DERECHO DE TUTELA

El presente trabajo fue solicitado por el Dr. Carlos Hernn Becerra como nota concerniente al rea de constitucional colombiano. En la constitucin Colombiana del 86 se tenan tambin derechos fundamentales y estaba en estado de derecho, pero el problema que se presentaba en ese tiempo, es que no haba un mecanismo idneo para hacer valer esos derechos constitucionales y adems que el estado era interventor, pero nicamente en sentido formal, es decir que estaba todo consagrado en igualdades y libertades, pero no se hacan eficaz en la vida real. Esta poca se podra definir como lo dice Ferdinand Lasalle, en su libro de que es una constitucin, como un lugar donde la carta magna tiene que ser permanente con junto con sus derechos y poderes y las dems leyes pueden varias, pero nunca esta constitucin. Hay leyes permanentes, pero al no ser eficaces, sea que se hagan y se desenvuelvan en la vida real, sera una constitucin de papel, en el cual es como si no estuviera esta gran constitucin y que todo mundo se la pasa por encima. Por eso es que se crearon grupos subversivos como el M- 19 y el ELN, quienes luchaban por justicia. Ocurriendo estos hechos es que se cre una Asamblea Nacional Constituyente, por medio de una sptima papeleta en las elecciones. Por consiguiente, fue donde pasamos de un estado de derecho a un estado social de derecho, en la cual se cre mecanismos para hacer valer esta gran carta magna; uno de los tantos mecanismos es la ACCION DE TUTELA.

1. EL RECURSO DE TUTELA EN COLOMBIA

Antes de que se consagrara la accin de tutela como un recurso eficaz para la defensa de los derechos fundamentales de las personas existan ya en Colombia diferentes mecanismos (algunos an se mantienen) que tenan o ms bien pretendan de alguna manera el mismo propsito, pero estos mecanismos que el derecho pblico colombiano pona a disposicin del ciudadano implicaban engorrosos trmites procesales y en lo que haca referencia a los derechos

bsicos y fundamentales, se careca de un instrumento rpido, de fcil utilizacin para las personas, capaz de restablecer el derecho y que apuntara a remediar las situaciones de amenaza o peligro inminente, no solo frente a actos escritos, sino a conductas u omisiones provenientes de las autoridades y de los mismos particulares. ANTECENDENTES COLOMBIA. 1.1. Concejo nacional delegatario de 1886. Dentro del proyecto de constitucin presentado por la comisin de reforma constitucional al concejo nacional constituyente de 1886, se encuentra el primer antecedente de la tutela en Colombia, en cuanto se trat de consagrar, genricamente, la defensa judicial de los particulares contra agravios provenientes de la administracin y contra los abusos por parte de cualquiera de los poderes pblicos. En efecto, en el artculo 21 de tal proyecto se consagraba lo siguiente: artculo 21: la potestad reglamentaria no constituye derecho contra las leyes, ni las leyes contra la constitucin. En consecuencia, los tribunales que hayan de actuar en asuntos contencioso-administrativos prestaran defensa a los DE EL RECURSO DE ACCION DE TUTELA EN

particulares agraviados por providencias de la administracin; y la autoridad

judicial proteger a las personas contra los abusos de cualquiera de los poderes pblicos.1 Sin embargo este artculo no fue consagrado finalmente dentro de la carta de 1886, pues se consider que la inclusin de aquel era incensara, ante la existencia de otros medios de defensa judicial, tales como el control de constitucionalidad ejercido por la corte suprema sobre los actos legislativos objetados por el gobierno, y los dems recursos judiciales ejercidos ante los tribunales ordinarios. 2

1.2. Asamblea nacional constituyente. Durante la asamblea nacional constituyente de 1991 se presentaron varios proyectos relacionados con la accin de tutela. El ponente de este tema ante la constituyente fue el ex-delegado de la Asamblea Nacional Constituyente y hasta hace poco ministro de justicia Doctor Juan Carlo Esguerra, quien, en la exposicin de motivos correspondiente describi las caractersticas esenciales de tal figura. De esta manera el Doctor Esguerra presenta la tutela como una figura de carcter subsidiario y personal, que se dirige contra actos u omisiones concretos que producen una violacin actual o inminente de un derecho fundamental, y que obedece a un procedimiento preferencial, breve y sumario. De igual manera se present la tutela como una figura que actuando de manera complementaria con el sistema vigente de control de legalidad y

. caractersticas esenciales de la accin de tutela. Anne Marie Murrle Rojas. Juan Pablo

Gonzales Meja. SANTAFE DE BOGOTA DC. pginas 16-17.

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. dem. Pgina 17.

constitucionalidad, se encuadre dentro de sus principios generales, con una identidad claramente definida y un propsito perfectamente diferenciable.3 El texto aprobado con base en el proyecto de artculo presentado por el ponente, y teniendo en cuenta los aportes de otros constituyentes fue el siguiente: toda persona tendr accin de tutela para reclamar de los jueces, en todo momento y lugar, por si misma o por quien la represente, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, sean ellos individuales o colectivos, cuando quiera que estos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica. la proteccin consistir en una orden para que aquel que frente a quien se solicita la tutela, actu o se abstenga de hacerlo. El fallo, que siempre deber cumplirse de manera inmediata, podr impugnarse ante el juez competente, y en todo caso se remitir por el juez a la corte constitucional, la cual podr revisarlo en plazo muy breve que sealara la ley. esta seccin solo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa de carcter judicial o administrativo, salvo que ella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable mientras puede acudirse al ejercicio de aquel. Y se tramitara, de modo preferente, mediante un procedimiento sumario que garantice su eficacia y prontitud. En ningn caso podrn transcurrir ms de diez das antes de la fecha de la solicitud de tutela y la de su decisin. esta accin no proceder en relacin con situaciones consumadas o irreversibles, o sobre las cuales se haya producido una decisin con fuerza de cosa juzgada. tambin habr accin de tutela, en las mismas condiciones y con las mismas limitaciones, contra los particulares encargados de la prestacin de un servicio

LIZARAZO JOYA, JUAN MAURICIO. Procedencia de la accin de tutela contra sentencias judiciales: 8 la accin de tutela. BOGOT D.C, 1999, 115 PGS. TESIS. PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA. Facultad de ciencias jurdicas. Departamento de derecho pblico.

pblico o cuya conducta afecte grave y directamente el inters colectivo o frente a los cuales el solicitante se halle en situacin de subordinacin o indefensin.4 En la comisin se le introdujeron algunas modificaciones al texto presentado por la subcomisin, las cuales fueron: 1. en cuanto al sujeto activo de la tutela, mientras en el artculo aprobado por la subcomisin es toda persona o quien la represente, lo cual implica la necesidad de conferir poder cuando no se actu a nombre propio, en el artculo aprobado por la comisin se abre la posibilidad de instaurar la accin al agente oficioso, al expresar la accin al agente oficioso, al expresar la accin de tutela que puede llevarse a cabo por toda persona o por quien actu en su nombre. 2. en cuanto a los derechos amparados, en el artculo que aprueba la comisin primera se elimina la clasificacin de individuales o colectivos, refirindose genricamente a los derechos constitucionales fundamentales, puesto que los colectivos sern protegidos de manera especial mediante la consagracin de las acciones populares. 3. en relacin con la revisin por parte de la corte constitucional de las sentencias sobre tutela, en la comisin se elimina la referencia a que el plazo para tal revisin debe ser breve y determinado por la ley, y se agrega que esta ser de carcter eventual. 4. en cuanto a la tutela como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable, en el artculo aprobado por la comisin se dispones que esta proceder mientras se ejerce el medio de defensa judicial o administrativo precedente. En el texto aprobado por la comisin se omite esta exigencia, la cual se plasmara de nuevo en el decreto que reglamenta la figura.

. caractersticas esenciales de la accin de tutela. Anne Marie Murrle Rojas. Juan Pablo

Gonzales Meja. SANTAF DE BOGOT DC. pginas 19-20.

5. en el artculo aprobado en primer debate en sesin plenaria de la asamblea se elimina toda referencia a la improcedencia de la tutela en relacin con situaciones consumadas o irreversibles, o sobre las cuales se haya producido una decisin con autoridad de cosa juzgada, en razn a que, ese aspecto hace parte de la naturaleza de la institucin y no requieren por lo tanto enunciarse expresamente.
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La plenaria de la asamblea aprob el artculo presentado por la comisin primera con algunas modificaciones: 1. en el primer inciso, se aadi mediante un procedimiento preferente y sumario, despus de en todo momento y lugar. 2. en el inciso tercero, se suprimi la expresin o administrativo en punto del otro medio de defensa judicial. 3. se suprimi, en el inciso tercero, la expresin y su trmite ser preferentemente sumario. 4. en el inciso quinto, se sustituy la frase tambin habr accin de tutela, en las mismas condiciones y con las mismas limitaciones, por la le y establecer los casos en que la accin de tutela proceda. Finalmente, el texto que se aprob en definitiva en la asamblea y que corresponde al artculo 86 de nuestra actual constitucin es el siguiente: Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien acte a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica.

La proteccin consistir en una orden para que aquel respecto de quien se solicita la tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de inmediato

dem. Pgina 22.

cumplimiento, podr impugnarse ante el juez competente y, en todo caso, ste lo remitir a la Corte Constitucional para su eventual revisin.

Esta accin solo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. En ningn caso podrn transcurrir ms de diez das entre la solicitud de tutela y su resolucin.

La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede contra particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico o cuya conducta afecte grave y directamente el inters colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin o indefensin.

2. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.

Ahora en este punto para tocar el tema de los derechos fundamentales, es necesario tomar en consideracin los aspectos de su validez y eficacia, ya que la relacin recproca entre estos dos elementos es bsica para efectos de una real operatividad del derecho constitucional. Si la validez deriva de la consagracin constitucional misma y de los tratados internacionales debidamente ratificados, la eficacia, por el contrario, puede presentar dos caras: una propiamente jurdica y otra simblica. La primera tiene que ver con la realizacin de los objetivos previstos en las normas, la segunda en cambio es ms bien de tipo poltico y se presenta cuando los objetivos propuestos, a pesar de ser implcitos, no se concretan en el medio social que se pretende regular. Y es el ejemplo de la anterior constitucin donde la mayora de los derechos tenan una eficacia ms simblica que real, puesto que establecan ms que todo expectativas y no derechos subjetivos concretos.
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La mera consagracin de expectativas en una constitucin favorece mucho ms a la eficacia simblica y a la apropiacin puramente poltica de esas normas por parte del Estado, que la eficacia instrumental y la apropiacin jurdica por parte de los ciudadanos. Era necesario entonces que esos derechos consagrados en la constitucin fueran solo enunciados tericos o de carcter filosfico, sino que pasasen a ser parte de la vida de los colombianos para evitar o sancionar los abusos o negligencias de las autoridades. Deba dejar de ser la constitucin un conjunto de ilusiones y buenas intenciones, para convertirse en un instrumento para resolver pacficamente conflictos,

combatir injusticias y luchar contra la arbitrariedad. 2.1 DE LOS DERECHOS, LAS GARANTAS Y LOS DEBERES. Fue en esta parte de la constitucin del 91 donde hubo un propsito definido de desarrollar el sistema constitucional y de enriquecerlo, no solamente en el sentido de ampliar las posibilidades de participacin, sino de lograr una mayor eficacia jurdica en lo que se refiere a la concretizacin de estas aspiraciones contenidas en la carta. 2.2 LA CARTA DE DERECHOS DE LA CONSTITUCION DE 1991. La constitucin de 1991 dio un gran paso al consagrar la carta de derechos y representa uno de las mayores conquistas de la sociedad colombiana. La idea de la constituyente del 91 fue precisamente dotarla de mecanismos que permitieran llevar al marco de las realidades concretas esos derechos. La antigua constitucin se limitaba a establecer algunas garantas y libertades sociales, concebidas como prerrogativas otorgadas a los individuos por el Estado sin respaldarlas en dispositivos especiales y directos para hacer efectiva su proteccin. Creemos entonces que el cambio ms significativo que introdujo la constitucin de 1991, atendiendo a lo que nos compete, es el reconocimiento de que los derechos no son declaraciones filosficas sino poderes reales en cabeza del individuo porque poderes? Porque cuando hablamos de derechos y de participacin ciudadana, estamos hablando tambin de poder, el poder en manos de los ciudadanos.
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Tales derechos se adoptaron en tres captulos, clasificados en derechos fundamentales, derechos sociales, econmicos y culturales y derechos colectivos y del ambiente.

2.3 -DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.Es la extensin y conglomerado de libertades y derechos, esto es, de poderes reconocidos a los gobernados en el captulo I del ttulo II. Hay que aclarar que con esta clasificacin no se trata de establecer varias clases o grados de libertades y derechos en razn de su importancia pues todos la tienen igual y deben tener garantas idnticas. Lo que vale destacar en esta parte es que los catalogados dentro de esta lnea son universales, sus titulares son todas las personas, cuales quiera y todo hombre, por el simple hecho de existir. Son inherentes a la personalidad, a su simple condicin de ser humano. Le son inseparables y corresponden a su naturaleza. La ley no los otorga, apenas debe reconocerlos y garantizarlos. Y, por lo mismo son de realizacin directa, es decir, que no requieren regulacin legal o reglamento alguno para hacerlo eficaces. Ahora como se podr uno dar cuenta, el constituyente no determino en forma taxativa cuales eran los derechos fundamentales, esta situacin nos fuerza a concluir que el hecho de limitar los derechos fundamentales a aquellos que se encuentran en la constitucin poltica bajo el ttulo De los derechos fundamentales y excluir cualquier otro que ocupe un lugar distinto, no debe ser considerad como un criterio determinante sino auxiliar, puesto que esto desvirtuara el sentido garantizador que a los mecanismos de proteccin y

aplicacin de los derechos humanos otorgo el constituyente del 1991. Y como ejemplo: Quin no sostiene que la educacin es un derecho fundamental, y es que acaso aparece como tal en el aparte de los derechos fundamentales de la constitucin? Ahora para nuestro caso, al no existir una definicin constitucional clara en materia de derechos fundamentales el legislador en el artculo 2do del decreto 2591 de
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1991 dispuso: La accin de tutela garantiza los de rechos constitucionales fundamentales. Cuando una decisin de tutela se refiera a un derecho no sealado expresamente por la Constitucin como fundamental, pero cuya naturaleza permita su tutela para casos concretos, la Corte Constitucional le dar prelacin en la revisin a esta decisin.6 Entonces, para orientar la labor del juez en la identificacin de los derechos fundamentales, la corte constitucional sostuvo que: el juez debe buscar, como lo dice el artculo 2do del decreto 2591 de 1991, la naturaleza del derecho fundamental que permita su tutela, es decir, El Juez de Tutela debe acudir a la interpretacin sistemtica, finalista o axiolgica para averiguar, del caso particular, si se trata o no de un derecho fundamental, lo que podra denominarse una "especial labor de bsqueda", cientfica y razonada por parte del Juez. 7 As esto, es entonces en la naturaleza, en el estudio de su esencia, en donde el juez descubre si esta frente a un derecho fundamental. Por lo que se puede determinar que el criterio que se toma de definir los derechos fundamentales como aquellos consagrados en el captulo I del ttulo II es insuficiente, incompleto e inapropiado. Esto solo debe ser una gua auxiliar. Lo anterior se ratifica si se atiende al tenor del artculo 94 De la constitucin: La enunciacin de los

derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos. Concluimos entonces en esta parte del trabajo que:
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COLOMBIA. SECRETARIA GENERAL DE LA ALCALDA MAYOR DE BOGOT D.C. bases de datos rgimen legal de Bogot D.C. consultado el 7 de septiembre de 2012. Disponible en http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=5304.

Corte Constitucional. M.P. Alfredo Beltrn Sierra. Sentencia T-1165 del 6 de noviembre de 2001. Expediente T-500.674.

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1) los derechos fundamentales no son con exclusividad los del captulo I del ttulo II de la constitucin. 2) puede haber derechos fundamentales no expresados en la constitucin, puesto que aquellos que son inherentes a la persona humana son por naturaleza fundamentales (art 94 de la constitucin) 3) el criterio puramente formal para identificar los derechos fundamentales es una gua auxiliar, pero no principal. 4) no todos los derechos consagrados en la constitucin son fundamentales, a pesar de ser ella la ley fundamental del pas. 5) corresponde a los jueces y a la corte constitucional indicar cuales son los derechos fundamentales. 6) los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia tambin son una gua auxiliar.

3. PRINCIPIOS PROCESALES CARACTERSTICOS DE LA ACCIN DE TUTELA

Como fundamento normativo, tenemos el Decreto 2591 de 2001 "Por el cual se reglamenta la accin de tutela consagrada en el artculo 86 de la Constitucin Poltica''. Que en su artculo 3 establece: El trmite de la accin de tutela se desarrollar con arreglo a los principios de publicidad, prevalencia del derecho sustancial, economa, celeridad y eficacia. Primero que todo, si bien es cierto que el artculo citado anteriormente no contempla de manera taxativa el principio de informalidad, el mencionado principio es caracterstico de la accin de tutela, pues en esta tiene una vital prevalencia el
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derecho sustancial el cual regula la materia, lo primordial o sustancial de una determinada accin jurisdiccional que se encuentra claramente respaldado por el artculo 228 de la Constitucin Poltica Colombiana, en cuanto reza: Artculo 228: La Administracin de Justicia es funcin pblica. Sus decisiones son independientes. Las actuaciones sern pblicas y permanentes con las excepciones que establezca la ley y en ellas prevalecer el derecho sustancial. Los trminos procesales se observarn con diligencia y su incumplimiento ser sancionado. Su funcionamiento ser desconcentrado y autnomo. Lo anterior toma mayor importancia si se analiza de fondo que esta accin constitucional tiene como finalidad un sentido netamente protector de todos los derechos fundamentales que la misma Carta Magna consagra, por lo cual resulta evidentemente claro, que si lo sustancial es lo realmente importante, se podr conseguir que las personas obtengan su garanta. Si partimos de la realidad que al interior de la sociedad colombiana, existe bastante desconocimiento sobre preceptos legales, no es menester que la persona que recurra a la accin de tutela obtenga un tope en su accin si no usa terminologa jurdica y adems hay que tener en cuenta que la manifestacin bajo juramento de no haberse presentado otra tutela respecto a los mismos hechos y derechos no requiere diligencia judicial especial porque se entiende indispensable para el juez de tutela proferir auto abocando el conocimiento.8 Teniendo los mencionados, como puntos que hacen alusin al citado principio de informalidad que aflora en la accin de tutela. Respecto de este punto, la Corte Constitucional establece que La prevalencia del derecho sustancial se pone de manifiesto, adems, cuando el pargrafo del art.29 del Decreto 2591 de 1991 prohbe los fallos de contenido inhibitorio, esto es, que no contengan un pronunciamiento de fondo en cuanto a la procedencia o improcedencia de la proteccin de los derechos fundamentales, que se impera9.

Dueas Ruiz, scar Jos. Accin y procedimiento de la tutela. Cuarta edicin. Bogot D.C: Ediciones librera del profesional. 2001. Pgina 322. 9 Sentencia T-91 de 1993

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Ahora bien, despus de realizar el anlisis anterior a manera de introduccin sobre este punto, se entrar a explicar los citados principios contenidos del Artculo 3 del Decreto 2591 de 2001.

3-1. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD: Hace referencia bsicamente a la obligacin de que las actuaciones y decisiones del Juez no deben estar empaadas de algn aspecto secreto, con lo cual se le garantiza a la parte afectada parcial o totalmente por las decisiones del ente juzgador, a promover mecanismos de defensa como lo es solicitar pruebas que aclaren los hechos y conocer de las actuaciones efectuadas por el juez, todo lo cual aludiendo a que se est haciendo referencia a un trmite pblico. Con todo, no debe confundirse este principio como una facultad extensiva para que cualquier persona ajena a dicha accin pueda conocer de los expedientes y de la informacin all contenida, puesto que esta faculta reside exclusivamente en cabeza de las partes, para estar enterados de las actuaciones y poder aportar su material probatorio dirigido a su propia defensa. El anterior razonamiento tiene plena garanta en fallos emitidos por la Corte Constitucional, donde establece que El principio de publicidad en la administracin de justicia se encuentra ntimamente ligado tambin con el derecho de defensa, puesto que si las actuaciones o decisiones no son pblicas, difcilmente los sujetos procesales tendrn la posibilidad de ejercer la contradiccin al interior del proceso respectivo. En consecuencia, los actos de notificacin, de citacin y, en general, de publicidad al interior del procedimiento estn revestidos de cierta solemnidad e importancia, pues, a travs de ellos, se garantiza efectivamente que las personas puedan conocer y controvertir las razones de hecho y de derecho en que las autoridades pblicas fundamentan sus providencias 10.

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Sentencia T- 200 DEL 200 Santaf de Bogot D.C., veintiocho (28) de febrero de dos mil

(2000).

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3.2. PRINCIPIO DE CELERIDAD Este principio nos asienta en la lnea de tiempo, o trminos que se deben tener presente en esta accin. Este se podra decir que es uno de los principios con ms relevancia en cuanto a la accin de tutela se refiere, puesto que son trminos prontos en comparacin con los dems procesos que incumben a las jurisdicciones, pues a manera general tenemos que bajo ninguna situacin puede exceder de diez das en cuanto a la primera instancia y de 20 das de la segunda. Resulta preciso acentuar, que este principio es uno de los pilares fundamentales por los cuales la accin de tutela es de gran utilizacin de unos aos para ac por toda la poblacin colombiana, puesto que contribuye para que la justicia buscada por quienes interponen dicha accin, pueda ser conseguida de una manera adecuada con trminos que permiten que se evite o subsane la posible o real afectacin a uno o varios derechos fundamentales consagrados por la Constitucin, razn de donde emana la popularidad de la utilizacin de este mecanismo a nivel nacional. 3.3. PRINCIPIO DE EFICACIA: Al remitirnos a este principio hacemos referencia a los efectos positivos que se derivan de la efectiva de la accin de tutela interpuesta por el afectado, en otros trminos significa que la determinacin que el juez tome en el fallo evite que la violacin del derecho fundamental contine o se produzca. Por eso es tan importante la parte resolutiva de las sentencias de tutela. Resulta pues de gran importancia la culminacin a travs de la sentencia, pues es la orden del juez que va en ultimas a permitir que el titular del derecho fundamental afectado encuentre amparo en la justicia estatal, con lo cual la accin de tutela deja de ser un mero texto normativo, a convertirse en una herramienta que realmente cumpla los fines para los cuales fue estipulada.

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Es claro que tales fines son preceptos que resultan de gran aceptacin como trminos constituidos en favor de garantizar aquellos derechos que contienen el carcter de fundamentales, pero lo cierto es que existen varios precedentes donde se evidencia algunas falencias para el cumplimiento de los fallos de tutela, pero por tal motivo no debe tachrsele de ineficiente, pues en nuestro sentir, este aspecto negativo no se deriva de una mala estructuracin de la accin de tutela como tal, pues como se explic, a partir de los principio sobre los cuales esta accin funciona, permite determinarse como positiva y favorable; ms bien, el aspecto negativo expresado previamente se deriva de una mentalidad en la ciudadana colombiana que en muchos casos se niega a someterse a las imposiciones impartidas por el Juez, con lo que se entorpece el garantismo que la accin de tutela defiende a capa y espada.

4. ACTUACIN EN LA ACCIN DE TUTELA

A manera general se establecer en que consiste la actuacin en cuanto a la accin de tutela como tal, determinando aquellos aspectos que resultan de mucha importancia para una comprensin clara sobre el mecanismo objeto de estudio.

Para derivar algn resultado de cualquier accin procesal, es necesario que esta sea interpuesta por la parte afectada o solicitante, y de igual manera tomando como eje rector el principio de publicidad antes explicado, se debe dar paso a la precisa notificacin de la contraparte contra quien va dirigida la accin de tutela.

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4.1 LA NOTIFICIACIN:

Decreto 2591 de 2001, ARTICULO 16.-Notificaciones. Las providencias que se dicten se notificarn a las partes o intervinientes, por el medio que el juez considere ms expedito y eficaz.

Tiene cabida una vez se ha iniciado la accin de tutela, con lo cual el demando obtiene conocimiento de la accin interpuesta por el afectado. Lo ideal es que la notificacin sea personal; pero, si ello no es posible, y no siendo de recibo el emplazamiento, ni menos el nombramiento de curador porque el angustioso trmino de 10 das lo impide, habr que acudir, al medio expedito y eficaz es decir que la obligacin es de medio y no de resultado11. Sobre la afirmacin de que la notificacin es una obligacin es de medio y no de resultado hace alusin a que no se le deriva una obligatoriedad del Juez de que la notificacin surtida por este genere algn tipo de resultado especfico, es decir, haciendo nfasis que cuando hubo algn tipo de imposibilidad para realizar la notificacin personalmente por la prontitud del trmino en que se debe resolver la accin, si se acudi a un medio expedito y eficaz para notificar a las partes se surtir la tramitacin, pero si debe el Juez en procura de garantizar el derecho a la defensa que resulta un principio procesal de vital importancia- emitir dicha notificacin por el medio considerado por el idneo para cumplir con este deber, de donde se traza su obligacin de medio como tal, aquella que por ningn motivo pude obviar. Con todo, debe tenerse en cuenta que la notificacin juega un papel importantsimo dentro de la actuacin en la accin de tutela, puesto que de no darse o presentarse en indebida forma se tiene da de forma directa una vulneracin del principio del debido proceso que se encuentra consagrado en el Artculo 29 de la Constitucin Poltica, tomando tal relevancia, que incluso la investigacin arroja situaciones donde

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Dueas Ruiz, scar Jos. Accin y procedimiento de la tutela. Cuarta edicin. Bogot D.C: Ediciones librera del profesional. 2001. Pgina 365

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se ha declarado la nulidad a la respectiva accin a falta de una adecuada notificacin.

4.2 TRMINOS: Acpite de gran importancia dentro de la accin de tutela, pues como ya se manifest con anterioridad, la prontitud de los trminos es lo que en ltimas le dan tanta popularidad en cuanto al uso de la tutela como mecanismo a los derechos fundamentales. Bajo el anlisis del Decreto 2591 de 1991 que regula el trmite de la accin de tutela, esbozamos los siguientes acpites en cuanto a trminos se refiere: Todos los das y horas son hbiles para proponerla (Art 1); Tiene trmite preferencial y los plazos son perentorios e improrrogables (Art. 15); Las notificaciones atenientes deben ser rpidas y con utilizacin de medios que permitan este fin (Art. 16); 48 horas mximo: para el cumplimiento del fallo y para que el juez pueda ordenar que el derecho sea libremente ejercido sin ms requisitos (Art.23 ); el mismo trmino para que el superior haga cumplir el fallo que el inferior no cumpli dentro de las primeras 48 horas (Art. 27 ); 3 das para impugnar el fallo ( Art. 31 ); 2 das para enviarlo al superior ( Art. 32 ); 20 das para fallar la segunda instancia ( Art. 32 ) y finalmente 10 das para enviarlo a revisin a la corte constitucional (Art. 32 ).

4.3 ESTRUCTURACIN: Cindonos a los objetivos trazados para la realizacin de la presente investigacin, se pasar a exponer de manera sucinta lo que debe contener una accin de tutela, pues no es menester elaborar un escrito terico nicamente, sino terico-prctico, con el fin de brindar al lector la posibilidad de no slo entender qu es la accin de tutela, sino de poder hacer uso de ella o direccionar a tercer que la requieran. Cabe aludir, que hay que tener en cuenta que la accin de tutela puede realizarse tanto de manera escrita como oral. En la segunda situacin se puede presentar en tres eventos:
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1. Cuando el actor no sabe escribir. 2. Cuando el actor es menor de edad. 3. Cuando se requiere con urgencia la proteccin.

4.3.1 Destinatario: En este punto se est haciendo referencia a quien se debe poner en conocimiento de la accin, es decir al Juez hacia quien va dirigida la tutela, mediante escrito. 4.3.2 Datos del Demandante: Es aqu donde se realiza una determinacin precisa de quin es la persona que est haciendo la tutela, contenido pues en sus nombres y apellidos completos, seguidos de su nmero de cdula, el domicilio del actor, y especificando si se est actuando a nombre propio, o como abogado apoderado, Personero Municipal o Defensor del pueblo segn sea el caso. En caso de ser un menor de edad, se deber especificar que lo es y haciendo alusin si se est interponiendo por medio del representante legal o los padres.

4.3.3 Hechos: De gran relevancia, es la parte destinada para realizar una descripcin evidentemente clara y concisa de lo ocurrido manifestando tambin de qu manera se ha vulnerado o est dado para que se vulnere el derecho del cual se busca su tutela. Le damos bastante importancia a esta parte, pues dependiendo de la manera como se expongan los hechos, se tendr o direccionar la accin para conseguir la tutela efectiva. 4.3.4 Peticin: Se alude a lo que el actor le solicita al Juez para que se pueda propiciar la tutela eficaz de su derecho y todo aquello que permita dicho fin

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4.3.5 Prueba: Estriba en aquella sustentacin de que el derecho se ha vulnerado o est siendo amenazado sin justa causa. En el aspecto prctico, lo principal es tener informacin de dicho acto, de la documentacin donde conste los antecedentes del asunto y del expediente que los contenga. Si esto no puede ser aportado por el solicitante, el Juez requerir el informe al rgano o autoridad correspondiente, fiando un plazo de uno a tres das para la evacuacin de dicho informe.12 Resulta de mucha importancia lo expuesto anteriormente, puesto que si no se da trmite al informe designado se tendrn por ciertos los hechos expuestos en la solicitud, a no ser que se evidencie la necesidad de que el juez deba practicar la prueba. Sobre la participacin del interesado y el acusado, hay que estimarse que ciertamente tienen una gran posibilidad de solicitar la prcticas que resulten pertinentes, pero tambin es de entender, que la labor del Juez no se circunscribe a dichas solicitudes, sino que Tanto los jueces de tu tela como el de revisin deben buscar los elementos de juicio que permitan, dentro de la sana crtica y sin sujecin a formalismos tomar decisiones que se acerquen a la verdad.13

4.3.6 Direccin de notificacin y citaciones: Tiene un contenido netamente procesal, pues se debe indicar el lugar identificado con la direccin exacta donde deben surtirse las notificaciones sobre las acciones emanadas del juez competente a las partes determinadas igualmente en la pertinente accin de tutela. 4.3.7 Anexos:
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Dueas Ruiz, scar Jos. Accin y procedimiento de la tutela. Cuarta edicin. Bogot D.C: Ediciones librera del profesional. 2001. Pgina 367. 13 Sentencia T- 298/93en Santaf de Bogot, D.C., mediante acta del 28 de julio de mil novecientos noventa y tres (1993).

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Por ltimo, y por tanto no menos importante nos encontramos con los anexos. En esta parte es donde el demandante adjunta los documentos que considere necesarios como sustento de su peticin, pero ya focalizados como una constancia de su respectiva entrega.

5. CONTRA QUIEN SE DIRIGE LA ACCIN TUTELA

Este punto resulta bastante importante, dado que se determina quin puede ser la persona o entidad contra la que se puede interponer la accin de tutela, adems porque sin la vulneracin que se manifiesta o amenaza injustificada, no tendra fundamento la necesidad de un medio de tutela en pro de los derechos fundamentales.

Para poder establecer quien es la contraparte ya expresada, es necesario recurrir al texto normativo que regula esta situacin.

Decreto 2591 de 2001. ARTICULO 13.-Personas contra quien se dirige la accin e intervinientes. La accin se dirigir contra la autoridad pblica o el representante del rgano que presuntamente viol o amenaz el derecho fundamental. Si uno u otro hubiesen actuado en cumplimiento de rdenes o instrucciones impartidas por un superior, o con su autorizacin o aprobacin, la accin se entender dirigida contra ambos, sin perjuicio de lo que se decida en el fallo. De ignorarse la identidad de la autoridad pblica, la accin se tendr por ejercida contra el superior.

Sin ms, se iniciar una explicacin sobre el tema, sealando aspectos importantes en relacin a los diferentes protagonistas contra quienes se puede interponer la accin de tutela.
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5.1 CONTRA AUTORIDAD PBLICA: La accin de tutela puede estar dirigida a cualquier autoridad pblica que con accin u omisin de sus funciones vulnere o coloque en peligro sin justa causa un derecho fundamental. Resulta bastante importante este punto, pues sin cuestionar lineamientos institucionales, es claro que en muchas situaciones y a lo largo del territorio nacional, los particulares se convierten en vctimas de innumerables violaciones a sus derechos fundamentales, y ms an en especficos eventos donde la autoridad pblica o el mismo servidor pblico se refugian bajo el manto de las polticas gubernamentales. Pero, es de apreciar que an si en una tutela se cita a determinadas autoridades, el juez de conocimiento debe proceder a la citacin de autoridades que no se ven especificadas en el expediente por el llamado poder de la jurisdiccin en procura de la proteccin de los derechos fundamentales de aquella persona que lo invoca por medio de la tutela, por tanto el juez tiene la obligacin de citar a las personas que sin haber sido determinados especficamente, fcilmente se ve que son los sujetos contra quienes se dirige la tutela, de lo contrario incurrira en nulidad por violacin al debido proceso. 14

5.2 CONTRA PARTICULARES: Si bien es cierto que en innumerables situaciones la vulneracin de derechos fundamentales es suscitada por las mismas autoridades pblicas, pero tambin es

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Sentencia T-405/96 Santaf de Bogot D.C., veintitrs (23) de agosto de mil novecientos noventa y seis

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bien sabido que de la mera interaccin entre los particulares en un territorio se pueden derivar dichas vulneraciones. Surtida la investigacin en el presente punto, aflor una interesante Sentencia de la Corte Constitucional donde se establece que la tutela contra particulares puede presentarse en tres situaciones, la sentencia mencionada es la C-134 de 17 de marzo de 1994. Consecuentemente, tenemos que la Corte establece que se puede presentar: 5.2.1 Para la proteccin del inters colectivo: Se presenta cuando un particular con su accionar vulnera un inters que

compete a varias personas, no a una especficamente, por lo cual toma su carcter de colectivo. Es importantsimo el aporte de la Corte en la situacin citada, pues establece que de acuerdo con los parmetros establecidos por el inciso del artculo 86 superior, en el caso en comento se requiere la presencia concomitante de dos elementos: que se afecte grave y directamente el inters colectivo. Es decir, que la situacin bajo la cual procede la accin de tutela contra el particular atente en forma personal e inmediata el inters de perjudicados15 Y aclarando adems que procede la accin de tutela cuando va en procura de evitar un perjuicio irremediable. 5.2.2Contra particulares, en el caso del servidor pblico: En esta situacin se considera autoridad pblica al servidor pblico, quien sin ms realiza actos de autoridad que le adjudican un rango superior al particular que requiere la accin de este, con lo que se rompe ilustrativamente un plano de igualdad entre el particular y el servidor pblico. En la Sentencia referida se aprecia que ese rango que adquiere el servidor

pblico toma mucha relevancia y se convierte en un factor importante en cuanto la posible vulneracin de derechos fundamentales y posteriormente, la consecucin de perjuicios pues recibe unas atribuciones especiales que rompen el plano de

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Sentencia C- 134/94 Santaf de Bogot, D.C., diecisiete (17) de marzo de mil novecientos noventa y cuatro (1994)

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igualdad referido, y que, por ende, en algunos casos, sus acciones u omisiones pueden vulnerar un derecho constitucional fundamental que requiere inmediata judicial. 16. de la

5.2.3 Por estado de indefensin o de subordinacin: En esta situacin planteada por la Corte Constitucional en la Sentencia tratada en ste acpite, hace referencia a aquella situacin donde una persona por determinado acontecer se encuentra en estado de subordinacin o indefensin respecto de otra, es decir, la primera posee un estado de desigualdad que la imposibilita para hacerle frente a la segunda, con lo cual se presentan atropellos o violaciones a quien se encuentra imposibilitado para defenderse, con lo que se hace impetuosamente necesario que ante tal hecho, se manifieste soluciones jurdicamente legitimadas para hacerle frente a estos casos, mecanismo que entre otros, se contempla la accin de tutela propiamente. Es menester, que para cada caso concreto se realice un anlisis detallado de la situacin que se presente, pues no en todos por factores meramente objetivos puede predicarse un estado de indefensin, y adems teniendo como referencia por desarrollo jurisprudencial, que como lo manifest la Corte, esa subordinacin debe mirarse como un parmetro de ndole jurdica.

5.3 TUTELA

CONTRA

PERSONAS

DETERMINABLES

INDETERMINADAS: Pasando a examinar un aspecto ms general, nos encontramos con la determinacin de la persona contra quien se dirige la accin de tutela.

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Sentencia C- 134/94 Santaf de Bogot, D.C., diecisiete (17) de marzo de mil novecientos noventa y cuatro (1994)

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Hay situaciones donde el actor realiza esa determinacin ante el juez donde se da trmite la accin de tutela, pero no se hace solamente necesario que se sepa a ciencia cierta contra quin va dirigida la accin, sino tambin se debe conocer el domicilio de esa persona, si se encuentra en el mismo lugar donde se est dando trmite a la accin, o si no se encuentra en tal lugar pero se sabe dnde est domiciliado.

En los casos descritos, es el juez quien tiene que tomar las directrices a seguir, pues en uno u otro caso como ya se hizo alusin anteriormente, se trata de una obligacin de medio y no de resultado, que debe obedecer al principio de publicidad que rige la accin de tutela y que adems guarda relacin con el debido proceso que incumbe a cualquier trmite; todo lo cual puede darse enviando una notificacin al domicilio de quien debe comparecer o si no se encuentra en el lugar donde se interpuso la tutela, determinando que medio ser el adecuado para emitir dicha notificacin en procura de dar conocimiento a dicha parte causante de la violacin de su derecho fundamental al actor. Por tanto el juez de tutela debe determinar el destinatario de la accin, cuando el actor lo hace determinable 17 Ahora bien, puede presentarse, que la parte contra la cual se da trmite a la accin propia de la tutela, sea indeterminada. Situacin donde se torna la situacin bastante confusa y no se podra apelar a un principio de publicidad pues no hay tal parte hacia la cual deben surtirse las debidas notificaciones, y por ende, si la tutela busca que se propicie una proteccin efectiva si la vulneracin es inminente- o una reparacin eficaz si la vulneracin ya se propici- en uno u otro caso, hay que detenerse a pensar A quin le impartir el juez la obligacin de subsanar a la parte afectada que inici la accin de tutela? Respecto del anterior cuestionamiento, la Corte Constitucional ha tenido una determinante postura, negando tal situacin, y afirmando entonces que no puede
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Dueas Ruiz, scar Jos. Accin y procedimiento de la tutela. Cuarta edicin. Bogot D.C: Ediciones librera del profesional. 2001. Pgina 363.

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haber tutela contra s mismo, ni contra personas indeterminadas, pero s contra personas determinadas aunque estn ausentes y su domicilio no sea conocido por el solicitante, en este ltimo caso se acudi a publicacin radial y telegramas a residencias familiares.18

6. COMPETENCIA DE JUEZ DE TUTELA Y DEL JUEZ DE REVISIN: -Sern de primera instancia: los jueces del lugar donde ocurra la violacin o amenaza. -Sern de segunda instancia: los que fallan la impugnacin. Son jueces de tutela quienes conocen en primera y segunda instancia: Jueces municipales. Jueces civiles. Jueces promiscuos y penales del circuito. Jueces menores y de familia Jueces laborales. Consejos seccionales de la judicatura. Consejo superior de la judicatura. Tribunales superiores. Tribunales de lo contencioso administrativo.

Solo pueden ser jueces de tutela en segunda instancia mas no de primera, puesto que si fueran de primera instancia no se cumplira uno de los principios procesales que es el de impugnacin y doble instancia y estas dos jurisdicciones cumplen esa funcin.
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Dueas Ruiz, scar Jos. Accin y procedimiento de la tutela. Cuarta edicin. Bogot D.C: Ediciones librera del profesional. 2001. Pgina 364.

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Corte suprema de justicia. ( segunda instancia) Consejo de estado. ( segunda instancia )

La corte constitucional es el juez de revisin, por mandato expreso de la constitucin poltica, por esta razn se considera la cabeza de la jurisdiccin constitucional. El desacato por parte de un juez incurrir en 6 meses de prisin y con una multa de 20 S.M.L.V. articulo 52 del DECRETO 2591 DE 1991.

COMPETENCIA EN PRIMERA INSTANCIA EN LA ACCIN DE TUTELA: El juez es competente para el asunto de la accin de tutela cuando otro juez de la misma jurisdiccin y mismo territorio o distinto, no prescinda de esta o cuando en un lugar hay diferentes juzgados (municipales, del circuitos o laborales o tribunales), conocer a prevencin aquel donde el interesado formulo la solicitud. Cuando un juez conoce de una tutela, lo primero que debe hacer es verificar si esta corresponde a su jurisdiccin y si es as lo segundo ser ver si tiene competencia para ello. Se puede presentar la competencia preventiva o concurrente cuando para un asunto existen varios jueces competentes y el primero que conoce previene e impide a los dems que lo hagan.

6.1 COMPETENCIA EN SEGUNDA INSTANCIA EN LA ACCIN DE TUTELA: Son jueces competentes para segunda instancia aquellos que fallan la impugnacin, se puede decir que dependiendo de dnde se haya proferido el fallo en sentencia, se puede determinar cul juez ser competente para fallar la impugnacin, puesto que se tiene que tener en cuenta lo que seala el cdigo de procedimiento civil en el ttulo de jurisdiccin y competencia ART 27
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competencia funcional de los jueces civiles de circuito. Los jueces de circuito conocen en segunda instancia de los recursos de apelacin en los procesos atribuidos en primera instancia a los jueces municipales. Es decir si un juez promiscuo municipal o juez civil municipal dictan sentencia de primera instancia, la segunda instancia ser de competencia del respectivo juez del circuito.

O si un juez civil del circuito dicta sentencia de primera instancia, la segunda instancia ser el tribunal superior de distrito judicial.

6.2 IMPUGNACIN: En el tema de impugnacin, el funcionario debe tener en cuenta lo dispuesto en el ART 86 de la constitucin poltica y los ARTS 31, 32 y 37 del decreto 2591 del 91. ART 31. IMPUGNACION DEL FALLO. Dentro de los tres das siguientes a su notificacin el fallo podr ser impugnado por el Defensor del Pueblo, el solicitante, la autoridad pblica o el representante del rgano correspondiente, sin perjuicio de su cumplimiento inmediato. Los fallos que no sean impugnados sern enviados al da siguiente a la Corte Constitucional para su revisin. ART 32. TRAMITE DE LA IMPUGNACION. Presentada debidamente la impugnacin el juez remitir el expediente dentro de los dos das siguientes al superior jerrquico correspondiente. El juez que conozca de la impugnacin, estudiar el contenido de la misma, cotejndola con el acervo probatorio y con el fallo. El juez, de oficio o a peticin de parte, podr solicitar informes y ordenar la prctica de pruebas y proferir el fallo dentro de los 20 das siguientes a la recepcin del expediente . Si a su juicio, el fallo carece de fundamento, proceder a revocarlo, lo cual comunicar de inmediato. Si encuentra el fallo ajustado a derecho, lo confirmar. En ambos casos, dentro de los diez das siguientes a la ejecutoria del fallo de segunda

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instancia, el juez remitir el expediente a la Corte Constitucional, para su eventual revisin.

POSTURA DE LA CORTE AL RESPECTO: Ahora bien, dado que, como se ha visto, la constitucin y la ley garantizan la impugnacin de los fallos de tutela, toda accin u omisin que conduzca al efecto contrario, es decir, a la desaparicin de la posibilidad de impugnar; o lo que es lo mismo, a la pretermisin integra de segunda instancia, e ILEGAL y esta, por tanto, sujeta a las sanciones que para estos eventos prev el derecho positivo 6.3 COMPETENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL A DE LA ACCIN DE TUTELA, COMO JUEZ DE REVISIN: La corte es competente para conocer de las tutelas, en REVISION EVENTUAL(es decir, que la corte no est obligada a realizar dicha revisin, pues esta procede conforme a criterios elaborados segn su leal saber y entender) por lo dispuesto en las siguientes normas: (artculos 86 inciso 2 y 241 numeral 9 de la constitucin poltica y el inciso segundo del artculo 31y 33 del decreto 2591 del 91) En la segunda frase del inciso segundo del artculo 86 de la constitucin ordena que en todo caso, el fallo de tutela sea remitido a la corte constitucional para su eventual revisin ART 241. 9 de la constitucin poltica: Seala que se le confiara a la corte constitucional la guarda de la integridad y la supremaca de la constitucin, en los estrictos y precisos trminos de este artculo. Con tal fin, cumplir las siguientes funciones: 9) Revisar en la forma que determine la ley, las decisiones judiciales relacionadas con la accin de tutela de los derechos constitucionales.

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El inciso segundo del artculo 31 del decreto 2591 del 91, el cual reglamenta la accin de tutela, y en cuando se refiere a la revisin ordena lo siguiente los fallos que no sean impugnados sern enviados al da siguiente a la corte constitucional para su revisin Artculo 33 del decreto 2591 del 91REVISION DE LA CORTE COSTITUCIONAL, la corte designara dos de sus magistrados para que seleccione, sin motivacin expresa y segn su criterio, las sentencias de tutela que habrn de ser revisadaslos casos de tutela que no sean excluidos de revisin dentro de los 30 das siguientes a su recepcin, debern ser decididos en el trmino de tres meses.

Eso s, en el decreto 2591 de 1991 dice que todos los jueces tienen conocimiento de la accin de tutela, pero la corte constitucional se ha pronunciado que carecen de competencia para conocer de las acciones de tutela y ello lo podemos ver en el libro de la tutela la corte constitucional, recogiendo la jurisprudencia uniforme de la corte suprema de justicia y el consejo de estado, declar que el consejo de estado es incompetente para conocer acciones de tutelas en primera instancia como quiera que el consejo de estado es el tribunal supremo de lo contencioso administrativo y por ello no tiene superior jerrquico que conozca la segunda instancia de las acciones de tutela, por lo que ellas se interpongan ante el mismo. iguales consideraciones son aplicables a la corte suprema de justicia19

7. Nulidades en la accin de tutela.

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Federico Gonzales campos. La tutela. Segunda edicin 1994. Editorial IBAEZ.

Bogot D.C

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La accin de tutela como cual trmite judicial tiene que seguir un procedimiento preciso y establecido en la ley, para as poderle dar un buen tramite y buena culminacin, pero hay ocasiones en las que ese trmite o requisitos exigidos para su presentacin no son cumplidos o son obviados y llevan a que la accin sea declarada nula y el derecho que est en juego no pueda ser cumplido o tenga que esperarse hasta el saneamiento en la presentacin de la tutela a continuacin veremos en qu caos la accin es declarada nula por vicios en su presentacin.

7.1 Nulidad por deficiencia en el poder. Es bien sabido por todos que la accin de tutela la pueden presentar las personas naturales sin necesidad de un abogado, en estos casos el formalismo judicial no est estricto pero Qu pasa cuando la accin de tutela es presentada por intermedio de un abogado? La jurisprudencia en este tema ha sido variada, se incite en que la calificacin de la accin debe ser ms exigente y si hay fallas la determinacin del juez va desde ordenar investigacin al profesional hasta la no admisin de la accin. Para mirar esto tomaremos dos casos en los cuales la corte se pronuncia al respecto: -El 4 de noviembre del ao 1994, se orden devolver al juzgado 26 civil del circuito de Santa Fe de Bogot un proceso contra la caja nacional de previsin por que la abogada que instauro la accin careca de poder para actuar y se determin que si dentro de los tres siguientes a la notificacin de la decisin, conforme lo contemplaba los numerales 1 y 2 del cdigo de procedimiento civil, no se alega nulidad esta ser saneada y el proceso seguir su curso, en caso contrario se
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declarar la nulidad. Para la anterior sustentacin la Corte constitucional hizo referencia al derecho de postulacin y a la necesidad de acompaar el poder a la demanda de tutela cuando se actu por medio de abogado puesto que dice la corte: quien realiza una solicitud en nombre d e otra persona, debe acreditar la facultad con que lo hace y el juzgador no podr dar viabilidad al procedimiento sin el cumplimiento de dicho requisito, en consecuencia el poder para iniciar el proceso, cuando se actu por medio de apoderado, constituye un anexo a la demanda y su ausencia, segn las normas sealadas, es causal de inadmisin de la misma. En similar sentido se pronunci la sala de revisin de la corte el 30 de noviembre de 1993 explicndose que cuando se ejerza la accin de tutela en nombre de otra persona a ttulo profesional hay que seguir las reglas propias del ejercicio de la profesin de abogado no solo por la responsabilidad que implica su ejercicio sino por los intereses del cliente, ya que es su derecho el que est en juego y necesita ser resuelto de la manera ms rpida y eficaz mente posible. 7.2Nulidad por falta de notificacin. Esta, est prevista en el numeral 8 del cdigo de procedimiento civil y segn la cual el proceso es nulo en todo o en parte, cuando no se practique en legal forma la notificacin al demandado o a sus representantes o al apoderado de aquel o de este. Son innumerables los casos en los cuales la corte constitucional ha ordenado poner en conocimiento de las partes la nulidad de todo lo actuado a fin de que digan si sanean o no la falla proveniente de la no notificacin de la iniciacin de un proceso, por eso este tipo de nulidad por falta de la notificacin procede cuando la accin de tutela es contra particulares. 7.4 En qu casos se da la tutela contra particulares? El artculo 86 de la constitucin permite la accin de tutela contra hechos u omisiones de los particulares en estos tres casos.
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1-Cuando el particular este encargado de la prestacin de servicios pblicos. 2-cuando la conducta del particular afecta grave y directamente el inters colectivo. 3-Cuaando el solicitante se hallen estado de subordinacin o indefensin respecto a quien le viole o amenace violar derechos fundamentales. 7.5 Qu es la notificacin? La notificacin no es un acto meramente formal, carente de sentido, sino que es el acto que pone en movimiento los principios de publicidad, eficiencia, economa, celeridad, en virtud de los cuales las partes, al conocer de una decisin de las autoridades, puedan ejercer en el momento oportuno el derecho de defensa, uno de los principios rectores del debido proceso Por eso este criterio, no solo es aplicable para la notificacin de las decisiones si no para la iniciacin del juicio porque cuando la persona contra quien se dirige la accin de tutela no est enterada de esta, no puede considerarse como vinculada en el proceso, puesto que se le desconoce la oportunidad para oponerse y presentar argumentos jurdicos, para presentar pruebas y controvertir las que existan en contra suya, siendo pues la falta de notificacin una grave irregularidad, mas esta irregularidad como la falta de notificacin a quien se dirige la accin de tutela es sanable dentro de los trminos que determine la ley pero si esta no se alega la nulidad quedara sanea y el tramite seguir su curso normalmente.

7.6 Forma admitida para sanear la nulidad por notificacin. Al tratarse de nulidad por falta de notificacin la corte constitucional, se gua por las pautas del cdigo de procedimiento civil, por ello ordena poner en conocimiento de los interesados la presunta nulidad para que la subsanen o no puesto que como se dijo anteriormente se trata de una nulidad subsanable.

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En los eventos en los cuales haya en el trmite de la accin de tutela una nulidad por falta de notificacin pues la otra parte en el proceso fue indebidamente

representada, citada o emplazada, y esta no la alega si no que sencillamente sigue el transcurso del proceso sencillamente la nulidad descrita anteriormente se sanea de conformidad con el numeral 3 del artculo 144 del cdigo de procedimiento civil. 7.7 Suspensin de la accin de tutela. Estando en tramitacin una accin, el interesado puede pedir la suspensin de ella, excepto que el expediente no est remitido a la corte constitucional si que permanece bajo el conocimiento del juez de tutela, en espera de que se contine o no el tramite. Ejemplo: Un estudiante que exigi el derecho a la educacin vulnerado por un profesor que sin los tramites reglamentarios le puso una nota que el alumno estimo injusta. El alumno interpuso dicha accin de tutela pero la suspendi pues el rector del colegio le ofreci al joven solucionar el problema, pero el docente considero que el rector no poda imponerle el cambio de nota y el alumno perdi el ao. El afectado exigi que la accin de tutela continuara y as ocurri dando finalizacin al proceso con sentencia favorable.

7.8 Sentencia de tutela Toda solicitud de tutela tiene que producir un resultado, una orden o la negacin de una orden. Todo ello con un criterio de justicia material, la cual se desprende de la proteccin a los derechos fundamentales, del principio al acceso a la justicia y de la prevalencia del derecho sustancial sobre el material. En el evento en el que la tutela no sea pertinente, de todas maneras debe, mediante fallo, decretarse la improcedencia de la accin y tal sentencia es susceptible de impugnacin y de eventual revisin por ello a dicho la corte: De acuerdo con la naturaleza de la accin establecida por el artculo 86 de la constitucin poltica, toda demanda de tutela instaurada ante los jueces de la repblica debe ser admitida, tramitada y fallada dentro del trmino constitucional. Es decir, al culminar el procedimiento
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preferente y sumario previsto en la constitucin, el peticionario debe recibir respuesta acerca de si su derecho fue amparado y, en caso de no haberlo sido, sobre los motivos que asistieron al juez para negarlo. En conclusin podemos decir que es deber de los jueces en toda accin de tutela instaurada de una manera correcta o incorrecta dar una respuesta hacia el ciudadano rpida y eficaz mente. 7.9 FALLO la proteccin consistir en una orden para que aquel respecto de quien se solicita la tutela, actu o se abstenga de hacerlo. El juez debe ser preciso en la decisin, que ser de inmediato cumplimiento, generalmente dentro de las 48 horas siguientes, aunque el juez pueda fijar otro plazo, siempre y cuando sea razonable. Puede haber una condenacin en abstracto si ha habido perjuicios irreparables y no hay otra va judicial para ordenarlos, se entiende por tales los que solo pueden ser reparados en su integridad mediante una indemnizacin. En la sentencia tambin se puede ordenar, COMO MECANISMO TRANSITORIO, actuaciones o abstenciones necesarias para evitar perjuicios irremediables. Y, puede haber LLAMADO A PREVENCION. La sentencia tambin puede dictarse aunque haya cesado la actuacin impugnada, bien sea porque se revoc se detuvo o se suspendi. Es interesante precisar que los fallos en la accin de tutela no se deciden controversias. Mecanismo Transitorio: A un cuando el afectado disponga de otro medio judicial la accin de tutela proceder cuando se utilice como mecanismo Transitorio para evitar un perjuicio irremediable. El juez sealara expresamente en la sentencia, que su orden permanecer vigente solo durante el trmino que la autoridad judicial competente utilice para decidir de fondo sobre la accin

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instaurada por el afectado. En todo caso el afectado deber ejercer dicha accin en un trmino mximo de 4 meses a partir del fallo de tutela.20 Contenido del fallo. Dentro de los diez das siguientes a la presentacin de la solicitud el juez dictar fallo, el cual deber contener: 1. La identificacin del solicitante. 2. La identificacin del sujeto o sujetos de quien provenga la amenaza o vulneracin. 3. La determinacin del derecho tutelado. 4. La orden y la definicin precisa de la conducta a cumplir con el fin de hacer efectiva la tutela. 5. El plazo perentorio para el cumplimiento de lo resuelto, que en ningn caso podr exceder de 48 horas. 6. Cuando la violacin o amenaza de violacin derive de la aplicacin de una norma incompatible con los derechos fundamentales, la providencia judicial que resuelva la accin interpuesta deber adems ordenar la inaplicacin de la norma impugnada en el caso concreto. Proceso de revisin de las tutelas por parte de la corte constitucional Todos los fallos d tutela son susceptibles de revisin. Por ello los expedientes se remiten a la corte constitucional. Seleccin. 1-Inmediatmente llega el expediente a la corte, se lo radica y reparte dentro de estudiantes de derecho que hacen el trabajo de supernumerarios, vlido para judicatura o consultorio jurdico.
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Dueas Ruiz, scar Jos. Accin y procedimiento en la tutela. Cuarta edicin. Bogot D.C: Ediciones librera del profesional. 2001. Pg. 492.

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2-Ellos llenan una ficha para cada proceso en la cual va consignado lo siguiente: partes, procedencia, derechos violados, resumen de la solicitud y de las decisiones, particularidades. Se considera que el promedio diario de expedientes que llegan son ms de 180, se tiene que en los cinco das hbiles de la semana se recopilan ms de 900fichas. 3-Paralelamente una oficina de tutelas, integrada por tres abogados, tambin examinan las fichas y los expedientes, insina algunas que se consideren interesantes y levanta las actas de la respectiva sala de seleccin a la cual asisten los dos magistrados titulares, dos magistrados auxiliares, un abogado de tutelas y el secretario(a) de la corte. Antes de cada sala los respectivos magistrados han observado las fichas y hecho una preseleccin. 4-Entre los caos preseleccionados por los magistrados, los que fueron insinuados por la oficina de tutela y las insistencia de los magistrados y del defensor del pueblo, se escogen los que ofrezcan un mayor inters jurdico, o que requieran la ratificacin jurisprudencial por el ostensible desconocimiento en que pudieron incurrir los jueces, o que contengan una manifiesta injusticia. Constituyendo un pequeo grupo casi nunca superior al 2%.

Tramite de la revisin Al da siguiente de efectuada la sala de seleccin, dentro de la cual se hace el correspondiente reparto, el expediente es remitido al magistrado sustanciador. Previamente se examina por este si hay alguna irregularidad que constituya nulidad o alguna prueba que practicar. Cinco das antes de que se efectu la sala de revisin en la cual se va a preferir sentencia, el borrador es enviado o los otros dos magistrados que integran la sala y se registra el proyecto en secretaria para la informacin de los interesados, indicndose el da y la hora en que se pronunciara el fallo (A la sala de revisin solo pueden asistir los tres magistrados que la integran y la secretaria de la corporacin).

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Ejecucin de la sentencia Corresponde a las autoridades o a los particulares contra quienes se dirige el fallo cumplir lo all ordenado y es el juez de primera instancia vigilar su cumplimiento. La corte constitucional no tiene la facultad de controlar la ejecucin de lo que hubiere ordenado. Pero si sus decisiones son incumplidas proceder el incidente de desacato ante el juez de primera instancia y aun la investigacin penal correspondiente, puesto que la orden dada en las sentencias de tutela beben cumplirse sin demora, de lo anterior se logra inferir que la impugnacin o revisin no suspenden la ordenada.

Problemas en el cumplimiento y fallo de la sentencia. En los fallos de tutela proferidos por los jueces de primera instancia pueden suscitar dos eventos el desacato es decir el incumplimiento de lo ordenado en la sentencia del juez o la impugnacin es decir el desacuerdo que se tiene en la sentencia proferida por el juez veamos a continuacin que es cada una y cul es su proceso para cada una. Cuando se da un incumplimiento en la orden proferida se genera un Desacato Este sucede cuando el funcionario pblico o el particular que incumple la orden proferida por el juez, bien sea la sentencia que define la tutela o en el auto que decreta una medida provisional. El desacato conlleva a multa de hasta 20 salarios mnimos mensuales legales vigentes y arresto de hasta 6 meses, para los temas penales el que incumpla se la imputaran los siguientes tipos penales fraude a resolucin judicial, prevaricato por omisin o en las sanciones penales a que hubiere lugar. Tambin incurrir en responsabilidad penal a que hubiere lugar quien reputa la accin u omisin que motiva la tutela concedida mediante fallo ejecutorio en proceso en el hubiere sido parte.

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Cmo se tramita?- DESACATOEl desacato se tramita como incidente por el mismo juez que profiri la sentencia de primera instancia o por el de segunda instancia que dio la orden. Quiere decir que si el expediente se encuentra en revisin en la corte constitucional no hay ningn obstculo para que el juez tramite el desacato, con base en la copia de la sentencia y en los elementos de juicio que demuestren el incumplimiento de esta. La corte constitucional no puede tramitar desacatos por que las sanciones impuestas deben ser consultadas ante el superior jerrquico. Y para los casos en los cuales la persona est en desacuerdo en la decisin proferida por el juez se invocara el recurso de Impugnacin. Es el recurso que se establece contra la sentencia de tutela de primera instancia, esta accin la puede instaurar el actor, el acusado, el ministerio pblico, el defensor del pueblo y el tercero afectado. El termino para poder utilizar el recurso es dentro de los tres das siguientes a la notificacin del fallo esta impugnacin no requiere ser argumentada. Cmo se tramita? -IMPUGNACIN El juez o tribunal remite el expediente, dentro de los dos das siguientes, al superior jerrquico correspondiente si sea tramitado en original y copia, es prudente enviar solo el original ya que mientras se surte la impugnacin puede surgir un desacato que se tramita como incidente. Quien conozca de la

impugnacin, podr solicitar informes, ordenar la prctica de pruebas y proferir fallo dentro de los 20 das siguientes hbiles a la recepcin del expediente. El juez cotejara el acervo probatorio con el fallo acusado y lo revocara si carece de fundamento o lo confirmara si se ajusta a derecho. Tambin lo puede adicionar o modificar en parte teniendo siempre en cuenta que la tutela est consagrada para proteger los derechos fundamentales y no hacerlos aparentes.

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En ambos casos dentro de los 10 das siguientes a la ejecutoria del fallo de la segunda instancia, se remitir el expediente a la corte constitucional para su eventual revisin.

8. CADUCIDAD EN LA ACCION DE TUTELA

Segn el Artculo 86 de nuestra constitucin poltica toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien acte a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica. Tambin argumenta que la proteccin consistir en una orden para que aqul respecto de quien se solicita la tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de inmediato cumplimiento, podr impugnarse ante el juez competente y, en todo caso, ste lo remitir a la Corte Constitucional para su eventual revisin. Entonces, esta accin slo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. En ningn caso podrn transcurrir ms de diez das entre la solicitud de tutela y su resolucin. La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede Contra particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico o cuya conducta afecte grave y directamente el inters colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin o indefensin.21

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Colombia (1997), Constitucin Poltica, Bogot. Legis.

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BIBLIOGRAFA

-Dueas Ruiz, scar Jos. Accin y procedimiento en la tutela. Cuarta edicin. Bogot D.C: Ediciones librera del profesional. 2001. - Caractersticas esenciales de la accin de tutela. Anne Marie Murrle Rojas. Juan Pablo Gonzales Meja. SANTAFE DE BOGOTA DC.: Ediciones librera del profesional. - LIZARAZO JOYA, JUAN MAURICIO. Procedencia de la accin de tutela contra sentencias judiciales: 8 la accin de tutela. BOGOT D.C, TESIS. PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA. Facultad de ciencias jurdicas. Departamento de derecho pblico. - Federico Gonzales campos. La tutela. Segunda edicin 1994. Editorial IBAEZ. Bogot D.C.

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LEGAL: -Corte Constitucional. M.P. Alfredo Beltrn Sierra. Sentencia T-1165 del 6 de noviembre de 2001. Expediente T-500.674. - Sentencia T-91 de 1993 Santaf de Bogot D.C., Doce (12) de junio de mil noventa y tres (1993). Sentencia T- 200 DEL 200 Santaf de Bogot D.C., veintiocho (28) de febrero de dos mil (2000). - Sentencia T- 298/93en Santaf de Bogot, D.C., mediante acta del 28 de julio de mil novecientos noventa y tres (1993). - Sentencia T-405/96 Santaf de Bogot D.C., veintitrs (23) de agosto de mil novecientos noventa y seis (1996) -Sentencia C- 134/94 Santaf de Bogot, D.C., diecisiete (17) de marzo de mil novecientos noventa y cuatro (1994) - Constitucin Poltica de 1991. - Decreto 2491 de 1991.

WEBGRAFA: -COLOMBIA. SECRETARIA GENERAL DE LA ALCALDA MAYOR DE BOGOT D.C. bases de datos rgimen legal de Bogot D.C. consultado el 7 de septiembre de 2012. Disponible en http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=5304.

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9. ANEXOS

Para contribuir con la utilizacin prctica de lo expuesto en el presente trabajo, se anexar un modelo de accin de tutela para que el lector interesado haga uso de esta.

CIUDAD Y FECHA SEOR: JUEZ____________ (COMPETENTE SEGN EL DECRETO 1382 / 2000) (REPARTO) CIUDAD REF: ACCIN DE TUTELA CONTRA__________ RESPETADO SEOR JUEZ:
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Yo, _______________ identificado con C.C._______________de_________acudo ante su despecho con el fin de interponer ACCION DE TUTELA, contra ___________, con el objeto de que se protejan mis derechos constitucionales fundamentales a (amenazados o vulnerados) a ____________(ejemplo la vida, la igualdad, y la educacin), con fundamento en los siguientes: HECHOS (Describir amplia y detalladamente los hechos que generan la amenaza o vulneracin de los derechos) DERECHOS CUYA PROTECCION SE DEMANDA (Indicar cuales son los derechos fundamentales que se consideran vulnerados) PRETENSIONES Con fundamento en los hechos relacionados, solicitud del seor Juez disponer y ordenar a la parte accionada y a favor mo, lo siguiente. Tutelar mi derecho fundamental a _______________, en consecuencia ordenar que en un trmino no mayor a 48 Horas se_______________________________

PRUEBAS Con el fin de establecer la vulneracin de mis derechos fundamentales, solcito se sirva practicar las siguientes pruebas ____________________: 1. Testimoniales 2. Documentales 3. Inspeccin Judicial (Se deben relacionar todas las pruebas que se consideren pertinentes y conducentes para demostrar la vulneracin o amenaza del derecho). FUNDAMENTOS DE DERECHO Fundamento esta accin en el artculo 86 de la constitucin poltica y sus decretos reglamentarios 2591 y 306 de 1992. Igualmente en los artculos 8 de la declaracin universal de los derechos Humanos, 39 del pacto de derechos civiles y polticas y 25 de de la convencin de los derechos humanos. COMPETENCIA Es usted, seor Juez, competente, para conocer del asunto, por la naturaleza de los hechos, por tener jurisdiccin en el domicilio de la entidad Accionada y de conformidad con lo dispuesto en el decreto 1382 de 2000.
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JURAMENTO Manifiesto seor Juez, bajo la gravedad del juramento, que no he interpuesto otra accin e Tutela por los mismos hechos y derechos aqu relacionados, ni contra la misma autoridad. ANEXOS Una copia de la demanda para el archivo del juzgado. Los documentos que relaciono como pruebas, en ______(nmero)__folios. NOTIFICACIONES La parte accionante recibir Notificaciones en: La parte accionada recibir Notificaciones en: Del seor Juez atentamente, _____________________________ Nombres y apellidos Cedula de Ciudadana

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