EL SISTEMA VIGENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y LA LEY DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ANTECEDENTES La evolucin del Derecho Internacional

l Privado en Venezuela se relaciona directamente con los procesos de su codificacin: internacional e interna. Desde el comienzo de este siglo, Venezuela ha participado en la elaboracin de los tratados internacionales sobre la materia, tales como los Acuerdos Bolivianos de 1911 y, posteriormente, el Tratado de Derecho Internacional Privado, conocido como Cdigo Bustamante, aprobado en la Sexta Conferencia Panamericana, celebrada en La Habana, Cuba 1928. A partir de 1975, ao en que comienza la nueva fase de codificacin interamericana, Venezuela es uno de los pases ms activos en el proceso de codificacin en Amrica. Desde la proposicin de los temas, pasando por la elaboracin y discusin de los proyectos de convenciones, finalizando con la aprobacin y ratificacin de las mismas, nuestro pas juega en este proceso un rol protagnico. Muchos de los proyectos discutidos en las Conferencias Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado han sido elaborados con su participacin. A partir del ao 1984, Venezuela ha ratificado doce Convenciones Interamericanas y dos Protocolos Adicionales. A estos deben agregarse cinco Convenciones de La Haya (7) y dos de las Naciones Unidas. Este nuevo panorama de tratados vigentes sobre la materia oblig a los juristas venezolanos a detenerse y analizar todo el sistema de su Derecho Internacional Privado. Venezuela tambin ha demostrado preocupacin por la codificacin interna en esta materia. En 1912, el prestigioso jurista, Pedro Manuel Arcaya, elabor el primer proyecto de ley especial denominado "Proyecto de Ley de Aplicacin del Derecho Internacional Privado". Este proyecto es precursor, en el continente americano, de una ley autnoma en la materia y, an

cuando no lleg a tener vigencia, constituye un valioso antecedente. A pesar del constante y manifiesto inters de la doctrina venezolana y, especialmente, del Dr. Lorenzo Herrera Mendoza, no fue sino hasta el ao 1963 cuando se elabor el segundo proyecto por una comisin designada ad hoc en 1958, por el entonces Ministro de Justicia, Dr. Andrs Aguilar M. La comisin estaba integrada por los doctores Roberto Goldschmidt, quien la presidi, Joaqun Snchez-Covisa y Gonzalo Parra-Aranguren. El proyecto fue ligeramente modificado por sus proyectistas en el ao 1965. La doctrina patria, entre otros, Tatiana B. de Maekelt, Juan Mara Rouvier y Jos Luis Bonnemaison, se manifestaron a favor del proyecto. Sin embargo, este excelente proyecto no se converta en ley vigente. Muchas haban sido las razones, tales como la falta de madurez del foro venezolano para la aplicacin prctica del Derecho Internacional Privado, las dificultades inherentes a su adaptacin a la legislacin vigente debido a lo novedoso de sus soluciones, as como la falta de inters por la materia, la cual se redujo a las aulas universitarias y las corporaciones cientficas. Llama la a tencin que el proyecto venezolano fue acogido en el mbito internacional influyendo en la labor codificadora que se vena desarrollando en los ltimos aos en el continente americano. En efecto, profesores de la talla de Werner Goldschmidt de Argentina, Paul Heinrich Neuhaus de Alemania, Fritz von Schwind de Austria y Rodolfo de Nova de Italia, para mencionar slo algunos, han considerado el Proyecto de Ley de Derecho Internacional Privado como ejemplo de una excelente codificacin interna en la materia. Por otra parte, las soluciones consagradas en dicho Proyecto han inspirado a los redactores de las Convenciones Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado, en las cuales encontramos normas similares. A iniciativa de todas las ctedras de Derecho Internacional Privado del pas, en 1995, se procede a la revisin y actualizacin del proyecto de 1965. Se

mantienen sus disposiciones fundamentales, se adapta a nuevas leyes vigentes en Venezuela y se recoge en su articulado la evolucin de la doctrina y la jurisprudencia. Afortunadamente, el Congreso de la Repblica no introdujo modificaciones de fondo. Las soluciones de la Ley responden a las necesidades prcticas, tales como la sustitucin del factor de conexin nacionalidad, vigente en Venezuela, por el factor domicilio, y estn acordes con las modernas corrientes doctrinales y legislativas en el Derecho Comparado. ASPECTOS BSICOS Las disposiciones de la nueva Ley son, como tenan que ser, amplias y flexibles, dndole cabida al criterio del juzgador para decidir situaciones en las cuales una predeterminada solucin puede conducir a resultados injustos. Tambin, a medida de lo posible, pluraliza los factores de conexin que conducen al sealamiento de la Ley aplicable, como ocurre en los casos de los hechos ilcitos y la forma de los actos (artculos 32 y 37). Finalmente, apela frecuentemente a la equidad para la determinacin de las soluciones.

Los objetivos primordiales de esta ley son: a) Resolver los antiguos problemas del sistema venezolano de Derecho Internacional Privado, caracterizado por sus contradicciones entre los artculos contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (8, 9, 10, 11 y 26), por su carcter estatutario, por la dispersin de sus disposiciones en los cdigos y en leyes especiales y por el inadecuado factor de conexin personal. b) ajustar la legislacin venezolana de Derecho Internacional Privado a la realidad social del pas. c) adaptar las soluciones internas a los avances consagrados en la

codificacin convencional, especialmente las convenciones de La Haya y las convenciones interamericanas sobre Derecho Internacional Privado. d) adaptar las soluciones venezolanas al desarrollo universal de la materia y a las legislaciones ms recientes, que se han convertido en instrumentos vlidos para el armnico desarrollo de las relaciones jurdicas entre los particulares. DOMICILIO El artculo 11 de la Ley de Derecho Internacional Privado establece, a travs de una calificacin autnoma, que el domicilio deb e entenderse como la residencia habitual. Ciertamente el concepto, aunque para algunos autores es ms fctico que jurdico y est signado por la habitualidad, debe considerarse tambin el Animus Manendi, es decir, el nimo de permanecer en un lugar determinado y establecerse en l. Esta parece ser la orientacin de nuestra Ley cuando establece como requisito para considerar el cambio de domicilio, en el artculo 23, el nimo de establecerse, el propsito de fijar en l su residencia habitual. Para algunos autores es importante el Factor Tiempo, apoyndose en el propio artculo 23, sostienen que debe transcurrir cierto tiempo (1 ao) para considerar un lugar como el domicilio de la persona, sin embargo existe otra norma que exige un lapso de tiempo diferente, el artculo 185A del Cdigo Civil se refiere a 10 aos. La verdadera gran reforma del Derecho Internacional Privado venezolano es la adopcin del factor de conexin domicilio. Al acogerse el criterio del domicilio se abandona la tradicin venezolana vigente desde 1862, segn la cual el estatuto personal se rega por el derecho de la nacionalidad de las personas. El domicilio de una persona natural se encuentra en el territorio del Estado donde aquella tiene su residencia habitual (artculo 11). Parejas casadas pueden tener domicilios separados (artculo 12). El domicilio de los

menores e incapaces se determina independientemente del de sus padres o representantes legales (artculo 13). Aun cuando la Ley no regula el fraude a la ley de manera , el aparte nico del artculo 23 de la Ley de DIP regula un supuesto de fraude a la ley a los fines de la determinacin de la ley aplicable al divorcio. All prev que el cambio de domicilio del cnyuge demandante slo produce efecto despus de un ao de haber ingresado en el territorio de un Estado con la intencin de fijar en l la residencia habitual. El domicilio juega un papel fundamental tambin como criterio atributivo de la jurisdiccin (artculos 15 y 39). Dado que la Ley no establece criterios para determinar el domicilio de las personas jurdicas, la determinacin del mismo se har segn los artculos 27, 28 y 29 del Cdigo Civil venezolano y del artculo 203 de Cdigo de Comercio venezolano, en cuyo caso se seguir lo dispuesto en el documento constitutivo, a falta de tal sealamiento, el lugar de su direccin o administracin, o establecimiento principal, segn sea el caso, salvo lo dispuesto en leyes especiales. PERSONAS Los atributos de las personas fsicas y morales son: el Nombre, el Domicilio, el Patrimonio; la Capacidad, el Estado Civil; el estado civil contempla no solamente una relacin familiar, incluye igualmente la situacin poltica as como la jurdica que una persona puede guardar respecto al estado, a esto se la da el nombre de nacionalidad. De acuerdo a la nacionalidad de la persona se aplicar a sta as como a su esfera jurdica de atribuciones un sistema jurdico determinado. En general existen dos maneras de presumir la nacionalidad: a) Ius Sanguinii.- Es el derecho de sangre, comprende a la ascendencia y descendencia de una persona.

b) Ius Domicilii.- Es el nimo de hacer de un lugar el sitio de residencia, est integrado por dos elementos: el corpus y el animus. En el Derecho Internacional Privado y su ley contiene una norma que somete la existencia, estado y capacidad de las personas al Derecho de su domicilio (Art. 16). Con esta norma, se abandona la nacionalidad como factor de conexin personal, el cual est divorciado de la realidad venezolana, para adoptar un factor de conexin mucho ms adecuado a las necesidades de los pases americanos. Esto se refleja en el hecho de que, salvo Cuba, Hait y Repblica Dominicana, todos los dems Estados americanos acogen el domicilio como factor de conexin personal. La existencia, capacidad y funcionamiento de las personas jurdicas se someten a la ley del lugar de su constitucin y deja previamente establecido qu se entiende por "lugar de constitucin", lo cual facilita la uniforme aplicacin de la norma (Art. 20). DE LAS PERSONAS Artculo 16- La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su domicilio. Artculo 17- El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida. Artculo 18- La persona que es incapaz de acuerdo con las disposiciones anteriores, acta vlidamente si la considera capaz el Derecho que rija el contenido del acto. Artculo 19- No producirn efectos en Venezuela las limitaciones a la capacidad establecidas en el Derecho del domicilio, que se basen e n diferencias de raza, nacionalidad, religin o rango. Artculo 20- La existencia, la capacidad, el funcionamiento y la disolucin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por el Derecho del lugar de su constitucin. Se entiende por lugar de su constitucin aqul en donde se cumplan los

requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas personas. FAMILIA La Ley de Derecho Internacional Privado En el captulo IV, referente a la familia, destaca, entre sus regulaciones ms novedosas, las siguientes: El aspecto registral de las capitulaciones matrimoniales vlidamente celebradas en el extranjero (artculo 22), a fin de permitir su registro en cualquier momento, slo en aquellos casos en que se pretenda que produzcan efectos respecto de terceras personas de buena fe, sobre bienes inmuebles situados en Venezuela. Tal inclusin se debe a frecuentes planteamientos prcticos que, hasta ahora, no haban podido ser solucionados en base a la normativa anterior. Debido a que el divorcio se rige por el Derecho del domicilio del cnyuge demandante (artculo 23), solucin esta que resulta ms apropiada para nuestro pas debido al gran nmero de matrimonios mixtos, se ha considerado necesario regular los efectos del cambio de domicilio, ya que, de otra manera, se corre el riesgo de permitir el cambio de domicilio con fines fraudulentos. El contenido de las disposiciones referentes a filiacin (artculo 24), adopcin (artculo 25) y tutela (artculo 26) tiene por norte el inters superior del nio, principio fundamental de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, ratificada por Venezuela en 1990. BIENES En materia de bienes, la Ley se limita a consagrar la competencia del Derecho de la situacin (artculo 27) y a regular problemas de sucesin temporal de leyes diversas (artculo 28). Estas regulaciones, an cuando podran considerarse escuetas, resultan satisfactorias por cuanto se mantienen fiel al principio lex rei sitae. Asimismo, consagra la solucin de

los conflictos mviles en materia de bienes muebles. DE LOS BIENES Artculo 27- La constitucin, el contenido y la extensin de los derechos reales sobre los bienes, se rigen por el Derecho del lugar de la situacin. Artculo 28- El desplazamiento de bienes muebles no influye sobre los derechos que hubieren sido vlidamente constituidos bajo el imperio del Derecho anterior. No obstante, tales derechos slo pueden ser opuestos a terceros, despus de cumplidos los requisitos que establezca al respecto, el Derecho de la nueva situacin. OBLIGACIONES En la regulacin de las obligaciones contractuales se siguen los lineamientos de la Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales Autonoma de las partes, vnculos ms estrechos, aplicacin de la lex mercatoria (artculos 29 a 31). Las obligaciones derivadas de hechos ilcitos se regulan a eleccin de la vctima por el derecho del lugar donde se produjo la causa generadora del hecho ilcito o se han producido sus efectos (artculo 32). Aqu es notoria la influencia de la jurisprudencia alemana. La gestin de negocios, el pago de lo indebido y el enriquecimiento sin causa se rigen por el derecho de lugar en el cual se realiza el hecho originario de la obligacin (artculo 33) La forma de los actos se regula en forma flexible y alternativa por el derecho que rige el contenido del acto o el del domicilio de su otorgante o el domicilio comn de sus otorgantes (artculo 37). Se abandona as la rigidez de la regla locus regit formam actus recogida en el artculo 11 del Cdigo Civil. De manera general la Ley de DIP omite regular de manera independiente lo relativo al derecho mercantil internacional aun cuando deroga algunas de

sus disposiciones. Ello responde a una presunta tendencia a la unificacin del derecho privado y a la circunstancia de que las reglas de Derecho Internacional Privado en materia civil, generalmente, son las mismas que en la mercantil o se derivan lgicamente de aquellas. Adems, se consider que las normas relativas a temas muy especiales, seguros, quiebras, ttulos valores o sociedades mercantiles, deba hacerse en las leyes especiales siguiendo los principios generales establecidos en la ley. SUCESIONES A los efectos sucesorales y conforme al Derecho Internacional Privado el domicilio del causante es el domicilio del de cujus al momento de su fallecimiento. Siguiendo una pauta generalizada se dice (Artculo 11) que el domicilio del causante es el lugar de su residencia habitual, donde gene ralmente hace negocios, la que permanentemente declara como su domicilio, y la que insurge de hechos que hagan presumir cual es el domicilio personal.Al determinarse el domicilio del causante se conoce cual es la ley aplicable a cada caso. En consecuencia con fundamento a esa ley debe determinarse quienes son los herederos llamados a suceder; el orden de la sucesin y la proporcin en la que son llamados a recibir el activo hereditario. El parentesco, sus grados frente al causante no se determinan por la Ley sucesoral, ni siquiera por la Ley de Derecho Internacional Privado, sino por la ley referida al estado y la familia del lugar del domicilio del de cujus. Este mismo principio aplica para determinar la capacidad del testador para disponer de sus bienes. El artculo 37 de la Ley de Derecho Internacional Privado consagra las excepciones al sealado principio (locus regit actum) referidas stas a la Ley que rige el contenido del acto; la del domicilio del otorgante o del domicilio comn de los otorgantes como factores de conexin facultativos; y,

la opcin de un domicilio alternativo. Esta regla, convertida en principio, (locus regit actum) estaba consagrada en el Artculo 11 del Cdigo Civil, el cual dispona lo siguiente: " La forma y solemnidades de los actos jurdicos que se otorguen en el extranjero, aun las esenciales a su existencia, para que stos surjan efectos en Venezuela, se rigen por las leyes del lugar donde se hacen. Si la Ley venezolana exige instrumento pblico o privado para su prueba, tal requisito deber cumplirse. Cuando el acto se otorga ante el funcionario competente de la Repblica, deber someterse a las leyes venezolanas". Esta Ley de Derecho Internacional Privado debe ser considerada como una "ley marco", consagrada para regular todos los aspectos de las distintas instituciones y relaciones jurdicas internacionales, en trminos fundamentales de Ley programtica, aunque a veces sea ley operativa, que solo consagra las reglas y principios bsicos que debern ser ulteriormente desarrollados por normas contenidas en leyes especiales y por la jurisprudencia y la doctrina. DE LAS SUCESIONES Art. 44.- La ley del lugar de la situacin de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento. Esto no obstante, el testamento abierto o cerrado otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados contratantes ser admitido en todos los dems. Art. 45.- La misma ley de la situacin rige: a) La capacidad del heredero o legatario para suceder; b) La validez y efectos del testamento; c) Los ttulos y derechos hereditarios; d) La existencia y proporcin de las legtimas;

e) La existencia y monto de los bienes disponibles; f) En suma, todo lo relativo a la sucesin legtima o testamentaria. Art. 46.- Las deudas que deben ser satisfechas en alguno de los Estados contratantes gozarn de preferencia sobre los bienes all existentes al tiempo de la muerte del causante. Art. 47.- Si dichos bienes no alcanzaren para el pago de las deudas mencionadas, los acreedores cobrarn su saldo proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros lugares, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores locales. Art. 48.- Cuando las deudas deban ser pagadas en algn lugar en donde el causante no haya dejado bienes, los acreedores exigirn su pago proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros lugares, con la misma salvedad establecida en el artculo precedente. Los crditos con garanta real quedan exentos de los dispuesto en este artculo y los dos anteriores. Art. 49.- Los legados de bienes determinados por su gnero, y que no tuvieren lugar designado para su pago, se rigen por la ley del lugar del domicilio del testador a tiempo de su muerte; se harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio; y, en defecto de ellos, o por su saldo, se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante.