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ESTUDIO YATACO ARIAS

ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
SUMARIO

1. Normas Legales.
2. Noticias.
3. Artículos
4. Jurisprudencia
5. Entrevistas
6. Opiniones, etc…

Lima, 03 de Abril de 2009.


ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
03 de Abril de 2009

NORMAS LEGALES

DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL VIERNES 03 DE ABRIL.

Encargan a PROINVERSION la conducción de proceso de licitación para implementar el


proyecto "Reforzamiento del Sistema de Transmisión Centro - Norte Medio en 500 kV"
incluido en el Plan Transitorio de Transmisión mediante R.M N° 159-2009-MEM/DM. (R.M.
N° 164-2009-MEM/DM)

Autorizan incorporación de fondos públicos en el Presupuesto Institucional del Pliego 038:


Ministerio de la Producción para el Año Fiscal 2009, destinado a proyecto de incremento de
productividad y rentabilidad de productores e uva, pisco y vino
Se autorizó la incorporación de fondos públicos en el Presupuesto Institucional del Pliego 038:
Ministerio de la Producción para el Año Fiscal 2009, hasta por la suma de S/.59 millones. (R.M. N°
139-2009-PRODUCE)

Resolución Ministerial que aprueba el cronograma y la forma de presentación de los


informes mensuales a que se refiere la Ley de control de insumos químicos y productos
fiscalizados. (R.M. N° 142-2009-PRODUCE)

Dan por finalizada la veda reproductiva del recurso merluza dispuesta por R.M. 047-2009-
PRODUCE
Finalizó la veda reproductiva del recurso merluza, por lo cual se podrá reiniciar a partir de las 00:00
horas del día siguiente de la publicación de ésta resolución, las actividades de extracción del recurso
merluza (Merluccius gayi peruanus) en el área comprendida desde el extremo norte del dominio
marítimo del Perú y el paralelo 05°30'00" Latitud Sur, siendo de aplicación en todos sus extremos las
disposiciones establecidas en el marco del Régimen Provisional autorizado por la Resolución
Ministerial N° 874-2008-PRODUCE. Además, se prohibió a partir de las 00:000 horas del día
siguiente de la publicación ésta resolución la actividad extractiva del recurso merluza en el área
marítima ubicada al sur del paralelo 05°30'00" Latitud Sur. (R.M. N° 145-2009-PRODUCE)

Aprueban Listado de los Límites Máximos de Captura por Embarcación - LMCE del recurso
anchoveta, correspondiente a la primera temporada de pesca del 2009
Se aprobó el Listado de los Límites Máximos de Captura por Embarcación - LMCE del recurso
anchoveta, correspondiente a la primera temporada de pesca del 2009, el cual será publicado en el
Portal Institucional del Ministerio de la Producción (www.produce.gob.pe). (R.D. N° 239-2009-
PRODUCE/DGEPP)

Procedimiento para Supervisión de la Facturación, Cobranza y Atención al Usuario


(OSINERGMIN). (Res. N° 047-2009-OS/CD)

JUDICIALES
Nada reseñable.

NOTICIAS

DIARIO LA REPÚBLICA
www.larepública.pe

SECTOR PRIVADO LANZA SALVAVIDAS A DOE RUN

En buena hora. Luego de varios días de incertidumbre, el ministro de Economía y Finanzas, Luis
Carranza, anunció que será finalmente el sector privado el que financiará el salvataje de Doe Run
Perú (DRP) por un monto de US$ 175 millones.
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Hasta ayer, el gobierno evaluaba el mecanismo más conveniente para salvar de la bancarrota a DRP,
y debido a su “mutis” todo indicaba que era el Estado el que iba meter la mano al bolsillo para ese
rescate.

Ysaac Cruz, representante de los productores mineros del


centro del Perú, explicó que la primera operación que otorgará
un grupo de empresas mineras a Doe Run será un crédito
bancario revolvente por US$ 75 millones, los que servirán para
financiar el capital de trabajo de la empresa.

La segunda operación consistirá un crédito de US$ 100


millones, que se ejecutará mediante la entrega de
concentrados de los productores mineros para las operaciones
de la fundición y refinación en el complejo metalúrgico.

El ministro Carranza precisó que la solución se generó


estrictamente en el sector privado. “El sector privado encontró mecanismos para resolver el
problema de la empresa (Doe Run) y se van a canalizar US$ 175 millones que aseguran su
operatividad. El Estado no colocó ni un sol del Tesoro Público en esta solución netamente privada”,
dijo.

¿Y el PAMA?

El Ministro de Energía y Minas, Pedro Sánchez, afirmó que el gobierno exigirá el cumplimiento del
Programa de Adecuación y Manejo Ambiental (PAMA) de Doe Run, para lo cual ha obtenido como
garantía el 100% de las acciones de la empresa, sin embargo, no pudo asegurar que se cumplirá en
octubre, como está establecido.

“Lo ideal es acabar en octubre con el PAMA. No hablamos de una prórroga del PAMA, estamos
hablando de completar el trabajo que está muy avanzado”, señaló. Mientras que el presidente de
Doe Run, Juan Carlos Huayhua, dijo que espera cumplir con el PAMA en el menor tiempo posible.

FALTAN ALGUNAS PRECISIONES

Juan Aste Daffos, consultor en temas ambientales de la ONG Andes, integrante de la Red Muqui,
saludó la decisión del gobierno, ya que según comentó, el caso Doe Run, desde un principio fue un
tema del sector privado, donde el Estado no tenía por qué intervenir con dinero de todos los
peruanos.

Sin embargo, Aste exigió al Ministerio de Energía y Minas (MEM) dar mayores precisiones de los
plazos que debe cumplir la empresa refinadora con el PAMA, que según estimó no se podría cumplir
para la fecha prevista en un inicio por el gobierno.

GRÚAS DE ENAPU QUINTUPLICARÁN PRODUCTIVIDAD

El puerto del Callao ya inició la carrera para convertirse en el principal


terminal portuario de toda América del Sur, y prueba de ello son las dos
grúas pórtico de muelle que empezarán a operar en el puerto chalaco
desde el martes 7 de abril, con lo cual se quintuplicaría su movimiento
de carga.

Mario Arbulú, presidente de Enapu, explicó que con la puesta en marcha


de las dos grúas pórtico será posible embarcar 60 contenedores por
hora, a diferencia de los 12 a 13 contenedores que se movilizan por hora
en la actualidad, a un costo de US$ 26 por contenedor.

“Esta mejora en el tiempo de embarque y desembarque de contenedores


generará una reducción de diez horas en el tiempo de permanencia de las naves que lleguen hasta el
muelle del puerto chalaco. Por el momento, las naves demoran hasta 23 horas para embarcar o
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desembarcar los contenedores, sin embargo, con el uso de las grúas pórtico esta operación se podrá
realizar en 13 horas”, indicó.

DOS GRÚAS MÁS

Sin embargo para Arbulú eso solo sería el inicio del desarrollo del primer terminal portuario del Perú,
ya que, según informó, Enapu espera contar para fines del próximo año con dos grúas pórtico de
muelle adicionales que permitirán incrementar la productividad hasta 10 veces más de lo que se
maneja actualmente en el puerto.

“El Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado (Fonafe) ya tiene
nuestra documentación en orden, la está evaluando y esperamos que en las próximas dos semanas
dé el visto bueno a la viabilidad del proyecto”, manifestó el presidente de la empresa portuaria
estatal.

DIARIO EL COMERCIO
www.elcomercio.com.pe

VILLASANTE PIDE TOLERANCIA A CENTRALES SINDICALES

Se veía venir. En conferencia de prensa, las cuatro centrales que


participan en el Consejo Nacional de Trabajo (CNT) ratificaron su
decisión de retirarse temporalmente de este organismo hasta que se
apruebe un ajuste de S/.27 en el sueldo mínimo.

Mario Huamán, secretario general de la CGTP, señaló que los


empresarios incumplieron los acuerdos que favorecen a los
trabajadores, al no avalar la aplicación de la “cláusula gatillo”,
contemplada dentro de la fórmula de ajuste de la remuneración, que
dice que si existe una volatilidad en el costo de vida, debería
contemplarse un ajuste excepcional.

La noticia sorprendió al ministro de Trabajo, Jorge Villasante, quien horas antes pidió a las centrales
sindicales reconsiderar su decisión. “Tenemos que ser más tolerantes, no porque el tema no haya
prosperado se van a destruir los organismos de diálogo social que han sido institucionalizados en el
país”, dijo.

Precisó que el tema fue largamente debatido y que no recibió luz verde porque se concluyó que se
iba a perjudicar a las mypes.

G-20 ACUERDA PLAN BILLONARIO Y SANCIONES A PARAÍSOS FISCALES

Los jefes de Estado y de Gobierno del G-20 (los países más


industrializados y emergentes del mundo) acordaron ayer llevar a
cabo un plan de US$1,1 billones (más de 750.000 millones de
euros) de financiamiento para fortalecer la economía mundial y
hacer más estricta la regulación sobre los bancos, fondos de
cobertura y paraísos fiscales.

Los líderes discutieron medidas para hacer frente a la crisis global


y evitar que esta se repita, informó el primer ministro británico,
Gordon Brown, al término de la cumbre de dos días en Londres.

Las agencias de noticias detallaron que la inyección de dinero consistirá en US$750.000 millones
para el Fondo Monetario Internacional (FMI), con el objetivo de que los use para ayudar a los países
en problemas. Los recursos para ese fin eran de US$250.000 millones y ahora la cantidad se ha
triplicado.
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Otros US$250.000 millones irán destinados a reactivar el comercio global (el dinero será utilizado
como garantías y seguros para los negocios de exportación), y US$100.000 millones para los bancos
internacionales de desarrollo.

En el comunicado final de la cumbre se señala que este esfuerzo fiscal ayudará a salvar o crear unos
20 millones de puestos de trabajo en todo el mundo y a aumentar la producción mundial en un 4%.

PARAÍSOS FISCALES

Los países latinoamericanos que forman parte de este grupo (Argentina, Brasil y México) vieron
respaldadas en la cumbre del G-20 sus tesis a favor de un mayor control del sistema financiero para
solucionar una crisis generada en el mundo rico y de la que no se consideran responsables.

El G-20 aprobó la imposición de sanciones a los paraísos fiscales que rehúsen dar información sobre
presuntos evasores fiscales.

Además, se pronunció a favor de imponer restricciones a las jugosas primas recibidas por los
banqueros que, en adelante, no serán premiados por tomar riesgos a corto plazo.

En el Perú la Asociación de Bancos (Asbanc) dio su opinión sobre el tema. El gerente general del
gremio, Enrique Arroyo, dijo que no deberían darse paraísos fiscales. Agregó que una persona ética
no debería permitir que existan evasiones o paraísos fiscales que impiden el cobro de impuestos que
le corresponde a un país.

Acerca de las bonificaciones de los banqueros, Asbanc señaló que debe haber una relación entre los
rendimientos y los ingresos de los ejecutivos bancarios.

Instituciones financieras como el Scotiabank e Interbank prefirieron no pronunciarse aún sobre el


debate en el G-20 de los temas éticos en las finanzas.

Marcelo González, gerente general adjunto del área de riesgos del BBVA Banco Continental, se
mostró en contra de los paraísos fiscales y señaló que el grupo se está retirando de los lugares en los
que existe dicha práctica.

DIARIO GESTIÓN
www.gestion.com.pe

AVANZA RENEGOCIACIÓN DE CONTRATO PARA AMPLIAR DUCTO DE CAMISEA

Las conversaciones entre el Estado y Transportadora de Gas del


Perú (TGP), dirigidas a renegociar el contrato de concesión del
gasoducto de Camisea, y que permitan a esa empresa ampliar
la capacidad de transporte de gas natural hasta 1,000 millones
de pies cúbicos diarios, están muy avanzadas y podrían
concluirse pronto, a fin de asegurar mayor abastecimiento de
ese combustible para la capital, según fuentes del sector.

Debido al fuerte incremento de la demanda de gas para la


generación eléctrica y para los nuevos proyectos de la industria
en los últimos años, desde mediados del 2008 la capacidad del
ducto estaba alcanzando ya su límite máximo. Es decir, 290 millones de pies cúbicos diarios
(mmpcd) de ese combustible.

En el contrato entre el Estado y TGP, el compromiso de inversión de esa empresa se cumple cuando
alcance una capacidad de transporte de 450 mmpcd de gas, pero como la demanda supera esa
cantidad (según los industriales, se requerirá no menos de 600 millones para este y los años
siguientes), el gobierno había anunciado meses atrás que iba a ver la posibilidad de renegociar dicho
contrato, para que se puedan transportar hasta 1,000 mmpcd.
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CONTRATO

Las fuentes del sector indicaron que las conversaciones que apuntan a un nuevo contrato, para que
la empresa se comprometa a transportar de 450 a 2,000 mmpcd, van por buen camino y que no
faltaría mucho para que no concluyan, aunque todavía resta definir, indicaron, cuál será la inversión
total que la obra adicional demande, y cómo se financiaría esta, o si implicará o no un aumento de
las tarifas de gas.

En todo caso, indicaron que TGP ya ha invertido US$ 10 millones solo en el estudio para esta
ampliación de capacidad, y que para llegar a los 1,000 mmpcd, se requerirá hacer varias
ampliaciones, con compresoras y loops. Es decir, nuevas tuberías que salgan desde la parte del ducto
que tienen mayor grosor y capacidad de transporte, hacia Lima.

Por su parte, el viceministro de Energía, Daniel Cámac, remarcó que el próximo año, con la entrada
en operación del ducto e Peru LNG para la exportación de gas por la zona de Pampa Melchorita, en el
sur, se podrá contar con una capacidad adicional de transportar también el gas producido en la zona
de Camisea a Lima.

DIARIO CORREO
www.correoperu.com.pe

ESTE MES LICITAN LA CONSTRUCCIÓN DE TREN ELÉCTRICO

A más tardar a fin de mes se lanzará la convocatoria del concurso


para la ejecución de las obras civiles y las obras electromecánicas
del Sistema Eléctrico de Transporte Masivo de Lima y Callao, Línea
1, Tramo Villa El Salvador-Avenida Grau, anunció ayer el ministro
de Transportes y Comunicaciones (MTC), Enrique Cornejo.

"Si el concurso (para seleccionar a la empresa o consorcio) se


inicia este mes, en julio estaríamos empezando a construir el
tramo que va de la avenida Javier Prado hasta el Hospital Dos de
Mayo. Es una obra esperada y que hace mucho tiempo debió
culminarse," añadió.

Cornejo informó, asimismo, que ProInversión, por encargo de la Municipalidad de Lima, convocará a
otro concurso público para entregar en concesión los vagones y la operación del Tren Eléctrico. Este
concurso se realizará en el transcurso de este año, mientras empieza la construcción de las obras
civiles.

Por su parte, el Ejecutivo, mediante el Decreto de Urgencia Nº 042-2009, incorporó dentro del
presupuesto del sector público para el año 2009 la suma de 65 millones de soles para ejecutar el
proyecto del Tren Eléctrico. De esa partida, 50 millones de soles se girará al MTC y los otros 15
millones a la Autoridad Autónoma del Tren Eléctrico que administra la comuna de Lima.

JURISPRUDENCIA

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

¾ ACCIÓN DE AMPARO

SENTENCIA Nº 02278-2008-PA/TC DE FECHA 02 DE ABRIL DE 2009.

Fecha desde cuando debe percibirse una Pensión por Enfermedad Profesional.

En cuanto a la fecha en que se genera el derecho, este Tribunal estima que la contingencia debe
establecerse desde la fecha del pronunciamiento de la Comisión Médica de EsSalud que acredita la
existencia de la enfermedad profesional, dado que el beneficio deriva justamente del mal que aqueja
al demandante, y es a partir de dicha fecha que se debe abonar la pensión vitalicia – antes renta
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vitalicia – en concordancia con lo dispuesto por el artículo 19° del Decreto Supremo N.° 003-98-SA,
al haberse calificado como única prueba idónea el examen o informe médico expedido por una de las
Comisiones Médicas Evaluadoras de Incapacidades.

Para mayor información visite la siguiente página:


http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/02278-2008-AA.html

¾ HÁBEAS CORPUS

SENTENCIA Nº 06085-2008-PHC/TC. DE FECHA 02 DE ABRIL DE 2009.

Hábeas Corpus Correctivo.

Como fuera señalado por el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el Expediente N.º
02663-2003-PHC, si bien en un principio el proceso constitucional de hábeas corpus estuvo
circunscrito a servir de remedio contra las detenciones arbitrarias, el desarrollo del instituto ha
llevado a que éste tutele a las personas frente a situaciones que no necesariamente suponen una
privación arbitraria de la libertad, protegiendo, de este modo, aquellos derechos constitucionales
conexos a la libertad individual.

Tal es el caso del hábeas corpus correctivo, el cual se emplea cuando se producen actos de
agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en que se cumplen las penas
privativas de la libertad. Por ende, su fin es resguardar a la persona de tratamientos carentes de
razonabilidad y proporcionalidad, cuando se ha determinado cumplir un mandato de detención o de
pena. El caso materia de pronunciamiento se circunscribe, dentro de esta última hipótesis, a este tipo
de hábeas corpus, por cuanto se considera que se está aplicando un régimen penitenciario en forma
indebida.

Para mayor información visite la página:


http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/06085-2008-HC.html

PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL ADMINISTRATIVO

TRIBUNAL FISCAL

RESOLUCIÓN Nº 11549-6-2008 DE FECHA OCTUBRE DE 2008.

La mercancía denominada comercialmente "SOLUBROD" se clasifica en la Subpartida


Nacional 3401.20.00.00 del Arancel de Aduanas aprobado por Decreto Supremo Nº 239-
2001-EF.

Se confirma la apelada que declaró infundada la reclamación contra la Resolución que impone una
multa por la comisión de la infracción establecida por el numeral 5 del inciso d) del artículo 103º del
Texto Único Ordenado de la Ley General de Aduanas aprobada por Decreto Supremo Nº 129-2004-
EF, al haberse asignado una Subpartida Nacional incorrecta a la mercancía denominada
comercialmente "SOLUBROD".

Se señala que la mercancía en cuestión se clasifica en la Subpartida Nacional 3401.20.00.00 del


Arancel de Aduanas aprobado por Decreto Supremo Nº 239-2001-EF, debido a que el referido
producto es biodegradable, totalmente soluble en agua, que se presenta como una pasta semisólida
(gel) color marrón claro, sin brillo y suave olor a jabón, cuya composición indica que se trata de un
jabón potásico o jabón blanco, que se utiliza como lubricante de tubos interiores en perforaciones
diamantinas, siendo comercializado en baldes de 40 libras, por lo que conforme a las características
merceológicas establecidas por la Administración Aduanera, las cuales no han sido desvirtuadas por
la recurrente, el producto en cuestión constituye un jabón y no un aceite mineral, vegetal o animal u
otra grasa, mezclada o emulsionada con ceras, lecitina o antioxidantes que pueda calificarse como
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una preparación para el demoldeo a base de lubricantes, por lo que no cabe observar lo establecido
por las Notas Explicativas con relación a la Supartida Nacional 3403.99.00.00, en consecuencia, la
asignación otorgada por la Aduana es correcta y por ende la aplicación de la multa al haberse
asignado una partida incorrecta a la mercancía objeto de importación.

Para mayor información visite la siguiente página:


http://apps.mef.gob.pe/TribunalFiscal/busq_rtf.jsp

ARTÍCULO

LEGISLACIÓN MINERIA: BALANCE Y PERSPECTIVAS

Dr. Patrick Wieland Fernandini.


Especialista en Derecho Minero.
Publicado por la Revista Rumbo Minero.

En el 2008, la minería fue marcada por importantes modificaciones a nivel legislativo que, en algunos
casos, han significado verdaderas transformaciones. En las siguientes líneas daremos un rápido
vistazo a las normas que, en nuestra opinión, han marcado la pauta en este sector y finalizaremos
con un breve comentario sobre lo que podemos esperar para el año que viene.

Tramitación de Derechos Mineros

En primer lugar, debemos hacer referencia a los Decretos Legislativos 1010 y 1054 que modificaron
la ley General de Minería estableciendo nuevos montos y plazos para la obligación de producción
mínima. Antes del cambio, se permitía mantener concesiones mineras vigentes indefinidamente sin
necesidad de alcanzar las metas de producción mínima, simplemente mediante el pago de una
penalidad. El nuevo sistema establece que la producción mínima se debe obtener, a más tardar, al
vencimiento del décimo año contado desde el año siguiente al otorgamiento de la concesión. En caso
de incumplimiento, a partir del primer semestre del undécimo año se pagará una penalidad
equivalente al 10% de la producción mínima, hasta que se cumpla con la meta, l oque deberá ocurrir
antes del vencimiento del decimoquinto año de otorgada la concesión. Caso contrario, la concesión
caducará. Ahora bien, se prevé un régimen excepcional que permitirá mantener vigente la concesión
por cinco años adicionales si el incumplimiento se debe a caso fortuito o fuerza mayor o a hechos no
imputables al titular, o si se acredita la realización de inversiones destinadas a las actividades
mineras y/o en infraestructura básica de uso público.

Otra norma significativa es el Decreto Supremo 046-2008, dispositivo que modifica el artículo 24º del
Reglamento del Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería y que permite la devolución del
derecho de vigencia de aquellos petitorios cancelados o reducidos por superposición a áreas
naturales protegidas, arqueológicas, de defensa nacional y en general toda área restringida a la
actividad minera. Antes de la entrada en vigencia de esta norma, el INGEMMET – y el Consejo de
Minería en segunda instancia- denegaban todo pedido de devolución del derecho de vigencia en tales
circunstancias, con el argumento de que no estaban previstas como causales para la devolución.
Cabe remarcar que la norma sólo se aplica a los petitorios cancelados con posterioridad a su entrada
en vigencia.

Medio Ambiente

En materia ambiental, es imprescindible mencionar la creación del Ministerio del Ambiente (Decreto
Legislativo 1013). Esta cartera tiene a su cargo la dirección y administración del Sistema Nacional de
Evaluación de Impacto Ambiental (SEIA), por lo cual tiene la potestad de revisar de manera
“aleatoria” los Estudios de Impacto Ambiental (EIA) aprobados por las autoridades competentes.
Asimismo, implementará un registro de entidades encargadas de elaborar los EIA. De mayor
relevancia àra el sector minero, es la creación del Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental
(OEFA) que ejercerá la supervisión, fiscalización y sanción ambiental en el país.
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Todo parece indicar que (no es una realidad) una vez que concluya el proceso de implementación, el
OEFA asumirá las funciones de fiscalización ambiental minera que hoy corresponden al OSINERGMIN,
instancia que conservaría las funciones de fiscalización en materia de seguridad e higiene minera. Sin
duda, un reto enorme que implica una revolución de la fiscalización ambiental en el país.

Este año se aprobó un nuevo Reglamento Ambiental para las Actividades de Exploración Minera
(Decreto Supremo 020-2008-EM) que introduce interesantes cambios en la regulación de las
actividades de exploración. Desde un punto de vista formal, adecua los instrumentos de gestión
ambiental aplicables a las actividades de exploración a las categorías establecidas en la Ley del
Sistema Nacional de Evaluación del Impacto Ambiental (Ley 27446). Este dispositivo ratifica el
procedimiento de aprobación automática para los proyectos categoría I, con algunas restricciones, y
de aprobación previa para los proyectos categoría II. Por otro lado, se dispone que dichos
instrumentos puedan ser preparados por el personal de la empresa minera o por consultoras
externas. A nivel técnico se destaca que las empresas vinculadas que realicen actividades de
exploración en una misma zona y que de manera conjunta sobrepasen la categoría I, ya no podrán
presentar dos proyectos categoría I – lo cual era una práctica usual -, sino que deberán presentar un
proyecto categoría II.

Las normas sobre pasivos ambientales fueron modificadas por Decreto legislativo 1042. entre los
cambios se establece la celebración de convenios entre titulares mineros y el Ministerio de Energía y
Minas como una de las modalidades para financiar la remediación de los pasivos ambientales que el
Estado debe asumir, cuando no se pueda identificar a los responsables. Asimismo, se permite
expresamente la reutilización y reaprovechamiento de los pasivos ambientales, para lo cual deberá
formularse la respectiva solicitud y presentación de las medidas de manejo ambiental. Esta medida
abre una gama de oportunidades de negocio y asegura un manejo ambiental eficiente.

Comentaremos también el Decreto Legislativo 1048, norma que precisa que el almacenamiento de
concentrados de minerales en depósito ubicados fuera de las áreas de las operaciones mineras, es
una actividad minera que no se realiza bajo el sistema de concesiones, pero que requiere un EIA
para su desarrollo. Esta norma constituye un paso importante hacia la recuperación de zonas
degradas y llena un vacío jurídico importante.

Por último, y más recientemente, el Decreto Supremo 059-2008-EM modifica el Reglamento de


procedimientos Mineros de la Ley General de Minería estableciendo una precisión importante respecto
de los permisos que deben obtener los titulares de concesiones mineras antes de iniciar sus
actividades de exploración o explotación. Se trata de la obligación de gestionar ante el Instituto
Nacional de Cultura las declaraciones, autorizaciones o certificados que sean necesarios para el
ejercicio de las actividades mineras. El certificado de inexistencia de restos Arqueológicos (CIRA),
instrumento clave para una gestión ambiental integral, cobra vigencia nuevamente a la vez que se
disipan, finalmente, las dudas sobre su exigibilidad.

Terrenos Superficiales

Aun cuando no se trata de una norma del sector minero en estricto, el Reglamento de la Ley General
del Sistema Nacional de Bienes Estatales (Decreto Supremo 007-2008-VIVIENDA), ha transformado
el acceso a los terrenos eriazos de propiedad del Estado donde se ubican sus concesiones mineras.
La norma anterior permitía expresamente a los concesionarios mineros, cuyos derechos se
encontraban vigentes, a acceder al mecanismo de venta directa excepcional por su sola calidad de
concesionarios mineros. El reglamento vigente no recoge esta causal, por lo cual hoy – para invocar
la causal de venta directa- es necesario que el proyecto minero sea previamente calificado y
aprobado como de interés nacional, regional o local por el organismo competente.

Pequeño Productor Minero

Un cambio no muy comentado ha sido introducido por el Decreto Legislativo 1040, norma que
modificó diversos artículos de la Ley de Formalización y Promoción de la Pequeña Minería y Minería
Artesanal y el Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería. Entre otros cambios relevantes,
mencionaremos que se ha restringido el Régimen de Pequeña Minería Artesanal exclusivamente para
personas naturales y/o las personas jurídicas, conformadas por personas naturales o cooperativas
mineras o centrales de cooperativas mineras.
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Se excluye de la posibilidad de calificar como pequeño productor minero o productor minero


artesanal, y obtener así los beneficios correspondientes, a las personas jurídicas cuyos accionistas
sean otras personas jurídicas, lo que desnaturalizaba los objetivos de la Ley.

Conclusión

La minería es uno de los motores de nuestra economía. Así lo demuestran, una vez más, las cifras
del 2008. Sin embargo, hoy más que nunca sentimos los efectos de la caída de los precios de los
minerales a nivel internacional sobre nuestra economía. Ciertamente, el sector minero no es inmune
a los vaivenes financieros de nuestros días, como lo evidencia la cancelación de algunos proyectos de
exploración, las dificultades que encuentran algunas mineras junior para obtener financiamiento para
sus actividades o el hecho de que algunas operaciones se empiezan a convertir poco rentables, al
punto que se anuncian despidos. Hoy resulta imperativo encontrar una receta para garantizar la
sostenibilidad de la minería de cara la crisis mundial.

En ese sentido, es propicio recordar una reciente ponencia de Fernando Sánchez Albavera, Director
de la División de Recursos Naturales e Infraestructura de la CEPAL, en la que esbozó lagunas ideas
para lograrlo: (i) crear consenso social sobre el rol determinante que juega la minería en el
crecimiento y desarrollo del país; (ii) asegurar las condiciones mínimas de rentabilidad, pues sólo la
minería rentable puede tener ese efecto replicador y multiplicador en los demás ámbitos de la
economía; (iii) promover la exploración minera, dado que sin exploración, sin nuevas reservas, no
hay continuidad de las operaciones mineras; (iv) establecer impuestos técnicos y razonables que no
desincentiven la inversión privada.

Los retos que enfrentamos para alcanzar una minería sostenible en tiempos de crisis son complejos y
diversos, pero no por ello imposibles. Hemos demostrado en el pasado de que con suficiente ingenio
y tenacidad somos capaces de sacar provecho a la adversidad. Es momento de explotar ese ingenio y
tenacidad.

OPINIÓN

LAS JUNTAS DE USUARIOS EN LA LEY DE RECURSOS HÍDRICOS

Dr. César Mezarina


Especialista en Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales.

El Estado es soberano en el aprovechamiento de los recursos naturales (i.e. recursos hídricos) y,


como tal, puede otorgar ciertos derechos a los particulares sin desprenderse del dominio sobre
dichos recursos. Esta categoría de dominio, denominada en la doctrina como "dominio eminencial",
se encuentra consagrada en el artículo 66 de la Constitución Política del Perú y es desarrollada por la
Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, Ley 26821. El sustento
de la gestión de los bienes artificiales asociados al agua es distinto. La Ley de Recursos Hídricos,
aprobada recientemente por el Congreso, en adelante LRH, considera dentro de esta categoría a los
bienes que son usados para la captación, conducción, control y uso del agua, como es el caso de los
canales, acueductos y sistemas de riego. Estos no son recursos naturales, sino bienes artificiales de
uso público que, al igual que los servicios asociados a estos, pueden ser concedidos a particulares
para su aprovechamiento, de acuerdo a lo señalado en el artículo 73º de la Carta Magna.

Pensemos en un canal construido con fondos públicos. La operación y el mantenimiento de este canal
pueden ser administrados directamente por el Estado. Pero nada impide que este mismo servicio
pueda ser concesionado a una empresa privada que cobraría al usuario la tarifa aprobada por la
autoridad competente. El mismo artículo 3º de la LRH declara de interés nacional y necesidad pública
la gestión integrada de los recursos hídricos y el artículo 105º agrega que el Estado promueve la
participación del sector privado en la prestación de los servicios de operación y mantenimiento de la
infraestructura hidráulica.

Al igual que el DL Nº 653, la LRH ha establecido para las juntas de usuarios (JU) las funciones de
operar y mantener la infraestructura hidráulica (art. 28º). Sin embargo, resulta claro que las JU no
prestan estos servicios en calidad de concesionarias. ¿Bajo qué calidad los prestan? En principio, las
JU son asociaciones civiles, personas jurídicas sin fines de lucro que tienen por finalidad la
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participación organizada de los usuarios en la gestión multisectorial y uso sostenible de los recursos
hídricos. Al ser entidades sin fines de lucro, los bienes que reciben (tarifas) deben ser íntegramente
destinados al cumplimiento de sus funciones, dentro de las cuales están las de operar y mantener la
infraestructura hidráulica pública. Estas funciones pueden ser proveídas directamente por el Estado,
pero este ha optado por encargarlas a una entidad privada.

El artículo 8° de la LRH señala que "son de propiedad del Estado los bienes artificiales asociados al
agua ejecutados con fondos públicos" y el párrafo final del art.28º agrega que "el ejercicio de las
funciones asignadas a las juntas de usuarios, por realizarse respecto de los recursos de carácter
público, es evaluado conforme a las normas aplicables del Sistema Nacional de Control". De lo
anterior se desprende que las JU, al prestar los servicios de operación y mantenimiento de la
infraestructura hidráulica pública ejercen un típico "encargo de función" con sujeción al Derecho
Administrativo. Esta categoría, prevista en el artículo 71 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General, nos lleva a concluir que las JU requerirán de la formalización de un convenio y que el
"órgano encargante" permanecerá con la titularidad de la competencia y con la responsabilidad por
ella, debiendo supervisar la actividad. ¿Quién sería el órgano encargante?

A pesar de que la LRH atribuye jurisdicción administrativa exclusiva, en materia de aguas a la


Autoridad Nacional del Agua, tanto la Ley de Bases de la Descentralización como la Ley Orgánica de
los Gobiernos Regionales indican que la gestión del recurso hídrico es una competencia compartida
del Gobierno nacional con los gobiernos regionales. Urge la dación de la ley que precise las
competencias y la responsabilidad de cada nivel de gobierno, al amparo de lo dispuesto en el art. 5ª
de la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo para que las JU puedan recibir el encargo apropiado de parte
de la autoridad competente, a fin de prestar los servicios de operación y mantenimiento de la
infraestructura hidráulica pública.

COMENTARIO NORMATIVO

COMENTARIO A LA LEY DE RECURSOS HÍDRICOS - LEY Nº 29338

En esta oportunidad les comentamos la Ley No. 29338, Ley de recursos hídricos (la “Ley”),
publicada el 31 de marzo de 2009.

Los aspectos más importantes del mencionado dispositivo legal son los siguientes:

1
1. Se determina que la Autoridad Nacional del Agua (“ANA”) es el ente rector y máxima
2
autoridad del Sistema Nacional de Gestión de Recursos Hídricos . La ANA tiene las máximas
facultades para elaborar la política referida a los recursos hídricos. Bajo dicho marco, podrá
dictar normas en el ámbito de su competencia, otorgar, modificar y extinguir derechos de uso
de agua, determinar el valor de las retribuciones económicas correspondientes a los derechos
de uso de agua, entre otras facultades.

2. Se establece el siguiente orden de prioridad para el uso del agua: (1) uso primario, que
significa la utilización directa del agua en las fuentes naturales para satisfacer necesidades
humanas primarias; (2) uso poblacional, que significa la captación del agua de una red pública,

1
El ANA está conformado por un Consejo Directivo, una Jefatura, un Tribunal Nacional de Resolución de
Controversias Hídricas, las Autoridades Administrativas del Agua, y los Consejos de Cuenca, entre otros
órganos. Los Consejos de Cuenca son creados mediante Decreto Supremo a iniciativa de los gobiernos
regionales para participar de la planificación de los recursos hídricos.

2
El Sistema Nacional de Gestión de los Recursos Hídricos está conformado por el conjunto de instituciones
gubernamentales y no gubernamentales, normas e instrumentos mediante los cuales el Estado desarrolla y
asegura la gestión integrada, el aprovechamiento sostenible, la conservación, la preservación de calidad y
el incremento de recursos hídricos.
ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

debidamente tratada, con el fin de satisfacer necesidades humanas básicas; y (3) uso
3
productivo , que consiste en la utilización del agua en procesos de producción.

3. Se regula que, en caso concurran varias solicitudes de otorgamiento de derechos de uso de


agua sobre una misma fuente de agua y la disponibilidad del recurso no sea suficiente, el
otorgamiento de cualquier derecho de uso de agua deberá expedirse conforme a lo siguiente:

(i) En el orden de prioridad establecido (primero uso primario, después uso poblacional,
finalmente uso productivo).

(ii) En el orden de preferencia de los usos productivos según lo establezca la ANA.

(iii) Tratándose un mismo uso productivo, la que sea de mayor interés público conforme a
los siguientes criterios (a) mayor eficiencia en el uso, (b) mayor generación de empleo,
y (c) menor impacto ambiental.

4. El otorgamiento de derechos de uso de agua son conocidos en primera instancia por la ANA,
por medio de las Autoridades Administrativas de Agua, con participación (opinión) del Consejo
de Cuenca. En segunda instancia son conocidos por el Tribunal Nacional de Resolución de
Controversias Hídricas. Los derechos de uso pueden ser licencias, permisos y autorizaciones.
Para uso primario del agua, no es requerido el otorgamiento de ningún derecho de uso.

5. Se crea una licencia provisional cuando existan recursos hídricos excedentes y no afecten
derechos de terceros, para titulares de concesiones otorgadas por entidades públicas. La
finalidad del otorgamiento de esta licencia es la realización de estudios de cualquier actividad.

6. Se especifica que el titular de una licencia de uso de agua está facultado para reutilizar el agua
residual que genere siempre que se destine dicha agua residual a los fines para los cuales fue
otorgada la licencia. Si se destinara a otro fin, se requerirá de la autorización de la ANA en
coordinación con la autoridad sectorial competente y con la Autoridad Ambiental Nacional.

7. Se crea el permiso de uso de agua para épocas de superávit hídrico que otorga a su titular la
facultad de usar una indeterminada cantidad de agua variable proveniente de una fuente
natural.

8. Se conserva la regulación correspondiente a la autorización de uso de agua para la ejecución de


estudios, obras o lavado de suelos. Su plazo máximo es de dos (2) años y puede ser
prorrogada por única vez en un plazo similar, siempre que subsistan las condiciones que dieron
origen a su otorgamiento.

9. Se establece que el recurso hídrico que se obtenga por desalinización puede ser utilizado por el
titular en beneficio propio o para abastecer a terceros.

10. Se indica que, para la aprobación de estudios de impacto ambiental relacionados con recursos
hídricos, se deberá contar con la opinión favorable de la ANA.

11. Los procedimientos administrativos iniciados con anterioridad a la vigencia de la Ley


continuarán rigiéndose por las normas vigentes al momento de su inicio.

12. En sesenta (60) días calendario el Poder Ejecutivo deberá aprobar el Reglamento de la Ley y
adecuar el Reglamento de Organización y Funciones de la ANA.

13. La Ley entra en vigencia el 1 de abril del 2009. Asimismo, deroga el Decreto Ley Nº 17752 (Ley
General de Aguas). También deroga el Decreto Legislativo Nº 1081 que crea el Sistema
Nacional de Recursos Hídricos, el Decreto Legislativo Nº 1083 que promueve el

3
Los tipos de uso productivo son agrario, acuícola y pesquero, energético, industrial, medicinal, minero,
recreativo, turístico y de transporte.
ESTUDIO YATACO ARIAS
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aprovechamiento eficiente y la conservación de los recursos hídricos, y la tercera disposición


complementaria y transitoria del Decreto Legislativo Nº 1007.

DICCIONARIO LEX

TERMINOLOGÍA LEGAL

ÁREA NATURAL PROTEGIDA


Espacio continental y/o marítimo del territorio nacional, expresamente reconocido, establecido y
protegido legalmente por el Estado, debido a su importancia para conservar la diversidad biológica y
demás valores asociados de interés cultural, paisajístico y científico, así como por su contribución al
desarrollo sostenible del país.

ESTÁNDAR DE CALIDAD AMBIENTAL


Es la concentración o grado de elementos, sustancias o parámetros físicos, químicos y biológicos, en
el aire, agua o suelo en su condición de cuerpo receptor, que no representa riesgo significativo para
la salud de las personas ni del ambiente. Dependiendo del parámetro en particular a que se refiera,
la concentración o grado podrá ser expresado en Máximos, mínimos o rangos.