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Opinin | Sab, 04/27/2013 - 23:00

Juristas, historiadores y Constitucin

Por: Rodrigo Uprimny | Elespectador.com

Los juristas suelen ser malos historiadores. Pero los historiadores suelen ser malos juristas cuando establecen el significado de una norma jurdica usando mtodos histricos.
Esta afirmacin no busca defender un monopolio de los juristas en la interpretacin de la Constitucin, pues todos tenemos derechos a debatirla. Pero no deben confundirse el significado jurdico y el histrico de una norma constitucional. Desafortunadamente, Jorge Orlando Melo, uno de los mejores historiadores de Colombia, incurri en ese error en su ltima columna, en donde concluy que nuestra Constitucin excluye el matrimonio homosexual, con base en dos argumentos: i) que el artculo 42 de la Constitucin seala que una de las maneras de formar familia es por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio, y que ii) una revisin de las actas de la Asamblea Constituyente de 1991 muestra que nadie pens en una familia distinta a la heterosexual. Es probable que Melo tenga razn en que en 1991 quienes aprobaron el artculo 42 pretendieron reservar el matrimonio a las parejas heterosexuales. Pero incluso si eso fuera cierto, su anlisis jurdico es pobre, pues absolutiza un entendimiento histrico u originalista de ese artculo, segn el cual su significado es exclusivamente aquel que le atribuyeron quienes lo aprobaron. Sin embargo, el originalismo ha sido cuestionado por la mejor doctrina jurdica contempornea, al menos por dos razones: i) las constituciones no son normas petrificadas, sino textos vivientes, que deben ser interpretados a la luz de las necesidades presentes, ya que su propsito es regular la vida actual, y ii) un artculo constitucional no debe ser analizado aisladamente, sino que debe ser interpretado en forma armnica con los principios y valores constitucionales. Ahora bien, i) nuestra Constitucin tiene como pilares la autonoma, la igualdad y el pluralismo; ii) las parejas homosexuales pueden formar una familia constitucionalmente protegida, como lo dijo la Sentencia C-577/11; iii) la Constitucin consagra el matrimonio heterosexual, pero no prohbe el homosexual, y iv) Colombia ha ratificado tratados de derechos humanos, como la Convencin Americana, que tienen rango constitucional y definen ms flexiblemente el matrimonio, pues hablan del derecho del hombre y la mujer a contraerlo, lo cual incluye la posibilidad de parejas de hombres o de mujeres. Todo esto muestra que, contrario a lo dicho por Melo, no hay ningn obstculo constitucional

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para que el Congreso hubiera aprobado una ley sobre matrimonio de parejas del mismo sexo. Otra cosa es que el Senado, por intolerancia, no haya querido hacerlo. Pero el tiro pudo salirles por la culata, pues, por su inaccin, los notarios y jueces debern solemnizar las uniones de las parejas del mismo sexo a partir del prximo 20 de junio. Y la mejor alternativa constitucional que tienen esos funcionarios es casar a esas parejas, como lo explico en nuestro blog en La Silla Vaca.

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