicos en que estaba contenido el derecho novohispano sobrevivieron durante las primeras dcadas de la vida de Mxico, y como, a mi juicio, las explicadas hasta aqu son las que mayor utilidad nos proporcionan para entender los problemas a que hubieron de enfrentarse los mexicanos al constituir a la nacin, dejo hasta este punto la explicacin, ya que el lector podr ahondar sus conoci mientos sobre los temas que se han visto, en la bibliografa que se incluye al final de este trabajo.

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1. SURGIMIENTO En rigor, no es posible hablar de un derecho mexicano si no tenemos antes una entidad soberana que se denomine "Mxico". Si el derecho mexicano se aplicara sobre, poco ms o menos, el mismo territorio de lo que haba sido la Nueva Espaa, y obligara a las personas que habitaban dicho virreinato, es preciso buscar cul fue el momento en que se oper el cambio en la naturaleza de la entidad poltica que dejaba de existir, y que dio origen a la nueva entidad, llmese imperio o repblica mexicana, y sea cual haya sido su forma de gobier no. Esto por la sencilla razn de que un orden jurdico no tiene dinmica propia, sino que va en funcin de acontecimientos de diversa ndole que lo producen. El hecho que aqu interesa destacar es que el virreinato de la Nueva Espaa, por las razones que todos conocemos, dej de serlo y dio paso a una nueva forma de organizacin poltica que, aunque vari a lo largo del siglo XIX, no volvi a

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formar parte de la monarqua espaola, ni de ninguna otra estructura polti ca que la abarcara. A pesar de los varios intentos que se haban realizado, en las primeras dcadas del siglo XIX, para lograr la emancipacin poltica de la "Amrica septentrio nal", distintos virreyes haban seguido gobernndola. El proceso que tuvo como consecuencia la declaratoria formal de independencia culmin el 28 de agosto de 1821, fecha en que se firm el acta de independencia de la nacin mexicana, la cual sala de su opresin, y:
Restituida ... al ejercicio de cuantos derechos le concedi el autor de la naturaleza, y reconocen PO! inajenables y sagrados las naciones cultas de la tierra, en libertad de cons tituirse del modo que ms convenga a su felicidad, y con representantes que puedan ma nifestar su voluntad y sus designios y declara solemnemente, por medio de la junta supre ma del imperio: que es nacin soberana e independiente de la antigua Espaa, con quien en lo sucesivo no mantendr otra unin que la de una amistad estrecha en los trminos que prescribieren los tratados ...

La entrada triunfal del ejrcito trigarante en la ciudad de Mxico, el 27 de septiembre del mismo ao, convenci a los partidarios de la continuacin del statu quo de que un nuevo proyecto histrico haba nacido. La forma en que se constituira la nacin mexicana era la pactada en los Tra tados de Crdoba entre Iturbide -general en jefe del ejrcio trigarante- y O'Donoj -jefe poltico nombrado por las Cortes espaolas- en los que se esta bleca que la nueva nacin habra de ser un imperio, cuyo gobierno sera monr quico y constitucional. Formalmente, el nuevo orden jurdico surgi el 28 de agosto de 1821. Pero todos sabemos que este acto slo fue el inicio de una larga cadena de levanta mientos, cuartelazos, gobiernos "legalmente" constituidos, gobiernos provisiona les, etctera. Y que, por otra parte, apenas se iniciaba la contienda para dirimir, no siempre de manera pacfica, cul sera la forma de gobierno. Asimismo, sabemos que no obstante la guerra civil y las intervenciones extranjeras, la nueva entidad sigui siendo soberana e independiente, y as lo reconocieron varias naciones en su tiempo; as pues, esta caracterstica es la que nos permite hablar de un slo proceso histrico, que no ha terminado, y estudiar el derecho de esa entidad sur gida en 1821, a travs de las distintas etapas de su desarrollo. He dividido la exposicin en dos etapas. La primera va de 1821 a 1867. Den tro de este perodo se presentaron, hasta agotarse, las distintas opciones polticas que se haban gestado desde finales del siglo XVIII, y que encontraron la posibi lidad de manifestarse, enriquecerse y delimitarse a partir de la independencia poltica. En cuanto forma de gobierno fueron: monarqua constitucional mode rada, repblica federal, repblica centralista y dictadura. Tras muchas batallas polticas y militares, intervenciones extranjeras, prdida del territorio, etctera, la Repblica se restaur en 1867. En consecuencia, la segunda etapa va de 1867 a 1910. Etapa de consolidacin del modelo poltico y econmico que result triunfante despus de casi cincuenta aos. Muchas de las intituciones que forma ban parte del proyecto liberal se consolidaron en este perodo. Habra una, la ter-

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cera etapa, que ira de 1910 a 191 7, que representa un "ajuste" en la ru ta que se haba elegido, e! abandono de algunos de los planteamientos tericos del Iiberalis mo econmico, y su sustitucin por el intervencionismo estatal, en sta y otras materias. Se ajustaba la ruta amalgamando posiciones que tenan profundas races histricas. Pero en este trabajo slo se analizan las dos primeras. Respecto a las distintas manifestaciones del derecho que se revisarn quisiera advertir que, en principio, no podrn llenarse las numerosas lagunas que hay sobre e! derecho del siglo XIX. Multitud de temas no se han tocado siquiera; en esos casos me limitar a sugerir caminos para investigaciones futuras, o a basar la explicacin en las fuentes ms importantes. 2. EL DERECHO A LA INDEPENDENCIA El movimiento de independencia de Mxico no puede ser visto en una sola lnea, ya que fueron varios los factores que confluyeron en su realizacin. Esque matizando, parece posible sealar por lo menos dos vertientes: la insurreccin popular y la respuesta poltica de los criollos novohispanos ante la renuncia de Carlos IV y Fernando VII al trono espaol, en beneficio de Napolen. Ambos slo pueden ser comprendidos dentro del clima socioeconmico que exista en la Nueva Espaa a finales del siglo XVIII y a principios del XIX. Ya se haba seala do que las medidas tomadas por Carlos 111para la reorganizacin administrativa de la colonia haban lesionado los intereses de los criollos, al verse sustituidos en los puestos de mando por peninsulares al servicio del rey. A decir de Roberto Moreno, "la revolucin subterrnea" que se haba llevado al cabo en la Nueva Espaa a lo largo del siglo XVII, haba producido una clase burguesa cada vez ms amplia y cada vez ms consciente de su pape! social. El Estado espaol realiz esfuerzos denodados para evitar que esta clase se contaminara con las ideas revolucionarias norteamericanas y francesas. Por su parte, la burguesa representaba en la Nueva Espaa el sector ms dinmico de la socie dad, y requera para su desarrollo y expansin poner fin a la serie de medidas que se haban instrumentado para evitarlo. Entre los peninsulares hubo quienes percibieron este fenmeno, proponiendo modificar la estructura poltica de la monarqua, para evitar la independencia. En trminos generales, las ideas revolucionarias proponan la libertad, la igual dad, la tolerancia religiosa, y e! progreso; la burguesa novohispana acoga aque llos postulados que le eran tiles para su beneficio, y no todos implicaban, en principio, la independencia. El desarrollo de la burguesa novohispana haba descansado sobre las espaldas de los indgenas, mestizos, negros y castas, que con su trabajo haban hecho posible la acumulacin del capital criollo, sobre todo en minas y haciendas. El descontento de estos sectores iba dirigido tanto a mineros y hacendados, como a los gobernantes que los exaccionaban con el cobro de altos tributos, y aunque no puede hablarse de que tuvieran una ideolo ga, encontraron en las demandas criollas, frente al estado espaol, la solucin a sus propios problemas, de ah que se incorporaran a la lucha en su primera etapa. Al conocerse las acontecimientos de la metrpoli, afloraron las distintas ten-

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dencias que en alguna medida parecan slo esperar el momento de salir a luz, proclamando su derecho a la independencia, aunque de diversa manera. En la metrpoli, los sucesos llevaron a la constitucin de unas Cortes que se reunieron en Cdiz en 1811, Y que elaboraron una constitucin para la monar qua espaola. Entre los diputados que la elaboraron, los americanosjugaron un papel decisivo, al imprimirle un corte liberal que no fue posible mantener al re greso de Fernando VII. Desde la Nueva Espaa, el derecho a la independencia fue sostenido en las dos pocas extremas de! perodo; a saber: la abdicacin real seguida por la invasin francesa, y la puesta en vigor de la Constitucin de Cdiz, al regresar Fernando VII al poder. As, los textos en que encontramos expuesto este derecho corres ponden a las dos fechas extremas, en el perodo intermedio fue sofocada la insur gencia popular, y los "hombres de bien" tomaron las riendas de! poder poltico, con los resultados que todos conocemos, y que se analizarn en e! captulo si guiente. El primer intento por reasumir la soberana se produjo en e! Ayuntamiento de Mxico en 1808 al conocerse los sucesosmetropolitanos. En esta reunin se dijo que el rey no haba cumplido el pacto de no enajenar los dominios que la nacin le haba confiado para su mejor gobierno. Haba dispuesto de lo que no era suyo, y todos los actos que se derivaran de ste eran nulos. Pero como el consentimien to para la enajenacin le haba sido arrancado por la fuerza, nterin volvan sus altezas al "Zeno de su monarqua", el reino reasuma la soberana, y el virrey se encargara provisionalmente del gobierno. El ayuntamiento estaba constituido en su mayora por criollos. La Audiencia, constituida fundamentalmente por pe ninsulares, no estuvo de acuerdo con los argumentos esgrimidos,mand apresar a los criollos dirigentes, y destituy al virrey. El intento independentista, basado en la ms pura doctrina jurdica espaola, no haba pasado a mayores... por e! momento. Los levantamientos que siguieron a este hecho estuvieron encabezados por criollos: pero a ellos se fue sumando la gran masa de poblacin oprimida, hecho que atemoriz a los primeros, y los llev a sofocar la insurreccin, en el nombre del rey ausente. A pesar de que en el Bando de Hidalgo, y en los Sentimientos de la Nacin de Morelos se encuentra la idea de sacudirse del yugo espaol, es en el Acta solemne de la declaracin de la Independencia de la Amrica Septentrional, firmada en Chilpancingo e! 6 de noviembre de 1813 donde se encuentra claramente delimi tado el derecho a la independencia. El Congresodel Anhuac, legtimamente ins talado, declaraba que, ante la situacin europea: "La Amrica Septentrional ha recobrado el ejercicio de su soberana usurpado: queda rota para siemprejams y disuelta la dependencia del trono espaol: que es rbitra para establecer las leyes que le convengan para el mejor arreglo y felicidad interior ... " En el mismo sentido se pronunciaron los miembros del Supremo Congreso mexicano en el Decreto Constitucional para la libertad de la Amrica mexicana, sancionado en Apatzingn el 22 de octubre de 1814. El congreso "deseoso de

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llenar las hericas miras de la nacin" la reintegraba en "el goce de sus impreso criptibles derechos", y la conduca a "la gloria de la independencia". En Cdiz la independencia fue concebida en forma distinta, ya que en la Constitucin redactada por "los espaoles de ambos hemisferios" se afirmaba que" la Nacin espaola es libre e independiente, y no es ni puede ser patrimo nio de ninguna familia ni persona"; y que "la soberana reside esencialmente en la nacin... " Entre parntesis se puede decir que por lo que tocaba a los ameri canos estas frases ponan fin a la legitimidad de los justos ttulos. Muertos o amnistiados los principales jefes insurgentes, sofocada la rebelin y ante la inminencia de comenzar a aplicar la Constitucin de Cdiz a la vuelta de Fernando VII, que atentaba contra los intereses de la Iglesia, y los de las corpora ciones criollas, Agustn de Iturbide recibi el encargo de dar fin al movimiento popular, y, desvirtuando un tanto sus instrucciones, elabor un plan de indepen dencia, firmado ello. de marzo de 1821, que se conoce como Plan de Iguala. En su texto retomaba los postulados del movimiento insurgente, y, dirigindose a las autoridades, a las castas, a los indgenas, a los espaoles y a toda la poblacin, informaba que se haban roto los vnculos con Espaa y al frente de un "ejrcito valiente y resuelto" se haba "proclamado la independencia de Amrica Sepeten trienal". Los Tratados de Crdoba slo afirmaron una nocin que estaba clara en la mente de todo el mundo, a saber, que: "esta Amrica se reconocer por nacin soberana e independiente, y se llamar en los sucesivo imperio mexicano". Natu ralmente', el emperador sera el propio Iturbide. En tanto se discuta la forma err-quese constituira la monarqua constitucio nal, se elabor un Reglamento Provisional Poltico del Imperio Mexicano ellO de enero de 1822, uno de cuyos artculos es el que nos interesa para la explica cin del apartado siguiente. 3. EL ORDENjURIDICO El artculo 20. del Reglamento Provisionalprescriba, a la letra: "Quedan, sin embargo, en su fuerza y vigor las leyes, rdenes y decretos promulgados anterior mente en el territorio del imperio hasta el 24 de febrero de 1821 (Plan de Iguala), en cuanto no pugnen con el presente reglamento, y con las leyes, rdenes y de cretos expedidos, o que se expidieren en consecuencia de nuestra independencia". Ninguno de los textos constitucionales que sucedieron a este reglamento con tradijeron este precepto, y en consecuencia, al abigarrado conjunto de normas que constituan el orden jurdico de la Nueva Espaa hubieron de incorporarse en adelante, las que fueron dictando los gobiernos nacionales. Si se revisan los textos de la doctrina jurdica mexicana hasta la promulgacin de los cdigos, se puede afirmar que, sin excepcin, los autores estaban de acuer do en que a falta de cuerpos jurdicos propios se aplicara la legislacinespaola. Las ediciones mexicanas de Sala, Febrero, Alvarez, y dems textos doctrinales, solieron incluir unas tablas en las que se especificaba el orden de prelacin para la aplicacin del derecho. Para ejemplificar esta cuestin transcribo solamente el

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que contienen dos ediciones distintas de Sala, la de 1831-33 y la de 1845-49_ (Respectivamente corresponden a los gobiernos federal y central.) La primera, lo fijaba del modo siguiente: 1. Por las disposiciones de los congresos mexicanos; 2. Por las de las Cortes de Cdiz; 3. Por las ltimas cdulas y rdenes posteriores a la edicin de la Novsima Recopilacin; 4. Por las Ordenanzas de Intendentes; 5. Recopilacin de Indias; 6. Novsima Recopilacin; 7. Fuero Real, y 8. Siete Partidas. La segunda, los delimitaba as: l. Leyes nacionales posteriores a la indepen dencia, incluyndose las de los estados; 2. Leyes espaolas dadas tanto en el sistema representativo, como en el absoluto, incluyendo las ordenanzas particu lares de los diversos ramos con las cdulas y rdenes extravagantes, comunicadas a la Amrica, recopilaciones de Indias y de Castilla; 3. Ordenamiento Real; 4. Or denamiento de Alcal; 5. El Fuero Real; 6. El Fuero Juzgo; y 7. Las Siete Par tidas. Los otros textos doctrinales, salvo las Pandectas Hispano Megicanas de Rodr guez de San Miguel, y el Nuevo Febrero de 1850, repiten con ligerasvariantes el orden de prelacin en los trminos anteriores. En cuanto a los otros derechos que formaban parte del ordenamiento castellano, los autores estn de acuerdo en que el romano no se aplicaba como orden positivo vigente y solamente se en seaba para mayor instruccin, y de l slo se aplicaban los preceptos de derecho natural y de gentes, el derecho cannico fue calificado de distinta manera, y de aceptarse en principio como parte del ordenamiento, se lleg a considerar, en la segunda mitad del siglo, como "derecho extranjero". Vale la pena sealar que a pesar de que en todos los rdenes de prelacin las Partidas ocupaban el ltimo lugar, fue uno de los textos ms utilizados en la prctica. Vzquez Pando ha sealado la presencia de un fenmeno de ''vulgariza cin" del derecho castellano a travs de las Partidas. Parece que, en efecto, tal es la calificacin que merece el hecho de la amplsima divulgacin de las Partidas, la cual se percibe no slo en los textos doctrinarios y en las sentencias de los tri bunales, sino que logr permearse a la literatura, ya que para caracterizar a los abogados ponen en su boca citas de las Partidas, o los describen con dicho texto bajo el brazo. No conozco una cita que describa con mayor claridad las dificultades que para conocer' y aplicar el derecho enfrentaba el estudiante, juez , o legislador, que la que elabora Rodrguez de San Miguel en la presentacin de sus Pandectas en 1839, dice:
La nuestra (la legislacin) despus de casi 'treinta aos de revolucin, no solamente de armas, sino de costumbres, gobierno y estado, lamenta y resiente ms que otra alguna la compilacin, diversidad e incertidumbre de las leyes. Las monrquicas de diversos siglos y cdigos mezcladas con las constitucionales espaolas, con las recopiladas y no recopi ladas de Indias, con las de forma central, las unas en parte vigentes, en parte alteradas, en parte acomodadas; con nomenclaturas de autoridades, corporaciones y causas que han desaparecido como virreyes, corregidores, intendentes, consulados, etc., y cuyas atribu ciones se han distribuido, segn un su naturaleza, entre los poderes legislativo,ejecutivo, judicial, forman caos tenebroso, retardan la administracin de justicia, dificultan el des-

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MARIA DEL REFUGIO GONZALEZ pacho y el acierto de las autoridades, e impiden la instruccin, exigindose para poseer al menos los cdigos indispensablesun desembolso de consideracin...

Tal era, pues, el modo como estaba constituido el orden jurdico mexicano hasta la promulgacin de los cdigos, en el ltimo tercio del siglo diecinueve. 4. AUXILIARES PARA EL CONOCIMIENTODEL DERECHO Con la perspectiva que da la distancia, el estudioso actual percibe, al revisar los testimonios jurdicos del siglo XIX, que a pesar del caos de la legislacin sealado insistentemente por los autores de la poca, existen multitud de prue bas de la aplicacin del derecho. Se siguieron celebrando contratos, se adju dicaron herencias, se defendi la propiedad contra usurpadores y muchas otras cosas. En consecuencia, a mi juicio, se puede elaborar un esquema de los auxilia res con que contaban el juez, el estudiante o el litigante, para conocer el derecho aplicable. Este esquema, como los que elabor para el captulo de la Nueva Espa a, es provisional, ya que nuevas investigacionesayudarn a precisarlo. a) Se editaron una y otra vez obras doctrinarias -algunas de origen espaol en las que se incorporaba la legislacin vigente. Los autores de estas ediciones -casi siempre annimos-, insisten en la necesidad y utilidad de la labor que realizan, ya que servan para adentrarse en el intrincado campo de la legislacin. b) Se elaboraron, con carcter oficiala sin l, prontuarios, colecciones de le yes, decretos y rdenes, guas judiciales, compendios de legislacin, diccionarios, etctera, todos con el objetivo corn de hacer accesible el derecho aplicable. Los peridicos de la poca solan publicar algunas de las disposiciones que se iban dictando. c) Por lo que hace a la redaccin de testamentos, contratos y dems instru mentos legales se utilizaron.los formularios de la poca anterior, y las sucesivas ediciones de obras doctrina~s incluan "machotes" de este tipo de documentos. d) Hacia la mitad del siglo comenzaron a publicarse colecciones de sentencias de tribunales. Asimismo en las publicaciones de carcter jurdico sola indicarse cmo se deba interpretar talo cual disposicin. e) Los autores de la poca mencionan constantemente a los "intrpretes de la ley", previniendo contra el peligro que representaba el poder que haban adquirido. No he logrado averiguar si"se trata de abogados de reconocido prestigio o simplemente de los jueces, en una poca en que el texto de la ley deba ser la nica pauta de la aplicacin del derecho. f) Finalmente, Andrs Lira, quien ha estudiado la aplicacin de las leyes dictadas para acabar con las parcialidades indgenas, ha encontrado que los defensores de los indios solan acudir a determinados jueces, en el entendi do de que preferan las disposiciones protectoras de los indgenas que las que no tenan ese carcter. Falta todava mucho por investigar sobre este tema, pero existen los testimo nios suficientes para esclarecer las cuestiones que se plantearon en la prctica de la aplicacin del derecho.

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5. LA SOCIEDADCIVIL No quedara este captulo completo sin alguna explicacin en tomo a los su jetos sobre los que se aplicaba el derecho. He de referirme a las personas fsicas, puesto que las jurdicas no han sido estudiadas, y su anlisis rebasa los lmites de este trabajo. Algunos datos sobre stas ltimas se encontrarn en el apartado relativo a las leyes de Reforma. Debe recordarse el cuadro que se elabor para explicar este tema en la poca colonial. La adopcin de los principios de libertad e igualdad llev a la abolicin del sistema de fueros y privilegios, salvo los militares y eclesisticos. La amplia gama de estatutos que existan en la Nueva Espaa fue cediendo a uno de los postulados bsicos del liberalismo: la igualdad ante la ley. Las disposiciones dictadas por las Cortes espaolas ya se haban ocupado en este punto, y los sucesivos gobiernos nacionales, aunque matizaron el principio bsico, no se apartaron de la lnea general. Las consecuencias que esto acarre a la poblacin indgena fueron catastrficas. Varios autores al estudiarlas han sostenido que fue dramtico para los indgenas formar parte de la sociedad civil en igualdad de circunstancias, ya que las leyes protectoras de su patrimonio dictadas a lo largo de la poca anterior fueron abrogadas, y al perder su carcter corporativo que daron en franca desigualdad dentro del nuevo orden jurdico. La primera institucin que estaba en desacuerdo con las nuevas ideas fue la esclavitud, abolida por Hidalgo, aunque sin consecuenciasprcticas,.tolerada por las Cortes de Cdiz, y proscrita el 13 de julio de 1824. Los privilegiosy diferen cias jurdicas entre espaoles, indgenas y castas fueron objeto de copiosa legislacin tanto gaditana como mexicana. El principio de igualdad ante la ley abola las distinciones que entre los diversos grupos de la sociedad haban existido. Una y otra vez los textos constitucionales vigentes o no, desde la expedicin de la Constitucin de Apatzingn en 1814, preconizaron la igualdad de espaoles, indgenas y castas, la desaparicin de fueros y privilegios,la extin cin de los serviciospersonales y la supresin de los ttulos de nobleza. Dentro de esta tnica general, los privilegios y fueros de militares y ecle sisticos fueron objeto de tratamiento especial, ya que ambos grupos los defen dieron incluso con las armas. Los nicos tribunales especialesque sobrevivierona la Reforma fueron los eclesisticosy los militares, aunque su accin se restringi en forma considerable. La separacin definitiva de la Iglesia y el Estado en la segunda mitad del siglo redujo la jurisdiccin de la Iglesia. Los militares tambin quedaron sujetos a la legislacinordinaria, salvo en determinados casos, En aras del afn igualitario se suprimieron la. corporaciones civiles y religio sas. Capellanas, vinculaciones, patronatos, mayorazgos, cajas de comunidad, parcialidades indgenas, etctera, fueron suprimidas para favorecer el desarrollo de la propiedad individual. Asimismo se abolieron las legislacionesespecialesde gremios y corporaciones, y, en adelante, cada quien podra dedicarse a la indus tria que le acomodara. El gremio y la corporacin como unidades de produccin cedan el campo ante la libre empresa. Quedaba, pues, establecida la igualdad de todos ante la ley. Pero la revisin de

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textos doctrinarios de la poca muestra que, aunque se reconoci este princi pio general, se impusieron una serie de restricciones a las capacidadesde goce y ejercicio. Haba restriccionespara los que no tenan una determinada renta anual, los que ignoraban el alfabeto, los ebrios consuetudinarios, los vagos, los que malversabanlos fondos pblicos, y varios ms. Por su parte los gobiernos (sobre todo los conservadores)establecieron diversosrequisitos de tipo econmico para estar en posibilidad de ocupar cargos pblicos; los estados de sirviente domstico y de religioso, la interdiccin legal y el pronunciamiento judicial, limitaban, hasta el grado de extinguirlos, los derechos inherentes a la ciudadana. Si se toman en cuenta las particularidades sealadas, se puede elaborar un cuadro conforme a lo expuesto en las obras doctrinarias de la poca, en el entendido de que recogen la legislacinvigente. Las personas fsicas, o sujetos de derecho, se clasificaban de la manera si guiente: a) Por la ley natural: nacidos y por nacer, varones y mujeres, mayores de edad (25 aos cumplidos) y menores de edad (menos de 25 aos), infantes, impberes o pupilos; b) Por el "estado" civil: desapareci la distincin entre libres y esclavos, y la de nobles y plebeyos, se mantuvo la de seglaresy eclesisticos,se establecie ron distinciones entre vecinos, moradores, transentes, habitantes y ciudadanos. Esta distincin operaba sobre todo para el acceso a cargos de representacin popular. e) Por el lugar de origen: naturales, extranjeros y naturalizados; los ex tranjeros no tenan acceso a ciertos cargos, y estaba limitada su capacidad para adquirir predios rsticos. A los naturalizados les estaba vedado el acceso a los altos cargospblicos. d) Finalmente se distingua entre los que eran prdigos moralmente y los que 10 eran jurdicamente, entre sui iuris y alieni iuris, y los que saban leer y escribir y los que no. El principio de la igualdad ante la ley se vio, pues, matizado. La capacidad de goce y de ejercicio dependi, como se ha visto, de mltiples factores. Fenmeno que, en principio, no invalida la igualdad ante la ley, ya que en ninguna poca se ha entendido en forma absoluta. Las restricciones reflejan, no poda ser de otro modo, las preocupaciones e ideologa de los que dictaban las leyes.
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VI. EL PLANTEAMIENTO DE LAS POSIBIUDADES (1821-1867)


Religin, unJan e independencia haban sido el aglutinante def'mitivo para lograr romper el vnculo poltico con una Espaa que amenazaba menoscabar los derechos de los habitantes de su antigua colonia. Religin: catlica; unin: de los mexicanos, e independencia poltica y econmica. En el perodo comprendido entre 1821 y 1867 slo se lograra cabalmente el ltimo de estos principios, y nada ms en lo poltico.

1. HISTORIA DEL DERECHO MEXICANO VI. El planteamiento de las posibilidades (1821-1867) . . 50 76 94

VII. La consolidacin del modelo liberal (1867-1910) . . . VIII. Orientacin bibliogrfica . . . . . . . . . . . . .

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textos doctrinarios de la poca muestra que, aunque se reconoci este princi pio general, se impusieron una serie de restricciones a las capacidadesde goce y ejercicio. Haba restriccionespara los que no tenan una determinada renta anual, los que ignoraban el alfabeto, los ebrios consuetudinarios, los vagos, los que malversabanlos fondos pblicos, y varios ms. Por su parte los gobiernos (sobre todo los conservadores)establecieron diversosrequisitos de tipo econmico para estar en posibilidad de ocupar cargos pblicos; los estados de sirviente domstico y de religioso, la interdiccin legal y el pronunciamiento judicial, limitaban, hasta el grado de extinguirlos, los derechos inherentes a la ciudadana. Si se toman en cuenta las particularidades sealadas, se puede elaborar un cuadro conforme a lo expuesto en las obras doctrinarias de la poca, en el entendido de que recogen la legislacinvigente. Las personas fsicas, o sujetos de derecho, se clasificaban de la manera si guiente: a) Por la ley natural: nacidos y por nacer, varones y mujeres, mayores de edad (25 aos cumplidos) y menores de edad (menos de 25 aos), infantes, impberes o pupilos; b) Por el "estado" civil: desapareci la distincin entre libres y esclavos, y la de nobles y plebeyos, se mantuvo la de seglaresy eclesisticos,se establecie ron distinciones entre vecinos, moradores, transentes, habitantes y ciudadanos. Esta distincin operaba sobre todo para el acceso a cargos de representacin popular. e) Por el lugar de origen: naturales, extranjeros y naturalizados; los ex tranjeros no tenan acceso a ciertos cargos, y estaba limitada su capacidad para adquirir predios rsticos. A los naturalizados les estaba vedado el acceso a los altos cargospblicos. d) Finalmente se distingua entre los que eran prdigos moralmente y los que 10 eran jurdicamente, entre sui iuris y alieni iuris, y los que saban leer y escribir y los que no. El principio de la igualdad ante la ley se vio, pues, matizado. La capacidad de goce y de ejercicio dependi, como se ha visto, de mltiples factores. Fenmeno que, en principio, no invalida la igualdad ante la ley, ya que en ninguna poca se ha entendido en forma absoluta. Las restricciones reflejan, no poda ser de otro modo, las preocupaciones e ideologa de los que dictaban las leyes.
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VI. EL PLANTEAMIENTO DE LAS POSIBIUDADES (1821-1867)


Religin, unJan e independencia haban sido el aglutinante def'mitivo para lograr romper el vnculo poltico con una Espaa que amenazaba menoscabar los derechos de los habitantes de su antigua colonia. Religin: catlica; unin: de los mexicanos, e independencia poltica y econmica. En el perodo comprendido entre 1821 y 1867 slo se lograra cabalmente el ltimo de estos principios, y nada ms en lo poltico.

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Los augurios no podan ser mejores, un pas rico en recursos naturales, una gran variedad de climas que produciran abundantes cosechas, un comercio que no haba logrado mayor desarrollo por las trabas impuestas por la metrpoli. Pero pronto se convenci la burguesa en el poder de que las cosas no eran tan fciles. Cincuenta aos despus, el pas haba padecido una fuga de capitales que haba desarticulado la economa; la agricultura, la incipiente industria y el co mercio se encontraban desorganizados; la minera -fuente inagotable de rique zas- haba sido abandonada; las oligarquas locales eran foco de constantes ten siones; la poblacin rural era casi completamente analfabeta, ya que la vida cul tural se haba localizado en los centros urbanos; las vas de comunicacin eran escasas. El estado nacional lo era slo formalmente; ms del ochenta por ciento de la poblacin no participaba en forma activa del proyecto impuesto por la bur guesa, la cual, por lo dems, haba perdido su unidad. La Iglesia, por su parte, combata al proyecto que pretenda arrancarle sus fueros y privilegios, y cerce narla de la comunidad universal, a la que por naturaleza perteneca, y apoyaba a quienes se oponan a l. Tal es a grandes rasgos la situacin interna de Mxico en este perodo. La situacin internacional en que se encontraba enclavada la nueva nacin tampoco era halagadora. Se haba decretado la expulsin de los espaoles, quie nes, en buena medida, haban constituido parte del motor econmico del pas. Las relaciones con la Santa Sede no prosperaban, ya que sta no estaba tan segu ra de que al Estado le correspondiera el Regio Patronato que haban tenido los reyes, y para colmo, las medidas que se tomaban en el interior -para acabar con el gran poder poltico y econmico que haba detentado la Iglesiacolonial- tales como disminuir sus privilegios, desamortizando sus bienes y secularizar la vida toda de la nacin, produjeron la irritacin de la Santa Sede y la amenaza de ex comunin a aquellos que las ejecutaran. Espaa por su parte, haba reconocido la independencia de Mxico renunciando: "tanto por s (Isabel I1) como por sus herederos y sucesores, a toda pretensin al Gobierno, Propiedad y Dominio terri torial de dichos pases", a cambio de que se reconocieran las deudas de la nacin con el gobierno espaol durante su dominio. Los malos entendidos que se deriva ron de la interpretacin de este tratado, y los sucesivos ataques a los espaoles interrumpieron, en 1856, las relaciones entre ambos pases. Con el resto de las naciones la situacin no era mejor. Las fricciones con los Estados Unidos por la posesin de la zona norte del pas, llevaron a una guerra entre stos y Mxico, en la que la nacin mexicana perdi la mitad de su territorio original. Con Francia, la relacin no era buena, y los conflictos internos y externos llevaron a la implan tacin de un rgimenmonrquico, con un emperador a la cabeza, apoyado por el clero, los conservadores y Napolen III. Dentro de este cuadro, fueron varias las posibilidades que se ofrecieron a los ojos de los hombres de la poca para resolver sus problemas con "las luces de la razn" y el "signo de los tiempos". El remedio deba buscarse en la Constitucin.

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1. EL MOVIMIENTOCONSTITUCIONALISTA
Andr Hauriou ha afirmado, y con razn, que no existen dos movimientos constitucionalistas iguales, ya que se desarrollan en relacin directa a las caracte rsticas de cada pas. Por eso, aunque su inspiracin y razn de ser sean las mis mas, las peculiaridades estn dadas por las de la sociedad que estn destinados a regular. En Mxico, el precedente del movimiento constitucionalista se encuen tra en lo que Roberto Moreno ha llamado "la revolucin descolonizadora"; a partir de ese momento la sociedad que lo produjo le imprimi sus caractersticas. Estas seran en trminos generales las siguientes: El proyecto -como todos los de este tipo- fue slo de la burguesa, la cual, en el caso de Mxico, representaba un sector mnimo de la poblacin. La gran masa de la poblacin indgena y mes tiza, analfabeta, estaba desvinculada del proyecto, y la primera recibi constan tes ataques hasta que se logr la desarticulacin casi total de sus estructuras so ciales y econmicas. El clero tampoco participaba de aquellos postulados que atentaban contra su situacin econmica, ya que a ms de defender sus privile gios, intentaba impedir que el orden poltico laico lo desvinculara de su perte nencia a la comunidad eclesisticauniversal. La propia burguesa que emprendi el movimiento constitucionalista no representaba un todo homogneo, y aunque muchos factores identificaban a sus miembros, otros los dividieron y los llevaron a dirimir, con las armas, cul era el rgimen constitucional que convena a la na cin y a sus intereses. De lo dicho se desprende que la conciencia de "nacionali dad", que debi haber sido el punto de partida, slo paulatinamente se fue lo grando. La intervencin francesajug un importante papel en este proceso. La escuela del derecho natural racionalista elabor en forma doctrinaria los postulados del constitucionalismo moderno. Aunque no debe pensarse que el pensamiento de esta escuela fuera homogneo, varias cuestiones la identifican como tal: la conviccin de que exista un derecho natural de libertad de los indi viduos, la necesidad de que los miembros de un grupo social consintieran y parti ciparan en la forma en que haba de constituirse la nacin,la sumisin del Esta do al derecho, y el imperativo de que todo esto se pactara y se estableciera en leyes fundamentales, de una jerarqua superior a las ordinarias. A finales del siglo XVIII, tanto en los Estados Unidos como en Francia, el movimiento constitucional est ligado a la lucha de la burguesa por utilizar su poder econmico para acceder al poder poltico. Este tipo de movimiento est. indisolublemente vinculado a la burguesa, la cual intenta limitar los poderes de origen diVIDOdel monarca, y garantizar un amplio margen de libertad individual para ejercer los derechos que naturalmente le corresponden, plasmados en la De claracin francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. La burguesa se erige un portavoz del pueblo frente a la nobleza y a la Iglesia, y la medida del xito de su empresa est condicionada a los lazos de vinculacin entre ambos elementos, ya que el "bien comn" preside sus actos. A juicio de Mario de la Cueva:

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las constituciones y el derecho constitucional de los aos finales del siglo XVnI y de los primeros del XIX, se caracterizan por el ordenamiento jurdico de la democracia indivi dualista y liberal, esto es, son un derecho al servicio de la igualdad y de la libertad

que proclamaron los juristas y filsofos del siglo del Iluminismo,o lo que es igual pretendie ron ser un derecho al serviciodel hombre, origen y centro, a su vez, de toda vida social. El Estado se transform en el encargado de garantizar el orden jurdico creado conforme a los principios de igualdad y libertad. Los precedentes de esta doctrina en la era moderna, han de buscarse en Santo Toms de Aquino; los te logos-juristas espaoles Surez, Soto, Mariana, Vitoria; los filsofos Locke, Montesquieu, Voltaire, Rousseau, Constant y muchos otros. a) LAS CONSTITUCIONES En Mxico el primer texto fue anterior a la independencia poltica. Morelos en el Decreto Constitucional para la libertad de la Amrica Septentrional plasm los ideales polticos y jurdicos de la separacin de poderes, los derechos del hombre en el cuerpo social ~igualdad, seguridad, propiedad y libertad-, el prin cipio de soberana, la sujecin del cuerpo social a la ley por ser la manifestacin de la voluntad general, la igualdad de los hombres ante aqulla y otros. Pero su proyecto era popular, y la adhesin de las clases bajas a la guerra de insurgencia signific su aplastamiento. Despus de la independencia, las posibilidades polticas por las que opt la burguesa para constituir a la nacin fueron varias: una monarqua constitucio nal representativa hereditaria, denominada Imperio Mexicano, con Agustn de Iturbide a la cabeza. El fracaso de este intento influy en que se generalizara la idea de formar una repblica federal o centralista, lo cual no impidi que en al guna ocasin se volviera a pensar en la monarqua moderada y la prueba de esto la constituye el 11 Imperio. En forma esquemtica, el contenido de las sucesivas constituciones, incluyen do la de Cdiz que tuvo vigencia parcial, puede resumirse de la siguiente manera: Constitucin politica de la monarquta espaola, publicada en 1812; fue aboli da en el mismo ao y restablecida en 1820. La forma de gobierno que propona era una monarqua moderada hereditaria. La religin catlica como religin del estado. El poder estara dividido entre el rey, el rey y las Cortes, y distintos tri bunales. Slo consagraba expresamente el respeto a la propiedad privada. Reglamento Provisional polico del Imperio Mexicano, publicado el 18 de diciembre de 1822. Forma de gobierno: monarqua constitucional representativa y hereditaria. Religin catlica e intolerancia religiosa. Divisin de poderes: eje cutivo, el emperador y cinco ministros; legislativo, la junta nacional instituyente; judicial, supremo tribunal de justicia y tribunales de la. y 2a. instancia; y, un consejo de estado constituido por el arzobispo y los obispos del Imperio. Garan tas individuales: inviolabilidad del domicilio y de la propiedad, libertad de pen samiento, y las libertades de manifestacin y prensa restringidas. Acta Constitutiva de la Nacin Mexicana, publicada en 31 de enero de 1824

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con fuerza vinculante. Repblica representativa popular y federal. Religin cat lica e intolerancia religiosa. Poder ejecutivo en uno o ms individuos. segn los sealara la Constitucin; legislativo,depositado en un congreso general integrado por dos cmaras -diputados y senadores-; judicial, confiado a una corte supre ma de justicia y tribunales que se sealaran. No contena nada respecto a las ga rantas individuales. Los estados seran libres y soberanos y repetiran la misma divisin de poderes en materia local. Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos, publicada el 4 de oc tubre de 1824. Repblica representativa popular y federal. Religin catlica e intolerancia religiosa. Ejecutivo unipersonal y un vicepresidente; legislativobca maral; poder judicial integrado por una corte suprema de justicia, tribunales de circuito y juzgados de distrito. Se contemplaba la existencia de un consejo de gobierno. mismo que entraba en funciones cuando estaba en receso el congre so general. No contena ninguna mencin a las garantas individuales.pero algu nos de los estados libres y soberanos elaboraron, a su amparo, constituciones locales en las que se consagraban las libertades individuales. Bases Constitucionales. publicadas en 15 de diciembre de 1835. Repblica re presentativa popular. Religin catlica e intolerancia religiosa. Ejecutivo uniper sonal; legislativo bicamaral; poder judicial integrado por una corte suprema de justicia y por los tribunales que estableciera la ley. No se consagraron las garan tas individuales. El gobierno local departamental, con un gobernador y juntas departamentales a la cabeza. Siete Leyes Constitucionales. publicadas el30 de diciembre de 1836. Supremo Poder Conservador. constituido por 5 individuos que se rotaran en el cargo; para su seleccin se seguira el procedimiento de insaculacin. y se tomaban en cuenta los ingresos personales. Poda declarar nulos los actos de los tres poderes. refor mar la Constitucin y slo responda ante Dios y la opinin pblica. Ejecutivo unipersonal, Consejo de gobierno y cuatro ministerios; legislativo bicamaral; poder judicial formado por: corte suprema de justicia, tribunales superiores de los departamentos, tribunal de hacienda y juzgados de primera instancia. Reli gin catlica e intolerancia religiosa. Garantas individuales: inviolabilidad del domicilio, libertad de movimiento, libertad de prensa y circulacin de ideas (pero se castigan los abusos), restriccin a la capacidad para ser ciudadano, ya que no lo eran los sirvientes domsticos, los menores, los analfabetos y los que no tuvieran una renta de 100 pesos anuales. El gobierno local se hara a travs de departamentos con un gohernador y juntas departamentales a la cabeza. Bases orgnicas de la Repblica Mexicana, publicadas el12 de junio de 1843. Repblica representativa federal. Religincatlica e intolerancia religiosa. Ejecu tivo unipersonal y cinco ministerios; legislativobicamaral; judicial: suprema corte de justicia, corte marcial y tribunal para juzgar a los ministros de la suprema corte; y un consejo de gobierno constituido por el presidente con 17 vocales. Garantas individuales: libertad de prensa y opinin, reconocimiento del fuero militar y religioso, inviolabilidad de la propiedad. ciudadana condicionada al ingreso anual de 200 pesos ya saber leer y escribir. Gobierno local: departamen tos. una asambleaconstituida por 8 a 11 vocales,gobernadores tribunales y jueces.

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Acta Constitutiva y de Reformas, publicada el 21 de mayo de 1847. Refor mas a la Constitucin de 24: desaparicin de la vicepresidencia.Consagracinde las garantas individuales: libertad de asociacin, derecho de peticin,libertad de imprenta. seguridad. inviolabilidadde la propiedad privada, igualdad. Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana, publicado el 23 de mayo de 1856. Dejaba abierta la posibilidad de rgimen federal o centralista. No hablaba de la religin. El gobierno general estara constituido por un presi dente y seis ministros que formaban el consejo de gobierno; poder judicial; su prema corte de justicia, tribunales de circuito y jueces de distrito. Garantas indi viduales: libertad, igualdad, seguridad, inviolabilidadde la propiedad, derecho de peticin, de reunin y de ocupar cargos pblicos; por ningn delito se perda el fuero comn. Estados de la federacin libres y soberanos. Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos, publicada el 5 de fe brero de 1857. Repblica representativa, democrtica, popular y federal. Tole rancia religiosa. Ejecutivo unipersonal; legislativounicamaral y ms fuerte que el ejecutivo; judicial: corte suprema de justicia, tribunales de circuito y jueces de distrito. Garantas individuales: igualdad, inviolabilidad de la propiedad privada, seguridad; libertad de asociacin, de prensa, de pensamiento, de circulacin, de enseanza, de ocupacin; abolicin de privilegios, fuero de guerra para delitos y faltas relacionados con la disciplina militar, abolicin de los trabajos personales, prohibicin a las corporaciones civilesy eclesisticasde adquirir propiedades ms all de las estrictamente necesarias para su funcionamiento; los estados de la fe deracin seran libres y soberanos. Estatuto provisional del Imperio Mexicano, publicado el 10 de abril de 1865. Monarqua moderada hereditaria con un prncipe catlico. Emperador; regencia en casos de ausencia de ste, y un ministerio constituido por nueve departamen tos ministeriales; Consejo de Estado conforme lo determinara la ley; tribunales de acuerdo con la ley; tribunal de cuentas; comisarios imperiales y visitadores; prefecturas y subprefecturas de distinto tipo. Garantas individuales: igualdad ante la ley, seguridad personal, propiedad, libre ejercicio del culto religioso,liber tad de publicar las opiniones. b) LOS RESULTADOS Las constituciones anteriores muestran en forma bastante clara la evolucin del pensamiento poltico mexicano del siglo XIX. Las posiciones extremas de li berales y conservadores cedieron su lugar a las sostenidas por los "moderados" de ambos grupos. En los primeros aos el conflicto se centr en la alternativa: repblica federal o repblica centralista. El triunfo de la revolucin de Ayutla, despus de la vuelta al federalismo y la dictadura de Santa Anna, hizo posible la implantacin del sistema federal; pero entonces el conflicto se centr en la tole rancia religiosay la separacin de la Iglesiay el Estado, propuestas en 1857. La extraccin social de numerosos miembros de las Asambleas parlamen tarias determin que coincidieran en muchas cuestiones; pero en lo tocante a la materia religiosa -recurdese cmo estaba constituida la Nueva Espaa- las

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opiniones no podan coincidir. Los conservadores consideraban las teoras que postulaban la separacin de ambos poderes y la tolerancia de cultos como el punto de partida para la desintegracin del ser nacional que estaba basado en la religin catlica, la lengua y la cultura. El proyecto liberal lo que deseaba era poner fin a los postulados del ancin regime, terminando con la influencia polf tica y econmica de la Iglesia en aras de la libertad individual y de conciencias, aunque muchos -o la mayora- eran catlicos. Por su parte, los conservadores tambin se afiliaban a las doctrinas del liberalismo econmico, no obstante que en la primera etapa haban acogido con beneplcito la intervencin del Estado, en los trminos que lo conceban, en la vida econmica. La restauracin de la Repblica en 1867 dio el triunfo a los liberales; el precio que se haba pagado era alto: la vida social y econmica de la Repblica estaba desarticulada. La restauracin signific el triunfo del liberalismo. El ''proyecto nacional" dejaba fuera a las comunidades indgenas, aunque incorporaba nuevos grupos al poder poltico y econmico. Por otra parte, en el seno de una sociedad mayoritariamente catlica se tuvieron que hacer a un lado, para lograr la unidad, algunos de los postulados de la Constitucin del 57. El sistema federal propuesto en 1824 como nica opcin poltica pte la amenaza de separacin de las regio nes ms ricas y desarrolladas logr implantarse, pero su instrumentacin slo fue posible fortaleciendo el poder real de la Federacin en detrimento de los poderes locales. El estado nacional en un pas con las caractersticas que se le han seala do al Mxico del siglo XIX, slo era posible con perfiles autoritarios. 2. PRIMEROS INTENTOS CODIFICADORES a) LA CODIFICACION En los pases de. tradicin romano-cannica los trminos "cdigo" y "codifi cacin" adquirieron a partir del siglo XVIII un significado particular. La escuela del derecho natural racionalista postulaba la delimitacin de los derechos natura les de los individuos frente al poder pblico mediante la elaboracin de constitu ciones -como ya se vio- y cdigos. Las leyes fundamentales establecidas en la constitucin con carcter general deban ser desarrolladas en forma clara, sencilla y sistemtica en cuerpos orgnicos de derecho, que lo dividieran por ramas. El objeto de las codificaciones era poner fin a la multitud de ordenamientos y cos tumbres que se haban aplicado en los tribunales a lo largo de la baja Edad Me dia. Los estados modernos, nacionales, se dieron a la tarea de unificar sus dere chos. La razn presida sus actos. A pesar de que este movimiento no puede ser contemplado como todo un homogneo, ya que incluso existieron diversas fami lias en el proceso de codificacin, rasgos comunes las identifican. La sociedad basada en la razn, la libertad y la voluntad nacional deba garantizar.en un cuer po jurdico los derechos individuales del hombre. Un cdigo dej de ser la simple yuxtaposicin y exposicin cronolgica de reglas legales, para convertirse en ''una ordenacin de las normas vigentes en determinada materia, presidida por

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los principios jurdicos y polticos imperantes en una comunidad nacional". La ley se defini como la manifestacin directa de la razn, y se pretendi garanti zar en un cuerpo legal las conquistas individualesdel hombre. La funcin codifi cadora, de menor jerarqua que la constitucional, se concibi asimismo como una tarea sui generis, de carcter cientfico y no poltico. La burguesa novohispana se haba nutrido con los postulados racionalistas del siglo de las luces y conoca de cerca el modelo de la codificacin francesa; asimismo haba participado en la elaboracin de la Constitucin de Cdiz, cuyo artculo 258 prescriba a la letra: "El Cdigo Civily Criminal y el de Comercio, sern unos mismos para toda la Monarqua sin perjuicio de las variaciones que por particulares circunstancias podrn hacer las Cortes." Las ideas racionalistas se haban filtrado en todos los rdenes de la vida social; en el campo jurdico, una vez reconocidos los derechos naturales del hombre en las leyes fundamentales, deba confiarse su regulacin pormenorizada a otros cuerpos jurdicos. De esta manera, en los diversoscdigos deban estar garantiza dos tales derechos y, a partir de stos, establecerse las reglas jurdicas a que ha ban de someterse los ciudadanos. Estos postulados implicaban elaborar cuerpos jurdicos por materia, desterrando las concepciones del antiguo rgimen. La for ma de lograrlos era aboliendo los fueros y privilegiosal prescribir la igualdad ante la ley y eliminar la legislacinprotectora de ciertos sectores de la sociedad. Asi mismo en adelante se buscara el libre comercio, la unidad de jurisdiccin, la laici zacin de la vida social, la abolicin de penas infamantes y muchas otras cuestio nes. La tarea no era fcil, ya que el reconocimiento de los derechos naturales del individuo extenda su campo de influencia en todas las ramas del derecho. Por otra parte, la sujecin del Estado al derecho y la delimitacin de la esfera de actividad de ste frente a los derechos individuales de los ciudadanos slo podan lograrse una vez que se definiera cmo iba a ser el Estado. Tal tarea fue la preocupacin fundamental de los hombres del siglo XIX, y aunque las comi siones para codificar el derecho se convocaron una y otra vez, sin un Estado esta ble y medianamente unificado era imposible que se lograra consolidar el proceso de codificacin, De ah que en esta etapa los cdigos que llegaron a promulgarse tuvieran una vida muy efmera. Los autores del pasado y del presente coinciden en atribuir a la Constitucin de 1857 la delimitacin definitiva de las esferas de competencia del Estado y los individuos dentro de los postulados de la ilustra cin y del liberalismo. Pero es de todos conocido el hecho de que fue precisa mente este texto el que polariz las opiniones, dando lugar a la llamada Guerra de Reforma y posteriormente a la intervencin francesa y la instauracin del 11 Imperio. La restauracin de la Repblica en 1867 proporcion las condiciones necesarias para la consolidacin de la labor codificadora emprendida varios lus tros antes. Los cdigos del siglo XIX, tanto los que se quedaron en proyecto como los que lograron promulgarse, reflejan con claridad la penetracin de "las luces de la razn" en materia jurdica. Pero esas luces implicaban numerosos cambios y, en consecuencia, el proceso codificador no es igual en las distintas materias. A su anlisis est dedicado el siguiente apartado.

58 Queda, percibe influencia nente rencia pues, que slo

MARIA DEL REFUGIO agregar que, al revisar

GONZALEZ la literatura francs. jurdica Pero de la poca conti refe se

la influencia llegaba muy

del movimiento ya que pronto a las manos

codificador cdigo

no es sta en el viejo

la nica comisio

se recibe,

cuanto

se promulgaba

de los miembros europeos

de las distintas citas

nes codificadoras. a los cdigos encontrar colonial. res que representaban frecuente legislacin

No es extrao de numerosos las ideas documentos Los juristas

encontrar pases

en las exposiciones y constantes cabe la abolicin Finalmente

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de los auto que no es de la con el esp

ms avanzadas. proponen

en que se proponga

en bloque

la codificacin

de acuerdo

ritu del siglo; pero siempre aluden a esta tarea como de expurgacin de la legisla cin de "lo intil y vicioso", y que ya no se ajustaba a la nueva organizacin poltica ni a "las luces de la razn". Constantemente hacen tambin referencia a la necesidad de adaptar todas las ideas de las naciones ms civilizadas a los hbi tos y costumbres de la nacin mexicana. Pero como la nacin mexicana no tena la misma idea sobre todas las cuestiones que se haban de contener en los cdi gos, las diferencias ideolgicas retrasaban la ingente tarea de sustituir los viejos cuerpos legales por textos claros, sencillos, accesibles al ciudadano comn. Por diversas razones el proceso de la codificacin civil ofrece muchos ms tes timonios que los otros; aunque las referencias a la inoperancia de la legislacin en cas todas las ma teras es constan te _A mi juicio, esto no fue obra del azar, ya que en un cdigo civil han de regularse las materias en las que liberales y conservado res estaban de acuerdo, a saber: la propiedad privada, y la libre manifestacin de la voluntad como factor determinante en las transacciones comerciales. b) EL PROCESO CODIFICADOR A pesar de que el proceso codificador obedeca a diversos factores condicio nantes en cada materia, en este apartado he optado por presentarlo en conjunto. Parece adecuado ofrecer al lector no especializado en alguna rama concreta del derecho cmo se fue desarrollando en cuanto proceso general, amn de que el especialista se encargue de averiguar la dinmica propia de cada una de las reas. Otra advertencia es necesaria antes de entrar en materia. En virtud de que el fenmeno de la codificacin en Mxico es mucho ms conocido en la etapa de su consolidacin que en la de su gnesis, este apartado ser ms amplio que su co rrespondiente en la etapa siguiente. La razn es clara, la literatura jurdica sobre la codificacin propiamente dicha, es ms amplia; en cambio pocos autores se han dedicado al anlisis de los primeros decenios del movimiento codificador. As pues, en este apartado se irn exponiendo en forma cronolgica datos sobre comisiones, opiniones de juristas, de funcionarios, etctera.

Junta Provisional Gubernativa


Como ya se seal, la idea de codificar el derecho se recibi en Mxico antes de la independencia. La Constitucin de Cdiz prescriba que los cdigos civil,

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penal y de comercio seran unos mismos para toda la monarqua. Por su parte, los diversos gobiernos nacionales siempre tuvieron presente la idea de codificar el derecho. De esta manera, unos meses despus de la emancipacin poltica, la Soberana Junta Provisional Gubernativa que precedi al I Imperio, por decreto de 22 de enero de 1822 mandaba que se establecieran comisiones para la prepara cin de proyectos del cdigo civil y penal y del cdigo de comercio, minera, agricultura y artes. No se sabe nada sobre los principios que recogeran, aunque se puede sugerir que seran los de la Constitucin de Cdiz, a la que se segua en otras muchas materias. Las comisiones nombradas no llegaron a presentar los tra bajos que se les encomendaron, y a juicio de los redactores de El Derecho (peri dico de jurisprudencia y legislacin al que se har referencia ms adelante) este hecho se debi a que eran muy numerosas y a que sus integrantes tenan ideas muy dismbolas. La primera repblica federal (1824-1835) Como ya se advirti en el apartado relativo a las constituciones, nada conte nan ni el Acta Constitutiva ni la Constitucin Poltica de 1824 sobre las garan tas individuales, base para el reconocimiento de los derechos que haban de ga rantizar los cdigos. Tambin se advirti que dichas garantas s estaban consa gradas en las constituciones de algunos de los estados de la Repblica. Sin embar go, la seccin sptima del texto constitucional estableca las reglas generales para la administracin de justicia en los estados y territorios de la federacin. Al amparo de este texto constitucional, el16 de octubre de 1824 se dict un decreto por el que se supriman los consulados de Mxico y Guadalajara y se otorgaba jurisdiccin en materia mercantil a los tribunales ordinarios. En razn de la competencia que se atribuy a los estados de la federacin para dictar la legislacin pertinente para su administracin interior, en el estado de Oaxaca se dictaron: la Ley que arregla la administracin de justicia de los tribunales del Estado de Oaxaca de 12 de marzo de 1825, y la Ley de los trmi tes que en resumen deben practiearse para la instruccin de causas criminales en el Estado de Oaxaca de 15 de septiembre de 1825. El Congreso general, por decreto de 14 de febrero de 1826, orden que se aplicara en Mxico el Reglamento para la administracin de justicia que haban dado las Cortes de Cdiz el9 de octubre de 1812. Al parecer este texto fue el que ms se difundi, y en la literatura jurdica de la poca se encuentran mlti ples menciones a la utilidad que prestaba en ausencia de textos propios conforme a los cuales arreglar la administracin de justicia. El primer cdigo civil fue elaborado y promulgado, por libros, en Oaxaca entre 1827 y 1828. Quiz este texto es, de todos los de la poca, el que sigue ms de cerca al cdigo francs. Su vigencia fue corta, y a juzgar por lo que expre saba el gobernador Benito Jurez en 1848 en la propia legislatura local, caus muchos problemas por haber introducido instituciones ajenas a las costumbres oaxaqueas. En el mismo ao de 1827 se present un Plan al Congreso del Estado de Zate-

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cas por la comlSlOn encargada de la redaccin del Cdigo civil y criminal. La comisin adverta que procedera a elaborar el cdigo civil, el de procedimientos civiles, el criminal y penal y el de procedimientos criminales. La razn que adujo para proceder en ese orden, en contra de lo propuesto por Bentham, era que el civil resultaba bsico para poder elaborar las leyes penales, que slo eran conse cuencia del primero. En Oaxaca, el 5 de febrero de 1828 se dict la Ley penal para el Estado de Oaxaca. No se trata de un cdigo, sino de varias disposiciones sobre diversos deli tos como rebelin, motn, asonada, etctera. El ambicioso plan de la comisin zacatecana slo tuvo como resultado la ela boracin de un Primer Proyecto de Cdigo Civil del Estado de Zacatecas de lo. de diciembre de 1828. Se imprimi, se circul para recibir comentarios, y no pas a mayores. La comisin cita mucho a Bentham y explica que prefiri no introducir grandes reformas. Propoman que no se pusiera en vigor sin antes con cluir el de procedimientos, y que a continuacin deba elaborarse el de comercio. En Oaxaca, en 1832, el gobernador Lpez de Ortigosa insisti en la necesi dad de continuar la labor de codificacin. En Veracruz se elabor un Proyecto de Cdigo Penal en 1832. En la presenta cin la comisin advierte que ha tratado de conciliar la libertad individual con la seguridad pblica, los sentimientos de humanidad con los derechos de la justicia, la represin del delito con la conservacin y enmienda del delincuente. Como puede apreciarse, estas ideas se afiliaban a las corrientes racionalistas e ilustradas sobre la materia penal. Slo se elabor la primera parte. En Jalisco tambin se elabor un Proyecto de la parte primera deLCdigo Civil del Estado libre de jalisco, en 1833. La comisin encargada de elaborarlo prefiri a la luz de la razn, tomar en cuenta las "habitudes y costumbres", ya que slo las leyes que se "adaptan a la realidad poltica, social y econmica del pas pueden ser obedecidas". Critica el mtodo propuesto por Bentharn para codificar, y admite que se haba inspirado sobre todo en la legislacincolonial, la legislacinnacional y los cdigos francs, de Zacatecas y de Oaxaca. En ese mismo ao, en Guanajuato se convoc un concurso para premiar los mejores cdigos (civil, penal, mercantil y de procedimientos civiles y penales) de acuerdo al sistema representativo, popular y federal. El rgimen centralista (1836-1847) Durante este periodo la labor codificadora es menos rica. En el terreno cons titucional ya haban quedado establecidos en las Siete Leyes los derechos y obli gaciones de los habitantes de la Repblica, y se incluyeron tambin las preven ciones generales sobre la administracin de justicia en lo civil y lo criminal. Los propios principios que inspiraban a la repblica central impedan la labor codifi cadora independiente en los estados, pero tampoco se logr una de carcter general.. En las Bases Orgnicas de 1843 entre las disposiciones generales sobre administracin de justicia, se dispona -artculo 187- que los cdigos civil, cri minal y de comercio seran unos mismos para toda la nacin.

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En esta etapa el proceso es como sigue: en la ley de 23 de mayo de 1837 se mandaba que en los tribunales mexicanos deban seguirse observando las reglas de procedimiento espaolas en lo que no chocaran con las establecidas en los congresos mexicanos. Dicha ley haca referencia al procedimiento, sobre la base de la legislacin colonial. Este acto se justific en la literatura de la poca adu ciendo que como "la borrasca que preparan nuestros enemigos exteriores" haba impedido la "ereccin del cdigo civil y criminal" tan necesarios, "con razn, pues, adoptamos las que comprenden las leyes de Espaa". Tal afirmaba Luis Ma. de la Torre en la Academiade jurisprudencia Terico Prctica. En jalisco, Vicente Gonzlez Castro realiz la Redaccin del Cdigo Civil de Mxico, que se contiene en las leyes espaolas y dems vigentes en la Repblica en 1839. El ttulo explica la labor del autor. Sigui el mtodo de los franceses, advirtiendo que su trabajo no se opone a la codificacin. Recomienda a los legis ladores expurgar lo intil de la legislacinespaola, la cual deba ser tomada en cuenta para la elaboracin de los cdigos. En 1840, al separarse Yucatn de Mxico, en el proyecto de Constitucin el artculo 75 mandaba que se procediera "desde luego a la formacin del [cdigo] civil, penal, mercantil y de procedimientos judiciales, del de polica y el militar en los ramos de mar y tierra... " nombrndose al efecto las comisiones para redactarlos. El 15 de noviembre de 1841 el presidente Santa Anna cre las juntas de fo mento y los tribunales mercantiles, con jurisdiccin exclusiva en negocios de esa ndole, y los enumer. En virtud de que hasta ese momento seguan vigentes las Ordenanzas de Bilbao, aunque su eficacia era muy limitada y en ellas no se especificaba nada sobre los actos mercantiles. El texto elaborado por Santa Anna ha sido considerado por Barrera Graf como el primer Cdigo Mercantil. El propio presidente Santa Anna design en 1842 a don Manuelde la Pea y Pea, a Pedro Vlez y a Francisco M. Lombardo para que elaboraran el cdigo civil, criminal y de comercio, respectivamente. Adicionada la Constitucin en 1843 para que se dictaran los cdigos con carcter general, quedaba el camino expedito para la realizacin de tal tarea. Pero no hubo mayores frutos conocidos en esa poca, aunque en los peridicos jurdicos se seal la necesidad de elaborar los anhelados textos ya que "una nacin sin cdigos, es una reunin de hombres sin reglas fijas a qu sujetarse, es un caos y puede considerrselapoco menos que en la barbarie". juan S. Solana, siguiendo el decreto de 18 de octubre de 1841, elabor un Prontuario o manual y correspondencia entre los delitos y penas para fundar las sentencias criminales ... Escrito para el Departamento de Zacatecas, y por el que (excepto en muy pocos casos) se pueden arreglar los dems. Este texto se public en 1844. Al ao siguient<:,el ministro de justicia Mariano Riva Palacio solicit al Con greso que se abriera un concurso en el que se premiaran los mejores proyectos de cdigo. y en ese mismo ao de 1845 se encarg a una comisin la formacin de un proyecto del cdigo civil.

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Vuelta al federalismo (1847-1853) La puesta en vigor de la Constitucin de 1824 y el Acta de reformas, permiti que se reanudara la labor codificadora en los Estados. Nuevamente en Oaxaca se dieron los primeros pasos. El gobernador Benito Jurez, el 2 de julio de 1848, informaba al congreso que Lope S. Gennn haba sido nombrado para reformar y poner de acuerdo el cdigo civil que haba estado vigente hasta 1837. Someta el nuevo proyecto al cuerpo legislativo. En el centro, en 1849, el ministro de Justicia y Negocios EclesisticosJos Mara Jimnez, tras de lamentarse profundamente por la ausencia de los cdigos y ponderar la necesidad de ellos, sealaba la constante preocupacin del Ejecu tivo por concluirla y que a tal fin haba sido nombrada una "comisin de peritos inteligentes encargados de acometer esa ardua empresa". No tengo mayores noti ticas de dicha comisin, que habra de elaborar, en primer trmino, el proyecto de ley de procedimientos en lo criminal; despus, el de los juicios civilesy final mente el penal. A decir del ministro, el rector del Colegiode Abogados se ocupa ba del primero. Mariano Galvn Rivera edit en 1850 la Curia Filipica Mexicana. Obra com pleta de prctica forense. En la que se trata de los procedimientos de todos los juicios y de todos los tribunales existentes en la Repblica Mexicana. Contiene adems un tratado Integro de la jurisprudencia mercantil. Ese mismo ao nuevamente el gobernador de Oaxaca, BenitoJurez, trataba el tema de los cdigos y solicitaba la cooperacin de personas distinguidaspara la elaboracin de los textos jurdicos sealados. En Durango, el Supremo Tribunal de Justicia public en 1850 el Proyecto de Cdigo de Procedimientos en el ramo criminal para los tribunales del Estado de Durango en primera, segunda y tercera instancia en cumplimiento de lo dis puesto por la legislatura local el 28 de febrero de 1848. Se trata de un texto breve. Por una noticia aparecida en "El Omnibus" el 3 de diciembre de 1851, sabe mos que la redaccin del Cdigo Mercantil haba sido encomendada al senador Teodosio Lares y que, una vez revisado el proyecto, se pasara al congreso para su aprobacin. El lo. de octubre de 1852 se habra publicado en Oaxaca el nuevo Cdigo civil, derogado por Santa Anna en julio de 1853. Su texto nos es desconocido. Fonseca, ministro de Justicia y NegociosEclesisticos,vuelvea llamar la aten cin en 1852 sobre la necesidad de arreglar la administracin de justicia ya que "la legislacincivil, la criminal, la mercantil, y los procedimientos en esos ramos estn intactos, y ni an siquiera hemos logrado reducir a un cuerpo metdico y ordenado... la legislacinque nos leg la nacin espaola". En el estado de Puebla, en 1853, se dict la Ley para la administracin de justicia en los negocios de comercio del estado de Puebla. Fijaba la organizacin del tribunal de comercio, el procedimiento judicial en las causas mercantiles y otras cuestiones. y para cerrar la etapa de vuelta al federalismo, en 1853 se public el texto

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elaborado por Jos Julin Tornel y Mendvil que se titulaba: Proyectos de Cdi go Criminal y Penal y de procedimientos en lo criminal. En l se recogen las ideas en boga sobre estos temas y, dada su amplitud, con gran detalle.

Dictadura de Santa Anna (1853-1855)


Lo ms importante que en materia de codificacin se produjo durante el go bierno de su Alteza Serensima fue realizado por el ministro de justicia y Nego cios Eclesisticos, Teodosio Lares. A l se debe la Ley sobre Bancarrotas de 31 de mayo de 1853, importante no slo por referirse a esta capital materia, sino porque dio el concepto de co merciante que -a decir de Barrera Graf-- actualmente reproduce nuestro cdigo. Ese mismo ao se insisti en que la sustanciacin de los juicios deba hacerse conforme al derecho colonial, en la ley de 16 de diciembre de 1853. El 27 de mayo de 1854 entr en vigor el primer Cdigo de comercio, mexi cano. Su autor era el propio Lares, como qued seaIido. Comprenda la mate ria terrestre y martima. En l se siguieron los modelos de los cdigos francs y espaol. Su importancia fue muy grande y, aunque su vigencia fue corta, se volvi a poner en vigor durante el Imperio, y se utiliz en varios estados de la repblica. Ese mismo ao, Tornel y Mendivil lo puso en forma de diccionario, con notas, aclaraciones y adiciones. Siendo presidente provisional don Juan Alvarez , tras la revolucin de Ayutla, se dict en noviembre de 1855 la Ley sobre la administracin de Justicia y Org nica de los Tribunales de la Nacin del Distrito y Territorios, que derogaba las del gobierno de Santa Anna y dejaba vigentes las de 1852. Abola los fueros militar y eclesistico.

La Reforma y el Imperio (1856-1866)


Como es bien sabido, la expedicin de la Constitucin del 1857 dio lugar a la Guerra de Reforma, la intervencin extranjera y el II Imperio. En dicho texto constitucional, como ya se seal, quedaron delimitadas con claridad las esferas de competencia del Estado y los ciudadanos y la separacin de la Iglesia y el Estado. Se garantizaron los derechos del hombre y, dentro del ttulo que los con tena, se fijaron las reglas para la administracin de justicia. De propsito reviso estos fenmenos en el mismo apartado, ya que los acontecimientos polticos de la poca determinaron que en ocasiones e! gobierno nacional, con Jurez a la cabeza, dictara normas desde el lugar donde se encontraba, y la Regencia o el emperador hicieran lo propio. Las diferencias entre un rgimen monrquico y uno republicano se reflejan en el contenido de las disposiciones, pero en cuanto al proceso codificador el emperador continu los esfuerzos de los gobiernos que lo precedieron. Por otra parte, el espritu general de la legislacin del imperio era liberal. En la Constitucin de! 57 no se haba incluido entre las facultades del Congreso General la de dictar cdigos para toda la repblica, y los estados

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quedaban en libertad para realizar tal tarea. Los acontecimientos polticos y mili tares impidieron que esto sucediera, y el emperador por su parte, promulgaba cuoerposjurdicos para todo el imperio. Antes de la intervencin extranjera, se dictaron en 1857 y 1858 leyes para la administracin de justicia: la una del gobierno de Comonfort y la otra de Zuloaga. En ambas de haca referencia a la cuestin de la organizacin de los tribunales civiles y penales. En materia penal se segua aplicando, como ha quedado expli cado hasta ahora, la legislacinespaola. Durante el gobierno de! presidente jurez, la actividad codificadora recibi particular atencin; pero ante los acontecimientos no fue posible lograr grandes xitos. Manuel F. Ruiz, ministro de justicia y negocios eclesisticosde jurez encarg en 1861 a justo Sierra O'Reilly la formacin de un cdigo civil, y a Antonio de la Fuente, e! criminal y de procedimiento. El primero cumpli su cometido, pero no as el segundo. Por decreto se estableci que los cdigosse iran poniendo en vigor conforme los presentaran las comisiones, pero esta disposicin se derog y se prescribi que se fueran pasando al congreso para su revisin. De cualquier forma, Sierra haba terminado su proyecto, iniciado varios aos antes, y ste fue puesto en vigor como cdigo en e! estado de Veracruz en diciembre de 1861. En 1862 se nombraron nuevas comisiones para la revisin del proyecto Sierra y para la elaboracin de uno penal. La salida de Jurez de la capital interrumpi este proceso. La regencia restableci la Ley sobre administracin d justicia de Zuloaga de noviembre de 1858, y e! Cdigo de Comercio de Lares. Maximiliano, por su parte, dict la Ley sobre el registro civil del Imperio y la Ley para la organizacin de los tribunales y juzgados del Imperio, ambas en 1865. Al ao siguiente pro mulg los dos primeros libros del Cdigo Civil del Imperio. El tercero y el cuarto, aunque se elaboraron, no llegaron a promulgarse. Tal es a muy grandes rasgos el proceso de la codificacin en la etapa compren dida hasta 1867. No ignoro que se han quedado fuera leyes importantes para conocer el contenido de la evolucin en las distintas materias; pero no es posible referirse a ellas en virtud de lo reducido de la sntesis que intent presentar. 3. POSIBILIDADESDE UN DERECHO ADMINISTRATIVO La divisin de poderes, la fijacin de las competencias del Estado frente a los ciudadanos, la idea de libertad individual de stos y la soberana de la ley sobre el poder arbitrario eran algunos de los dogmas liberales dentro de los cuales se tendra que ir abriendo paso el derecho administrativo. El n del antiguo rgimen y el nacimiento de los estados nacionales sobre las bases anteriores determinaron la evolucin de una rama del derecho que paulatinamente fue creciendo en forma muy amplia: el derecho de la administracin. Dentro del derecho pblico esta rea comenz a ampliarse a medida que se consolidaba el poder de la administracin y se inmiscua cada vez ms en la vida de los individUal. A pesar de ir en contra de varios de 108 principios del libera-

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lismo, a su desarrollo contribuyeron la burguesa liberal y la ideologa ilustrada. En Mxicolos primeros decenios de vida independiente no podan ser el caldo de cultivo propio para el surgimiento y desarrollo de la administracin y con ella, el derecho administrativo. Slo a fines del siglo se hizo posible la existencia de una administracin estable y centralizada, requisito bsico para la existencia de esta disciplinajurdica. En la primera poca de vida nacional, a pesar de que la burocracia se mantuvo ms o menos constante, no fue posible fijar una pol tica administrativa ni a corto ni a largo plazo. Los vaivenesen la constitucin de los poderes ejecutivo y legislativo,y el poder real del judicial impidieron su desa rrollo. Pero la imposibilidadde su instrumentacin no se contrapuso con la refle xin sobre el contenido de esta rea del derecho. Dentro de la doctrina sobre ella, se debe a Teodosio Lares el texto ms completo, precursor en buena medida de lo que ms adelante representara la literatura jurdica sobre la administra cin y el derecho administrativo. A) LOS POSTULADOS En las Lecciones de Derecho administrativo, dadas en el Ateneo Mexicano por su socio de nmero el seor licenciado Teodosio Lares, miembro del senado e individuo de varias academias cientficas y literarias, publicadas en 1852, se encuentran los postulados bsicos del derecho administrativo de acuerdo con la doctrina francesa,y que segn su autor podan ser instrumentados en Mxico. En consonancia con dicha doctrina, Lares defini el derecho administrativo como: "la ciencia de la accin y de la competencia del poder ejecutivo, de sus agentes, y de los tribunales administrativosen relacin con los derechos e intere ses de los ciudadanos, y con el inters generaldel Estado." En palabras de Lares, aunque en todas las pocas haba existido administra cin, el derecho administrativo slo.recientemente haba surgidoy su nacimien to se deba: "a la adopcin de los gobiernos representativos, la organizacinde los poderes pblicos bajo ias bases de libertad, y el respeto debido a los derechos del hombre y el ciudadano... " Pero en Mxico, esta disciplina ni se haba desarrolladoni se haba cultivado, y los negocioscontenciosos se hallaban mezcladoscon los del orden civil, ocasio nando -a juicio de Lares- un graveperjuicio a los ciudadanos, ya que quedaban indefensos frente a los abusos de la administracin. El contenido del texto de Lares es sumamente interesante y muestra una vez ms que los juristas del diecinueve se hallaban estrechamente vinculados a la doctrina europea o norteamericana, que de alguna manera proporcionaba opcio nes de solucin a los conflictos que les presentaba la realidad nacional. En las pginas de sus Lecciones, Lares va analizando las funciones del poder ejecutivo advirtiendo contra cules proceda el recurso administrativo y contra cules no. A este respecto vale la pena advertir que, a pesar de su filiacin conservadora,se inclin por la idea -regulada constitucionalmente en el Acta de Reformas- de que la legislacin pontificia requera del exe quatur del presidente de la Rep-

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blica para ser aplicada en Mxico. y esto es significativo porque la Santa Sede estuvo siempre en contra, y fue bandera liberal. Distingue entre administracin graciosa y administracin contenciosa. Dentro de la primera, que no era susceptible de revisin, se encontraban las gratificacio nes, las concesiones, los favores y las indemnizaciones de distinto tipo. El rgi men a que haba de sujetarse el aprovechamiento de las aguas, las minas y la desecacin de los pantanos formaba parte de este tipo de administracin. Incluye tambin bajo este rubro la naturalizacin, la concesin de patentes a inventores, las pensiones civilesy militares. Por otra parte, todas las leyes relativas a la polica y seguridad pblica formaban parte de este tipo de administracin, entre ellas las relativas a aguas, minas, vas de comunicacin, corporaciones civilesy religiosas, montepos, cajas de ahorros, etctera. Tambin se ocupa de analizar la administracin contenciosa, la cual nace de los actos de la administracin que lesionan derechos individuales de los ciudada nos. Al tocar esos derechos, la materia es contenciosa, y constituye lo que se deno mina contencioso-administrativo. En esencia, esos derechos privados se reducan a algunos de los que reconoca la constitucin del 47 como derechos del hombre: la propiedad, los derechos inherentes a la persona, la libertad de circulacin, los derechos polticos, los honorficos y lucrativos y los derechos reales adquiridos, incluyendo la posesin. Dos ideas ayudarn a comprender el pensamiento de Lares respecto a esta materia. Por un lado afirma que, para dirigir la competencia administrativa, es preciso distinguir al Estado en cuanto persona moral como propietario, o como nacin, repblica y unidad nacional, y ah donde el factor predominante es el inters pblico, la materia es contencioso-administrativa. Los derechos individua les slo pueden ser restringidos en aras del inters pblico: [Y por el otro]queelpoderejecutivor,epresentandoal Estado,obraen trescalidadesdife rentes, como gobierno, como administrador, y como propietario. Comogobierno,sus actos son los del poder propiamentedicho, con ellos gobierna.Comoadministrador, sus actosson administrativosc,on ellosadministra. Comopropietarios, e individualiza, y cuandotrata de los bienesque posee bajo tales cualidadess, us actoscualesquieraque seanlas formascon que se revistan,tomanel carcterde convencionepsarticularesy, la cuestinque sobreellosse suscite,correspondea lostribunalesciviles. Sobre esta base analiza las funciones del poder judicial y el administrativo, distinguiendo ambas esferas de accin. Sobre este tema, Andrs Lira ha afirmado que "la tradicin hispano mexicana haba utilizado la va judicial como medio de control del poder, no slo del Estado, sino tambin del poder engendrado en la sociedad dentro o fuera de las instituciones polticas y que de alguna manera alteraba el orden de repblica, como se llamaba a la organizacin poltica y civil entonces." Al existir esta fuerte raigambre, slo paulatinamente se iran distinguiendo unos actos de otros, y no en beneficio del contencioso-administrativo, como hubiera querido Lares, sino del multiforme juicio de amparo.

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B) LA LEGISLACION Por lo que se refiere a la legislacinque en materia administrativa se dict en el perodo que se viene analizando, cabe sealar que a pesar de los conflictos civiles y militares la administracin hubo de ocuparse de legislar tanto para resol ver problemas concretos, como para intentar planear de alguna manera la socie dad futura. Existe una copiosa legislacin referente a empleadospblicos civilesy militares en la que se tocan temas como la propiedad del empleo, las pensiones, la cesanta, la redistribucin de empleados causada por los cambios polticos y administra tivos, los montepos, la jornada laboral y muchas otras cuestiones. Se dictaron diversas disposiciones sobre colonizacin, fomento de vas de comunicacin, uso y adquisicin de terrenos baldos por nacionales y extran jeros. Se intent fijar una poltica sanitaria. Se reorganiz una y otra vez la ense anza pblica. Respecto a la materia minera, que haba sido la fuente fundamental de ingre sos en la poca colonial, se intent restablecer su antiguo auge. Desaparecidala jurisdiccin privativa de los mineros, sus negocios haban de ventilarse en los tribunales ordinarios, pero las Bases Orgnicas restablecieron los tribunales de minera y comercio. La Constitucin del 57 aboli nuevamente los tribunales especiales. Por otra parte, la naturaleza de la materia minera segua siendo muy confusa, lo que no impidi que se dictaran normas para desgravar la explotacin minera a fin de favorecerla. Asimismo, se otorgaron numerosas concesiones que no siempre dieron resultados prcticos y se intent en diversas ocasiones sustituir las viejas Ordenanzas de 1783 por un cdigo nuevo, pero sin xito en esta poca. En 1853, siguiendo los postulados fijados por Lares al derecho administrativo se dict la Ley para el arreglo de lo contencioso-administrativo, y su reglamen to. Ambos tuvieron una vigencia efmera. 4. EL NACIMIENTODEL AMPARO Una de las instituciones ms peculiares del ordenamiento jurdico mexicano es, sin duda, el juicio de amparo. Su compleja aplicacin ha determinado que no sea fcilmente comprendida por estudiosos de otros pases. Sobre el juicio de amparo existe una copiossima literatura en Mxico y en el extranjero. Para la explicacin de este tema he de basarme en los trabajos de Hctor Fix Zamudio y Andrs Lira. A decir del primero: "el juicio de amparo fue el resultado de una lenta y dolo rosa evolucin en la que se combinaron elementos externos y factores nacionales". Tres corrientes externas influyeron en la creacin del amparo: arEl derecho pblico de los Estados Unidos y especialmente la revisinjudi cial de la constitucionalidad de laS leyes, entendida, a juicio de Fix Zamudio, en la forma que la haba divulgado Tocqueville. Asimismo, dentro de esta corriente influy la institucin angloamericana del habeas corpus, que perdi este nombre en Mxico al incorporarse al amparo.

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b] La influencia espaola,inevitable despus de los tres siglosde vida colonial, puede identificarse en el nombre mismo que recibila institucin y el centralismo judicial que implicaba; contrario, a todas luces, a la estructura del rgimen que haba sido adoptado por los mexicanos al tiempo de la creacin del amparo. A este respecto, ya se analiz en el apartado anterior, cmo fracasaron en Mxico los intentos por implantar el contencioso administrativo,en virtud de la tradicin hispano-mexicana de la va judicial como medio de control del poder, funcin que correspondi tambin al amparo. c) La influencia francesa, siguiendo todava a Fix Zamudio, se advierte en la repercusin de la declaracin de derechos del hombre que nuestras constitucio nes denominaron garantas individuales. Tal es, a grandes rasgos, la influencia externa. Por lo que toca a los factores nacionales, la penetracin de las ideas raciona listas llev a los hombres de la pocaa la conviccinde la necesidad de: "crear un instrumento procesal eficaz para la tutela de los derechos fundamentales de los gobernados frente al poder pblico, incluyendo la impugnacinde las leyes cons titucionales". En la constitucin de 1824 se perciben las influenciasantes sealadasya que: "se introdujeron dos instituciones para la tutela de las normas constitucionales", una atribuida al Congreso Federal al encargrsele "la facultad de reprimir las violacionesconstitucionales", procedente de la constitucin gaditana, y la com petencia, por parte de la Suprema Corte Federal, "para decidir sobre las infrac ciones de la Constitucin y leyes federales", de clara influencia norteamericana. En la prctica de esa poca predomin la primera solucin. En las Siete Leyes Constitucionalesde 1836, se intent establecer un rgano protector de la constitucin, que se denomin Supremo Poder Convervador.Su carcter era poltico y su antecedente, francs. La legislacin posterior a las Siete Leyes intent sustituir dicho poder por un instrumento procesal que se denomin reclamo ejercido por los tribunales federales y la Suprema Corte de Justicia, y cuyo objeto fue proteger las normas constitucionales y las garantas individuales.En palabras de Fix Zamudio, estos intentos "prepararon el terreno a fin de que pudiera implantarse pocos aos ms tarde el juicio de amparo en el mbito nacional". El nacimiento propiamente dicho del amparo puede ser contemplado, a juicio de Fix Zamudio, en tres etapas sucesivas.La primera, y de ah surge el nombre en su acepcin actual, se ubica en la constitucin del Estado de Yucatn de 1841, cuyo prrafo 10. del artculo 53, estableca:
Corresponde a este tribunal [Corte Suprema de Justicia] reunido: lo. amparo en el goce de sus derechos a los que le pidan su proteccin contra las leyes y decretos de la Legisla tura que sean contrarios a la Constitucin; o contra las providencias del Gobernador o Ejecutivo reunido, cuando en ellas se hubiese infringido el Cdigo fundamental o las leyes, limitndose en ambos casos a reparar el agravio en la parte en que stas o la Cons

titucin hubiesen sido violadas.

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El autor del proyecto de constitucin haba sido Manuel Cresencio Rejn, considerado por esta razn como uno de los creadores del juicio de amparo. Al reincorporarse Yucatn a la federacin, este precepto perdi su vigencia. La segunda etapa corresponde al Acta de Reformas de 18 de mayo de 1847, cuyo artculo 25 deca a la letra:
Los tribunales de la Federacin ampararn a cualquier habitante de la Repblica en el ejercicio y conservacin de los derechos que le conceden esta Constitucin y las leyes constitucionales, contra todo ataque de los Poderes legislativo y Ejecutivo, ya de la Fe deracin, ya de los Estados: limitndose dichos tribunales a impartir su proteccin en el caso particular sobre que verse el proceso sin hacer ninguna declaracin sobre la ley o acto que lo motivare.

El inspirador de este precepto fue Mariano Otero, considerado, al igual que Rejn, padre del amparo; al texto se le conoce como "frmula Otero", y todava subsiste. La etapa final se ubica en la constitucin de 1857, cuyos artculos 101 y 102, elaborados por Ponciano Arriaga, Melchor Ocampo y Len Guzmn fijaban los lineamientos fundamentales del juicio de amparo, y decan:
IOl.-Los tribunales de la federacin resolvern toda controversia que se suscite: I. Por leyes o actos de cualquier autoridad que violen las garantas individuales; II. Por leyes o actos de la autoridad federal que vulneren o restrinjan la soberana de los Estados; III. Por leyes o actos de las autoridades de stos, que invadan la esfera de la autoridad federal. I02.-Todos los juicios de que habla el artculo anterior se seguirn, a peticin de parte agraviada, por medio de procedimientos y formas del orden jurdico, que determinar una Ley. La sentencia ser siempre tal, que slo se ocupe de individuos particulares, limi tndose a protegerlos y ampararlos en el caso especial sobre que verse el proceso, sin hacer ninguna declaracin general respecto de la ley o acto que la motivare.

A partir de estos preceptos se desarroll en forma notoria el juicio de amparo,


y a pesar de haber surgido, segn Fix Zamudio, como instrumento procesal para

la tutela de las llamadas "garantas individuales", su mbito protector se fue am pliando. Los detalles de su evolucin se darn en la etapa siguiente. A la que esta mos revisando slo corresponde la ley reglamentaria de 1861. Andrs Lira ha demostrado cmo en los primeros aos de vida institucional del amparo, ste era confundido por los jueces con el antiguo medio, utilizado en la poca colonial, por el que se solicitaba "amparo y proteccin de la justicia" contra "mano poderosa". La dispersin de los tribunales y la desorganizacin en la administracin de la justicia, no impidieron que abogados y jueces coincidie ran en la utilizacin de la vieja frmula colonial que protega a los particulares contra los abusos de los gobernantes.

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5. LAS LEYES DE REFORMA Hemos llegado al tema capital del siglo XIX, el que rompe con las concepcio nes del -antiguo rgimen y establece las del nuevo. Durante casi cuarenta aos haban tratado los mexicanos de establecer frmulas sociales y de gobierno que, amalgando intereses, impidieran la polarizacin de las opiniones hasta tornarlas irreconciliables. La expedicin, promulgacin y juramento de la Constitucin de 1857 puso fin a las soluciones intermedias. Los moderados de ambos lados cedie ron su lugar a los radicales, y la tarea iniciada por Carlos 111en la centuria ante rior llegaba a un punto culminante, preludio, por lo dems, de nuevas luchas fra tricidas y de defensa contra el exterior. Las leyes de Reforma, posteriores en tiempo a la constitucin, desarrollaban, hasta agotarlos, algunos de los postula dos del liberalismo mexicano: separacin de la Iglesiay el Estado, secularizacin del estado de las personas, libertad de cultos y nacionalizacin de los bienes del clero. El conflicto entre liberales y conservadores toc el punto en que las posi ciones eran irreconciliables: la situacin de la Iglesia en el nuevo Estado. La transformacin iniciada en la constitucin del 57 encontraba su culminacin en las llamadas leyes de Reforma. Hasta aqu hemos ido analizando la forma que revisti la evolucin poltica del pueblo mexicano. Para comprender el significado de las leyes de Reforma deben tenerse muy presentes las caractersticas que fue adquiriendo el organismo social mexicano a lo largo de la poca colonial. Su expedicin rompa el molde heredado de ese perodo y sentaba las bases del nuevo. Son el producto lgico del desarrollo de las ideas de la ilustracin y el liberalismo que haban sentado sus reales en la mentalidad de un amplio sector de mexicanos, para los cuales la constitucin y las leyes de Reforma (elevadas a rango constitucional en 1873) se convirtieron en el smbolo del proyecto que trataban de implantar en su patria. La Iglesia haba sido vista por los progresistas como el obstculo al desarrollo poltico, cultural y econmico. Representaba, a su juicio, el objetivo a vencer en cuanto institucin y factor real de poder, ya que como se advirti anteriormente, muchos de ellos eran catlicos. Su proyecto es el de la burguesa que no encon traba acomodo dentro de un estado de cosas desfavorable. La modernizacin del pas, el desarrollo, el libre comercio lo buscaban todos, pero las banderas libera les iban ms all desde el triunfo de la revolucin de Ayutla: someter la Iglesiaal Estado. De esta manera, el Estado de Derecho que buscaban unos y otros encon traba su punto de incompatibilidad en la situacin que la Iglesia haba de tener dentro de l. Los hombres de la Reforma eran abogados, periodistas, burcratas, comerciantes y militares. Entre ellos estuvieron ausentes los terratenientes, los grandes comerciantes y el clero, sectores que haban participado hasta entonces, en mayor o menor grado, en las soluciones polticas buscadas para constituir a la nacin. La reaccin de la Iglesia al jurarse la Constitucin de 1857 no poda ser ms definida: no se administraran los sacramentos a los que no se retractaran pbli camente de su juramento. El Estado haba pedido que funcionarios, autoridades

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y empleados tanto civilescomo militares jurasen la constitucin, y tal haba sido la respuesta del arzobispo. A partir de este momento los acontecimientos se precipitaron y se inici una guerra de muy amplias proporciones entre los que gobernaban las conciencias, y los que hacan lo propio con la nacin. Se conoce como Guerra de los Tres Aos o Guerra de Reforma, durante la cual, en la capital gobernaron Flix Zuloaga y Miguel Miramn, y Benito Jurez desde distintos puntos del pas. Las leyes fue ron expedidas en Veracruz, sede del gobierno constitucional, y se complementan con otras que expidi el propio jurez cuando retorn con sus ministros a la capital en 1861. La amenaza exterior se cerna sobre el gobierno mexicano y derivada de ella se produjo la intervencin francesa en 1862. Inglaterra y Espaa lograron dirimir pacficamente sus conflictos con la nacin mexicana, y slo Francia intervino militarmente. El contenido de las leyes de Reforma, a grandes rasgos, es como sigue: Ley de nacionalizacin de los bienes eclesisticos, julio 12 de 1859. Por ella entraban "al dominio de la nacin todos los bienes que el clero secular y regular ha estado administrando con diversos ttulos", tanto predios, como derechos y acciones. Sealaba que habra completa independencia entre los negocios de la Iglesia y los del Estado. El gobierno slo protegera el culto pblico de la reli gin catlica o de cualquier otra. Suprima en toda la Repblica todas las rde nes de los religiosos regulares que existan. Prohiba la fundacin de conventos, congregaciones, cofradas, archicofradas, etctera, y el uso de los hbitos o tra jes de las rdenes suprimidas. Los conventos de religiosas podan seguir operan do, pero se deban cerrar los noviciados. Ley del matrimonio civil, julio 23 de 1859. Por ella se declaraba que, en vir tud de la independencia de los negocios civilesde los eclesisticos,haba "cesado la delegacin que el soberano haba hecho al clero para que con slo su interven cin en el matrimonio, este contrato surtiera todos sus efectos civiles". A conti nuacin se decretaba que "el matrimonio es un contrato civil que se contrae lcita y vlidamente ante la autoridad civil". Para su validez era suficiente que los contrayentes manifestaran libremente su voluntad de unirse en matrimonio, de acuerdo con las formalidades establecidas por la ley. Ley Orgnica del registro civil, julio 23 de 1859. Para "perfeccionar la inde pendencia en que deben permanecer recprocamente el Estado y la Iglesia" era necesario que sta ya no se encargara del registro de los nacimientos, matrimo nios y fallecimientos de las personas. En adelante la labor de llevar esos registros correspondera al Estado, el cual, a travs de los jueces del estado civil, tendra a su cargo "la averiguacin y el modo de hacer constar el estado civil de todos los mexicanos y extranjeros" que habitaran el territorio de la Repblica. A conti nuacin se fijaba la forma en que esto se realizara. Decreto del gobierno. Declara que cesa toda intervencin del clero en los ce menterios y camposantos, julio 31 de 1859. A fin de poder ejercer la autoridad la inspeccin necesaria sobre los casos de fallecimiento e inhumacin, se decret que cesaba en toda la Repblica la intervencin del clero secular y regular en "la economa de los cementerios, camposantos, panteones y bvedas o criptas

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mortuorias... " Asimismo todos los lugares que servan para dar sepultura, que daban "bajo la inmediata inspeccin de la autoridad civil... " Decreto del gobierno. Declara qu das deben tenerse como festivos y prohibe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia, agosto 11 de 1859. Slo se reco nocan como das festivos los siguientes: los domingos, el da de ao nuevo, el jueves y viernes de la Semana Mayor, el jueves de Corpus, el 16 de septiembre, el lo. y 2 de noviembre, y los das 12 y 24 de diciembre. Tambin se derogaban todas las disposiciones de cualquier tipo por las cuales "haba de concurrir el cuerpo oficial a las funciones pblicas de las iglesias". Ley sobre libertad de cultos, diciembre 4 de 1860. Por medio de esta ley se permita "el ejercicio de el culto catlico y de los dems que se establezcan en el pas" en funcin de la libertad natural del hombre. Tambin se prohiba la intro misin de la autoridad civil en el juicio de los delitos religiososcomo apostasa, hereja, simona o cualquiera otro. Si a ellos se agregareuna falta o delito de los comprendidos en las leyes, tales actos se sancionaran por la autoridad civil, sin tener en cuenta los aspectos religiosos. Slo se perseguira la libre manifes tacin de las ideas en materia religiosa si se atacaran los derechos de terceros, la moral o la paz pblicas, o si se cometiere algn delito de los fijados por las leyes. Asimismo se abrogaban los recursos de fuerza. Muchas otras cuestiones regulaba esta ley, confirmando el principio de separacin de la Iglesia y el Estado. Decreto del gobierno. Quedan secularizados los hospitales y establecimien tos de beneficencia, febrero 2 de 1861. Dictada al regreso de Jurez a la capital de la Repblica. El gobierno de la unin sustitua a las autoridades o corporacio nes eclesisticas en el cuidado, direccin y mantenimiento de los hospitales y establecimientos de beneficiencia en el Distrito Federal. Decreto del gobierno. Se extinguen en toda la Repblica las comunidades de religiosas, febrero 26 de 1863. Extingua en toda la Repblica las comuni dades de religiosas,salvo la de las Hermanas de la Caridad, ya que stas no hacan vida comn y atendan a la "humanidad doliente". Esta medida tena por ob jeto proporcionar recursos a la Federacin en su lucha contra el invasor, y esta blecer hospitales y proporcionar alojamiento a los perjudicados por la guerra. Ley de desamortizacin de fincas rsticas y urbanas de las corporaciones civiles y eclesisticas, de 25 de junio de 1856. No estara completo el tema de la Reforma si no se hace referencia a esta ley que, si bien es cierto que precede a las leyes de reforma propiamente dichas, se inscribe dentro del mismo espri tu que las anim. Fue dictada durante el gobierno de Comonfort, pero sus antecedentes de ben ser buscados en la revolucin de Ayutla y ms atrs. Sus repercusiones fueron muy amplias, ya que con ella se inici la modificacin defmitiva de los dos sectores de la sociedad que, a pesar de los principios de igualdad ante la ley y propiedad privada haban sido poco tocados hasta entonces: la Iglesia y las comunidades indgenas. Los bienes de ambas eran cuantiosos y bien sea por razones polticas o por razones econmicas, los liberales decidieron poner en circulacin dicha riqueza. El proceso que se estableci para la desamortizacin

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fue muy complejo, y por lo que toca a la Iglesia, sta pudo encubrir a travs de diversas artimaas la propiedad sobre ciertos bienes. Las comunidades ind genas fueron objeto de una aplicacin de la ley ms estricta y de la venalidad de muchos jueces, y poco a poco sus bienes fueron disgregndose,al llegar a ser considerados, en ocasiones, como res nullius susceptibles de apropiacin por cualquiera. Al poco tiempo de su expedicin, la ley fue ratificada por el Congreso Cons tituyente e incorporada al artculo 27 de la constitucin. Se elevaba a rango constitucional la medida e incluso se ampliaba, ya que algunos de los bienes que no contemplaba la ley fueron comprendidos en el precepto constitucional. A ms del enfrentamiento entre Iglesia y Estado, la medida caus multitud de rebeliones indgenas. Despus de la revolucin de Tuxtepec, muchos de los preceptos anteriores fueron letra muerta. Pero el paso ya estaba dado, el nuevo cuerpo social no vol vera a ser igual al que lo precedi. 6. LA SUPERVIVENCIADEL DERECHO COLONIAL Hasta ahora hemos visto lo que se modific o trat de modificarse, del orden jurdico que la nacin mexicana haba heredado de la colonia. Toca pues, expli car qu sobrevivi y hasta cundo. La medida exacta de la supervivenciadel de recho colonial en Mxico no se ha averiguado con detalle. Se afirma, y parece que con razn, que as como en los rdenes constitucional y administrativo se dictaron multitud de normas para lograr conformar a la nacin mexicana, en los rdenes civil, penal y procesal habra sobrevivido en una medida muy amplia la antigua legislacin. Esto, como hiptesis general, parece vlido; pero ya se ha apuntado que aun estas materias no permanecieron del todo estables. En conse cuencia debe revisarsela afirmacin anterior. En tanto no se realicen los estudios que todava hacen falta para conocer la supervivencia del derecho colonial, podramos decir, que en la etapa que va hasta la promulgacin de los cdigos nacionales, el derecho colonial sobrevivi en forma bastante amplia, aunque pau latinamente se fueron dictando disposiciones que contradecan el espritu de dicha legislacin. Los cuerpos jurdicos espaoles, indianos y novohispanos slo perdieron vigencia a medida en que la nacin se iba dando los propios, muchos .de los cuales se dictaron en la etapa que sigue a la restauracin de la Repblica. Hasta entonces, la nacin buscaba, sobre todo, su constitucin. Por otra parte, la recepcin de las ideas ilustradas y liberales llev a la crea cin de nuevas disciplinas que no estaban contempladas en el antiguo rgimen. Poco a poco, como reflejo de lo que aconteca en el terreno de la prctica poltica, comenz a modificarse la enseanza del derecho y surgi una doctrina jurdica mexicana, en sustitucin de la doctrina "mexicanizada" de que se haba hablado en el apartado cuatro del captulo quinto. Tras la restauracin de la Repblica se hizo posible la aparicin de revistasjurdicas en las que se ventila ban los asuntos que preocupaban al gremio de los abogados, y la relacin pac fica con las dems naciones influy en la recepcin de sus ideas, las que tambin

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fueron discutidas y analizadas en los foros jurdicos. La soberana llevaba aparejada la celebracin de tratados, e! reconomiento de estados, de sentencias extranjeras, etctera. Estos temas tambin se ventilaron entre los juristas decimo nnicos. 7. LA ENSEl\'ANZADEL DERECHO Durante la poca colonial hab an existido dos facultades en las que se estudiaba el derecho: la de Cnones y la de Leyes. En la primera, el derecho que se estu diaba era el cannico, y en la segunda, el llamado civil que de hecho, era el roma no. En esta ltima, la enseanza segua de cerca los patrones establecidos para Salamanca en sus constituciones, con distintas modificaciones dictadas para la Nueva Espaa. A lo largo de la poca colonial hubo, durante doscientos aos, una sola universidad. A finales del siglo XVlII se cre otra en Guadalajara. El derecho poda estudiarse tanto en la Universidad como en los colegios mayores que formaban parte de ella. Pero slo en los recintos universitarios se podan obtener los distintos grados. Al igual que en la metrpoli, en la Nueva Espaa no se haba enseado el derecho dictado por los rganos reales de creacin, y los estudiantes adquirie ron siempre un conocimiento terico, desvinculado de la prctica jurdica. El mtodo de enseanza fue "casustico, memorista, dialctico, de sutileza y de distingos", siguiendo a Mendieta y Nez. Los que queran practicar la abogaca deban realizar, una vez aprobados los estudios de licenciado o doctor, un examen ante la Real Audiencia para mostrar sus conocimientos de derecho positivo vigente y de las prcticas judiciales. Los abogados se agruparon a partir de 1760, en el Ilustre y Real Colegio de Abogados. La Universidad se caracteriz, en los ltimos aos de! perodo colonial, por su fidelidad al rey. De ah que cerrarla se convirtiera en una cuestin de principio para los progresistas. Los aos que siguieron a la emancipacin pol tica fueron de crisis para la enseanza en general. Despus de muchos planes y proyectos, la Universidad se cerr en 1833, por ser un reducto conservador. Pero no desapareci en cuanto a reunin de profesores y alumnos dedicados a la enseanza y e! aprendizaje, ya que sobrevivi, al decir de Garca Stahl, "en sus escuelas de Derecho, de Medicina, de Ingeniera, incorporadas a ella, y en sus colegios mximos de San Pedro y San Pablo, San Gregorio y San Juan de Letrn... " Por lo que se refiere al derecho, Ezequiel A. Chvez afirma que dej de es tudiarse en la Universidad, y que en 1832 se pasaron las pocas ctedras y los pocos profesores que haba, al Colegio de San I1defonso. El gobierno opt por no seguir duplicando esfuerzos. Incluso dentro de un gremio tan cerrado y formalista como el de los abogados haban ido penetrando las nuevas ideas. A lo largo del siglo XIX va a repetirse un fenmeno que imagino es igual en muchas partes: los mejores juristas perte necieron al bando conservador. Esto no quiere decir que todos los abogados fueran conservadores; los hubo liberales y moderados, pero stos fueron menos

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conocedores de todas y cada una de las minucias que haba que dominar para manejarse con certeza en el frrago de la legislacin. Hacen falta estudios que nos ilustren sobre los abogados de la poca, su situacin econmica, sus lecturas, su filiacin. Aunque conocemos algunos de estos asuntos queda mucho trabajo por hacer. Las biografas de juristas estn por elaborarse, as como el contenido de sus bibliotecas, sus intereses, etctera. Respecto de la suerte del ilustre, y ahora nacional, Colegio de Abogados se conserva toda la documentacin sobre sus miembros en el archivo del Colegio. Ah se encuentran los expedientes de todos los abogados que pertenecieron a l, desde la poca colonial. La independencia llev a la modificacin de algunos de los principios bajo los cuales se haban aglutinado, y hemos de pensar que ya no se exigi la limpieza de sangre que haba sido requisito para pertenecer a l y dej de ser obligatorio el colegiarse. En diciembre de 1824 se mand que to dos los abogados de la Repblica, y los que en lo sucesivo se habilitaran por cualesquiera de las entidades de la Federacin para ejercer la profesin, podran ejercer la abogaca en todos los tribunales de la Federacin. Se destruy as el privilegio de que slo los que estaban incorporados al Colegio ejerciesen su profesin en los tribunales superiores y en la corte. A partir de 1826 se busc reunir a todos los abogados en el Colegio,aunque ya no con carcter obligatorio. Con altibajos, sigui funcionando a lo largo del siglo XIX. Entre sus objetivos pueden sealarselos siguientes:
Propagar los conocimientos de jurisprudencia, propagarselos mutuamente sus indivi duos, instruir a los que aspiren a entrar a la profesin, publicar disertaciones e indica ciones sobre los puntos oscuros de la legislacin, extender los dictmenes que se le pi dan por el supremo gobierno y tribunales de la federacin y de los estados, desempear los encargos que le encomienden las leyes..

La ley de 30 de agosto de 1830 puso bajo la direccin del Colegiola Acade mia de Jurisprudencia Terico-prctica, que en esta forma reiniciaba su vida institucional. En ella se combinaban los estudios de la teora y la prctica. Con forme a esta misma ley, nadie poda ser admitido en el ejercicio de abogado sin examen y aprobacin del Colegio. La Universidad se clausur y se volvi a abrir en varias ocasiones a lo largo del siglo. Entre tanto, los estudios de derecho se realizaban en los colegios de San Juan de Letrn, San Gregorio y San Ildefonso, hasta que por la Ley Org nica de Instruccin Pblica de 2 de diciembre de 1867 se cre la Escuela Nacio nal de Jurisprudencia en la que se otorgaran los Ttulos de abogado y notario. Los gobiernos locales, por su parte y a lo largo de esta poca, mantuvieron establecimientos pblicos en los que se estudiaba jurisprudencia y de hecho, algunos de los ms destacados legisladores y gobernantes egresaron de estos establecimientos. En todo el territorio nacional los estudios de jurisprudencia contaron con escasas ctedras, dado que la situacin general del pas se reflejaba en la insufi ciencia de profesores para impartirlas. Ezequiel A. Chvezha sealado que aun las

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mejores escuelas apenas tenan lo indispensable para sobrevivir. De cualquier modo se mantuvieron a lo largo de la conflictiva poca comprendida entre 1821 y 1867.

VII. LA CONSOLIDACION DEL MODELO LIBERAL (1867-1910)


Por fin, uno de los contendientes haba logrado derrotar a los contrarios. En cinco dcadas se desarrollaron las distintas posibilidades que se haban planteado a los mexicanos para la constitucin de su nacin. Aunque se ha caracterizado a ese perodo como de anarqua; a pesar de los motines, asonadas y rebeliones, es a todas luces evidente, que en el campo del derecho se trata de un proceso de evolucin. La tendencia a ignorar la produccin jurdica conservadora ha impe dido ver la secuencia que se va produciendo a medida que unas formas de orga nizacin son sustituidas por otras. El proceso de desarticulacin del antiguo rgimen, y este fenmeno no es pri vativo de Mxico, se realiz sobre la base de dos objetivos fundamentales. Estos objetivos fueron la libertad individual y la sustitucin de la propiedad corpora tiva por la propiedad privada. En tomo a ellos giraron los conflictos que divi dieron a los mexicanos a lo largo del perodo anteriormente estudiado. Los obstculos que se presentaban para la consecucin de dichos objetivos se encon traban fundamentalmente en la Iglesia y las comunidades indgenas. La lucha entre conservadores y liberales fue tan encarnizada porque sobre todo en la fase final (1854-67), la Iglesia apoyaba a los primeros. Mientras el cuerpo ecle sistico permaneci ms o menos intocado, el proyecto nacional no escandaliz a los miembros del clero, pero dej de colaborar cuando se hizo posible la abolicin de sus fueros y privilegios, la desamortizacin y nacionalizacin de sus bienes y la secularizacin del estado de las personas, ya que menguaba su poder poltico y econmico en beneficio de un grupo social que se fue conso lidando a lo largo de ms de un siglo. Al igual que en otros pases, la burguesa haba ido abriendo el campo para su desarrollo en detrimento de las clases que haban detentado el poder poltico y econmico. Los orgenes ms remotos de este proceso se encuentran en el siglo XII y los inmediatos en los siglos XVII y XVIII. Dentro de este proceso general, en la Nueva Espaa se presentaron, a decir de Roberto Moreno, dos va riables que condicionaron el desarrollo de los acontencimientos posteriores: la situacin colonial y la existencia de las comunidades indgenas. La indepen dencia haba significado la desvinculacinpoltica con Espaa, pero nada ms. La estructura social y econmica con que surgi Mxico al concierto de las naciones era casi la misma que haba tenido en la poca colonial. En las deadas que preceden a la restauracin de la Repblica, la burguesa consolid su poder en forma paulatina. Como todos los procesos evolutivos, no puede verse como una lnea recta, pero el simple anlisis de los textos constitucionales muestra la forma en que se fueron plasmando los ideales del liberalismo burgus. La instauracin del modelo liberal clsico en el seno de la sociedad mexicana slo era posible con perfiles autoritarios, los cuales permitieron, a su vez, la

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intervencin del Estado que se haba ido formando en la vida social y econmica de la nacin. Los liberales se dieron cuenta de este fenmeno bien pronto y algunos de sus hombres ms representativos pugnaron por la reduccin de los derechos individuales en beneficio del cuerpo social. Estas contradicciones se reflejan en forma clara en la poltica legislativa a lo largo de los gobiernos de Jurez, Lerdo de Tejada, Manuel Gonzlez y Porfirio Daz. Durante el perodo que toca analizar, por primera vez el gobierno estuvo en posibilidades de actuar en todos los rdenes de la vida pblica. En virtud de que dicha actuacin se realiz en beneficio del sector triunfante de la clase burguesa, a la larga prepar el camino de su propia destruccin y ya desde finales del siglo XIX nuevos sectores comenzaron a luchar por su participacin en el proder poltico y econmico. Para lograr el desarrollo del pas los gobiernos comprendidos entre 1867 y 1910 buscaron, cada vez ms asegurar el orden pblico y la paz social. Durante el perodo comprendido entre 1888 y 1910 estos objetivos slo se lograron a costa de un amplio nivel de represin contra diversosgrupos de la sociedad. Los campesinos y los obreros fueron los ms perjudicados, aunque ciertos sectores de la burguesa tambin vieron lesionados sus intereses. Toc a estos ltimos encabezar la lucha antireeleccionista, preludio de la Revolucin Mexicana. A pesar de los perfiles francamente dictatoriales que caracterizaron al go bierno durante la ltima dcada del siglo diecinueve y la primera del veinte, es evidente que se logr un amplio desarrollo. En la reflexin que sobre s mismo hizo el rgimen porfirista en la obra Mxico; su evolucin social, se sealan los logros que, a juicio de los hombres de la poca, haba obtenido el gobierno en beneficio del pas. El balance final del perodo que va de 1867 a 1910 muestra que el acento del desarrollo se puso en la materia econmica, y as se construyeron varios miles de kilmetros de vas ferroviarias que lograron comunicar a las principales ciudades del pas; se logr la creacin de la red ferroviaria fundamentalmente a travs de concesiones a extranjeros. Tambin se interesaron los gobiernos por la colo nizacin y la explotacin de terrenos baldos. Para fomentar el comercio se in tent la abolicin de las alcabalas y las aduanas interiores. Se otorgaron numero sas concesiones en materia minera, y se modific el precepto secularde no otorgar las minas en propiedad. Los antiguos cuerpos jurdicos fueron sustituidos por cdigos. A este ltimo respecto puede afirmarse que se abarcaron casi todas las ramas del derecho. En el aspecto cultural se desarroll una poltica educativa de amplias propor ciones; se fundaron escuelas primarias y de estudios profesionales, y en 1910 toc su tumo a la Universidad Nacional de Mxico. La vida cultural sigui locali zada en los ncleos urbanos. La desamortizacin de los bienes de las comunidades civiles y religiosas pro dujo la concentracin de la tierra en pocas manos, y los indgenas, antes prote gidos por las leyes, se vieron obligados a prestar su fuerza de trabajo en lashacien das de la nueva burguesa. En el aspecto religioso los gobernantes trataron de llevar relaciones pacficas

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con el clero, aunque a veces hubieron de hacer caso omiso de los preceptos cons titucionales para lograrlo. Una vez que la Iglesia acept las nuevas reglas del juego, no se presentaron conflictos de proporciones vastas entre ella y el Estado. Pero todo se bas en valores entendidos, ya que no se firm ningn concordato con la Santa Sede. El marco jurdico del desarrollo nacional en este perodo es el objetivo de los siguientes apartados. 1. LA CONSTITUCIONDE 1857 y SUS REFORMAS La restauracin de la Repblica sobre la base de la estructura poltica de la constitucin del 57 significaba la derrota de los conservadores, incluida la Iglesia, en el terreno de la vida pblica institucional, pero no su sometimiento como fac tor real de poder. La propia constitucin y las leyes de reforma representaban, en el campo del derecho, la posibilidad de la instrumentacin del modelo liberal burgus. El juego de los factores reales de poder en las dcadas siguientes deter minara su adaptacin a la realidad mexicana. En algunos aspectos, pinsese en la materia minera por ejemplo, este modelo se llev hasta sus ltimas consecuen cias. En otras, y viene a colacin el reconocimiento de las facultades econmico coactivas del Estado frente a los particulares, se anunciaba el nacimiento de la intervencin del Estado en la esfera de las sacrosantas libertades individuales. La realidad poltica y social de la Repblica mexicana fue determinando la adaptacin de las diversas materias jurdicas del texto constitucional del 57 a sus verdaderas posibilidades de aplicacin. A tal fin, se recurri a dos procedi mientos fundamentalmente. Por un lado, ala reforma por medio de la va legis lativa de algunos de los preceptos de la constitucin, y por el otro, a la reforma a travs de la va judicial de los mismos a travs de la interpretacin que les daba la Suprema Corte de Justicia. El instrumento en este caso fue el amparo. Ignacio L. Vallarta lo explica de manera clara al exponer cul fue la intencin que animaba sus actuaciones al frente del suprema organismo judicial:
Crear un sistema de interpretacin que proteste contra los absurdos imputados a esa suprema ley [la Constitucin del 57] por quienes la declaran impracticable; que haga surgir de la concordancia de sus textos, de la filosofa de sus motivos, la conciliacin entre los derechos del individuo, los intereses de la sociedad y las atribuciones del poder pblico; que comience a fundar en slida base, nuestra jurisprudencia constitucional.

Algunas de estas reformas se analizarn en los apartados siguientes; toca aqu hacer referencia a otras que se realizaron por la va legislativa. A un mes escaso de haberse reinstalado el gobierno Jurez convoc a elec ciones de los poderes federales y en la Convocatoria se expresaba que, adems de votar, los ciudadanos deban manifestar si admitan que se reformara la cons titucin en algunos aspectos, sin necesidad de seguir el procedimiento que eUa misma estableca. Los puntos propuestos pueden condensarse en dos: establec-

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miento de una cmara ms en el poder legislativo y facultad de veto en favor de! presidente para suspender resoluciones de! legislativo. La circular de la Ley de Convocatoria razonaba en la siguiente forma la solicitud: Cree el gobiernoque ahora convendrahacerlas[las reformas]en puntos... que se re fierena la composiciny atribucionesde los podereslegislativoy ejecutivoS. egnestn organizadosen la constitucin,el legislativoes todo, y el ejecutivocarecede autoridad propia frente al legislativoE. sto puede crear muy gravesdificultadespara el ejercicio normalde las funcionesde ambospoderes. Se explicaban las razones que llevaban al ejecutivo a proponer la reforma, advirtiendo que cuatro de los cinco puntos propuestos ya se hallaban en la cons titucin de 24 y uno en la de los Estados Unidos de Amrica. Asimismo expresa ba que las razones que haban llevado a la supresin del senado ya no existan, pero que la cmara que se propona poda revestir la forma que se deseara. No se acept e! plan propuesto y en consecuencia, Jurez se vio obligado a realizar las reformas que hizo durante su mandato "en uso de las amplias facultades de que se hallaba investido". Algunos de los puntos que se haban propuesto en la Convocatoria slo lograran incorporarse a la constitucin ms adelante por los procedimientos institucionales. Las que realizara Jurez se redujeron a as pectos territoriales y a la supresin de las alcabalas. Sin expresar los artculos que modificaba, Lerdo de Tejada propuso la re forma de la constitucin, y elevar a este texto los principios de las Leyes de Reforma. El 25 de septiembre de 1873 se prescribi a nivel constitucional la separacin de la Iglesia y el Estado; se defini el matrimonio como contrato civil; ste y los dems actos del estado civil de las personas pasaban a ser de la exclusiva competencia de los funcionarios y autoridades del orden civil; se impi di a las instituciones religiosas la adquisicin de bienes, salvo los destinados inmediata y directamente a su servicio y objeto; se sustituy el juramento reli gioso por la simple promesa de decir verdad para el cumplimiento de las obliga ciones y, finalmente, se proscribieron los trabajos personales que no fueran contratados voluntariamente y a cambio de una justa retribucin. Bajo la presidencia del propio Lerdo de Tejada se logr modificar la constitu cin en el sentido propuesto por Jurez, al sustituirse el ttulo tercero seccin primera, es decir, la relativa a la forma de constitucin del poder legislativo. Al establecerse e! sistema de las dos cmaras, se modificaban las disposiciones res pectivas a la eleccin de! congreso, la iniciativa y formacin de las leyes, las facultades del congreso general y de la diputacin permanente. Tambin se ad miti e! veto del ejecutivo propuesto por Jurez. Con estas reformas se pretendi lograr la nivelacin de ambos poderes. . Las modificaciones realizadas por el rgimen de Porfirio Daz, incluido el gobierno de Manuel Gonzlez, se orientaron en dos sentidos fundamentalmente: poltico y econmico. En el primer sentido, e! objetivo fue permitir la reeleccin de Daz, estable ciendo, primero, que el presidente poda ser reelecto pasados cuatro aos de su mandato (5 de mayo de 1878)ta continuacin que poda ser reelecto para el pe rodo constitucional inmediato (21 de octubre de 1887) y, finalmente, no se

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volvi a mencionar nada sobre la reeleccin y se ampli el perodo de gobierno a seis aos (20 de diciembre de 1890). En el segundo sentido, en aras del desarrollo econmico, se fueron reduciendo los poderes originales de los estados consignados en la Constitucin del 57, en beneficio de la federacin. El progreso requera que se hiciera expedita la legisla cin en materia de caminos, minas, comercio, banca, moneda, correos, impues tos, milicia yaguas. Las facultades originalesdel congreso general fueron aumen tadas para permitirle que dictara leyes en algunas de estas materias; en otras ocasiones, simplemente se estableci que los estados quedaban impedidos para actuar en ciertos asuntos. La constitucin se fue adaptando a la necesidad que tena el Estado de intervenir en la vida econmica, rompiendo el esquema del estado de derecho liberal burgus. 2. LA CODIFICACIONy LA REFORMADE LOS CODIGOS La Repblica se dispona a dar fin a la tarea de sustituir los textos jurdicos de la poca colonial por los cdigos que se proclamaban como requisito indis pensable para encauzar la vida social en forma "civilizada". Por lo que se lleva dicho, el lector se habr podido dar cuenta de que la administracin de justicia se realizaba sobre la base de la interpretacin del derecho que se haba dictado para la Nueva Espaa y el que fueron dictando los diversosgobiernos nacionales. Los jueces haban llegado a adquirir un poder considerable, y "la razn" no po da tolerar esta situacin. La soberana de los tiempos que corran deba ser la ley, y los encargados de aplicarla hllban de atenerse a su texto. Aunque esto era lo prescrito por "las luces", en la prctica los tribunales federales se encargaron de adecuar, en algunas materias, el texto de la ley a la realidad social y poltica de la nacin y la va fue, naturalmente, el amparo. El triunfo del liberalismo repercuti en el contenido de los nuevos cuerpos jurdicos, pero a este respecto debe sealarse que en el perodo comprendido entre 1867 y 1910 se pueden distinguir dos etapas: la del triunfo del liberalismo, que va hasta 1880, y la de la consolidacin del modelo, de este ao hasta el fin del perodo porfirista. En la primera, se plasman en los cdigos algunos de los supuestos del liberalismo,pero stos slo se llevaron hasta sus ltimas consecuen cias en la segunda etapa. En sta los cdigos se modificaron o se sustituyeron por otros para expurgar de su texto aquellas instituciones que representaban un obs tculo para la consolidacin del modelo liberal burgus. En la descripcin del proceso dejo fuera todas las obras derivadasde los cdi gos que tuvieron por objeto comentarlos, adicionarlos o impugnar el contenido de las reformas que se les hicieron. Son muy numerosas y en su mayora pueden ser consultadas en la obra de Clagett y Valderrama, A reuised pide to the lata and legal literature of Mexico. Por otra parte, slo se har referencia a los cdi gos de los estados en los aos previos a la terminacin del proceso codificador. Una vez lograda la codificacin se dio un fenmeno de recepcin de los cdigos del Distrito Federal muy amplio, logrndose, en alguna medida, la unificacin jurdica que deseaban muchos juristas de la poca.

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a) EL TRIUNFO DEL LIBERALISMO (1867-1880) En 1868 el ministro de Justicia e Instruccin Pblica, AntonioMartnez de Castro, daba cuenta al Congreso de los trabajos realizados por las comisiones redactoras de los cdigos. La del cdigo civil, integrada por Yez, Lafragua, Montiel y Duarte y Egua y Lis, ya estaba trabajando. La del penal, integrada por Fonseca y Saavedra, Herrera y Zavala y el propio Martnez de Castro no haba podido iniciar sus labores. Al poco tiempo se constituy una nueva comi sin para dar prisa al cdigo. Estuvo integrada por Martnez de Castro, Lafragua, Ortiz de Montellano, Ortega y Snchez Gavito. Entretanto, en los peridicos jurdicos se segua advirtiendo sobre la necesi dad de sustituir los viejos cuerpos jurdicos, ya que "nada queda en pie de la antigua colonia espaola en materia de instituciones, sino su legislacin civil y criminal". Manuel Dubln opinaba que la ms urgente era la materia penal, ya que la civil estaba en la Instituta, pero la criminal se hallaba presidida por penas inusitadas, era confusa e impropia, y la arbitrariedad era la regla generalizada. En ambas materias deca Dubln, el procedimiento era lento y dificultaba la ad ministracin de justicia. Por lo que toca a lo mercantil, Ortiz de Montellano, en una serie de artculos publicados en El Derecho, expresaba que el cdigo de 1854 sin ser perfecto haba dado "forma y manera de ser al derecho mercantil que hoy no lo tienen". y explicaba cules eran las deficiencias ms serias de la legis lacin basada en las Ordenanzas de Bilbao; no se saba a ciencia cierta quines eran comerciantes ni qu eran los actos de comercio, o cules los contratos y las obligaciones mercantiles; no haba legislacin sobre las sociedades annimas y en comandita, ni estaban claras las reglas del cambio. Ante esta situacin varios Estados haban declarado vigente el cdigo de 1854. Texto, a su juicio, mucho mejor que el de las Ordenanzas de Bilbao. En los estados de Veracruz y Zacatecas se elaboraron sendos proyectos de c digo civil. En el primero se promulg y mand observar por decreto de 17 de diciembre de 1868 el cdigo civil que se conoce como Cdigo Corona. En Zaca tecas, el proyecto que se present result demasiado avanzado y contrario a las costumbres en materia de divorcio y, en consecuencia, se mand revisar y arre glar. Al ao siguiente en el estado de Mxico, se elaboraba un proyecto de cdigo civil que se promulg entre febrero y junio de 1870, es decir, unos meses antes que el del Distrito Federal. Las bases de la codificacin estaban claras y las comisiones trabajaban sin des canso para lograr la conclusin de los cdigos civil, penal y mercantil. Los de procedimientos haban de esperar para ser redactados a la aprobacin de la mate ria sustantiva civil y penal. En esta ltima, el 15 de junio de 1869 se dict la Ley de Jurados elaborada por Ignacio Mariscal, la cual vino a llenar un vaco con el establecimiento del juicio por jurados, que nunca arraig en Mxico, y sobre todo con la creacin del promotor fiscal, rgano encargado de ejercitar la accin penal independientemente del acusado. Este rgano es el antecedente del Minis terio Pblico en Mxico. A finales del ao 1869 el secretario de Estado y del Despacho informaba al

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Congreso, satisfecho porque las comisiones para elaborar los cdigos haban trabajado mucho y el civil estaba concluido aunque requera correcciones de estilo y algunas rectificaciones para enviarse al rgano legislativo. En materia penal se haba concluido el primer libro, que resultaba el ms difcil, por contener "las ideas fundamentales y las materias ms graves de toda la obra". Este texto se haba pasado ya a la Cmara. En materia mercantil el libro primero se haba ter minado y el segundo se hallaba muy adelantado. La comisin tena a la vista un proyecto de Cdigo de Comercio elaborado por los seores Rodrguez y Castro y el ministerio les haba pedido que los escucharan en los debates. La comisin encargada de elaborar este cdigo, originalmente estuvo constituida por Mart nez de la Torre, Prado e Inda. Finalmente qued constituida por Barros, Gmez Prez e Inda. El proyecto que elabor, publicado en 1869, contena una largu sima enumeracin de los actos de comercio, hecho que le vali la censura de al gunos juristas de la poca. Al dirigirse al Congreso en octubre de 1870, el secretario de Justicia e Instruc cin Pblica informaba que el cdigo civil estaba terminado, incluso en su revi sin, y que el penal y el de comercio estaban por concluirse. Paralelo a este acto, se haba solicitado que el Congreso autorizara al Ejecutivo para decretar los refe ridos cdigos, que deberan regir en el Distrito Federal y en el territorio de la Baja California. El secretario no se mostraba partidario de que el Congreso se avocara a discutir en su seno el articulado de los cdigos, porque se entorpecera el procedimiento de promulgacin. Asimismo haca votos para que, una vez aprobados, se uniformaran estas materias, aunque ya algunos estados de la Rep blica tenan los suyos. En virtud de que ya se haba entregado el civil, una comi sin se encargaba de la redaccin de el de procedimientos civiles. Los libros I y 11 del penal corran impresos para recibir opiniones. Finalmente, el 8 de diciembre de 1870 se promulg el Cdigo Civil del Distrito Federal y Territorio de la Baja California, el cual entrara en vigor ello. de marzo del ao siguiente. A principios de 1871 debi concluirse el cdigo penal, ya que en febrero se nombr una comisin compuesta por Dubln, Ortz de MontelIano y Mndez para que elaborara el cdigo de procedimientos en materia criminal, tomando como base el cdigo penal. A dicha comisin se agregaron Linares, Silceo y Pablo Macedo. El 7 de diciembre de 1871 fue promulgado el Cdigo Penal para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California sobre delitos del fuero comn y para toda la repblica sobre delitos contra la federacin que comenza ra a regir el 10. de abril de 1872. Por razones que ignoro el de comercio, que tan adelantado se hallaba el ao anterior, se retras y slo varios aos ms tarde se convirti en realidad. Por la literatura jurdica de la poca, parecera que la comunidad jurdica no se hallaba muy satisfecha con el proyecto elaborado. La labor codificadora en materia sustantiva y procesal, en materia civil y pe nal tocaba a su fin, ya que el13 de agosto de 1872 se concluy el Cdigo de Pro cedimientos Civiles para el Distrito Federal y el territorio de la Baja California que entr en vigor el15 de septiembre de ese ao. Este texto segua de cerca a la Ley de Enjuiciamiento Espaola de 1855 y a la Tercera Partida, con la introduc cin, como novedad principal, de un captulo de acciones. La comisin que lo re-

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dact estuvo constituida por Lafragua, Yez y Egua, quienes, como se recorda r, formaban parte tambin de la comisin redactora del civil. Al poco tiempo que tuvieron para redactarlo atribuyeron los detractores de este cdigo sus defi ciencias. En diciembre de 1872 se termin el Proyecto de cdigo de procedimientos criminales para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California, formado por encargo del Supremo Gobierno, por los licenciados Manuel Dubln, Jos Linares, Luis Mndez y M. Siliceo. Esta misma comisin entreg tambin el Proyecto de Cdigo de procedimientos civiles y criminales para los tribunales de la federa cin, formado por ... Ambos textos fueron editados para que circularan entre los juristas y se revisaran. En los aos siguientes slo los cdigos civil y penal permanecieron intocados, ya que en 1875 se form una nueva comisin para que revisara el de procedi mientos civiles, que haba resultado insatisfactorio. El de procedimientos penales no se promulg. A partir de ese momento se puso el acento en el cdigo procesal relativo a la materia federal, y en 1877 se confi la terminacin del proyecto de cdigo de procedimientos federales a una comisin integrada por Vallarta, Loza no y Velazco, a la que se agregaron Corona, Contreras y Alcaraz. b) LA BURGUES CONSOLIDACIONDEL MODELOLIBERAL

Hasta aqu se haban plasmado algunos de los postulados del liberalismo en los cdigos civil y penal, sobre todo en lo que se refera a los derechos del indivi duo. La materia procesal, como ya se vio, result ms compleja. La administra cin de justicia local se prestaba a multitud de atropellos por carecerse del nme ro suficiente de jueces para aplicarla, y por hallarse ellos sujetos a mtiples pre siones de tipo poltico en los estados. Pero la Constitucin del 57 era muy clara: los estados elaboraran sus propios cdigos. La recepcin del civil y el penal en los estados de la federacin uniform, en cierta medida, la materia sustantiva. En cuanto a la legislacin mercantil se hizo necesario modificar la constitucin para uniformarla. La consolidacin del modelo requera tambin de uniformidad en cuanto a este aspecto y sta se fue logrando paulatinamente a lo largo de los dis tintos perodos gubernamentales de Daz (incluyendo a Gonzlez). En 1880 se termin el Proyecto de cdigo de Comercio formado por la comi sin nombrada por el Ministro de Justicia. Esta comisin estuvo formada por In da y Chavero. En el texto, conforme a la constitucin, slo algunas materias podan tener carcter federal. Tales eran, siguiendo a Barrera Graf, la relativa a comerciantes, agentes mercantiles, matrcula, contratos estipulados en pases extranjeros, letras de cambio y quiebras, entre otras. El proyecto sirvi de base para el Cdigo de 84. Ello. de julio de 1880, el Congreso autoriz al Ejecutivo para expedir el Cdigo de procedimientos penales del fuero comn y para organizar la adminis tracin de justicia en el Distrito Federal y en el Territorio de la Baja California. Se revis el proyecto de cdigo de 1872 por una comisin formada por Dubln, Macedo y Mariscal. El resultado fue la promulgacin del Cdigo de Procedimien-

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tos Penales ... el 15 de septiembre de 1880, que comenz a regir en noviembre de ese ao. Este texto, siguiendo a Santiago Oate, adoptaba el sistema mixto de enjuiciamiento y consagraba algunos derechos fundamentales para el acusado: derecho de defensa, inviolabilidad del domicilio y libertad caucional. Contena adems algunas reglas para la organizacin del ministerio pblico, pero todava sujeto al poder judicial. Tambin en el ao de 1880 Jos Mara Lozano present una serie de sugeren cias para modificar el enjuiciamiento civil del fuero comn, y el 15 de septiem bre se promulg un cdigo nuevo que tuvo una vida muy corta, ya que se susti tuy por otro en 1884. El ao de 1883 es sumamente importante, ya que por decreto de 15 de di ciembre se transfiri a la jurisdiccin federal la materia mercantil, quedando des brozado el camino para unificarla en toda la Repblica. En los aos siguientes, salvo el cdigo penal, los cdigos se fueron reformando a fin de permitir la con solidacin del modelo liberal sobre la base de la delegacin de facultades a los Estados. En 1884 se promulgaron tres cdigos: el civil, el de comercio y el de procedi mientos civiles del fuero comn. La reforma de la legislacin en estas materias haba sido autorizada por el Congreso en diciembre de 1883, y se llev al cabo por el Ejecutivo. De esta manera, quedaron listos los siguientes cdigos: Cdigo civil del Distri to Federal y Territorio de la Baja California, reformado en virtud de la autoriza cin concedida al Ejecutivo por decreto de 14 de diciembre de 1883; el Cdigo de procedimientos civiles del Distrito Federal y territorio de la Baja California, reformado en virtud de la autorizacin concedida al Ejecutivo por decreto de 14 de diciembre de 1883 y el Cdigo de Comercio de los Estados Unidos Mexica nos, expedido en virtud de la autorizacin concedida al ejecutivo por decreto de 15 de diciembre de 1883. El primero y el ltimo representaron un avance sustan cial dentro del rumbo elegido por el grupo dominante para lograr el desarrollo del pas, por lo cual se dividieron las opiniones sobre ellos. Las mximas que los presidieron pueden resumirse en tres: libertad individual, libertad de trabajo e inviolabilidad. En matera de familia, el cdigo civil escandalizaba a los ms con servadores, pero los convencidos de los principios del liberalismo censuraban algunas restricciones a la voluntad individual que contena en materia de contra tos. El mercantil result satisfactorio. Quedaba pendiente la materia procesal federal. En 1884 la comisin nombra da en 1877 para la revisin de los procedimientos federales comenz atrabajar, y present en 1887 un proyecto. Vallarta, que haba abandonado la comisin por diferencias con los otros miembros, recibi por encargo del Secretario de Justicia el proyecto para su revisin. Sus comentarios al proyecto fueron tan severos que se hizo necesario formar una nueva comisin y elaborar un nuevo proyecto. Por esas mismas fechas, el presidente Daz autoriz la revisin total o parcial del C digo de Comercio. En virtud de que se trataba de un texto muy avanzado y satisfactorio para las necesidades del trfico mercantil, las razones de su pronta sustitucin deben bus-

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carse en la necesidad de adoptar sus preceptos al sistema bancario que se comen zaba a perfilar. A este respecto, en 1888 se expidi una Ley de Sociedades An nimas, que derogaba la parte relativa a este tema en el Cdigo de 1884. En ella se contena una cuidadosa regulacin de este tipo de sociedades. En 1889 se termin el proyecto de Cdigo de Comercio, que se public ese mismo ao, y comenz a regir ello. de enero de 1890. Con mltiples reformas, est actualmente en vigor. Su diferencia sustancial con el anterior est en la regu lacin de la materia bancaria. Recoga el contenido de la ley de sociedades anni mas de 1888, lo que permiti las grandes inversiones extranjeras de la poca por firista. La materia procesal penal del fuero comn se regul en el Cdigo de Procedi mientos penales del Distrito y Territorios Federales, expedido por el Ejecutivo en virtud de la autorizacin que se le concedi por el Congreso de la Unin en 3 de junio de 1891 promulgado el 6 de julio de 1894. La comisin que lo haba elaborado estuvo compuesta por Rebollar, Puente, Miranday Borges.Este texto se mantuvo vigente hasta 1929 y contena varias innovaciones referentes al ministe rio pblico ya la polica judicial. No correga muchos de los errores del anterior, ya que inclua la materia procesal y las leyes de organizacin y jurisdiccin de los jueces. Por lo que toca a la materia procesal federal, ante las repetidas fallas de los proyectos y comisiones, el ministro de Justicia Joaqun Baranda nombr una nueva comisin de la que l mismo form parte. Se tenan que tomar en cuenta las disposiciones de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin publica da en 1895, la regulacin estatal y la necesidad de una administracin de justicia eficaz y expedita. El Cdigo de Procedimientos Federales se promulg el 15 de septiembre de 1896, y entrara en vigor ello. de enero de 1897, aunque slo la parte relativa al procedimiento civil entr en vigor. En ella se contena la regulacin del amparo, incluida la relativa a la revisin de las sentencias judiciales civiles y penales. Las deficiencias que contena y las modificaciones a la constitucin respecto al am paro orillaron a elaborar nuevos textos. En los aos comprendidos entre la expe dicin de este Cdigo y la promulgacin de los relativos a la materia civil y penal federal por separado, se realizaron importantes reformas que deban ser tomadas en cuenta. En mayo de 1900, por una reforma constitucional, se cre el Ministe rio Pblico de la Federacin, presidido por el Procurador General de la Repbli ca, nombrado por el Ejecutivo. En 1903 se publicaron importantes leyes orgni cas tanto en el orden local como en el federal: Ley orgnica de Tribunales expe dida el dia 9 de septiembre de 1903, y la Ley Orgnica del Ministerio Pblico para el Distrito y Territorios Federales. Finalmente, en diciembre de 1908 se ex pidieron: el Cdigo Federal de procedimientos penales, y el Cdigo Federal de procedimientos civiles, que comenzaran a regir el 5 de febrero de 1909. En ese ao se expidi la Ley Orgnica del poder judicial de la Federacin. Visto el proceso a grandes rasgos, da lugar a una serie de reflexiones. La pri mera preocupacin parece haber sido la de consagrar el derecho constitucional de propiedad y la secularizacin del estado de las personas en el cdigo civil. En

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la reforma de ste en 1884, se tuvo en mente hacer a un lado las restricciones que todava existan sobre la libre circulacin de los bienes. Las bases de la reforma penal estaban dadas en la constitucin, que consagra ba el derecho de audiencia, la garanta de legalidad, la inviolabilidad del domici lio, etctera. En consecuencia haba que modernizar el sistema de penas, buscan do sobre todo la rehabilitacin del delincuente. Los principios consagrados en el cdigo penal de 1872 slo se modificaron despus de la Revolucin Mexicana. En materia procesal tambin estaban dadas algunas bases en la constitucin, sobre todo en cuanto al nmero de instancias que podan tener los juicios, pero es a este respecto en donde encontramos la manifestacin de las peculiaridades del sistema federal mexicano y de las condiciones generales de la administracin de justicia en el mbito local. As, paulatinamente, la esfera federal fue amplian do sus facultades a medida que se generalizaba el uso del juicio de amparo. Los tribunales de la federacin resultaron ms adecuados para proteger los derechos individuales. En palabras de Vera Estaol:
La Constitucin de 1857 restableci el rgimen federativo, que, sin tradiciones arraiga' das que lo fundaran, haba provocado el desmembramiento de nuestro territorio algunos aos antes... Ese rgimen significaba la aparicin de numerosas entidades locales y sur ga el temor de que, sin una sancin constitucional, estas entidades fueran una amenaza para los derechos individuales, la igualdad, la libertad y la seguridad, que en la esfera social, econmica, intelectual, religiosay an fsica, haban sido conferidos al hombre... Rgimen federativo y derechos individuales, creados en tales condiciones, corran graves riesgos de naufragar en nuestras tormentosas luchas; era necesario protegerlos y prote gerlos por un medio expedito, un recurso llevado ante el ms alto tribunal de la Rep blica, que juzgara si el acto de la autoridad infringa aqul rgimen o esos derechos. y as naci el juicio de amparo!... La suerte de este recurso, ... ha sido necesaria mente la concentracin de un poder inmenso en nuestra Suprema Corte, de que sta ha usado especialmente contra los excesos de las autoridades locales, y que ante los poderes federales slo ha cedido en casos de extremos de inters pblico.

3. EL DESARROLLO DEL AMPARO Ya se ha sealado que pocas instituciones reflejan en mayor medida, la im pronta de los acontecimientos histricos como el amparo mexicano. El mero estudio de la evolucin de esta institucin va mostrando el camino que se fue si guiendo para la tutela de algunos derechos consagrados en la constitucin, pero que la desigual conformacin de la judicatura mexicana impeda, y sigue impi diendo respetar. El amparo ha servido para los fines ms diversos, desde arrancar de los pelotones de fusilamiento a los condenados por delitos polticos, hasta garantizar la libertad provisional de verdaderos delincuentes. Son cinco las funciones diversas que Fix Zamudio atribuye al amparo, a saber: "Para la tutela de la libertad personal; para combatir las leyes inconstitucionales; como medio de impugnacin de las sentencias judiciales; para reclamar los actos y resoluciones de la administracin activa, y finalmente para proteger los dere chos sociales de los campesinos sometidos al rgimen de la reforma agraria".

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De ellas, las tres primeras proceden de la evolucin de esta institucin a lo largo del siglo XIX. Los juristas de finales del siglo se dieron cuenta de la hiper trofia que estaba sufriendo el amparo, con el consiguiente rezago en la adminis tracin de justicia, pero esto fue considerado un mal men~r en las condiciones polticas y sociales que viva la nacin. Cualesquiera que sean los juicios que haya merecido y merezca el amparo, es evidente que ha contribuido a la paz social, ya que los individuos siempre tienen la esperanza de encontrar la solu cin a sus demandas en esta prctica. En el perodo comprendido entre 1867 y 1910 el amparo ampli su esfera de accin en forma insospechada. La forma en que esta evolucin se realiz es el objeto de los siguientesprrafos. Hasta la expedicin de la constitucin de 1857, su sentido era preciso y claro: contra leyes o actos de autoridad que violaran las garantas individuales,vulne raran o restringieran la soberana de los estados o invadieran la esfera de la auto ridad federal. Pero por diversasrazones este sentido original se modific, ya que, como se ver a continuacin, comenz a admitirse contra sentencias judiciales penales y posteriormente civilesdadas por los tribunales locales. La puerta para esta interpretacin qued abierta al no incluirse en la consti tucin del 57 el artculo 160 de la del 24 que, a la letra, deca: "El poder judi cial de cada Estado se ejercer por los tribunales que establezca o designela cons titucin; y todas las causas civiles y criminales que pertenezcan al conocimiento de estos tribunales, sern fenecidas en ellos hasta su ltima instancia y ejecucin de la ltima sentencia". La aplicacin prctica del ordenamiento relativo al amparo y la tendencia centralizadora del rgimen hicieron que quejosos, litigantes y jueces se dieran cuenta de que haba quedado un resquicio abierto para la impugnacin de las sentencias judiciales por incorrecta aplicacin de la ley secundaria. La no incor poracin de un precepto parecido al 160 de la constitucin del 24 en el texto de la del 57 y la falta de confianza en los tribunales superiores de los estados lle varon, en palabras de Fix Zamudio, a que se acudieraa todos los medios, incluso la peculiar interpretacin del artculo 14 constitucional: ''Para sustraer todos los asuntos judiciales de las manos de los tribunales locales, aun tratndose de la aplicacin de las leyes de los estados, para llevarlos a los tribunales federales a travs del juicio de amparo, y finalmente a la Suprema Corte de Justicia, que concentr as, todos los asuntos judiciales del pas". El artculo 14 de la Constitucin del 57, deca: "No se podr expedir ninguna ley retroactiva. Nadie puede ser juzgado ni sentenciado sino por leyes dadas con anterioridad al hecho' y exactamente aplicadas a l, por el tribunal que previa mente haya establecido la ley". Para hacer susceptibles de impugnacin las sentenciasjudiciales por incorrecta aplicacin de (a ley secundaria, a partir del texto anterior hubo que hacer caso omiso, y declarar inconstitucional despus el artculo 80. de la Ley Orgnicade los artculos 101 y 102, expedida en 1869, donde se consideraba improcedente el amparo en negocios judiciales. La Suprema Corte fue admitiendo su compe-

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tencia para conocer de la impugnacin de sentencias judiciales, primero en ma teria penal y despus en materia civil. Emilio Rabasa explica los pasos sucesivos que se fueron dando, hasta llegar a la interpretacin sealada. Originalmente, ni los diputados constituyentes ni los que votaron la ley de 1869 imaginaron que "el artculo 14 fuera una garanta expresamente formulada contra las malas sentencias y los errneos procedimien tos en los juicios comunes". Rabasa sustenta su afirmacin en el hecho de que la ley fue votada por un congreso en cuyo seno, se encontraban muchos de los diputados constituyentes. La Corte, por su parte, hasta 1872 obr conforme al artculo 80. de la ley de amparo. A partir de 1871 haba comenzado a conceder se el amparo contra sentencias judiciales, aunque no sobre la base de la inexacta aplicacin de las leyes. En 1872 apareci por primera vez la alusin a la manera de aplicar las leyes. Aunque el amparo se deneg, la actitud de la Corte legitim la discusin que envolva el principio de que "la inexacta aplicacin de las leyes en los procesos poda motivar la intervencin federal por violacin de los dere chos individuales". Desde este momento las opiniones se dividieron; los juristas emitieron una y otra vez sus opiniones en pro de esta interpretacin, o en contra de ella. Despus de la revolucin de Tuxtepec , se generaliz la interpretacin de que podan revisarse las sentencias penales. Ignacio L. Vallarta, como presidente de la Corte, fue partidario de ella. Finalmente, la Ley de Amparo de 1882 admiti la interposicin del recurso en los negocios judiciales civiles y de esta manera pas al Cdigo de Procedimientos Federales de 1897. De esta forma la realidad poltica y social orillaba a la peculiar interpretacin de este precepto de la Constitucin. Para algunos esto era una aberracin jurdica; de entre ellos, Len Guzmn, quien expres respecto a la interpretacin que se le vena dando al artculo 14: Yo sostengocomo tesisgeneraly absolutaque nunca,por ningnmotivo,bIYoningunas condicionesciertaso inciertaspuedenlos tribunalesfederalesinjerirseen la administra cin de justicia de los Estados.En qu me fundo?En la sencillsimaraznde que la jUlticiafederaly la de los Estadosgiran en esferasdistintasy separadasy, tienenprohi cinexpresade invadirse. 4. EL DERECHO ADMINISTRATIVO Los distintos gobiernos que se sucedieron entre 1867 y 1910 lograron lo que haba parecido imposible en la poca anterior: gobernar. El fortalecimiento del poder real del Ejecutivo hizo posible que los anhelos de "Libertad, Orden y Pro greso" expresados por Barreda al tiempo de la restauracin de la Repblica, se convirtieran en realidad para un reducido sector de mexicanos. En la ruta que se sigui, la libertad y el progreso de los ms fue pasando a segundo plano, y las consecuencias afloraran en forma violenta. Los presidentes Jurez, Lerdo de Tejada, Gonzlez y Daz tomaron como base para lograr el desarrollo de la Repblica la Gonstitucin de 1857. Pero sta

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no favoreca el poder autoritario que se requera para sacar al pas de la postra cin econmica en que haba vivido a lo largo de varias dcadas. De esta manera, los postulados de la constitucin se mantuvieron intocados, pero no se puso es pecial atencin en su cumplimiento. De otra parte, las reformas que se le hicie ron fueron inclinando el fiel de la balanza en beneficio del poder de la federacin representado por el Ejecutivo. La soberana de los Estados significaba un obstculo para lograr la construc cin de ferrocarriles, el desarrollo de una poltica educativa o sanitaria, el fo mento de las inversiones extranjeras, el resurgimiento de la industria minera, la colonizacin, etctera. Se procedi, pues, a ampliar las facultades del Congreso de la Unin, el cual no tuvo empacho en autorizar la formacin y expedicin de las ms variadas leyes al Ejecutivo. El equilibrio de poderes buscado por jurez al expedir la Ley de Convocatoria se haba quebrado. Por lo que tocaba a los gobernados, stos vieron reducidos sus derechos individuales siempre que se trat del beneficio de la nacin. Las materias cuya regulacin formaba parte de las facultades del Congreso de la Unin fueron: minera, aguas de jurisdiccin federal, patentes y marcas, vas generales de comunicacin, postas y correos, emigracin e inmigracin y salubri dad general de la Repblica. Las dos primeras no estaban en el texto original de la constitucin. De entre estas materias una de las que ms atencin recibi fue la minera. Hasta 1883, cuando se consider la legislacinsobre minera de carcter federal, varios cdigos haban sido dictados en los distintos Estados de la Federacin; en otros, se mantuvieron las Ordenanzas de 1783 en lo que no se contrapusieran con la forma de gobierno de la Repblica. En 1883 se modific la Constitucin, y en adelante el Congreso de la Unin se encargara de dictar la legislacinsobre esta materia. Ese mismo ao se autoriz al Ejecutivo para dictar un nuevo Cdigo de Minera, el cual se promulg el 22 de noviembre de 1884 y entr en vigor el 10. de enero de 1885. En este texto se liberalizaba la explotacin de las minas y se reducan los impuestos que gravitaban sobre ella. En 1887 se exceptu de todo impuesto federal, local o municipal, excepto el del timbre, a las minas del carbn de piedra, petrleo, hierro y azogue, plata y oro, y se declar que quedaban libres de alcabalas. Pero las minas seguan perte neciendo al Estado, y se consider que se lograra su desarrollo si se otorgaba en propiedad al minero. En 1892 se aprob la ley por la que se adquiriran las minas en propiedad con ttulo expedido por la Secretara de Fomento. Hasta entonces la explotacin minera se haba realizado a travs de concesiones que beneficiaron, sobre todo, a compaas extranjeras. En materia de vas de comunicacin se puso el acento en la construccin de ferrocarriles. Desde 1877 se comenz a legislar sobre esta materia y en 1881 se dict la primera ley' ferrocarrilera, en la que se contena tambin lo relativo a vas telegrficas y telefnicas. Fue sustituida por una ms completa en 1899. La materia ferrocarrilera recibi especial atencin, y en palabras de Trejo Lerdo de Tejada:

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MARIA DEL REFUGIO GONZALEZ Ha costado a la Nacin inmensas cantidades de dinero, constituyendo seguramente uno de los principales factores y antecedentes de nuestra deuda nacional, pues dichas vas de comunicacin han costado varias veces BU verdadero valor; es evidente que engrano decieron a Mxico, que lo hicieron accesible y conocido de los otros pases, que fornen taron y ayudaron la importacin del capital extranjero y de la inmigracin misma...

La construccin y provisin de equipo y funcionamiento de los ferrocarriles se logr sobre todo con capital extranjero, por medio de concesiones que otor gaba el gobierno a inversionistas privados. Durante los aos en que se comunica ron las principales ciudades del pas a travs de vas frreas, esta actividad qued exenta de impuestos, excepto el del timbre. Las lneas se trazaron con miras a favorecer la exportacin de materias primas en detrimento del mercado interno, pero evidentemente se logr articular una red de comunicacin. La mexicanizacin de los ferrocarriles en beneficio de la nacin, realizada a finales del porfirismo, sirvi para salvar de la bancarrota a las diversas empresas particulares. El ingreso al pas de hombres blancos, activos e industriosos fue visto como una solucin a la falta de ''hbitos de trabajo" de la poblacin mexicana, sobre todo la indgena. Las sucesivasleyes que se dictaron sobre colonizacin y apro vechamiento de baldos se utilizaron para hostigar y casi extinguir a las comuni dades indgenas, y favorecer la concentracin de la tierra en muy pocas manos. El ideal soado por Mora y Ocampo de crear una burguesa agraria de pequeos propietarios no se realiz. En el perodo que va de 1867 a 1910 se registraron en el pas numerosas re beliones indgenas dado que los propietarios originarios del territorio de la pro misoria Repblica no formaban parte del "proyecto nacional". La ley de des amortizacin era muy clara y no bast que algunas comunidades intentaran disfrazar su carcter a travs de otras formas de organizacin. La Suprema Corte se pronunci una y otra vez en contra de ellas. Sin embargo, la ley les haba dejado la puerta abierta para que se constituyeran en propietarios individuales. Pocos lo lograron. Para fomentar la colonizacin se dictaron varias leyes dirigidas contra la pro piedad comunal. La ley de 31 de mayo de 1875 dio lugar a la creacin de com paas deslindadoras que, mediante su accin, fomentaron la concentracin de grandes latifundios. La poltica agraria iniciada por los hombres de la Reforma se continu durante el gobierno de Daz. El 15 de diciembre de 1883 se dict una nueva ley de colonizacin, por la cual: "El ejecutivo mandara deslindar, medir, fraccionar y valuar los terrenos baldos o de propiedad nacional que hubiere en la Repblica o autorizar a compaas para la habilitacin de terrenos baldos ... y para el transporte de colonos y su establecimiento en los mismos terrenos". Mayor complejidad tcnica se logr en la Ley sobre ocupacin y enajenacin de eerrenos baldios de 25 de marzo de 1894, la que adems liber a los futuros propietarios de la obligacin de reducir sus adquisiciones a un nmero determi nado de hectreas. Para garantizar la legalidad y el respeto de la tenencia de la tierra se cre, en 1894, el Gran Registro Pblico de la Propiedad para la inscrip-

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cion de los ttulos primordiales. Las traslaciones secundarias se haran en el re gistro ordinario de la propiedad. En la ley de 26 de marzo de 1894 se reiter 10 que haban dispuesto las leyes de Reforma en contra de las comunidades indgenas. Rosa Isabel Estrada ha hecho notar que no se refiere esta ley sino a las comunidades indgenas ya que las corporaciones religiosas no se incluyeron. La explicacin que parece plausi ble, siguiendo a Estrada, es que "el legislador quiso dejar bien claro el carcter de 'baldos' que las tierras comunales tenan". Cabe advertir que la Suprema Corte de Justicia se pronunci en el sentido de que no deban ser considerados res nullus, pero el hecho cierto es que, desaparecida su personalidad jurdica y no te niendo ttulo de propietarios, result difcil la defensa de sus antiguas posesiones. Para completar la poltica agraria en junio de 1888 y en 1894 se dieron facul tades al Ejecutivo, para dar en concesin a los particulares el aprovechamiento de las aguas de jurisdiccin federal. La constitucionalidad de esta ley fue discu tida por eminentes jurisconsultos, pero las razones polticas privaron y la regla mentacin de la fraccin XXII del artculo 72 que cercenaba de la jurisdiccin de los Estados las "vas acuticas de comunicacin" se mantuvo vigente. En materia de educacin se dictaron diversas leyes a fin de reorganizarlas. Se observa en ellas la importancia que se concedi a la enseanza primaria, pero su influencia se vio restringida al Distrito Federal. Hasta 1888 no se busc unifor mar el sistema educativo de toda la Repblica. Sin embargo, la materia educativa se mantuvo dentro de la esfera de competencia de los Estados. En materia de enseanza destaca la creacin, en 1867, de la Escuela Nacional Preparatoria. El contenido de su plan de estudio se basaba en la filosofa positi vista. Esta corriente filosfica presidi los planes de estudio de otras institucio nes de enseanza, entre ellas, la Escuela Nacional de Jurisprudencia, fundada tambin en 1867. Por otra parte, el positivismo spenceriano con fuertes matices racistas se convirti en la filosofa poltica predominante del rgimen porfirista, En la Escuela de Jurisprudencia se comenz a estudiar el derecho conforme a criterios nuevos, basados en el positivismo. A lo largo del perodo comprendido entre 1867 y 1910 se modificaron ocho veces los planes de estudio. En ellos se nota la tendencia a incluir las materias que proporcionaban a los estudiantes no slo conocimientos tericos, sino prcticos. As, al lado del derecho romano, que era el que tradicionalmente se haba enseado, comenzaron a impartirse las ctedras de derecho patrio, internacional, martimo, constitucional, procedi mientos civiles, criminales y mercantiles, legislacin comparada, derecho admi nistrativo, economa poltica, medicina legal, filosofa del derecho, derecho penal, legislacin fiscal, oratoria forense, etctera. En las escuelas de Jurispru dencia de los Estados se percibe, a juicio de Mendieta y Nez , la influencia de los planes de estudio que se utilizaban en la Nacional. En la modernizacin de los planes de estudio influy notablemente el proceso legislativo que en forma paralela se llevaba al cabo en la nacin, ya que una vez que se sustituyeron las leyes de la poca colonial, los cdigos comenzaron a ser estudiados en forma sistemtica. Se percibe tambin la influencia que el desa rrollo del comercio nacional e internacional tuvo en la enseanza del derecho.

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Finalmente, los mexicanos estuvieron pendientes de la legislacin y doctrina extranjeras, inspiradoras siempre de los modelos que trataban de aplicar en su patria. A tal fin, desde los estudios preparatorios se incluy la enseanza del ingls y el francs, conocimiento necesario para ingresar a la Escuela de Jurispru dencia. Las influencias ms determinantes en la enseanza del derecho fueron la norteamericana, respecto del derecho constitucional, y la francesa en otras ramas. Para finalizar este apartado, es preciso hacer referencia a la materia fiscal. La constitucin de 57 no contena una distribucin de competencias en materia tributaria, y slo se refiri a las facultades del Congreso para expedir aranceles e impedir restricciones al comercio interestatal. Pero la Ley de Clasificacin de Rentas del mismo ao subordin las facultades tributarias de los Estados de la Federacin. El poder de la Federacin en materia tributaria fue muy amplio; sin embargo, se careci de una poltica fiscal adecuada para sufragar los gastos pbli coso Las entidades federativas quedaron subordinadas para el desarrollo de sus distintas funciones a los ingresos de la Federacin. En 1879 se dict una nueva ley sobre esta materia, en la que se enunciaron las materias en que la Federacin tena facultades tributarias exclusivas.El mis mo ao la Corte consagr el sistema de coincidencia de la Federacin y los Estados en materia tributaria, salvo lo dispuesto por la constitucin. A pesar de sus facultades ilimitadas, la federacin eximi de impuestos a to dos los sectores de la economa que, a su juicio, necesitaban estmulos fiscales. Por lo que toca a la facultad econmico-coactiva del Estado, la Corte opin que esta materia no invada la esfera de los derechos individuales de los gober nados concretamente la garanta de audiencia, dejando la puerta abierta para la creacin de tribunales al margen del Poder Judicial de la Federacin que se encar garan de la administracin de justicia entre la administracin y los gobernados. En virtud del reconocimiento de la facultad econmico-coactiva del Estado no fue necesario agotar las instancias judiciales establecidas para el cobro de adeu dos fiscales. Se adujo que:
Pretender que los jueces y slo los jueces hagan tal cobro, siempre que el deudor se resiso ta al pago, aun sin alegar excepciones que deban decidirse judicialmente, es tan incons titucional y aun ms absurdo que querer que los empleados administrativos califiquen esas excepciones sin someterlas al conocimiento judicial.

Muchas otras materias que se incluyen en el derecho administrativo fueron objeto de regulacin en esta poca; pero las arriba sealadas bastan para mostrar el triunfo de la administracin sobre el poder judicial, y en palabras de Andrs Lira: "Para definirse en favor de la administracin, el Porfiriato no tuvo que abrir una lucha franca contra el poder judicial; ya era dbil entonces; situacin que lamentaran hasta los propios partidarios de la dictadura porfirista". Los postulados expresados por Lares en la poca anterior se haban hecho realidad. 5. LA CRISIS DEL MODELO El triunfo del liberalismo permiti la instauracin de un modelo. Pero como

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todo proyecto histrico, al establecerse y ponerse en operacin en el seno de una sociedad, paralelo a su desarrollo gener el proceso de su destruccin. A lo largo de las pginas anteriores, se revis cul fue el procedimiento seguido en el aspec to jurdico, para la adecuacin de los postulados del liberalismo consagrados en la Constitucin del 57 al organismo social mexicano. Las distintas reformas constitucionales que estuvieron encaminadas a la cer cenacin de las facultades de las Entidades Federativas; el decaimiento del poder econmico de la Iglesia;la exclusin de amplios grupos de la poblacin del "pro yecto nacional"; el ejercicio de iure y de [acto de un poder cada vez ms amplio en manos del Ejecutivo, en beneficio de los antiguos liberales, a la sazn enrique cidos y de los intereses extranjeros en detrimento de los trabajadores y los cam pesinos; el desarrollo de la economa sobre las espaldas de aqullos y la concul cacin de los derechos individuales en aras del progreso, condujeron al modelo liberal a transitar cada vez ms rpidamente hacia la dictadura. A pesar de que los apologistas de los regmenes comprendidos entre 1867 y 1910 queran ver a esta dictadura como democrtica y como la nica instancia posible para lograr el desarrollo, diversos sectores de la sociedad vieron lesionados sus intereses y reaccionaron contra ella. La primera dcada del siglo XX estuvo presidida por protestas obreras y le vantamientos campesinos. El rgimen, que se dispona a celebrar con pompa el centenario de la Independencia nacional, apenas si se haba dado cuenta de que la prosperidad de que se jactaba no haba alcanzado a todas las capas de la poblacin. La asamblea de sabios que gobernaba a la nacin, era ajena a las nece sidades de sta, y aunque en palabras de Emilio Rabasa "durante los veintiseis aos de su segunda administracin, [la de Daz 1 Mxico vivi bajo la dictadura ms fcil, ms benvola y ms fecunda de que haya ejemplo en la historia del Continente americano", no todos compartieron esta opinin. El balance general del rgimen porfirista puede condensarse, siguiendo a Mar cos Kaplan, en la forma siguiente: "La consolidacin y expansin de la estruc tura socioeconmica que se haba ido configurando desde la emancipacin, la organizacin definitiva del sistema poltico-institucional y la integracin defini tiva de Mxico al sistema internacional tienen lugar por el impulso y bajo la gida del Porfiriato ", Sin embargo, los propios apologistas del sistema reconocan sus defectos. En 1910 Emilio Rabasa afirm que:
Bajo tal rgimen, lo que no puede progresar y ha tenido que permanecer estacionario, es la prctica de las instituciones, sin la que sern siempre una quimera la paz permanente, y el orden asegurado, que son el objeto de la organizacin nacional para conjurar peligros exteriores y realizar los fines de la vida de las sociedades.

La reaccin en contrario surgi del seno de la propia burguesa que se haba visto favorecida por el statu qua, y de los sectores de la poblacin que ha ban sido marginados. El resultado es de todos conocido. Tras el sangriento mo vimiento armado que se dio despus del intento por darle una salida institucional

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al letargo de las propias instituciones, una nueva constitucin sealara los rum bos que haba de seguir la nacin en su ulterior desarrollo. La Constitucin de 1917 condensara los anhelos de nuevos grupos de la sociedad que reclamaban su derecho a ser admitidos en el seno de ella. El desarrollo poltico-jurdico de la fase que la precedi hara sentir su influencia en la elaboracin del nuevo texto constitucional.

VIII. ORIENTACION BIBUOGRAFICA


1. La Introduccin se basa en datos obtenidos de los siguientes textos: Esquivel Obregn, Toribio, Apuntes para la historia del derecho en Mxico, prlogo Germn Femndez del Castillo, 4 vol., Mxico, Ed. Polis, 1937 (Traba jos jurdicos en Homenaje a la Escuela Libre de Derecho en su XXV aniversario); Len-Portilla, Miguel, et al, Mxico: su evolucin cultural, 2 vol., Mxico, Ed. Porra, 1975; Margadant, Guillermo Floris, Introduccin a la historia del dere cho mexicano, Mxico, U.N.A.M., 1971, 268 p.; Rojas, Isidro, "La evolucin del Derecho en Mxico", en Boletin de la Sociedad de Geografia y Estadistica de la Repblica Mexicana, Mxico, cuarta poca, tomo IV, 1897, pp. 290-307; Vera Espaol, Jorge, "La evolucin jurdica", en Mxico, su evolucin social, Mxico, 1911; Vicens Vives, Juan (dirigida por), Historia de Espaa y Amrica, 5 vols., Barcelona, 1957. 11. 1. a. El estado general de las culturas indgenas mesoamericanas, antes de la llegada de los espaoles puede verse en: Carmack, Robert M., "La estratificacin quicheana prehispnica", en Pedro Carrasco, et al; Estratificacin social en la mesoamrica prehispnica, Mxico, INAH, 1976, pp. 245-277; Castillo F., Vctor M., Estructura econmica de la so ciedad mexica segn las fuentes documentales, prlogo de Miguel Len Portilla, Mxico, U.N.A.M., 1972, 196 p.; Garca Alcaraz, Agustn, "Estratificacin so cial entre los tarascos prehispnicos", en Pedro Carrasco, et al, Estratificacin social en la mesoamrica prehispnica, Mxico, INAH, 1976, pp. 221-244; Izquier do, Ana Luisa, "El delito y su castigo en la sociedad maya", en 11Jornadas de Historia del Derecho Mexicano, marzo de 1980 (en prensa); Landa, Fray Diego de, Relacin de las cosas de Yucatn, por el P. , ... , obispo de esa dicesis, introduccin por Angel Ma. Garibay K., Mxico, Ed. Porra, 1973 (lOa. ed.), 252 p.; Lpez Austin, Alfredo, La constitucin real de Mxico-Tenochtitlan, prlogo de Miguel Len-Portilla, Mxico, U.N.A.M., 1961, 168 p.; Prez de los Reyes, Marco Antonio, Derecho tarasco, en 11 Congreso de Historia del Derecho Mexicano, marzo de 1980 (en prensa); The Chronicles of Michoacn, translated and edited by Eugene R. Craine and Reginald C. Reindorp, Norman, University of Oklahoma Press, 1970,259 p. Il. l. b. La situacin general de los indgenas aridamericanos debe ser consul tada en las crnicas de los clrigos. Se recomiendan, por lo menos, las siguientes: Mota y Escobar, Alonso de la, Descripcin geogrfica de los reinos de Nueva Galicia, Nueva Vizcaya y Nuevo Len, introduccin de Joaqun Ramrez Caba as, Mxico, Ed. Pedro Robredo, 1940 (2a. ed.), 238 p.; Prez de Ribas, Andrs

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S.J., Historia de los triunfos de nuestra Santa Fe entre gentes las ms brbarasy fieras del nuevo orbe, 3 vol., Mxico, Ed. Ayac, 1944. Il. 2. Para conocer la situacin de la pennsula ibrica a fines del siglo XV, el tipo de hombre que vino a Amrica, y el estado general del derecho en la misma poca se recomienda: Cspedes del Castillo, Guillermo, "Las Indias en tiempo de los Reyes Catli cos", en Historia de Espaa y Amrica. Social y econmica, dirigida por J. Vicens Vives, vol. 11,Barcelona, Ed. Vicens Vives, 1972, pp. 430481; Garca-GalIo,Al fonso, Manual de historia del derecho espaol, 2 vol., Madrid, Artes Grficas y Ediciones, 1971 (4a. ed.): Leonard, Irving A., Los libros del conquistador, tra duccin de Mario Monteforte Toledo, revisada por Julin Calvo, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1953, 399 p.; Ots y Capdequ, Jos Mara, Historia del derecho espaol en Amrica y del derecho indiano, 'Madrid, Ed, Aguilar, 1968, 367 p.; Prieto, Alfonso, "El proceso de formacin del derecho cannico", en Derecho cannico, Pamplona, Ed. EUNSA, 1975, pp. 89-137; Toms y Valien te, Francisco, Manual de historia del derecho espaol, Madrid, Ed. Tecnos, 1979; Vicens Vives,Jaime, Aproximacin a la historia de espaa, Barcelona, Ed, Vicens Vives, 1970, 202 p. 111.1.Sobre el tema de la implantacin del derecho castellano los trabajos de Garc a-Gallo son los ms importantes. Por lo que se refiere a los justos ttulos slo se recurri a la bibliografa mnima, ya que el tema ha sido muy ampliamen te tratado: Garca-GalIo, A., "Las Indias en el reinado de Felipe II. Una solucin del pro blema'de los justos ttulos", en Estudios de historia del derecho indiano, Madrid, Instituto Nacional de Estudios Jurdicos, 1972, pp. 425-471; Garca-GalloAlfon so, "La unin poltica de los Reyes Catlicos y la incorporacin de las Indias", en Estudios de historia del derecho indiano, Madrid, Instituto Nacional de Estu dios Jurdicos, 1972, pp. 473-488; Garca-Gallo, "Las Bulasde Alejandro VI y el ordenamiento jurdico de la expansin portuguesa y castellana en Africa e Indias", Anuario de Historia del Derecho Espaol, Madrid, 1958, pp. 1-369; Manzano Manzano, Juan, "La adquisicin de las Indias por los Reyes Catlicos y su incor poracin a los reinos castellanos", en Anuario de Historia del Derecho Espaol, Madrid; tomo XXI, 1951, pp. 5-170; Manzano Manzano,Juan, La incorporacin de las Indias a la Corona de Castilla, Madrid, Ediciones Cultura Hispnica, 1948; Morales Padrn, Francisco, Teora y leyes de la Conquista, Madrid, Ediciones Cultura Hispnica del Centro Iberoamericano de Cooperacin, 1979, 542 p. 111.2.La bibliografa sobre la conquista es muy amplia, aqu se utilizaren los autores ms significativosy que presentan visionesgenerales: Corts, Hernn, Cartas y documentos, introduccin de Mario Hemndez Sn chez-Barba, Mxico, Ed. Porra, 1963, 614 p.; Garcfa-Gallo, A., "Gnesis y desarrollo del Derecho Indiano", en Estudios de historia del derecho indiano, Madrid, Instituto Nacional de Estudios Jurdicos, 1972, pp. 123-145; Garcfa Gallo, Manual... , vol. I y vol. II; "Antologa de Fuentes del Antiguo Derecho"; Gerhard, Peter, "El avance espaol en Mxico y Centroamrica", en Historia mexicana, Mxico, vol. IX, julio-septiembre de 1959, no. 1, pp. 143-151; Lla-

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guno, Jos, La personalidad jurdica del indio y el Tercer Concilio Provisional Mexicqno (1585), Mxico, Ed.. Porra, 1963,324 p.; Vitoria, Francisco de,Re flexiones sobre los indios y el derecho de guerra, Mxico, Ed, Espasa-Calpe,Ar gentina, 1946, 167 p. (Coleccin Austral no. 618); Zavala, Silvio, Los esclauos indios en Nueva Espaa, Mxico, El Colegio Nacional, 1968, 461 p.; Zavala, Silvio, Las instituciones jurdicas en la conquista de A mrica, Mxico, Porra, 1971 (2a. ed.), 621 p. 111.3.El choque de ordenamientos es un tema poco explorado; pero se puede percibir su importancia en los siguientes autores: Chvez Orozco, Luis, Las instituciones democrticas de los indgenas mexica nos en la poca colonial, Mxico, Ediciones del Instituto Indigenista Interameri cano, 1943, 61 p.; Chevalier, Francoise, "Les municipalits indiennes en Nouvelle Espagne, 1520-1620", en Anuario de Historia del Derecho Espaol, XV, 1944; Reyes Garca, Luis, "Ordenanzas para el gobierno de Cuauhtinchan, ao 1559", en Estudios de cultura nhuatl, nm. 10, Mxico, 1972, pp. 245-313; Zavala, Sil vio y Jos Miranda, "Instituciones indgenas en la colonia ", en Mtodos y resulta dos de la politica indigenista en Mxico, Mxico, I.N.I., 1954 (Memoriasdel Ins tituto Nacional Indigenista, vol. VI), pp. 29-112. lilA. El nuevo orden institucional no ha sido estudiado a fondo desde el pun to de vista novohispano. Para las Indias en general nuevamente Garca-Gallo es insustituible: Basadre, Jorge, Los fundamentos de la historia del derecho, Lima, Per, Ed. Universitaria, 1967, 413 p.; Garca-Gallo, A., "La constitucin poltica de las Indias espaolas", en Estudios de historia del derecho indiano, Madrid, Instituto Nacional de Estudios Jurdicos, 1972, pp. 489-514; Garca-Gallo, Manual ... cit.; Garca-Gallo, A., "Los orgenes de la administracin territorial de las Indias", en Anuario de Historia del Derecho Espaol, nm. 15, 1944, pp. 16-106; Garca Gallo, A., "Los principios rectores de la organizacin territorial de las Indias en el siglo XVI", en Anuario de Historia del Derecho Espaol, nm. 40,1980, pp. 313-347; Lalinde Abada, Jess, Derecho histrico espaol, Barcelona, Ariel, 1974,612 p.; Toms y Valiente, Manual ... , cit. IV.1. Por lo que toca a la situacin general de la Nueva Espaa a lo largo de la poca colonial existe una amplia bibliografa. Se eligieron slo 10,5 aspectos que la caracterizan en sus aspectos ms significativos: Cspedes del Castillo, Guillermo, "Las Indias durante los siglos XVI y XVII", en Historia de Espaa y Amrica. .. , vol. 3, pp. 329-535. Florescano, Enrique, "Colonizacin, ocupacin del suelo y frontera en.el norte de Nueva Espaa", en Tierras nuevas, Mxico, Colegio de Mxico, 1968; Hanke, Lewis, La lucha espa ola por la justicia en la conquista de Amrica, trad Luis Rodrguez Aranda, Ma drid, Aguilar, 1967 (2a. ed.), 335 p.; Hernndez Snchez Barba, Mario, "Las Indias en el siglo XVIII", en Historia de Espaa y Amrica. .. , vol. 4, pp. 259428; Miranda, Jos, "Fisonoma del noroeste de Mxico en la poca colonial", en Cuadernos Americanos, Mxico, julio-agosto, 1962, pp. 135-150; Miranda, Jos, Espaa y Nueva Espaa en la poca de Felipe Il, Mxico, U.N.A.M., 1962; Moreno, Roberto, "Un caso de censura de libros en el siglo XVIII novohispano:
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dencia de Amrica", en Estudios de Historia del Derecho Indiano, Madrid, Insti tuto Nacional Estudios Jurdicos, 1972, pp. 537-560. V.3. Pocos se han ocupado de tratar de presentar un cuadro general que mues tre las caractersticas del orden jurdico mexicano. Sobre la base de lo que se ha escrito, en este apartado se conforma dicho cuadro: Gonzlez, Ma. del Refugio, Notas para el estudio de la aplicacin del derecho civil en Mxico de la Independencia al II Imperio, tesis de licenciatura, Mxico, Facultad de Derecho, 1973, 223 p.; Lira, Andrs San Juan Tenochtitlan y San tiago Tlatelolco en el siglo XIX. Extincin legal y supervivencia de las parcialida des de indios (1820-1920), versin mecanogrfica; Vzquez Pando , Fernando Alejandro, "Derecho espaol en Amrica, derecho castellano vulgar y derecho indiano una posible interpretacin histrica", en Memoria del IV Congreso Inter nacional de Historia del Derecho Indiano, Mxico, U.N.A.M., 1976, pp. 785-794. VA. Este esquema complementa el cuadro anterior, pienso que merece mayor atencin que la que ha recibido: Gonzlez, Ma. del Refugio, prlogo a la reedicin de las Pandectas Hispano Megicanas, de Juan N. Rodrguez de San Miguel,Mxico, UNAM, 1980. V.5. Al igual que para la Nueva Espaa, mi intencin fue presentar para el Mxico independiente un esquema que permitiera percibir la situacin jurdica de los distintos grupos de la sociedad: Gonzlez, Ma. del Refugio, Estudios sobre la historia del derecho civil en M xico en el siglo XIX, Mxico, U.N.A.M., 1981. VI. Sobre la situacin general del Mxico independiente la bibliografa toda va no es todo lo amplia que merecera ser. Sin embargo a partir de los autores que se registran en este apartado puede conformarse una visinclara y explicativa. Cardoso, Ciro Flamarin S., Mxico en el siglo XIX (1821-1910): Historia econmica y de la estructura social, Mxico, Departamento de Investigaciones Histricas, I.N.A.H., 1977 (Cuadernos de Trabajo del D.I.H.I.N.A.H., no. 16); Esquivel Obregn, op. cit., vol. IV; Gonzlez Navarro, Moiss,Instituciones ind genas en Mxico independiente, Mxico, I.N.I., 195.4 (Memorias del Instituto Nacional Indigenista vol. VI), pp. 113-169; Gonzlez Navarro, Moiss,La Refor ma y el Imperio, Mxico, Secretara de Educacin Pblica, 1971, 211 p. [Sep-Se tentas no. 11); Hale, Charles A., El liberalismo mexicano en la poca de Mora, 1821-1853, traduccin de Sergio Fernndez Bravo y Francisco Gonzlez Aram buru, Mxico, Siglo XXI Editores, 1972, 347 p.; Lpez Cmara, Francisco, La estructura econmica y social de Mxico en la poca de la Reforma, Mxico, Si glo XXI Editores, 1967, 244 p.; Lpez Cmara, Francisco, La gnesis de la con ciencia liberal en Mxico, Mxico, El Colegio de Mxico, 1954,324 p.; Noriega, Alfonso, El pensamiento conservador y el conservadurismo mexicano, 2 vols., Mxico, U.N.A.M., 1972; O'Gorman, Edmundo, Historia de las divisiones... , cit.; O'Gorman, Edmundo, "Precedentes y sentido de la Revolucin de Ayutla", en Plan de Ayutla, Mxico, U.N.A.M., 1954 (Ediciones de la Facultad de Dere cho); O'Gorman, Edmundo, La supervivencia poltica novo-hispana. Reflexiones sobre el monarquismo mexicano, Mxico, Fundacin Cultural de Condumex, S.A., 1969, 93 p.; Reyes Heroles, Jess, E/liberalismo mexicano, tomo 11, Mxi-

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co, U.N.A.M., 1958,469 p. (Facultad de Derecho); Sierra, Catalina, El nacimien to de Mxico, Mxico, U.N.A_M.,1960, 221 Po; Staples, Anne, La Iglesia en la primera repblica federal mexicana (1824-1835), traduccin de Andrs Lira, Mxico, S.E.P., 1976, 167 p. (Sep Setentas no, 237); Villoro, Luis, El proceso ideolgico de la revolucin de independencia, Mxico, U.N.A.M., 1967 (2a_ed.), 250p. VI.1. En atencin a lo extenso de la bibliografa sobre este tema slo se reco miendan las obras bsicas. Burdeau, Georges, "L'etat libral et les techniques politiques de la dmo cratie gouverne", en Trait de Science Politique, tome V, Pars, L.G.D.J., 1953, 777 p.; Clagett, Helen J. y David M. Valderrama, A reuised guide to the law and legal literature of Mexico, Washington, Library of Congress, 1973. Esta obra se recomienda para consultar la bibliografa de la poca en cada una de las ramas que se analizarn en este captulo y los siguientes;Hauriou, Andr, Derecho consti tucional e instituciones politicas, traduccin castellana, adaptacin y apndice a cargo de Jos Antonio Gonzlez Casanova, Barcelona, Ediciones Ariel, 1971, 958 p. VI.1.a. Los textos de las constituciones estn a la disposicin de cualquier lector; pero se ha puesto el acento en el estudio de las federales. Intent mostrar cmo cada una es un paso evolutivo en aquello que identifica a liberales y con servadores: Barragn Barragn,Jos, Introduccin al federalismo (La formacin de los po deres en 1824), Mxico, U.N.A.M., 1978,372 p.; Cueva, Mario de la, "El Consti tucionalismo Mexicano", en El constitucionalismo a mediados del siglo XIX, Mxico, U.N.A.M., 1957, pp. 1217-1336 (Centenario de la Constitucin de 1857); Noriega, Cecilia, La Constitucin de 1843 (ttulo provisional de esta obra, la cual est en preparacin); Tena Ramrez, op. cit.; Torre Villar, Ernesto de la y Jorge Mario Garca Laguardia, Desarrollo histrico dp[ constitucionalismo his panoamericano, Mxico, U.N.A.M., 1976, 314 p. VI.2.a. Nuevamente, por la amplitud de la bibliografa slo se recomiendan las obras bsicas: Bayitch, S.A., "La codificacin en el Derecho civil y en el Common Law (es tudio comparativo)", en Boletn Mexicano de Derecho Comparado, ao lII, no. 7, enero-abril de 1970, Mxico, pp. 3-57; David, Ren, Los grandes sistemas jurdicos contemporneos, traduccin de Pedro Bravo Gala, Madrid, Ed. Aguilar, 1968, p. 466; Koschaker, Pablo, Europa y el derecho romano, traduccin deJo s Santa Cruz Tejeiro, Madrid, Editor Revista de Derecho Privado, 1955, 516 p.; Verdross, La filosofa del derecho del mundo occidental, traduccin de Mario de la Cueva,Mxico, U.N.A.M., 1962,433 p.; Wieacker, Franz, Historia del derecho privado en la Edad Moderna, traduccin de Francisco Fernndez Jardn, Madrid, Ed. Aguilar, 1957,565 p. VI.2.b. Muchos de los datos que se mcluyen en este aparato forman parte de una investigacin que preparo sobre El Proceso codificador en Mxico. Los da tos relativos a los diversos procesos de codificacin en cada materia fueron obte nidos de mis propias investigacionesy de los autores siguientes:

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Barrera Graf, Jorge, Tratado de derecho mercantil, vol. 1, Mxico, POITa, 1957; Gacto Fernndez, Enrique, Temas de historia del derecho: El derecho del constitucionalismo y de la codificacin 11, Sevilla, Publicaciones de la Uni versidad de Sevilla, 1979, 283 p.; Gonzlez, Ma. del Refugio, "Notas para el estudio del proceso de la codificacin civil en Mxico (1821-1928)" en Libro del cincuentenario, Mxico, U.N.A.M., 1978, pp. 95-136;Macedo, MiguelS.,Apuntes para la historia del derecho penal mexicano, Mxico, Editor Cultura, 1931, 195 p.; Means, Robert C., "Mexican commercial law, 1854-1884", en Boston College International and Comparative law Reoieui, vol. 2, nm. 2. pp. 299-335; Oate, Santiago, "Evolucin del derecho procesal mexicano. Antecedentes, de sarrollo histrico, problemas centrales y soluciones", en LXXV aos de evolu cin [uridica en el mundo, vol. 1Il, Mxico, U.N.A.M., 1973, pp. 217-253; Pia y Palacios, Javier, Los recursos en el procedimiento penal, Mxico, Secretara de Gobernacin, 1976, 183 p.; Rodrguez, Ricardo, El derecho penal, Mxico, Ofi cina-Tipogrfica de la Secretara de Fomento, 1902, 227 p.; Toms y Valiente, Manual ... , cit.; Soberanes Fernndez, Jos Luis, "fuentes histricas del dere cho procesal civil del D.F. (Mxico)", en Anuario [uridico, Instituto de Investi gacionesJurdicas, Mxico, nm. 2, 1975, pp, 221-233. VI.3.a. El tema de la gnesis del derecho administrativo ha sido poco estudia do. Presento slo lneas generales que deben investigarsems a fondo: Alejandre Garca, Juan A., Temas de historia del derecho: derecho del consti tucionalismo y la codificacin 1, Sevilla, Universidad de Sevilla, 1978, 199 p.; Lares, Teodosio, Lecciones de derecho administrativo, prlogo de Antonio Carri llo Flores, 1852 (la. reimpresin), Mxico, U.N.A.M., 1978,407 p.; Lira, An drs, "El contencioso-administrativo y el poder judicial en Mxico a mediados del siglo XIX. Notas sobre la obra de Teodosio Lares", en JJ Jornadas de Historia del Derecho Mexicano, marzo de 1980 (en prensa); Toms y Valiente, Francisco, Manual ... , cit. VI.3.b. Otra vez, slo se presentan puntos de partida para investigaciones posteriores. Estrada, Rosa Isabel, Estructura y politica agraria de Mxico en el siglo XIX, tesis para optar al ttulo de licenciado en Derecho, Mxico, Facultad de Derecho, U.N.A.M., 1979, 205 p.; Lira, Andrs, San Juan Tenochtitlan y Santiago Tlate lolco en el siglo XIX. Extincin legal y supervivencia de las parcialidades de in dios {1820-1920), versin mecanogrfica; Margadant, Introduccin.a la histo ria... , cit.; Martnez Baca, Eduardo, Resea histrica' de la legislacin minera en Mxico, Mxico, Oficina Tipogrfica de la Secretara de Fomento, 1901. VI.4. A pesar de ser una' institucin que en Mxico ha adquirido perfiles muy sui generis el amparo requiere de mayor investigacin en su evolucin: Fix-Zamudio, "Breve introduccin al juicio de amparo mexicano", en Memo ria de El Colegio Nacional, Mxico, tomo VIII, nm. 3,1976, pp. 141-191; Lira, Andrs, El amparo colonial y el juicio de amparo mexicano. Antecedentes novo hispanos del juicio de amparo, prlogo de Alfonso Noriega Cant, Mxico, Fon do de Cultura Econmica, 1972, 178 p.; Lira, Andrs, "La tradicin del amparo

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en la primera mitad del siglo XIX", en Revista Jurdica Veracruzana, tomo XXVIII, nm. 2., abril-junio de 1977, pp. 61-74. VI.5. Este tema, que es capital en la historia del derecho mexicano, requiere de anlisis ms profundos en cuanto a sus diversas repercusiones jurdicas: Cueva, Mario de la, El constitucionalismo ... cit.; Sinkin, Richard N., The Mexican Reform, 1855-1876. A Study in Liberal Nation-Building, Texas, The University of Texas at Austin, 1979, 263 p.; Tena Ramrez, op. cit.; Vigil, Jos Mara, "La Reforma", en Mxico a travs de los siglos, publicada bajo la direccin del general Vicente Riva Palacio, vol. V, Mxico. VI.6. El principio general de la supervivencia del derecho colonial a lo largo del siglo XIX es aceptado por todos los estudiosos del derecho; pero la medida de dicha supervivencia no la conocemos a fondo. Se presenta la escasa bibliogra fa que sobre este tema existe: Alejandre Garda, Juan A., Temas de historia del derecho ... cit.; Arilla Bas, Fernando y Graciela Macedo Jaimes, "Supervivencia de los Tribunales de mine ra y mercantiles en el Derecho del Estado de Mxico entre la constitucin fede ral de 1824 y la ley sobre administracin de justicia de 23 de noviembre de 1855", en II jornadas de Historia del Derecho Mexicano, marzo de 1980 (en prensa); Gonzlez, Ma. del Refugio, "La supervivencia de la legislacin minera colonial en el Mxico independiente", en Revista Jurdica Veracruzana, tomo XXVIII, nm. 3, julio-septiembre de 1977; Lira, Andrs, La extincin del Juzgado de In dios .. cit.; Lira, Andrs, La tradicin del amparo ... cit.; Lira, Andrs, San Juan Tenochtitlan y Santiago Tlatelolco ... cit.; Margadant, Introduccin a la historia. .. cit.; Margadant, Guillermo F. Y Carlos Enrique Silva B., "Superviven cia del Derecho indiano en el derecho constitucional del Mxico independiente", en Revista Jurdica Veracruzana, tomo XXVIII, 2, abril a junio de 1977, pp. 32-42. VI. 7. De la enseanza del derecho muchos aspectos son todava poco conoci dos. Las lneas generales se encuentran en los siguientes autores: Chvez, Ezequiel, "La educacin nacional", en Mxico, su evolucin social, tomo 1, 2 vols., Mxico, J. BaUescaCa., 1901, pp. 478599; Gonzlez, Ma. del Refugio, Cultura clsica y cultura mexicana. El derecho y la literatura jur,'dica en la Nueva Espaa y Mxico, Centro de Estudios clsicos, U.N.A.M. (en prensa); Malagn Barcel, Javier, "Breve Resea histrica de la Escuela Nacional de Ju risprudencia", en Estudios de historia y derecho, Jalapa, UniversidadVeracruza na, 1966, pp. 219-252; Mendieta y Nez, Lucio, Historia de la Facultad de De recho, 'Mxico, U.N.A.M., 1975 (2a. ed.), 481 p.; Prez Femndtz del Castillo, Bernardo, Apuntes para la historia del notariado en Mxico, Mxico, Asociacin Nacional del Notariado Mexicano, A.C., 1979, XXIII, 89 p. VII. Obras generales de orientacin sobre la etapa que va de 1867 a 1910. Coso Villegas, Daniel (ed.), Historia Moderna de Mxico, 10 vols., Mxico, Editorial Hermes, 1956-1972; Len Portilla, et al, op. cit. VII. 1. Se complementa el panorama de la fase anterior: Tena Ramrez, op. cit. VII. 2. Respecto a la codificacin tambin se complementa la visin propor-

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cionada para la fase anterior sobre la base de los mismos autores consultados: Barrera Graf, op. cit.; Clagett y Valderrama, op. cit.; Gonzlez, Notas para el estudio... cit.; Margadant, Introduccin a la historia... cit.; Means, op. cit.; Oate, op. cit.; Pia y Palacios, op. cit.; Rodrguez, op. cit.; Soberanes Fernn dez, "Fuentes histricas... " VII.3. Mismo comentario respecto del Amparo, el cual, para esta fase re quiere todava de una investigacinms amplia: Fix-Zamudio, op. cit.; Guzmn, Len, "Estudio sobre el artculo 14 de la Constitucin", en Anuario jurdico, Instituto de Investigacionesjurdicas, nm. 2, 1975, pp. 455-478; Rabasa, Emilio, El artculo 14, estudio constitucional y el juicio constitucional, origenes, teoria y extensin, prlogo de Jorge Gaxiola, Mxico, Ed. Porra, 1955 (2a. ed.), XX, 353 p. VIII. 4. Mucho trabajo debe realizarse para que se pueda afirmar que conoce mos la evolucin del derecho administrativo en la etapa que va de1867 a 1910. La bibliografa que se presenta slo permite conocer las lneas generales, no ms: Burgoa, Ignacio,Las garantias individuales, Mxico, Ed. Porra, 1968 (5a. ed.), 649 p.; Cruzado, Manuel, Elementos de derecho administrativo... , Mxico, An tigua Imprenta de Eduardo Murgua, 1895,299 p.; Estrada, op. cit.; Gil Valdivia, Gerardo, "La distribucin de competencias en materia fiscal en el Estado Federal Mexicano", en El federalismo en sus aspectos educativos y financieros, Mxico, U.N.A.M., 1976, pp. 36-40; Lira, "El contenciosoadministrativo"; Mendieta y Nez, op. cit.; Trejo Lerdo de Tejada, C., "Derecho administrativo mexicano (legislacin civil federal). Su formacin y desarrollo de 1810 a 1910", en Anua rio [uridico, U.N.A.M., Mxico, vol. V, 1978, pp. 249-305; Vallarta, Ignacio L., Obras Completas del C. Lic... , cit.; 6 vol., Mxico, Imp. de J.J. Terrazas. 18941897 (edicin facsimilar Porra). VII. 5. Sobre este tema la bibliografa es amplia. Slo se recomiendan las obras ms significativas. Carpizo, Jorge, La constitucin mexicana de 1917, Mxico U.N.A.M., 1973 (2a. ed.), 386 p.; Kaplan, Marcos, Formacin del Estado nacional en Amrica Latina, Buenos Aires, Amorrortu Editores, 1976, 356 p.; Rabasa, Emilio, La constitucin y la dictadura; estudio sobre la organizacin politica de Mxico, prlogo de Andrs Serra Rojas, Mxico, Ed. Porra, 1956 (3a. ed.), 246 p. Mara del Refugio GONZALEZ

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