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14/mayo/2012 El dao concreto tiene la misma pena que la mera puesta en peligro y eso en buenas cuentas, desde el punto

de vista de la proporcin de la conducta de la pena, resulta inaceptable. Existe un tipo penal primo hermano sin perjuicio que tienen algunas estructuras distintas, previsto con ocasin del delito de incendio que a su vez tiene una clasificacin que dice relacin a los estragos. Art. 480. Volviendo al 403 bis, cualquiera puede cometer el delito, el precepto seala Cartas o encomiendas explosivos. A qu se refiere con explosivos? La explosin en buenas cuentas tiene que ver con liberacin de energa. Cul es el verbo rector? Enviar. Se cumple el verbo rector si soy yo quien va a dejar la carta o encomienda? Estoy subsumido dentro del verbo enviar? El envi implica un receptor al que le envo a alguien, donde existe un intermediario. El envo es la entrega realizada por otro necesariamente. As que si yo llevo la carta, estoy en hiptesis de porte pero no caera en este tipo. Por lo mismo, este sujeto activo puede ser cualquiera, es un Art. En una tercera lectura bastante desafortunado porque es bastante problemtico en cuanto a las penas. Qu pasa si envo carta explosiva, encomienda y resulta que no estalla por alguna razn? Puedo decir que es homicidio tentado? Resulta que es una hiptesis obvia para el tentado. Abstractamente si es una tentativa. (Frustrado seria que explotara y seor queda vivo). En homicidio frustrado habra 541 v/s 5 y 1. Sin perjuicio que la conducta est satisfecha en el 403 bis. Se da la hiptesis que pueda afectar o no afectar? Podemos establecer dos hiptesis miradas desde dos puntos de vista, para unos es homicidio tentado, para otros el tipo del 403, sin perjuicio que la gran diferencia es la pena. Uno es de 541 y el otro tiene 5 y1 a 10. Un mundo de diferencia. Cmo resolvemos que tipo penal es? Cul escoger juez? El juez tendr por el principio de especialidad ver lo que est planteado en el tipo. De esa manera podemos enderezar este problema penolgico. Sobre la base de un envo de cartas explosivas en que la persona muere. Uno pudiese decir que en la conducta que implica realizar esto, Podramos hablar de premeditacin? Busco formula, qumicos, etc. Podramos decir que es homicidio calificado? O si no es uno calificado, tiene una circunstancia agravante del 12-3.

Nuevamente estoy perdido. Ser homicidio calificado si mando carta explosiva y la persona muere? Sin perjuicio que yo mando la carta explosiva o encomienda y Nicole lo recibe y lo abre y explota y muere. Sin hacer gran abstraccin, podemos establecer sin dudas una premeditacin en esto, sin perjuicio que tenemos un tipo penal que justamente describe lo que hice, fijando una pena indivisible para mas mala suerte del 403 bis (el cual hay que sacarlo con el nuevo cdigo que se viene, entonces si desaparece, no va a provocar conductas atpicas). El 403 Bis est con ocasin de lesiones corporales. De ah que cuando habla del espectro de la consecuencia del tipo penal, seala afectar o poder afectar y aplica pena nica e indivisible. No le importa cmo pas, se sancionar como un todo, es tremendamente injusto el tipo. Le mand Bomba de ruido a Nicole y ella quedo tres minutos ciega. Afect su salud? Si, y se va a tener que ir tres aos y un da. No hay formula en el 403 bis que me saque esta hiptesis. Podramos incluso motivar a que hicieran este delito porque la pena es ms baja.

DELITO CONTRA LA AUTODETERMINACION Y SEGURIDAD INDIVIDUAL. Cuando mi seguridad individual o autodeterminacin estn afectados pienso en delitos La autodeterminacin, Qu implica? Cuando salgo del colegio y doy PSU, ah estudio para elegir una carrera, y la elijo sobre la base de que es lo que ms me gusta, mis aspiraciones, mis habilidades, etc. La autodeterminacin tiene mucho que ver con la LIBERTAD. Y esta libertad, Ser un BJT susceptible de proteccin por tipos penales? Si nos pusiramos sensatos para nuestras cosas, La libertad es absoluta? Somos libres al 100%? La libertad tiene connotacin relativa. No puedo hacer lo que quiera, ya que hay normas sociales, etc. Si hago lo que se me antoja, tendr reproche social o legal, o los dos. Cuando tengo esta libertad que es un supuesto relativo, en mi ejercicio de autodeterminacin, veo que si tengo ciertas restricciones, hay un campo en que si puedo hacer cosas. Cuando a alguien se le priva de esta libertad relativa, Estamos en presencia de una conducta tpica? Sin dudas. Esta Libertad implica, que cuando la ejercitamos, es lo que nos referimos con seguridad individual O sea, la seguridad individual es el ejercicio de la libertad. Dentro de este gran tema, podemos construir una clasificacin de diversos tipos penales. Uno puede sobre esta introduccin construir delitos contra la libertad ambulatoria. 2

Ac encontramos el Secuestro, sustraccin de menores, Trata de blancas, detencin ilegal, detencin arbitraria. Qu de comn tienen estos tipos penales? Restringen la libertad. Art. 367 Bis. Trata de blancas. Qu tiene que ver con la libertad ambulatoria? Porque esta libertad no solo dice relacin a esta prdida de libertad absoluta que puedo tener, como cuando me secuestran, lo hacen a la fuerza, todas actividades violentas para restringir esta libertad a travs de la bis, de la fuerza. Sin perjuicio, tambin puede afectarse esta libertad cuando hay una falsa representacin de la realidad, porque ha habido un engao, por eso tambin subsumimos la trata de blancas en este tipo de delitos. Qu es el secuestro? Art. 141. El que sin derecho encerrare o privara a otro privndole de su libertad comete el delito de secuestro. Y que ser el secuestro de menores? Qu ser entonces una detencin ilegal? Art. 143. Fuera de los casos permitidos en la ley. No se da cuando vemos a alguien robando, porque se puede en una hiptesis de flagrancia. No tiene una pena menor, as que ojo. Art. 148.- Sujeto activo calificado, que es un empleado pblico. Es la llamada detencin ilegal. Ya entraremos en detalle a ellas. Junto con estas, podemos configurar delitos contra la libertad de autodeterminacin y seguridad individual. Y podemos construir el siguiente listado - Amenazas. - Delito de Coacciones. - Chantaje. - Acoso Sexual. Cuando hablamos de amenazas A que nos referimos? Si haces tal cosa, te va a pasar X a ti o a tu familia o a un tercero que te importe. Esto es as porque yo no soy libre de auto determinarme, por eso es delito. Perturba esta capacidad que tengo de ejercitar mi libertad.

En un chantaje? Tengo un video privado y voy a llamar a alguien de la farndula si no me das una recompensa o si haces tal cosa las subir a internet, etc. Esta es la hiptesis de la ley. Art. 161 b Coacciones, A qu se refiere este tipo? Es el tipo base de estos delitos contra la autodeterminacin y seguridad individual. Art. 494 n 16. Junto con esta clasificacin podemos construir todos los delitos que orbitan con ocasin de la tortura. Art. 150 b INC 1 y 151. Junto con delitos de tortura, estn los que protegen dentro de la esfera de la intimidad. - Violacin de domicilio. - Violacin de Correspondencia - Allanamiento Irregular - Delitos contra la esfera de la intimidad. Art. 161 B y lo relacionamos con el 161 B sobre chantaje. Ledo el tipo penal 161 A, Cul es la preponderancia que le da al carcter privado, que es? Qu pasa si alguien graba esta clase, estamos frente al art. 161 A? Se refiere a la Intimidad. Este es un artculo nuevo, tenemos videos de Valentina Roth, caso concreto. Si grabo esa imagen que conocemos y la sube al ciberespacio Estamos en esta hiptesis? Hablamos del video nmero 1 de que esta en el silln. Eso es un lugar pblico o privado el acceso a un hall de un edificio? Si captamos eso a una plaza y lo sube al ciberespacio, ah es pblico. Tengo esta imagen y la subo. No estoy en esta hiptesis, porque se habla de lugares privados que no sean accesibles al pblico. Y el hall del edificio? Si fuese defensor de aquel malvolo que sube este video, uno dira, que parecera que el Hall de un edificio es de acceso al publico porque llego y abro la puerta, salvo si estoy en edificio donde tengo que tocar el timbre del departamento que voy a visitar porque o si no, no entra, no es de libre acceso al pblico. Qu es un Allanamiento irregular? Art. 155 ya lo veremos en su oportunidad. Adems de estos delitos de autodeterminacin y seguridad individual, estn los delitos contra la libertad de conciencia y de culto. Art. 138 y 140. Y tambin el 149 de delitos contra las garantas constitucionales cometidos por funcionaros pblicos. Ah hay sujeto activo calificado. Qu es la violacin de domicilio y de correspondencia? Ya lo veremos. Pareciera que en la rbita contra la libertad de autodeterminacin y seguridad individual, 4

pareciera que el consentimiento tiene un lugar. Porque viene un seor, le abro la puerta, el seor llega y entra, Hay violacin de domicilio? Art. 144. Violacin de correspondencia, art. 146. Tambin opera el consentimiento. O cuando Valentina Roth autoriza que se suba ese video. Incluso en una hiptesis de secuestro y al tercer da estoy re amigo del secuestrador y le digo que yo invito el almuerzo. Cuando viene seor polica y dice que voy a entrar a casa para registrar y digo Y su orden? y no tiene. Me dice que si le permitira entrar sin orden y le digo que s. Opera el consentimiento. Quiere decir que sobre la base del consentimiento, pudisemos concluir que la libertad es un bien jurdico tutelado disponible? Podramos decir que si, salvo la sustraccin de menores porque un menor no tiene esa capacidad para disponer. Cmo podemos disponer? Porque hay un consentimiento sobre este tipo de bienes jurdicos porque sobre otros no opera la disponibilidad. Clsico ejemplo del que le disparan y detiene la bala con sus dientes. Le dice el animador que no se preocupe porque hay una carta en que libera de responsabilidad al que dispara. Esa carta no tiene validez alguna. La libertad es disponible? Por lo visto si, opera el consentimiento. Consiento con el que entra contra su voluntad a mi domicilio y lo invito a tomar t, dej de ser tpico. Cuando Vale Roth dice sube el video nomas, deja de ser tpico porque opera el consentimiento. En buenas cuentas opera esta causal de atipicidad que es el consentimiento salvo la sustraccin de menores. Entramos de lleno al delito base de los delitos contra la autodeterminacin que es la coaccin. Art. 494 n 16. Violencia privada. Este delito de coaccin tiene cierta dificultad en los lmites, en los rangos de punibilidad. Al tratarse de violencia privada, podramos plantear que existe un fronterizo margen en que esa violencia privada se materialice en una lesin. Si es lesin leve hacia arriba, primar el tipo penal Lesin Leve. Por lo tanto desde este punto de vista que es fuerza, pareciera que la coaccin tendra un rango de punibilidad respecto vas de hechos que no sean lesiones. Por otra parte, tenemos lo que puede ser una bis compulsiva que la coaccin se mantendr en esa hiptesis de falta salvo que ya esa coaccin se materialice a travs de amenazas, ya que si es as, estamos en la hiptesis de amenaza. Art. 496 ? de amenazas. 5

Si el mal futuro se trasluce en una hiptesis que se contempla como delito Por eso coaccin es tratada como falta, porque si es por fuerza, es hasta lesiones leves, si es pro bis compulsiva, tendremos amenaza.

16/mayo/2012

Esta libertad que se manifiesta en la eleccin y que se asocia con la seguridad individual adems de los delitos que atentaban con esto, viendo delitos como secuestro, sustraccin de menores, acoso sexual , detencin ilegal y arbitraria , etc. todos estos que atentan con este bien jurdico. El delito de Secuestro atenta claramente con este Bien Jurdico Secuestro: Esta en el titulo 3 libro segundo parece ser un delito grave? Si abstractamente grave y tiene una connotacin de simple delito estando en la mediana de la tabla de lo grave. La diferencia con un por ejemplo delito de robo con intimidacin y este que priva a la persona de su libertad. Art 141, dentro de sus caractersticas es que es un delito permanente sea que se mantiene en el tiempo como por ejemplo la usurpacin en el sentido que estos no tiene una conducta instantnea, al ser permanente por ejemplo la prescripcin se altera en cuanto a la autora existir un cambio? Que se advierte si un amigo secuestra y te dice me lo cuidas que ser yo un cmplice? , despus de la comisin del hecho se considera cmplice pero al ser un delito permanente esto cambia en cada momento se comete el delito se construye el delito entonces sobre la base de este tercero que no planifico tampoco secuestro pero se hace cargo despus, entonces se considera AUTOR por que ser parte del hecho igual. Advierte dos verbos rectores el que detuviere o encerrare Qu es lo que es detener? No es la misma que procesalmente cuando se da una cautelar se puede hacer la diferencia que detener ser de corto tiempo y encerrar de un tiempo ms largo? Tendra razn si se diera de detener y encerrar en donde detener fuera una acepcin un verbo rector aparte del encerrar PERO el legislador toma estos verbos rectores como sinnimos al ser detuviera o ecerrare dan una acepcin similar que es una acepcin de privacin de libertad.

(Ojo Tololo anterior es SIN DERECHO) Ahora dentro del sujeto activo puede secuestrar cual quiera y Quin puede ser secuestrado? No cual quiera porque nuestro legislador da una acepcin cuando es una hiptesis de mayor y menor de edad aunque tiene un mismo fin pero cuando es menor tiene otro Bien jurdico que se suma que se vulnera siendo la patria potestad de los padres. Art 142 Inc2 Nos indica que incluye en la misma pena al que proporciona el lugar para ejecutar el delito cayendo este en una hiptesis de autor dndose la poltica criminal. Por qu se da una pena baja en un principio el secuestro? El secuestro puro y simple es de 3,1 5 PERO el Inc3 es la hiptesis de Secuestro Extorsivo lo eleva a 5,1 15 y busca imponer exigencia o arrancar decisiones de una autoridad, el legislador ante esta extorcin eleva altamente la pena. Inc4 Ahora aparece otro plus que es si la privacin de libertad se da por ms de 15 das dando una pena de 10,1 20. En el secuestro tiene un grado de indeterminacin caso de profesora que la suben un auto se la lleva y luego la ultraja se dara un secuestro con violacin? Inc5 el que cometiera el secuestro pero de esto ocurriera un homicidio, violacin, mutilacin, castracin, lesiones graves se da una pena de 20A PERPETUA en el inciso se da violacin, homicidio, violacin sodomtica, lesiones de los art 395 396 y 397 pero no habla de robo esto en la doctrina es una Hper Agravante Se tiene que demostrar por el fiscal el nimo del secuestro, por ejemplo en la hiptesis de la mujer su intencin es la violacin es llevar a la mujer a un lugar seguro para realizar el ilcito y que le favorece la impunidad. Jams un fiscal indicara un Secuestro con un robo con intimidacin

Sustraccin de menores: Si bien es un delito contra el bien jurdico se la libertad di ambulatoria (otras legislaciones da la gravedad que atenta con la familia por que ataca a la patria potestad de los padres) en una hiptesis de gravedad es mas para el menor ya que no tiene una esfera de proteccin contra el ilcito sea una presa mas fcil

Art142 Inc1 es Inc2 10.1 20

bastante

ms

directo

15,1

PERPETUO

CALIFICADO

En la hiptesis que un menor de 15 se va se encierra por su voluntad existe sustraccin de menores? Claramente en un mayor no es tpica pero para un menor existe este consentimiento? Pareciera que un menor de 17 aos cuando consiente en su encierro sera extrao que la conducta del que detiene seria punible pero sin perjuicio que la ley en este Art 142 pone en igualdad de condiciones al recin nacido como al menor de 17 que esta a punto de cumplir 18 el Art 357 complementa este articulo indicando que si el menor tiene ms de 10 aos y existe una persona que indujera a escapar del hogar ser delito pero en menor grado no como una sustraccin de menores. Art 142 Bis pasa a ser una disposicin comn para menores y mayores teniendo parentesco con la ley 20.000 en la lgica por que las penas son altas, sea que si la persona regresa sin menoscabo sobre la base de hecha la extorcin pero sin ser cumplidas volvemos a la hiptesis de secuestro simple, pero si adems se cumple la extorcin ( el rescate) igual a si este menor se encuentra ileso te bajo un grado Detencin Arbitraria: Art 143 es casi letramuerte para un fiscal terremoto se cae la crcel se escapa el preso y viene un seor lo aprende a diferencia de la detencin en fragancia pero cae en la carga de poner en a este a la autoridad. Ahora claramente este es un legislador de 1874 Ante esto un fiscal lo ms probable en su capacidad de persecutor va a desistir

17/mayo/2012 El peligro de la libertad no est dado por una situacin de fuerza, como los que vimos ayer. Al hablar de la libertad en buenas cuentas, entendindola como relativizada, no solo la fuerza puede coaccionar este derecho, sino que tambin el engao. Desde ese punto de vista, subsumimos este tipo penal como delito contra la libertad ambulatoria y seguridad individual 1.- Es pluriofensivo El ejercicio de la libertad sexual se da en la seguridad individual como poder ejercer. Esta figura se sustenta sobre el engao, pero no todo engao es idneo. Para el engao debe existir un ardid, una maquinacin fraudulenta, no basta con el mero engao. Si me venden un lpiz que dicen que es el mejor del mundo, y despus digo que me engaaron, no puedo reclamar por esto, la ley no esta hecha por el ingenuo, la ley no protege al ingenuo. La culpa es ma que le cre. 8

Este tipo pluriofensivo que atenta contra estos dos bienes jurdicos, donde orbita este engao. Ahora Por qu podemos subentender que una persona que est en esta hiptesis de probabilidad de prostituirse, porque al legislador le interesa tanto? Porque incluso sobrevive este tipo en hiptesis de consentimiento, porque la ley no hace distincin, porque lo mas probable es que se de por engao, pero si hay consentimiento Por qu igualmente ser punible? Por qu el sujeto pasivo de este delito es vulnerable? Por qu el tipo penal sobrevive? Si sabemos que la libertad es disponible, como permitimos que el que entra violentamente a mi casa se quede. Qu hay detrs cuando el propio texto del 367 bis establece la entrada y salida del pas? Donde est el desvalor del que comercializa con personas? Dnde radica el ejercicio de esa prostitucin? Al hablar de tratas, este comercio implica un traslado, entiende que quien realiza esta actividad, cada persona es un bien, un producto, dispongo que X personas vayan a Colombia, Argentina, a la 8va Regin, etc. Por qu al legislador le interesa proteger este tipo penal? Si fueran menores de edad, seria mas claro, pero nada dice. En que esta dado este desvalor? Cuando dejo de lado mi casa, mi esfera de resguardo, mi familia, mi pas, mi idioma, etc. Hay toda una adaptacin que no la valora en su pas, pero al no tenerla si se valora. Pero X persona termina en Hungra, y ni siquiera puede comunicarse que es lo esencial. La persona, al sustraerla del hbitat, queda en un desamparo, y eso en buenas cuentas es un desvalor que la ley reconoce y le da una pena que ojo, no es baja, si esa en contexto de simple delito, est en su mayor extensin, tiene olor a crimen. Entonces, el bien jurdico de este tipo penal tiene muy presente el desamparo real de quien ejerce esta prostitucin Esta desarraigada y mas encima producto de un engao, y son muy pocas las posibilidades de volver a su pas o desempear actividades comerciales que no sean la prostitucin. Este delito de trata de blancas, al igual que el secuestro es un delito permanente, y tiene una calificacin simple, una figura simple del 367 bis primera parte y tiene una versin agravada en su segunda parte. Qu es la habitualidad? Esto da una agravacin al tipo penal y esta habitualidad casi empata con la reiteracin de delito, porque al ser un delito permanente en cuanto a una persona pero si se realiza esta conducta con reiteradas personas en tiempos distintos, la norma penal establece una norma concursiva, por eso la pena es tan alta presidio mayor en cualquiera de sus grados. Entonces podramos decir Por qu tan grave? Es prostitucin, trata de blancas, pero no es homicidio, tampoco parricidio. Legislador lo establece as porque hay habitualidad, y hay habitualidades ms habituales que otras. 9

Entonces el que se ha pasado 5 aos en esta habitualidad, como la pena es divisible, segn esta justicia material, sabemos que eso no se dice en la audiencia, porque es como un garabato, pero fuera de la audiencia se dice y pasa. Por alguna razn no es bien visto en el audio, porque no es un trmino acadmico. Esta disposicin establece esta pena bastante alta que es divisible sobre la base de la habitualidad y que tan habitual es esa habitualidad, y no solo eso sino si es menor de edad, violencia o intimidacin, engao o abuso de autoridad, pariente segn los que dice el artculo, si se valen del estado de desamparo econmico de la victima. Sabemos que las tratas de blancas tienen toda connotacin internacional, hay extraterritorialidad, etc. Sn perjuicio que este delito e trata de blancas no est e los delitos contra las personas y libertad contra las personas sino que esta en otro titulo de los delitos sexuales, que tienen una extraa pero comprensible una vez justificada la extraeza, es comprensible. Los delitos sexuales, salvo que sean contra menores de edad, porque sabemos que siempre habr accin penal publican contra menores de edad. Pero los delitos sexuales que no sea cometidos contra menores de edad, establece una extraa operatividad que se comprende luego de un razonamiento. Art. 369. Y tambin tenemos disposiciones comunes a los 2 prrafos anteriores. El 369 establece como norma comn a todos estos delitos, salvo de 361 a 366 quater. No se puede proceder sin que al menos se haya hecho gestin privada, avisndoles a carabineros, u otros que ah salen. Por qu es privada? Hay violacin, si no lo denuncia, no hay persecucin. Si va mama de la nia a denunciar, no pasa nada, debe ir la nia de 19 aos que fue violada. La violacin impropia que est en el rango de artculo esta protegida por la disposicin que establece el CPP que dice que en esos casos hay accin penal publica. Pero en casos normales, Por qu hay accin penal privada? Por qu debe ir la persona violada y no un tercero, familiar o que vio la violacin? No quiere ir porque no quiere (Podra excusarse si esta inconsciente o en esos casos) Por qu la ley pone una carga en la victima, que uno preliminarmente dira En que mundo vivimos??. Porque en escala de gravedad de delitos, despus del homicidio vendra este. Puede que haya una violacin efectivamente, que haya fuerza, pero que pasa Si la mujer en buenas cuentas que a la luz de tercero esa es una violencia constitutiva de violacin ella no lo entiende as? Porque en ese caso no habra violacin. Para terceros, hay fuerza, pero para la mujer, puede que haya sido consentido. Si Ud. Lo sinti como violacin, lo fue. Si Ud. No lo sinti, no fue. Eso en el espectro del 361 al 36 quater. 10

En trata de blancas, el propio legislador lo excluye, no opera la norma del 369. Es que son mayores de edad. Volvemos que el consentimiento en trata de blancas no libera al autor o sujeto acto del delito, a aquel que facilite y promocione la prostitucin. Art. 150 A INC 1. Es un delito de tortura. El delito de tortura esta en el CP? Si, esta contemplado, en el 150 A. Cmo principia, quien es el sujeto activo? Puede ser un empleado Publio o un agente privado. Qu es un empleado pblico? Al hablar de empleado pblico tiene una connotacin, porque se le pide ms que un agente particular. Imagnese que va cruzando por la calle y viene Nicole en auto y me dice APURATE! AMIGO. Y yo me apuro. Tengo dos opciones, le digo que te pasa amigo o me apuro. Ahora voy pasando por paso de cebra y viene carro policial y ah me dicen APURATE AMIGO. Seria extrao. Por qu le pedimos mas al empleado publico? Porque vemos en ellos un garante del orden, que las cosas se hagan como se deben hacer. Parece que es mas grave que la tortura la haga un empleado publico que un agente particular, porque el empleado publico esta en una posicin de garante, por eso me llama mas la atencin que me garabatee un carabinero a que lo haga un particular. Sin perjuicio, que en este tipo de delitos, el empleado pblico no est entregado a lo que segn el derecho administrativo es derecho publico, porque es una definicin tcnica. El propio cdigo penal establece definicin para lo que es empleado pblico, porque debe resguardar que entiende por empleado pblico porque sobre l base de funcin de garante del tipo tenemos que tener todo claro no derivarlo a un derecho regulatorio pblico. Art. 260. Todo el que desempee un cargo o funcin publica sea de administracin central o instituciones semi fiscales, municipales, y ver articulo Entonces no es necesariamente para el cdigo penal aquel que recibe su sueldo del estado. Entonces guardia de PROSEGUR dice que no es empleado pblico porque lo contrata empresa privada. Aunque tenga buenas razones para pensar que no lo es, y no lo es segn el estatuto administrativo. Pero para efectos penales SI. Entonces, dentro del articulo 150 A, o mas bien, dentro de la figura genrica del delito de tortura, hay que hacer diferencia entre la que realiza el empleado pblico entendido a luz del 260 y el agente privado. 11

Volviendo al 150 A. Qu distincin podemos hacer? Qu aspecto establece el legislador? Es lo mismo aplicar que consentir? Qu significa aplicar? Aplicar violencia versus otro consiente en que se aplique violencia. La pena es la misma. Esto lo vamos a ver, que es la misma formula, cuando veamos el delito de obstruccin a la justicia. Es la misma formula Legislador pone en la misma formula el que aplica estos apremios fsicos, mentales, como aquel que consiente, siempre en el contexto de empleado pblico. INC 2. Mismas penas disminuidas en un grado al empleado publico que sabiendo lo del inciso anterior si conoca las conductas y teniendo el poder para detener estas conductas, no las impidi ni las hizo cesar. Claramente hay un delito de omisin, una hiptesis omisiva, pero curiosamente el legislador la baja en un grado, como si la omisin tuviese un menor desvalor. Sabemos que los delitos de accin u omisin, Se diferencian en cuanto a su pena? Es lo mismo delito u omisin el todo derecho penal, pero ac esta disposicin le baja un grado el tipo omisivo. En el otro, el que consiente tiene la misma pena que el que aplica. Uno siendo agudo podramos decir que consentir se parece a no ser nada. El consentimiento puede se expreso o tcito. En buenas cuentas eso es una doctrina que recorre todas las disciplinas. Extraamente el legislador entiende que en este inciso hay un menor desvalor en la tortura por omisin. No hay ninguna razn de ello, ninguna razn lgica. Si fuese frustrado pro las normas de determinacin de pena, pero ac baja en un grado. Podramos decir que en el otro hay un consentimiento, Pero y en la omisin? No hay nada lgico que nos diga porque baja en un grado. Estando en una posicin de corregir las cosas ms encima, sino la persona tendra una carga invariable, pero ac la misma ley establece que teniendo esa facultad, no hago nada. Es casi igual que consentir? La ley lo baja en un grado. Explicacin no hay, es un error, una incongruencia. INC 4 Ac la propia ley resuelve temas concursivos. Art. 150 B Ac entramos derechamente lo que es la tortura por un agente particular. En el encabezado, podemos hacer una observacin de 150 B, aparte de no revestir la calidad de empleado pblico. 12

Habla de participar. Hay alteracin a las normas de autora? Qu me castiga, como sita el tipo penal la actividad del agente? Habla de participacin, en otros tipos penales dice El que mate, el que defraude, etc. En esas tcnicas se refiere al autor. Pero ac dice Al que participe Significa que incluye a todos en una misma figura. Cuando el cdigo establece participar que no es nuevo. Lo que dice, es que si fue cmplice, si llego antes o despus, lo siento mucho, se lleva la pena completa. Art. 144 Violacin de domicilio. Delitos que tienen que ver con la esfera de la intimidad. Cuando el legislador establece en el 144 el que entra, A que se refiere? Cuando veamos el delito de robo en lugar habitado (Art. 440), todas las gestiones que dice el 440 son para entrar. Entonces, imaginemosnos que entra por la puerta, le abre el dueo y en algn momento esta visita toma un computador, un celular y se lo lleva. Es ms, dueo de casa se da cuenta, trata de evitarlo, y escapa y rompe una puerta. Es robo en lugar habitado? Es violacin de domicilio? No, yo lo deje entrar. Tengo el computador, salgo corriendo y destruyo la puerta. Hay accin de fuerza en las cosas, es indudable, pero al salir, y el robo en lugar habitado solo es al entrar. Lo que castiga la ley es entrar, escalamiento. Si no es por escalamiento y si entro porque me abrieron la puerta el dueo de casa, no estoy en hiptesis de delito de robo con fuerza. Fiscal tendr que ver otra figura hurto en concurso de daos, pero con pena muchsimo menor. Volviendo a la violacin de domicilio. El verbo rector dice ENTRAR. Y si el que entra y el morador ya no quiere que permanezca y el seor no se quiere ir? El dueo ya consinti en su entrada. Permanecer en el lugar sin la voluntad del dueo, habiendo entrado por voluntad del dueo, y si no se quiere ir, es una figura atpica. Aunque podra terminar en lesiones si lo quiero echar a palos. Pero el tipo penal se agota una vez que la persona entra. En otros pases tambin incluye al que permanece. Nuestro CP no lo incluye. El art. 154 establece una figura simple de violacin de domicilio y una figura agravante. Art. 145. No es aplicable al que entre para salvar a alguien o ayudar a la humanidad. Es una causal de justificacin, la causal la pone la ley. Ella se justifica porque permite lo que esta prohibido. En trminos sucintos, la causal de justificacin obedece a una permisibilidad del sistema que le confiere la posibilidad a alguien lo que en principio esta prohibido. Esto tiene un merito. Que el sacrificio que el 13

sistema hace para permitir lo no permitido, sea menos perjudicial que el dao que se esta produciendo. El legislador sacrifica este BTj de intimidad a favor del bien de otras personas. 23/mayo/2012 La clase anterior hicimos un anlisis al delito de violacin de domicilio. A estas alturas, sabemos que la intimidad en buenas cuentas es un bien jurdico que est resguardado desde diversas disciplinas del derecho, no solo el penal, a travs de ciertas figuras que protegen la intimidad, allanamiento irregular, violacin de correspondencia, inviolabilidad del hogar, etc. En el CPC hay una disposicin muy parecida (en el nuevo) Siempre la intimidad ha sido un tema relevante. La constitucin garantiza la libertad y seguridad individual, esto ltimo es la garanta para ejercer la libertad. En un proceso penal, sabemos que sin perjuicio de los elementos que tenemos en el s. XXI, celulares, internet, Twitter, y lo que venga, etc. Todo eso tiene preponderancia con lo que es la intimidad Ley establece una situacin de ilicitud (No lo ilcito siempre es delito), por lo tanto, la persona que acta en la licitud, probablemente no tenga una sancin administrativa, civil, etc. Pero la real sancin est dada en que lo obtenido ilcitamente no es valorado por el tribunal. Si Ud. Revisa ciertas disposiciones del CPP que en buenas cuentas es una inspiracin para el CPC nuevo. Uno ve que en e CPP el Fiscal que es este ser todopoderoso en la investigacin, deja de ser todopoderoso en el juicio, eso ya lo sabemos. Cuando Fiscal se le ocurre interceptar llamadas de un sospechoso, lo cual puede hacer y no es difcil para el fiscal, llamar a Movistar, Entel y decirles que recopilen el trfico de llamadas de tales nmeros, adems al Fiscal le llegan varias hojas donde estn mecanografiadas las conversaciones. La pregunta es, que sucede si el Fiscal le pide a una empresa de telecomunicaciones y le entrega informacin y el fiscal la quiere hacer valer en juicio. Cuando Fiscal va a formalizar un trfico de drogas y quiere presentar estas pruebas, Cmo valora el tribunal cuando fiscal para acreditar el trfico de drogas le dice que hay un trfico de llamadas del formalizado A al formalizado B y adems solicita autorizacin para leer la conversacin? O la comisin de cualquier delito, pinsese un secuestro donde fiscal intercepta llamado o trafico de emails o mensajes de texto, entonces logra una vinculacin y despus en la audiencia propiamente tal coloca el tomo de todo esto.

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Hay una pugna entre la eficiencia de la proteccin penal y ciertas garantas de los justiciables, entonces la pregunta es, Podre sacrificar ciertas garantas de los justiciables en pro de la eficiencia persecutora? Entonces el modelo procesal penal en Chile se la juega por un NO. Justiciable tiene un derecho, ms bien, cualquier persona lo tiene. Muchas personas diran que sacrifiquemos este derecho del justiciable porque ha cometido un delito, es malo, etc. Ud. Dice mire, hay una intimidad. Cuando polica entra a casa sin orden y encuentra arma homicida, justiciable o representante letrado dir que la obtuvo por un allanamiento irregular. Art. 155. Pena va de Mnimo a medio, o sea, hasta por 3 aos. Se hace no mediando una autorizacin judicial en la mayora de los casos, porque en una hiptesis de flagrancia si se podra allanar irregularmente. En la mayora de las veces existir una justificacin amparada en esta autorizacin judicial pero si Ud. Planteara a cualquier persona y le planteara sobre que piensa sobre el caso del arma homicida sin orden, lo ms probable es que no encuentre nada de malo, que est muy bien, porque dieron con el homicida. Esto, con ocasin del bien jurdico que es la intimidad que uno lo aborda desde varios puntos de vista. Hacia dentro del a familia y lo que es esta intimidad en situaciones que yo he elegido que son intimas. Cuando Ud. Entonces en el caso que el Fiscal haya obtenido una prueba vulnerando este bien jurdico de intimidad con allanamiento irregular o he obtenido cierta informacin con inobservancia de garanta, el fiscal no comete un delito, volvemos a lo que decamos, un acto ilcito no siempre es delito, pero lleva sancin, en este caso, que la prueba no sea valorada. Lleva arma, todo indica que todo fue, estn las huellas, etc. Resulta que esta prueba que es tan determinante, debe ser excluida por esto, esto y esto otro, porque se ha obtenido con vulneracin o inobservancia de garantas constitucionales y el juez dice que s. El juez est loco? Dice que de vedad fue obtenida con vulneracin de garantas y juez no es tonto ya que esa es la prueba de oro y excluye la prueba. Fiscal le da un ataque y apela porque puede hacerlo. La corte confirma la exclusin de prueba. La propia ley le permite al Fiscal, sin perjuicio de que el Fiscal ha acusado pero le excluyeron la prueba de oro, la ley le permite al Fiscal no ir a un juicio oral y tambin le permite a pedir el sobreseimiento de la causa. Ojo que perdi la oportunidad, porque el ya acuso, y pedir el sobreseimiento o no perseverar se da cuando termina la investigacin.

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Y en la prueba le fue mal y le excluyeron el arma que era lo que la tenia para poder probar el homicidio. Como le fue mal, le nace el derecho para que la causa se acabe y que no vaya a hacer el loco al tribunal oral. Por esto, el CP establece delitos como violacin de domicilio, allanamiento irregular, violacin de correspondencia (tendra sentido en el 1800, pero sigue siendo un acto tpico estableciendo ciertas situaciones, art. 146). Verbos Rectores: Abrir, registrar. Qu es abrir? Si yo abro una carta que ya est abierta No hay delito? Podra subsumirse en el segundo verbo rector por eso el legislador ac es cuidadoso. Adems establece una segunda hiptesis: - Divulgar Por qu divulgar es tan grave? Podramos decir que es un paso ms al abrir y registrar. Que es peor Abrir la carta y leer informacin privada y por lo tanto comprometedora y luego se divulga? Por qu divulgar es peor? Rechazo social, porque puede ser el hazme rer, una burla, lejos hay mas malicia, malicia absoluta al divulgar una informacin privada y comprometedora. Ya pierdo el control de hacia dnde va la informacin ya divulgada. Sin perjuicio de abrir o registrar, el autor tiene el control del asunto y el sujeto pasivo nunca se entero. Hay pena diferenciada para el que abra, registre y el que divulgue? Si, para abrir 61 y para divulgar Presidio Menor en su grado medio, toma este mayor desvalor. Sobre estos delitos relacionados con la intimidad, son los que podemos disponer, por eso el tipo dice El que contra la voluntad de su dueo. Art. 156 - Vemos una figura de violacin de correspondencia donde hay un sujeto calificado, en la del 146 no hay, puede ser cualquiera. En la hiptesis del 156 tenemos un sujeto calificado. Art. 146 INC 2 No se aplica a conyugues, hijos, padres o cuidadores. Es una eximente. Todos los hijos? Aunque tenga 26 aos? Puedo abrirle la carta a mi conyugue? Segn la descripcin del 146 pareciera que entre conyugues no hay limitacin, pero Qu pasa con los hijos? Puedo abrirle o tiene sentido abrirle una carta a un hijo de 40 aos? No porque dice Y que no estn bajo su dependencia. Entonces estos delitos no tienen pena baja en el caso de que divulgue la informacin. Dentro de estos delitos contra la intimidad, aparece uno que es bastante coyuntural que es un delito que en buenas cuentas no es del 1874 que dice relacin a los delitos contra los delitos de algo (Escuchar grabacin). Art. 161 A 16

Art. 161 A INC 1 Pena del 161 A Multas de 50 a 500 UTM y Reclusin menor en cualquiera de sus grados. Usa verbos rectores como captar, interceptar, reproducir, sustraer, fotografiar, fotocopiar, filmar, etc. Ante lo expuesto la ley da pena divisible sobre la figura base del 161 A que queda bien entendida en el INC 1. El INC 2 establece la misma pena a quien difunda las conversaciones. Dice que es igual de grave que lo que hacen en el INC 1. Mayor desvalor que veamos antes, pero que ac no est contemplado en lo que dice relacin al quantum de la pena. Por qu ahora legislador establece escala de homologacin? Ac me homologa estos verbos rectores que implican la conexin con la informacin que obtengo y el desvalor de difundir esta informacin. La respuesta no es fcil de porque el legislador hizo este sacrificio. Legislador hace un clculo, legislador hizo apuesto de que quien captara seria el mismo que divulgara, porque de otra forma no entendemos porque las penas son las mismas. Es una apuesta que pueda ser arriesgada porque no necesariamente puede ser as. Esto lo recordamos con ocasin del secuestro que disparaba alto, desde ese punto se parece a esa disposicin.

Ahora, Qu entendemos por recinto privado o de no libre acceso al pblico? El CP los establece como sinnimos? Es lo mismo estar en una casa que estar en un club donde hay que tener membreca para entrar? Si me interceptan en club, hay exclusin de quienes tienen acceso al lugar. El interior de un automvil es de un recinto privado? En auto me cuentan un secreto y graban una conversacin en este contexto. La universidad es un recinto privado? De los torniquetes, decimos que no cualquiera puede entrar.

24/mayo/2012 Art. 138 Impedimento Violento Persigue el impedimento del ejercicio del culto.

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Violencia y amenazas dice el artculo. A medida que vamos avanzando tendremos un mejor concepto de lo que es violencia. Violencia lo hemos escuchado con ocasin de la ley de violencia intrafamiliar. Sin perjuicio que a medida que vamos avanzando, vamos ir puliendo a que se refiere violencia cuando la ley cita ese trmino, porque si yo les pregunto violencias o amenazas, es curioso, porque violencia es mucho ms que amenazas. Cuando nos equiparan violencia y amenaza, decimos que nos igual situaciones que son extraordinariamente distintas en cuanto intensidad. Este art. Se refiere a un aspecto ms restrictivo de la violencia, porque si hay lesiones, primar el delito de lesiones, salvo que se produzcan lesiones leves en esta situacin. Art. 139 N 1 Perturbacin tumultuaria. No dice relacin a un conjunto de personas, el tumulto uno lo asocia a una confusin. Esta confusin genera, se materializa en este desorden. Ahora, si ponen en escala, Esta pena es ms grave que la anterior? S, porque adems tiene una multa. Es una pena acumulativa. Privativa ms una de multa. El desvalor de esta conducta no es mayor respecto del 138 del impedimento violento. Adems exige el tipo que este tumulto se debe dar con ocasin en un lugar donde generalmente se ejercita cierto culto. Art. 139 N 2 Ultraje de objetos del culto. Ultraje implica acciones de menos precio. La ley ejercita una accin contra aquel que haga un menosprecio contra objetos de culto. Esto podra subsumirse a algo que aun no hemos visto, que es dao. Recordemos ese tipo que mato a un sacerdote y antes de ello haba quemado la imagen de una virgen. Podemos subsumir esa conducta en el 139 n 2? Estn ultrajando una imagen religiosa? Cuando veamos dao nos daremos cuenta cual es uno y cual es otro. Se establece una segunda hiptesis de ultraje que est en el numeral 3. Los que con acciones, palabras, amenazas, ultrajaran al ministro de un culto en el ejercicio de su ministerio. Tiene sentido que el legislador haya establecido un mayor desvalor en cuanto este ultraje contra alguien que ejerce un ministerio religioso? 18

Art. 401. El cual estudiamos con ocasin de lesiones. Lesiones menores 61 das, pero agrego un plus en caso de que Ud. Agreda a un sacerdote, entre otros.

25/mayo/2012 La usurpacin. Tiene connotacin ms o menos civilista. Recae sobre bienes inmuebles y est circunscrito dentro de los delitos contra la propiedad, igual que el hurto, robo con intimidacin o violencia, sorpresa, RLH, RLNH, 443, receptacin, robo calificado, etc. Por alguna razn el legislador de 1874, estableci una proteccin para bienes inmuebles, en circunstancias que tal como lo decamos en la clase anterior, a diferencia de los muebles, los inmuebles quedan, estn donde siempre han estado, no van a estar en otro jugar, no son susceptibles de transportabilidad. La pregunta es, Qu sentido tiene la proteccin criminal de la propiedad raz? Sobre ese entendido podamos encontrar una explicacin a porque la pena establecida en el art. 457 era una pena pequea. 11 a 20 UTM. No es pena privativa de libertad. El 457 establece que protege el dominio, protege la posesin y protege al mero tenedor. Por qu legislador estableci esto si sabemos que no perderemos la conexin con el bien inmueble y para eso acudimos al cdigo civil. Legislador establece que existe una sancin penal. Imaginemos que tenemos predio, llego a l y encuentro que hay una persona instalada en mi predio. Qu voy a hacer? Dir que es una usurpacin? Me dice que no se ir porque se lo dejo un to del sur. Le pido ms datos y no hay caso. Voy a recuperar la propiedad Por la usurpacin? Cul es el sentido de la usurpacin? Sustituye este tipo penal la accin reivindicatoria o accin publisciana? Protege al mero tenedor De qu? De la usurpacin violenta (Sin perjuicio que en el 458 hay un no violenta, 6 a 10 utm), significa que la usurpacin no protege necesariamente de la violencia. Puede existir concurso con el delito propiamente tal que produce la violencia. La violencia en que debe recaer? En las personas, porque si el delito es un tipo golpeando con un hacha en la cerca, no es violencia sobre las personas. Cul es el sentido de la usurpacin en la actualidad? En la prctica, que Fiscal se comprometa con usurpacin, es una cifra muy cercana a 0. Fiscal dice que tiene claro que Derecho Penal es de ltima ratio, usurpado tiene 2 acciones civiles que interponer. Si ese despojo constituye una violencia fiscal se hace cargo de ello, si lo dejaron por ejemplo con lesiones graves, si lo amenaz, se hace cargo de todo eso el Fiscal 19

La usurpacin est desincentivada por la pena. Puede que en los 1800 la existencia de ms fincas haya sido una realidad. Hoy los inmuebles son ms pequeos. Legislador de 1874 tenia escenario muy diverso, sin perjuicio que contemplaba por la baja pena que la herramienta idnea para recuperar el inmueble era la va civil y confiaba en el sistema registral adoptado por el derecho civil chileno. Debe existir un despojo: Violento o no violento. Si me despojan a travs de un engao, que viene un tsunami, me voy y vuelvo y seor est muy instalado en mi finca Es usurpacin? Cuando voy y me entero que estn dentro de mi casa, me despojan de la capacidad de recuperar mi propiedad y okupa sale con una escopeta a defender su mera tenencia. Tenemos que la pena no es el lanzamiento de la casa. En usurpacin se quiere que devuelva la cas, en ese caso lo ideal sera primero acudir por esta va, pero no es as. Fiscal no es el encargado de lanzar a esos Okupas a la calle. No es una pena de cdigo penal el lanzamiento, pero la ley solo contempla una multa. Por eso Fiscal le dice al querellante que no se enrede Por qu derecho civil es ms eficaz que derecho penal? Porque tiene acciones . En penal, nadie nos garantiza que multado el usurpador me va a devolver la casa, o si sigue tenindola, no la devuelve Es de nuevo usurpador? O condenado, despus de un tiempo, Vuelvo a caer en el tipo de usurpador? Me condenan a 1 UTM y no la pago, el okupa sigue ah Podr querellarse de nuevo por lo mismo diciendo que no es lo mismo porque es un hecho post condena? Entonces el Fiscal le encuentra substancia por una usurpacin? Fiscal no puede hacerse el tonto, por eso Fiscal habla con querellante y dice que se vaya por la va civil. Y si hago las dos cosas, lo penal y lo civil? Hay excepcin de materia penal, que si se debe resolver algo civil primero, juicio penal para hasta que juicio civil se resuelva. Dentro de este tema de usurpacin existe la usurpacin de aguas. Las aguas son de alguien? Son bienes nacionales de uso pblico. Vemos que hay predios con aprovechamiento de aguas, Qu tiene el particular del agua? No tiene el dominio, porque esta recado en una entelequia. Tiene el particular al derecho de aprovechamiento de aguas. Pago por ella, tengo finca con muchos animales, con muchos cultivos, necesito cierta cantidad de litros por segundo.

Qu pasa si sustraigo estas aguas o las uso sin pagar? Art. 459. Los comunes denominadores es que uso agua sin pagar,

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El 459 establece ya una pena privativa de libertad y multa. Por qu legislador es ms drstico aqu que en la usurpacin? Porque sacar aguas de forma ilegitima, os afecta a todos. La ley castiga a aquel que sin derecho de firma ilegitima hace uso de este bien que nos pertenece a todos, por eso la pena es alta, al menos ms que la usurpacin. Art. 461 Estos si tienen derecho pero existe una defraudacin en el ejercicio de los derechos. Art. 460.La violenta no est absorbida solo por la usurpacin de aguas, tiene pena independiente. Art. 462. Es lo que se llama destruccin de lmites que se castiga en esta hiptesis.

Dentro de los delitos de propiedad, hay delitos que dicen relacin al apoderamiento de la cosa. Nos podemos apoderar con fuerza o no, tenemos robo, hurto, robo con sorpresa, receptacin, calificados, etc. Claramente advertimos un apoderamiento, son delitos contra la propiedad por apoderamiento. Existen delitos contra la propiedad por destruccin. Clsico delito es el dao, que es simple o calificado segn se haga, tambin tenemos incendio y estrago. Y finalmente, tenemos delitos contra la propiedad por defraudacin. - Estafa, giro doloso de cheques, (Art. 22 ley de cheques), usurpacin de nombres, falsificacin instrumento pblico y privado. En Aviz Auto arriendan auto, me lo arriendan, lo vendo a una persona y no lo veo ms. Es apropiacin indebida. Compaero le pasa notebook a amigo y este lo vende. Eso no es hurto claramente, es apropiacin indebida. Cuando le doy a alguien un cheque firmado, sin valor, voy a la clnica no se cuanto, internar a familiar que esta grave, me pillo en urgencia, doy cheque firmado en blanco y me cobran por 10 millones de pesos dos das despus. Hay un delito o no? No hay giro doloso de cheque, porque yo todava no giro contra un monto determinado. Existe abuso en la desesperacin de dar cheque en blanco para salvar a familiar y despus me cobran 10 millones? Es un delito llamado Abuso Firma en Blanco. Tenemos la Usura tambin.

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Ud. Abogado de familia, voy a demandar al conyugue de mi clienta por alimento en favor de los hijos comunes. Conyugue es un neurocirujano millonario. Gana 20 millones y nos sobamos las manos. Y demando por los 5 hijos que tiene el cliente. Debo probar el patrimonio de mi demandado. Vemos que toda la plata se reparti en los familiares del demandado. Yo se que existen propiedades en Osorno, una lechera en Osorno, voy ah y veo que hace dos semanas el mejor amigo es dueo del campo, ya no su demandado. Dos mercedes Benz, transferidos tambin, a sociedad panamea. Al final lo nico que logro acreditar es el sueldo que tiene neurocirujano en un par de horas en el hospital salvador: 800 mil pesos. Sabemos que es dueo de una fortuna, pero nominalmente est a nombre de otro Tenemos entonces, que el legislador establece una lnea en cuanto a los contratos simulados. Tiene condicin objetiva de punibilidad y es que cause perjuicio. Si no causa perjuicio a terceros, no hay delito. Art. 471 n2. Art. 469 n 1 y 2. - Casos tpicos de fraude en la entrega} Entonces, la lista de delitos que dijimos, entre otros que vamos a ver, estn subsumidos en este gran grupo de delitos contra la propiedad por defraudacin, sin perjuicio que la doctrina ha ido corrigiendo el trmino propiedad, entendiendo que estos delitos, ms que la propiedad, protegen el patrimonio. La propiedad es una especie definible, mi joya, mi auto, mi reloj, mi billetera, etc. Bienes definidos versus un patrimonio. Qu es un patrimonio? Un conjunto de bienes y derechos, una universalidad que tiene un valor distinto a la suma de los bienes que la componen. Es mucho ms que dos libros, es una universalidad, este patrimonio entendido como el conjunto de derechos a los cuales puedo obtener un reconocimiento, tiene necesariamente una valoracin econmica. Esto lo vimos como concepto con ocasin a la teora de las personas. Por ello, para precisar, podemos decir que estos delitos ms que afectar la propiedad, afectan el patrimonio. Como aquellos viejitos que ven que hay viaje para la tercera edad por 9 das para la tercera edad. Llega viejito nmero uno, lo recibe una nia con gran sonrisa, le explica todo el viaje, le tiene que hacer un cheque de 300 mil para reserva. Lo mismo por 30 abuelitos. Los abuelitos tienen la indicacin que el da 12 de febrero hay que juntarse a la salida del aeropuerto. Llegan todos, la hora pasa, el monitor no aparece, dos de la tarde, y no llega nadie. Tres de la tarde, y entienden que los estafaron. 22

En el abuelito no queda afectada la propiedad de 300.000 pesos, sino que en su patrimonio, en esta universalidad atributo de la personalidad.

28/mayo/2012 La clase anterior introducamos los delitos contra la propiedad que dentro de la reglamentacin que hace el CP, junta delitos de enriquecimiento con delitos de destruccin. Delitos de enriquecimiento por apoderacin y delitos de enriquecimiento por defraudacin. Es decir, reglamenta robo con intimidacin, robo con violencia, robo por sorpresa, robo en lugar habitado, robo en lugar no habitado, hurto, estafa, receptacin, incendio, estragos y daos. Todo dentro de un mismo ttulo. La clase anterior nos introducamos a las diferentes figuras que tiene el CP, figuras que sin perjuicio de estar bien circunscritas pueden darse ciertas semejanzas y de esa manera tenemos un robo con intimidacin y un robo con violencia, sin perjuicio que quedo claro la clase anterior que pareciera que en el robo con violencia hay mayor desvalor en la conducta versus el robo con intimidacin donde no existe contacto con la vctima, la pregunta era Por qu si en un caso hay mayor desvalor, la pena es la misma? La respuesta est dada en algo que ya sabemos y es que para el CP el BTJ propiedad es tremendamente preponderante y lo pone en igualdad de condiciones o de una forma ms elevada que la propia vida y de ah entonces tenemos penas divisibles respecto lo que es delitos de robo con intimidacin y robo con violencia que pueden llegar hasta 15 aos. Es ms, ya por poltica criminal podemos ver que hay ciertas figuras especficamente circunstancias agravantes, aplicables a delitos de robo (Intimidacin, violencia y lugar habitado) que dice relacin a la pluralidad de malhechores. De esa manera no lo encontraremos en ninguna otra figura penal. Entonces, esta propiedad, que sobre la base de los distintos tipos contemplados en este ttulo, la pena ir variando sin necesariamente establecer estos desvalores que hemos hecho mencin. Ahora, especficamente el robo con intimidacin y robo con violencia. En los delitos que hemos visto (Delitos contra la vida, homicidio, etc.) Podemos establecer cierto espectro, cierta calificacin y mientras mayor gravedad el delito, nosotros vamos proyectando pena. Sabemos que homicidio tiene un espectro en que parte un homicidio simple, pasando por uno calificado, por una figura de parentesco y una figura privilegiada de infanticidio. Si pasamos al aborto que tambin con ocasin de delitos contra la vida tuvimos la ocasin de estudiar, no era lo mismo un aborto con consentimiento que uno sin consentimiento, lo mismo de un aborto hecho pro facultativo que otro hecho por tercero. Incluso este aborto sin voluntad de provocarlo, tambin estableca una pena en la cual se contena este mayor o menor desvalor segn el punto de vista que lo veamos. Qu decir 23

de las lesiones, donde partamos de figura bsica de menos graves, seguida por las simplemente graves, graves gravsimas y mutilacin. Todas las penas iban contempladas en el mayor desvalor de la conducta. Y qu decir del secuestro, legislador dice que si entregamos a secuestrado sin lesiones, sin detrimento, tendr una pena. Si con ocasin del secuestro la persona termina gravemente herida, violada o muerta, tendr otro plus. Y aunque no lo hemos visto, en el hurto establecemos penas sobre la base del valor de lo sustrado. Si sustrae algo de un valor de menos de media UTM, el delito es falta. Si sustrae algo con un valor de hasta X cantidades UTM, pena ser de presidio menor en su grado mnimo, sobre eso, un grado ms, y as. Entonces decimos ah claro, eso tiene un sentido, ya que hay mayor desvalor en sustraer cosas ms caras. Hasta ah podemos establecer una razn lgica. Cuando estudiemos la estafa, nos damos cuenta que tambin la pena ir variando segn el valor de lo defraudado. Que decir drogas, la ley 20.000 con todo su poder y con todas las facilidades que le da a un fiscal para investigar en contra de ciertas garantas, podamos distinguir lo que era una figura de consumo, una de microtrfico y otra de trfico, donde esta ultima era asociacin ilcita incluso. Y as podemos establecer muchos otros ejemplos. Delitos sexuales, la intensidad, si es menor de edad de 14 o no, si es tocamiento, tocamiento con violencia, violacin propia o impropia, etc. Uno confa que estos mrgenes tienen un mayor desvalor. Llegamos entonces a este anlisis preliminar de robo con violencia, donde se ejerce una fuerza sobre la persona versus el robo con intimidacin que no. Es profeso la ley, ha establecido que la pena no tiene que ver en el contexto de estos dos delitos con el valor de lo sustrado. Es decir, la lgica de la estafa, del hurto, de todos los delitos estudiados que contienen mayores desvalores, en esta materia de robo con intimidacin o violencia, es intrascendente. Si me roban 100 pesos en un robo con violencia, pena ser de 5 y1 hacia arriba, lo mismo si son 500 mil pesos. Pero, Por qu? Y en el homicidio, de una persona que muere bajo homicidio simple bajo la que muere con una calificante Es lo mismo que lo maten fuera del bar versus aquel que premedita una accin homicida? Para el sujeto pasivo pareciera que da lo mismo lo uno u lo otro, total, lo mataron. Y desde el robo con intimidacin y con violencia, decimos, que es mejor Qu me agarren de a dos y me digan que me entreguen los 5 mil pesos que tengo o que entren a mi casa y me amarren a m y mi familia? Y ojo, que es lo mismo. Pareciera que el episodio uno fuese ms benevolente para el sujeto pasivo. Pero si decimos que tienen la misma pena y en los dos tienen pluralidad de malhechores? Entonces, no tienen el mismo desvalor la conducta. Al menos pareciera que no, pero, Por qu el legislador no valora este desvalor? Podra ser que en el 1874, esto de entrar 24

a la casa y maniatar gente, insultarla y escupirla esto no exista, por mil razones, haba seguridad, armas, no era delito tenerla, casas ms grandes, etc. Puede ser, pero ese es un contexto histrico. Pasaba en los 70 esto? El desvalor es el mismo, pero al legislador le interesa proteger la PROPIEDAD. Y aunque parezca un sin sentido, pero propiedad SOBRE vida. Si Ud. Va a cualquier foro de derecho penal, lo que ms oiremos es que al final las normas penales tienen un enredo respecto de la jerarquizacin de los BJT. Entonces propiedad = Vida. Si se lo decimos a un odontlogo, nos dir que rayos estamos aprendiendo. Es una realidad jurdica, pero no significa que no sea revisable. Estos son los puntos que se van a reorganizar en el nuevo CP. El delito de homicidio va a subir, ya no va a ser 5 y 1, ser de 10 y 1 hacia arriba. Al hacer este puro cambio, le daramos cierta armona a esto. 1.- Dentro de esta clasificacin podemos encontrar figuras de enriquecimiento por apoderamiento, donde distinguimos entre figuras sin violencia y con violencia. Primera gran clasificacin para pasar a una segunda. 2.- Enriquecimiento por defraudacin. Ac encontramos estafas y otras figuras anlogas como apropiacin indebida y cheques sin fondos. Y Ciertas figuras (porque no son todas) de falsificacin documental. 3.- Delitos contra la propiedad pero por destruccin. Ac encontramos Incendio, daos, figuras de estragos. Enriquecimiento por apoderamiento, hay un desplazamiento de la especie. Sin violencia -> Encontramos el hurto. Art. 432 Del 432, clara la definicin de hurto, es este apoderamiento con nimo de lucro de cosa ajena pero sin violencia. Podemos encontrar ac ciertos elementos. 1.- Cosa. 2.- Mueble. O sea, puede trasladarse de un lugar a otro. (Si fuese inmueble sera usurpacin) 3.- Ajena. Esto s es relevante. Qu significa que sea ajeno? Desde qu punto de vista opera la ajenidad? Podra decir que si sustraigo un cuaderno, digo no, es verdad, pero para ella es ajeno el cuaderno tambin porque se lo prest otra persona. Entonces sujeto 25

activo dice que no hay hurto porque para los dos era ajeno. Esto no es as, ya que la ajenidad siempre se ve desde el sujeto activo, da lo mismo que la victima sea o no duea. Dnde puede haber error? As, dos CP, me llevo uno que no era el mo, hay hurto, pero un error. No hay error en que fuese mueble o inmueble, es obvio. Me lo llev en la creencia de que era mo, para m NO es ajeno. Tengo falsa representacin de la realidad porque en ese momento para m la ajenidad no exista. Tenemos un cuarto elemento: 4.- Que esa cosa mueble ajena sea avaluable en dinero. En robo con intimidacin Es preponderante que la cosa sea avaluable en dinero? Por qu para el hurto lo es? Por la pena. La ley establece rangos. Figura de falta, de simple delito. Fijando una figura de hurto simple versus una figura de hurto agravado. Art. 494 bis Hurto Falta. Sabemos que las faltas traen asociadas una pena de multa, sin perjuicio que por alguna razn este artculo establece una pena privativa de libertad, as que hablamos ac de penas acumulativas. Ms drstica que algunas figuras de simple delito, como las lesiones menos graves donde hay multa O pena privativa de libertad. As que la ley establece por alguna razn adems de la multa, una privativa de la libertad. Razn, quien sabe. En el INC 2 habla de falta frustrada que tambin es punible. Art. 9 Cp. Las faltas solo se castigan cuando han sido consumadas. Con ocasin de que parte geogrfica del Cp. est el art. 9? Un ttulo preliminar. Cuando vemos en uno de ellos lo que nos estn poniendo sobre la mesa las reglas del juego, sabemos cmo computar los plazos porque est en el ttulo preliminar. Es que me van a cambiar las reglas? No, porque estn en el ttulo preliminar. En el ttulo preliminar del CP vemos cuales son las reglas del juego. El art. 8 tambin nos dice que en principio la conspiracin y la proposicin son atpicas, salvo que la ley disponga lo contrario. Qu advertencia nos da el 8? Ah podemos decir que hay una regla general, porque la ley nos dice que puede haber excepciones. Pero el art. 9 no nos dice nada, Qu est pasando? No dice salvo que la ley exprese lo contrario. Entonces legislador de 1874 concibi que las faltas fueran a castigarse cuando sean frustradas. Y el 494 bis aparece a finales del s. XX y contempla que el 9 metmoslo al bolsillo y castiguemos al que comete un hurto frustrado. El delito de hurto, de ser de mera actividad, Podr tener una hiptesis de frustracin? Sabemos que los delitos de mera actividad no admite un iter criminis. Hurto o no hurto, y la ley me habla de hurto frustrado. 26

Tengo dos interpretaciones, o me han tomado el pelo un ao y medio y me dijeron una historia que no era o ac algo pasa. Entonces tenemos 3 comentarios. 1.- Hurto Falta ya no solo basta una multa sino tambin una prisin 2.- Me prometieron porque el ttulo preliminar es una promesa, que en 1874 que las faltas se castigan cuando solo son consumadas y ahora me castigan al frustrado 3.- Sin perjuicio que el propio texto habla de hurto frustrado, voy a doctrina, refresco ciertas cosas y nadie discute que hurto es delito de mera actividad, lo que significa que esa realidad impacta en el iter criminis y necesariamente me saca la hiptesis de frustrado y el legislador penar igual el hurto frustrado. Cul es la razn? Poltica Criminal. Ac vemos otro ejemplo de cmo la poltica criminal puede alterar ciertas cosas, nos guste o no nos guste. Por qu hay poltica criminal de hacerse cargo de los hurtos falta? Algo cambia en la realidad e impulsa esta poltica criminal. En el razonamiento, dice que este hurto falta sucede que mantiene esta caracterstica de furtividad que vimos la clase anterior. Entonces el hurto falta est muy a la mano, voy a farmacia y ah est el shampoo. Entones que pasa en el anlisis final, el Sr. Lder, Jumbo, Monserrat, Montecristo, etc. Esto a mi me genera prdida, se comete delitos y el sistema pudo haber dicho bueno, el hurto falta tiene asociada pena de multa. Si viajramos a CP de 1800 el hurto falta exista. Por qu no le damos la multa y listo? No, tambin prisin y tambin castigaremos el frustrado. Por qu? Ante una observacin alguien plantea que el hurto hormiga es un problema y hay que combatirlo y el que lo cometa, al menos va a pagar ms caro que antes. Y el hurto frustrado se da por qu? Cuando empieza la reforma Procesal Penal, de no haberse hecho no hubiesen dado abasto de todos estos delitos hormiga que se dan. Respecto a esto que es avaluable en dinero, si no lo es, tengo un problema, aunque es difcil encontrar hoy en da cosas muebles que no lo sean. Pero esto nos lleva a un dilema, Quin fija el precio? Porque me pillan sustrayendo una colonia que vale 12 mil pesos y que el Sr. Jumbo la pone a 18, y eso significa que de hurto falta que es un monitorio, procedimiento rpido y con pena a tope, lo pasa a hurto simple., porque de media UTm hacia abajo es hurto falta, hacia arriba es simple delito Quin define el valor? Una situacin a uno le puede significar hasta 540 das en una hiptesis de reincidencia. Define el valor el ofendido. Hurto falta va de 0 a 60, simple delito a 61 a 540. Si cliente tiene reincidencia, significa de perogruyo que no tiene irreprochable y fiscal pide 540 das, un ao y medio. Versus el caso primero, donde eventualmente el cliente con reincidencia podr exponerse a los 41 das. 41 versus 540, una gran diferencia. 27

Quin resolver si impugna el valor como defensa? Porque fiscal le har caso a lo que seala la vctima. Art. 455 Tribunal har regulacin prudencialmente. Sin perjuicio que el 455 habla de valor. Es lo mismo que el precio? Porque ah est la clave. Valor es distinto al precio. Valor es lo que le cost a la compaa, precio es a cuanto lo vende. Si vemos en el art. 446 y siguientes (1, 2 y 3), habla de valor, no de precio. Entonces puedo defender a mi cliente diciendo que en la mecnica probatoria cuando a alguien lo detienen por un hurto, sea falta o simple se le hace llegar al fiscal junto con la denuncia la boleta, que da cuenta del valor de un precio. Muchas veces podramos concluir que el valor coincide con el precio. Cuando sea abogado y defienda alguien por un hurto falta. Entonces dicen cuanto Ud. Cobra por defenderme por hurto falta. Podramos decir que es un caso sencillo. Sin perjuicio que esto me implica ir al control de detencin, negociar con el fiscal, ir a audiencia, etc. Pero segn mi experiencia, calculo que a las 14 horas estamos listos. Cunto cobrara? Cobrara por el valor o precio? Qu valor tiene para m ir a las 11.30 al centro de justicia? Qu valor tiene para m eso? Es poco, porque el seor que hace el pan dice esto me cuesta el pan, esto el huevo, esto mantener el horno, esto mantener un funcionario trabajando, resultado tanto y le pongo una ganancia. El precio que uno cobre es muchsimo ms mayor al valor que efectivamente tiene. Eso no significa que est mal. Lo preponderante de los delitos de hurto es el valor, no el precio.

31/mayo/2012 Art. 432 nimo de lucro: Ganar dinero, provecho, beneficio propio. Asociamos el nimo de lucro con riqueza. Ahora, sobre lo que dispone el 432 cuando seala nimo de lucro, cosa mueble ajena, avaluable en dinero que lo desprendemos doctrinariamente y nimo de lucro suscrito en lo anterior (Ganar dinero, provecho, beneficio propio). Me va mal en el robo, me sorprenden en la caja del supermercado, etc. En una hiptesis frustrada, Se dar el nimo de lucro o el lucro? A la pregunta, si a m me pillan sacando el MP4 o la bandeja de carne, me la pillan, Hay lucro? No, pero est el Animo, que es un elemento subjetivo. Este nimo de lucro es un elemento subjetivo y con eso basta, porque si pedimos adems un provecho, pediramos l tipo penal ms de lo que la ley est pidiendo. 28

La ley establece este nimo de lucro y una apropiacin o apoderamiento. Sin perjuicio que el hurto no es un modo de adquirir. Por lo mismo, esta apropiacin es un apoderamiento, porque me puedo apropiar de algo, y el termino apropiar se da cuando hay un trmino licito. La apropiacin indebida nace de un vnculo lcito. Hay un justo titulo. EN el hurto esta apropiacin es un apoderamiento. Ahora, el hurto en cuanto al volumen de causas del da a da representa un buen porcentaje, por lo mismo hay que tener claridad sobre algunos aspectos del hurto que son de aplicacin prctica. Cundo uno est en una hiptesis de hurto? Imagnese que vamos al supermercado y podemos plantear una tesis, que el hurto se puede dar desde su frustrado y toco lo que quiero sustraer. Toco. Dando un paso ms, puede que no solo lo toque, sino que tambin lo desplace. Toco. Desplazo Que yo extraiga Toco Desplazo Extraiga Y una ltima situacin que es aprovecharse. Toco Desplazo Extraigo Aprovecharse EN el contexto de supermercado cambia por el tema del consentimiento. Oferta y aceptacin. Cuando leemos el cdigo de comercio hay una expresa y tacita. Cuando estoy en una casa y le hago un guio, me descuido y me hurtan. Qu diferencia es entre estar en esa casa y que estar en una casa comercial o supermercado, etc.? Eso es porque hay una oferta tacita. En cede civil, cuando uno va al Jumbo y va a la gndola de Yogurts. Toma ese danone y lo pone en el carrito. Cuando toma ese Danone, y decide consumirlo. Y deja el cadver del Danone. Estoy hurtando cuando decido consumir el Danone en el supermercado?

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Si yo fuera dueo del Jumbo, Me gustara que se tomaran el Danone ah o que se comieran las cosas? Oferta es tacita porque nadie nos est diciendo compre esto, las cosas estn ah nomas y uno las saca. Hoy todo cambia, vamos con el carro y vamos echando cosas. Po eso al dejar mi notebook en el escritorio, nadie puede decir que lo estoy ofreciendo. Entonces me tomo mi Danone, y se me olvida pagarlo. Al ponerlo en el carrito, acepto y por ende se forma el consentimiento. Y como la compra venta de muebles es consensual yo soy dueo del Danone.. Cuando me estoy comiendo el Danone y viene guardia a retarme, no puede decirme nada, porque yo ya soy dueo. Estoy en estacionamiento y no me doy cuenta que no pague el Danone que me com, ir al infierno. Comet un hurto? Tenemos una realidad conceptual civil que no tenemos por qu alternarla en derecho penal. Entonces llegamos a la conclusin de que si no pago porque se me olvido, no hay delito de hurto porque falla el elemento subjetivo. No hay nimo de lucro, porque dije que esto lo voy a pagar, pero ya era dueo.. Cuando se da en hiptesis de comercio, casa comercial, supermercado, etc. El hurto es cuando existe esta clandestinidad, este nimo de apoderamiento y el lucro es llevarse una cosa sin pagarlo. Entonces tenemos claro que en el hurto hay una clandestinidad. nimo de lucro y apoderamiento. En el concepto del hurto no podemos entenderlos uno sin el otro, si los separamos nos es difcil la comprensin del tipo. El nimo de lucro se materializa con el apoderamiento. Con todo lo dicho, Cundo me vuelvo un sujeto activo del hurto? Al tocar, desplazar, extraer o aprovecharse? Sera concluyente que tocara el Snikers, y lo metiera a mi bolsillo, pero al salir del supermercado. Ahora, desplazamiento, desplazo esta cosa mueble y la coloco en cartera o bolsillo. Extrae (ablatio en latn). Esto incorpora la esfera de resguardo, que trabajaremos luego con los delitos que nos vienen con ocasin de la proteccin de la propiedad. La esfera de resguardo es la seguridad. Al estar en mi casa, mi esfera es la casa. Cuando alguien entra por la fractura de puertas o ventanas, mi esfera de resguardo son las rejas exteriores, antejardn, etc.

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Con ocasin del iter criminis, cuando alguien saltaba al muro y caa al ante patio, era tentado de robo en lugar habitado. (No violacin de domicilio porque este era entrando por un lugar destinado para ello). Cuando lo pillan saliendo, es frustrado porque aun no sale de la esfera de resguardo. Se manifiesta el hurto en esta Ablatio. Esto puede significar que si la persona traspasa la lnea de caja que el delito est consumado, porque si dijramos que esta frustrado, eso es dogmticamente incomprensible sin perjuicio que la ley se hace cargo de los hurtos frustrados pero por una situacin de poltica criminal, porque si lo tratramos de explicar el frustrado, vamos a invertir muchas palabras en algo que cientficamente no se entiende, porque es de la naturaleza del hurto que sea o tentado o consumado. Cuando digo es frustrado, el juez no se puede hacer el tonto porque hay texto expreso que dice que hay frustrado, traicionando el Art. 9. Cuando al Fiscal le llegan estos casos, para no entrar en una discusin bizantina, larga y reiterativa, le dice al defensor frustrado pero no porque lo sea, porque si Ud. Fiscal dice que el Seor paso la lnea de caja y lo pillaron, tendra que ser consumado, pero en la prctica los Fiscales dicen que es frustrado, un simplificado, multa compensada por horitas preso, beneficio. Porque en buenas cuentas el hurto frustrado no existe, entonces el seor o pasa o no pasa la esfera de resguardo, si no la pasa, eventualmente u pudiese razonar una hiptesis de tentativa. Si la pasa es consumado, claro que en la sala de audiencia por un elemento practico dirn que es frustrado. Por eso los guardias esperan que salgan del supermercado, as salen de la esfera de resguardo y ah es consumado. Ahora vamos a ir a un tema concursal. Tenemos claro que como supuesto factico en qu consiste un robo con intimidacin y uno con violencia. Muchas personas pudiesen dar un detalle de que se trata. Y en el robo con intimidacin o violencia uno distingue: Propiedad e integridad. Por eso la pena es de 5 y1 a 15. En un robo con intimidacin, fcticamente uno ya sabe que consiste en que hacen como que me van a pegar o que tiene un arma y yo entrego lo que tengo. Entonces digo Ah, Robo con intimidacin Ahora veamos, el cliente est en un almacn de barrio y el seor toma un corte de Way (sea lo que sea eso, pero muy caro), y lo mete a su bolcito y dueo lo queda mirando, advierte ese hecho. Hasta ah el dueo del local dir veamos qu pasa, porque en una de esas lo paga, pero ve que el seor va saliendo y le dice oye tu, pgame la carne, pero le responde que no y que lo va a matar. Yo Fiscal, Qu delito hay ah? Robo con intimidacin, hurto con amenaza, 31

En el colegio nos decan que el orden de los productos no altera el resultado. Nos damos cuenta que caca hay un orden de los factores, sin perjuicio que el robo con intimidacin tiene 5 y 1 adelante, versus concurso de hurto con amenaza, cuya pena sera por el hurto, imaginemos que tiene 11-6, 61 por hurto y 61 por amenaza, dos de 61, versus 5 y1 a 15. Entonces, En qu queda la formula el orden del os factores no altera el producto o es para las matemticas nomas eso? Si le preguntamos a la vctima, dir que le robaron, lo intimidaron, agravndolo ms, agregamos que saca un cuchillo y lo mueve. Ahora dir que le robaron con un cuchillo, al seor se lo llevan detenido, Fiscal sale de la audiencia y la victima ve que el imputado se va feliz a su casa. Qu paso don Fiscal? Se fue nomas. Digo, que curioso, porque esto al revs, porque en la suma es lo mismo, propiedad e integridad. Y resulta que no es robo con intimidacin, porque ah hay una intimidacin para poder adquirir y ac construimos de otra manera Tiene razn el Fiscal y la defensa de plantearlo as? Primero fue el hurto, lo sac de la esfera de resguardo, claramente haba nimo de apoderarse de lo ajeno y cuando se vio sorprendido el seor le saca un cuchillo y le dice algunas cosas Ahora, puede ser sorpresiva esta forma de evaluar esta hiptesis, pero, hilando filo, Es tan grave que ese seor se vaya con dos penas de 61 en circunstancias de que es mellizo del robo con intimidacin en este caso? Se equivoca la ley? Dnde hay menor desvalor en la hiptesis planteada? Qu es peor en este caso, amenaza o hurto? Depende como lo evaluemos porque por penas estamos empatados. Ac no hubo intimidacin y violencia para que ocurriera la ablatio, as que no hay desvalor aplicado por la ley, que es lo que siente la vctima. En esta hiptesis, podemos descomponer la figura y establecer dos hiptesis autnomas. Junto con el hurto simple y esto no es nuevo porque hemos visto que en las clasificaciones podemos desarmar el tipo penal de una menor a mayor ponderacin y esa misma consideracin se da en el hurto y ya sabemos que hay: - Falta - Simple - Agravado Art. 447 Hurto Agravado. El comn denominador en esa hiptesis de hurto agravado es el abuso de confianza. Por ejemplo hotel, pago por pasar esa noche y estar protegido del frio y tendr seguridad, mi

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esfera de resguardo la relajo y resulta que viene el posadero y me roba (no es el que anda haciendo el aseo, si fuese l, sera un hurto simple, no agravado) Hoy en da podemos homologar posada a residencial. Seora de residencial me roba es agravado, pero en situacin del hotel, del que va a hacer el aseo me roba, no es hiptesis de hurto agravado. EN el 447 se establece el podr, no es obligatorio penar con penas altas, es facultativo, as que en el hurto gravado lo que ser preponderante es la traicin a esa confianza. Y esa traicin, Se la podr exigir al que limpia la pieza? No, aunque se puede discutir, sin perjuicio que lo ms probable es que juez diga que no tiene ese rol. En el contexto de hurto simple, a la vez la ley establece una graduacin, estableciendo distintas penas en virtud de lo sustrado. Art. 446. 541 a 5 400 UTM 541 a 3 40 UTM 51 a 540 42 a 4 UTM Ley establece mayor pena en relacin a lo sustrado. No es lo mismo sustraer un computador de 500.000 pesos a un mp3 de 5.000 pesos, sin perjuicio que en el robo con intimidacin no hay ninguna valoracin de lo que se sustrae. Se sustraen documentos. Puede que sean valiosos que representan dinero o pueden ser que no representan dinero. Si pierde un boleto de lotera, si se sustrae, el rango de lo sustrado estar segn el valor que tenga, o si tena un cheque, un pagar, etc. Ahora si eran de otro tipo, se podra calificar como hurto falta al ser solo una carpeta con unas cuantas hojas de oficio. Cmo sanciono eso? Tenemos una orientacin a que el legislador le ha puesto precio al valor, si me hurtan documentos avaluables en dinero, bien, pero el problema se da cuando me roban la carta de mi esposa antes de morir, que me podra permitir vivir con el duelo, pero Cmo sancionar ah? Sin perjuicio de que es discutible.

04/junio/2012 Estbamos en el tema del hurto. Dentro de este tema que es importante porque es un delito comn, de fcil realizacin en cuanto a su volumen tambin es preponderante y

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este seguir subiendo debido a una realidad que conocemos que es el establecimiento de comercio en todas partes, etc. Sobre esa base entonces, construimos esta figura crtica del hurto donde rescatamos esta identidad, esta cosa que es mueble, avaluable en dinero y que es ajena respecto del sujeto activo. Por alguna razn entonces, el legislador estableci ciertas figuras respecto al hurto, centrando el anlisis en lo que es la apreciacin en dinero. Estableciendo entonces un hurto falta, un hurto simple y un hurto agravado. Salvo el hurto agravado que tiene una figura o razn de ser en el sentido de existir una entrega en lo que la esfera de resguardo se refiere, la ley le establece valores y establece una unidad de medidas que es la UTM estableciendo que bajo media UTM el delito ser falta. Sobre media UTM hasta 40 UTM establece un hurto simple que a la vez, manteniendo la calificacin de hurto simple, establece un quantum de pena dependiendo el art. 446 y los mrgenes que establece. El anlisis que se hace es que a mayor valor de la especie sustrada bajo esta aprehensin material, mayor pena, ese es el razonamiento. Razonamiento que ya sabemos que si bien, en otras figuras se admite una graduacin de la conducta o del desvalor, en delito que tienen una misma base como robo con intimidacin o robo con violencia o con sorpresa, lugar habitado, tampoco vale lo que pudiese estimarse valor de lo sustrado. Robo en lugar no ha habitado tampoco, lo mismo como receptacin que no tiene su determinacin de pena conforme al quantum. Es poco democrtico, ya que la accin es la misma, no tendra sentido castigar con diferentes penas segn el valor de lo sustrado. Sin perjuicio que legislador hace algo muy parecido a la estafa a lo que hace con el hurto. El mayor o menor desvalor se da conforme el valor de lo defraudado. Teniendo presente esto, el hurto simple es aquel que no es agravado ni aquel que est en el rango de hurto falta. Hurto agravado se da cuando traicionan mi confianza. As, alguien viene a trabajar a mi casa y lo hago entrar a mi esfera de resguardo. Ese mayor desvalor es facultativo para el juez poder aplicarlo. Vamos a casos especficos de hurto que revisten cierto inters: - Hurto de hallazgo est establecido en el art. 348 CP. Que establece ciertas hiptesis y ciertos deberes de la persona que aprehende una especie que al parecer est perdida. Por qu legislador impone un mnimo respecto el hurto de hallazgo? Si me encuentro un mp3 que vale 20.000. Qu hay de distinto en el hurto de hallazgo del hurto simple? Ac la especie sale de la esfera de resguardo, no por la accin de un tercero sino que por 34

otras circunstancias. No es responsabilidad del que se encuentra esta especie perdida haberla sacada de la esfera de custodia o proteccin de este sujeto pasivo. El legislador establece entonces una diferenciacin diciendo que ser realmente relevante esta hiptesis slo cuando el valor de la especie perdida supere el valor de 1 UTM. Pero equipara al hurto simple ya que la pena es la misma, pero hay una pena determinada segn el valor de lo sustrado, esto no est en el hurto de hallazgo. - Hurto de Posesin. Art. 471 n 1. Qu particularidad tiene esta 471 n 1? La doctrina lo denomina como hurto de posesin, el sujeto activo es el dueo. Sujeto activo tiene que ser el dueo y de una cosa mueble, Sugiere entonces que si le prest a mi compaero un computador porttil y entro a la casa de l y lo sustraigo, estoy en la hiptesis de auto deposicin, sin perjuicio que de por alguna razn este hurto de posesin est tratado con ocasin de Estafa y Otros Engaos. Este hurto de posesin no est reglamentado con las disposiciones de hurto, tampoco con las comunes entre el robo y el hurto, sino que con ocasin de Estafas y Defraudaciones. Para explicar eso nos falta un elemento establecido por el Art. 471 n 1 que pasamos por alto. La disposicin habla de sustraer, no apropiarse. Respecto al perjuicio, la disposicin nos est exigiendo que la accin ser punible siempre y cuando se produzca un perjuicio. Qu son perjuicios? Es fcil de entender, pero difcil de explicar. En buenas cuentas es un trmino que analizaremos ms detalladamente precisamente con los delitos de Estafa y Defraudacin. Sin perjuicio, que este perjuicio se refiere a un detrimento patrimonial. Entonces, cuando analizamos el hurto de posesin que el legislador dice sustraer (Por qu no me puedo apropiar de lo que es mo), La pregunta es Si no hay perjuicio, me castigar? Podramos decir que el perjuicio es una condicin objetiva de punibilidad O es un elemento ms del tipo? Si fuese una condicin objetiva de punibilidad podramos decir que si no se da el perjuicio, es atpico. Es un elemento ms del tipo? Este perjuicio es el que se tiene que dar para establecer la punibilidad del tipo, sino no ser punible. Ahora, respecto del hurto de hallazgo, Es lo mismo una cosa al parecer prdida que una cosa abandonada? Vemos un auto abandonado en la carretera, oxidado, sin ruedas, puedo sacarle alguna pieza que necesite porque el vehculo est abandonado. No es lo mismo un hurto de hallazgo que un abandono, porque en hurto de hallazgo, aun hay relacin de la cosa perdida con el dueo.

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Imagnese que Ud. Es Fiscal y a las 4.30 de la tarde hay que controlar una detencin de un muchacho que entro a una gran tienda y en el parte policial se seala que a las 11.01 el sujeto activo del delito sustrajo una bandeja de carne. A las 11.08 sustrajo artculos de limpieza, a las 11.14 sustrajo perfumera, y a las 11.20 fue detenido una vez que pas los paneles de control del supermercado. Qu delito ha cometido nuestro amigo? Todo arroja la suma de $50.000 pesos. Fiscal formalizar por hecho uno, dos o tres? La carne vala $12.000, despus artculos de limpieza por valor de $20.000 y el ltimo producto por $18.000 Fiscala dice que pedir prisin preventiva, porque so n3 delitos y ya tiene un delito anterior. Se le podra dar reclusin nocturna. Un delito es falta, 61 das, 61 das y 61 das por cada producto. Ud. Juez, Le creer al Fiscal? El Fiscal est en su libertad de pedir cosas que es el juego (mientras no pida cosas groseras). Yo juez, le encuentro la razn O ac hay algo raro? Cambiamos el ejemplo Va al supermercado 1 a las 11.01, al supermercado 2 a las 11.08 y al supermercado 3 a las 11.14 Tendr razn el Fiscal al decir hecho 1, hecho 2 y hecho 3? Y pedir pena por hecho 1, otra para el hecho 2, y otra para el hecho 3. Hechos 1, 2 y 3 son distintos porque son distintas las vctimas. Entonces, establecer una hiptesis en este caso, lo ms probable es que sea una hiptesis que no va a fructiferar. Si planteamos hiptesis de delito continuado, tribunal me va a escuchar pero debo exponer muy buenas razones. Entonces tenemos claro este caso. Ahora volvamos al primer ejemplo. Es uno, dos o tres delitos? Podra darse la aplicacin del art. 351 del CPP. Una cosa es que digamos que son tres hechos distintos, pero como me juzgan en una sola oportunidad, es una norma que me favorece. Nos llevara a concluir si esto fuera correcto, que el ejemplo 1 y 2 seran lo mismo. Pero tenemos el art. 451 CP. Nos sita en los siguientes lugares: - Establecimientos de comercio (Malls, supermercados, etc.) - Casas - Ferias - Recinto o lugar 36

- Supuestos fcticos respecto la persona o lugar: 1.-) Que sea a una misma persona varios hurtos en distintos lugares. 2.-) Distintas personas en un mismo lugar. Esas son las hiptesis del 451 que no es norma de delito continuado, sino que en buenas cuentas es una norma de determinacin de pena con ocasin de reiteracin de delitos, en este caso, de hurto. La pena que se establece del 451 es que se hace una suma, pero se castiga por una pena. Finalmente respecto al hurto. Art. 450 INC 2. En los delitos de hurto y robo, la pena correspondiente ser elevada en un grado cuando los culpables hagan uso de armas o sean portadoras de ella. Al que saco la bandeja de carne en el Jumbo le encontraron un cuchillo. Tiene sentido lo que dice el 451? Podemos advertir que es curioso, porque para el legislador es lo mismo hacer uso del cuchillo que portarlo, porque lo puedo tener y puede ser una herramienta que no he usado. El hurto de por s ms encima es sin violencia El INC 2 del 450 respecto del hurto Qu tiene que ver esto con un cuchillo? El legislador ha homologado esta consecuencia de elevar en un grado la pena al que porta versus aquel que hace uso. Art. 456 bis. 1, 2 y 3. Comienza que en los delitos de robo y hurto, estas hiptesis sern agravantes. - Falta policial si la victima son minusvlidos o si son dos o ms malhechores. Si le sustraigo a mayor de edad, sin uso de la violencia, tendr mayor pena. Si hago el hurto donde faltan policas y si son dos o ms lo malhechores, o sea si voy al jumbo con mi amigo y comienzo a sustraer, se dar la pluralidad de malhechores. Cmo conciliamos esto? Yo, fiscal, Pedir la pluralidad de malhechores en un hurto? Y esto nunca lo debemos olvidar, porque si decimos que la ley es la ley, uno dira Si, por supuesto, obviamente tendr que aplicar esas circunstancias agravantes. Pero como estudio Derecho (Porque no estudiamos leyes), sobre todo en nuestro rol de juez, que el Fiscal las pida, puede que sea raro pero lo puede hacer. Materialmente y por una situacin en buenas cuentas de valoracin de este mayor desvalor, los jueces no la aplican. Dnde est el mayor desvalor cuando voy con otra persona a sustraer algo en el supermercado? Hay una afectacin personal? Cuando estoy en paradero y dos personas me empiezan a pegar, Vale pluralidad de malhechores? S, pero ahora llego y veo que dos sacan radio a mi auto Existe mayor desvalor? El auto se asustar ms o menos? No, para nada. Por ende en el hurto, no tiene sentido la pluralidad de malhechores. Claro que tambin podramos estar en una buena posicin de decir que si el legislador ha establecido disposiciones comunes para cosas que no son lo mismo, ah est, tambin esa disposicin lo que quiere es evitar la impunidad, porque si hay alguien haciendo de 37

pantalla para que el otro pueda sustraer, en buenas cuentas favorece que el acto quede impune. Entonces Ud. Podra argumentar a favor de esto, pero estos desvalores de ser dos o ms (cosa que no hay en delito de homicidio, pero podra caer en homicidio calificado, y ese tipo de hiptesis), tampoco hay un delito de secuestro agravado por ser dos o ms, lo mismo con lesiones. Sin perjuicio, esta es una de las pocas circunstancias agravantes que no encontraremos en otro lugar (salvo drogas, que exige una asociacin de personas), entonces, desde ese punto de vista, lo que el legislador ha querido con el establecimiento de estas agravantes, especficamente la pluralidad de malhechores, es que ese nmero de personas_____________________Y en hiptesis de robo en lugar habitado, hurto, y otros, esa hiptesis no se da, no por que concurran dos habr un mayor desvalor.

07/junio/2012 En la clase de ayer veamos el robo en lugar habitado donde comparte con el hurto que son cosas muebles, ajenas y avaluables en dinero. En el robo en lugar habitado existe este elemento especial que es la fuerza, pero es una fuerza que en principio no genera peligro para las personas, por lo mismo, esta no peligrosidad en las personas nos da a entender que tiene menor valoracin que los delitos de robo donde se ejerce fuerza en las personas, como en robo con violencia e intimidacin. Entonces, en robo en lugar habitado, si hay fuerza, pero no en las personas Sin perjuicio que el legislador opto por elevar este robo en lugar habitado a un delito de crimen por una potencialidad de producirse un encuentro del malhechor con los moradores. Entonces el legislador en buenas cuentas sacrifica una alta penalidad por un robo en lugar habitado por la existencia de este elemento potencial de encuentro, que en buenas cuentas esta potencialidad se disminuye cuando se trata de lugares destinados a la habitacin que podemos llamarla como segunda vivienda, casa en la playa, etc. Pero no resulta raro que una persona pueda tener dos propiedades. El legislador entiende que es el mismo delito porque da una pena comn para todas las hiptesis, pero la potencialidad se ve reducida. El anlisis sirve cuando seamos defensor o juez y tenemos claro que la ley es la ley es hasta por ah nomas. Uno puede en el razonamiento de juzgador, decir que esta potencialidad, robar en lugar destinado a la habitacin donde el ladrn sabia que la 38

potencialidad de encuentro no iba a ocurrir, eventualmente ese menor desvalor en a conducta que es notorio, puede darse en una disminucin de pena. El lugar habitado destinado a la habitacin, no necesariamente se circunscribe a una casa como uno tiene imaginado, porque tambin puede ser una persona que viva en una casa rodante. Lo que el legislador establece que esta vivienda debe ser un lugar cerrado donde claramente se manifieste que una persona tiene nimo de morar (No se satisface solo con una casa o departamento). Podr cometerse delito en lugar habitado a una persona que tiene adaptado un carro de ferrocarril? Podr ser considerado lugar habitado? Si, sin duda, un remolque tambin, etc. Lo que se exige es que exista este lugar cerrad, ciertas barreras de proteccin y el animo de morar. Legislador establece formas de comisin de este delito que estn establecidas en el art. 440 Legislador nos define escalamiento, y el verbo rector del escalamiento es Entra, quiere decir que aquel que entra a la casa por la puerta, ve una especie de valor, la toma y salta por la ventana no comete delito de robo en lugar habitado, solo seria hurto. Tambin el ingreso debe ser completamente, si mete la mano por ventana o con un palito lo tira, es hurto. Escalamiento es entrar por una va no destinada al efecto. En aquella casa que hay un ventanal grande, pero se abre como corredera y alguien entra por ah, Es una va no destinada al efecto? Y el malhechor entra por ah, incluso los mismos moradores ingresan por ah. Es una va destinada al efecto? Sera hurto, porque por ese lugar es posible entrar, porque sin perjuicio que si es ventana, tiene una corredera y tiene por objeto tambin permitir el paso. Entonces entra por una va destinada al efecto. Muchas veces los fiscales cuando le cuentan esto, van al lugar a ver y solito los fiscales sacan el robo en lugar habitado por hurto. Esa hiptesis claramente es una va destinada al efecto. La jurisprudencia ha determinado que por esa va si se puede entrar, es una va destinada al efecto. Que decir si es un ventanal que ya no tiene el concreto en la base, ms aun es va destinada al efecto. Por un forado: Quien hace un hoyo, como los boqueteros de ayer. Clsico ejemplo, nio el da anterior jugando hace un forado, al da siguiente malhechor ocupa ese forado que no hizo l y sustrae joyas Robo en lugar habitado o hurto? El forado, el sujeto activo no lo hizo, pero igual entro por va no destinada al efecto as que es robo en lugar habitado. Rompimiento de pared o techo: Rompimiento es destruir, habla de pared o techo por lo que debe ser una fuerza intensa.

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Fractura de puerta o ventana: Persona que entra a ante patio y entra por la puerta que est abierta e ingresa al inmueble propiamente tal rompiendo una ventana. Qu delito hay ah? Robo en lugar habitado o hurto? Robo lugar habitado Cambiamos el ejemplo, salta la pandereta y la casa tiene la puerta abierta, el acceso al inmueble, entra, toma las joyas y se va. Hurto o robo en lugar habitado? Robo en lugar habitado, lo que interesa es que entra al inmueble, que empieza con las lneas de algo Tercer ejemplo, persona que ve que en la casa no hay nadie, corre el dispositivo de seguridad que es un picaporte sin proteccin, entra, corre esta corredera, entra y ve una caja con un candado y el seor llega y rompe el candado, la abre y saca las joyas. Es robo en lugar habitado o hurto? Ocupa las vas destinadas al efecto para ingresar. Art. 442 n 2. Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otros instrumentos cerrados. Este art. Nos incorpora justamente el elemento para resolver el problema planteado. Claramente un bal con candado o dispositivo de seguridad. Quiere decir entonces que el 442 que dice relacin a robo en lugar no habitado, y le deja al art. 440 la definicin de escalamiento. El 442 n 2 incorpora una extraa disposicin que protege bienes muebles al interior de la propiedad pero que estn guardados en un bal o que esta con dispositivo de seguridad. El 440 no dice nada respecto a la hiptesis del 442 n 2, que habla de una hiptesis parecida pero en lugar no habitado, con pena ostensiblemente menor. Pudisemos hacer un razonamiento, en robo en lugar habitado si yo hago esto que no aparece nada de este con ocasin de este tipo, seria hurto, pero lo mismo en un robo en lugar NO habitado, sera robo en lugar no habitado. Entonces, como rayos lo concilio, la misma accin depende el lugar donde lo realice, tendr una pena u otra. Es razonable esto? Y en caso del hurto, la pena ser el valor de lo sustrado. Curiosamente en robo en lugar no habitado, el rompimiento de paredes interiores o arcas, cajas fuertes, si tiene. Podramos ir mas all y decir si entro a casa RLH, va destinada al efecto, voy a pieza que tiene llaves, rompo la puerta y me llevo joyas. Hiptesis de RLH? Seor entra, ve pandereta abierta, ve puerta abierta, entra al comedor, ve puerta cerrada, lo destruye y se lleva lo que esta ah. RLH, hurto? Hurto. Podra ser tambin concurso de dao con hurto. Se equivoco el legislador? Seguramente fue inexacto. Como vimos ayer que robar auto con fuerza es lo mismo que sin fuerza. El 442 n 2 es una circunstancia nica y exclusivamente para RLNH.

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Es hurto, porque para entrar a la vivienda no us fuerza. Si es RLH, entre por va destinada al efecto y dentro de la vivienda ejerc fuerza para abrir caja o bal, es hurto, porque no he satisfecho el verbo rector. Dato prctico: Delitos de robo en lugar habitado. Cuando hay una detencin, el fiscal en su carpeta se preocupa que los antecedentes que se le entregan exista un acta de fuerza, que es una declaracin normalmente acompaada de fotografa que es un registro visual del a fuerza que se ejerci en el lugar, sin esta acta el fiscal no puede acreditar que hubo fuerza. Si hay rompimiento, forado, fractura, habr una fotografa.

Hiptesis N 2. Art. 440 n 2. Seor entr con un diablito, con un napolen. Donde lo suscribimos en las hiptesis del art. En Otras semejantes. Si hubiera dicho llave falsa, verdadera robada o ganzas se hubiese escapado de esta hiptesis.

Llaves Falsas Verdaderas sustradas Ganzas -> Son artefactos que sustituyen una llave, de forma artesanal y con un animo claramente doloso porque el dispositivo para una chapa es la llave. Estas ganzas las enlazamos con el 445, tambin con otros semejantes el 445. (Seor que fabrica ganzas o revienta chapas, salvo que acredite porque lo hace y esta forma de expresar una exencin de responsabilidad penal por que el 288 bis tiene la misma lgica Otros semejantes. Entonces, estas hiptesis son formas que el legislador ha establecido para RLH, pero sin embargo tambin podran caer en hiptesis de escalamiento, pero ambas respecto del mismo delito, no hay variacin sustancial en cuanto la pena al realizarlo se una u otra manera. Cuando soy olvidadizo respecto de las llaves y tengo una de emergencia bajo la piedra. Llega malhechor que conoce esto ya que me vio, toma la llave, entra, me sustrae mochila con joyas. RLH o hurto? Es importante, porque por uno se va para la casa y con el otro se expone a pena de 10 aos. Se satisfacen las hiptesis del 440? Porque debajo del chopino no haba una ganza, y tampoco me sustrajo la llave y tampoco son falsas, tampoco es una llave maestra, claramente es una llave del seor que vive ah que la dejo para las emergencias y el seor entra y sustrae lo que quiere. RLH o Hurto? 41

Imaginemos que la sala es nuestra casa, Hay diferencia que dejemos llave abajo del chopino que dejar puerta abierta e irme? O si dejamos la llave puesta. Y el seor abre, entra y sustrae. Hay escalamiento en alguna de sus acepciones? Respecto a las llaves, tampoco es llave falsa ni ganza, ni otros semejantes, no la sustraje, si el mismo la dejo ah. Es hurto, porque ninguna de las hiptesis del 440 se satisface. Art. 440 n 3. - Seduciendo - Nombres supuestos - Suplantacin de autoridad. Qu es seduccin? En el trmino que lo toma el legislador es Engao. Entonces, seduccin. Llega un seor y engaa a una persona que trabaja en la casa, y ese engao le sirve en buenas cuentas para poder ingresar y vencer fcilmente las esferas de resguardo. Si hay una persona que lo engaa y le dice djeme entrar porque quiero fotografiar su jardn porque es muy lindo y dentro sustrae lo que quiere, Estamos en hiptesis de hurto? No, estamos en una hiptesis de RLH por que hay hiptesis de 440 n 3. Tocan timbre y dicen que es el gasfter, baja y le abre la puerta pero ellos entrar y sustraen cosas. Es RLH. Mire, soy primo de Juan que vive ac, me dijo que viniera a buscar el auto. Soy primo de, amigo de, y yo entro y sustraigo. Al, somos carabineros, PDI, censistas, etc. Si hay contacto, RLH pasa a ser Robo con intimidacin o violencia. De ah la pena ata, por la alta potencialidad. La potencialidad es cierta.

Robo en lugar NO habitado. Art. 442. 541 a 5 aos. Qu es robo en lugar no habitado? Una universidad, una oficina, una fabrica, etc. En buenas cuentas, para poder distinguir, hay que tener caro a que nos referimos, es aquel donde nadie mora o no hay nimo de morar.

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Puede que malhechores vayan a las 4 de la maana y hay trabajadores, tambin es lugar no habitado. No hay que extenderse el robo en lugar habitado o no habitado no hayan persona, lo esencial es que nadie more ah. Qu pasa si en fbrica existe una pieza como casino donde hay una cama donde el nochero descansa? El nochero ah puede descansar. Se entiende que es un lugar habitado? Podemos entender que el nochero mora ah? No, no mora ah independiente que puede dormir unos minutos, es su lugar de trabajo, pero no mora ah. Si nochero repele ataque pero malhechores lo pillan y le pegan, se va robo lugar no habitado y tenemos robo con violencia. Intimidacin si se da el caso. El Art. 442 establece hiptesis, una que coincide que es el escalamiento que ya lo vimos. Art. 442 n 3 Usar llaves falsas o verdaderas que se hubiere sustrado de ganzas u otros instrumentos semejantes. El 440 n 2 son casi iguales con ello. El numero 3 aade que no tiene e nmero 2 es Abrir muebles cerrados. Entonces legislador tiene sper claro que lo que le interesa proteger es cosas que se encuentren en un bal, en un arca, al interior de un espacio habitado o no habitado, en lugar habitado le interesa proteger al bal o arca que sirve de proteccin de cosas de valores. 11/junio/2012 El escalamiento no es solo entrar por vas no destinadas al efecto sino que tambin por las modalidades del 440. Por ende escalamiento es una definicin bastante amplia, y el art. 442 establece tambin que con ocasin del RLNH, que ojo, no significa que no haya personas (museo, universidad, colegio, etc.) Sin perjuicio que RLH y RLNH son potenciales a un Robo con intimidacin o violencia. En RLNH hay posibilidad de encuentro con personas que si bien no moran ah, pueden estar ah, como trabajadores que estn en faenas o turno, o alguien que entra de noche a un supermercado por escalamiento, etc. Cul de los dos robos es ms potencial? RLH, por eso su pena es ms alta. Art. 442 n1 El RLNH establece una hiptesis que con ocasin del habitado no se da, que es la fractura de estas arcas, puertas interiores y la clase anterior tratbamos de despejar esta duda, esta eventual paradoja, porque se dara el caso entonces que si alguien ingresa por vas destinadas al efecto y una vez en el interior decide fracturar una puerta, concluiramos que tendramos una hiptesis de hurto. Junto con este RLH y RLNH est el tipo del art. 443 que doctrinariamente se le denomina Robo de bienes nacionales de uso pblico. Es un nombre que pudisemos entender otra 43

cosa, pero son robos realizados en el espacio pblico. Mi auto que lo tengo estacionado, le rompen la ventana y le sacan la radio. O voy al Lder y estaciono ah y me roban un neumtico o dos. En el 443 hay dos tipos penales. Yo, Fiscal, debo formalizar. Hay una denuncia de alguien que vive en su casa que el mismo detuvo a dos personas que entraron a su patio y le robaron la radio del auto en el estacionamiento. Qu es eso? Es RLH. Qu tratar de hacer el buen defensor? Podra plantear que es RLNH por el estacionamiento? Podra, pero tendra que plantearlo muy bien. El INC 2 del 443. Desde el punto de vista de justicia del da a da. Es ms grave sacar 25 metros de cobre de la carretera o robar un auto? El auto obviamente, pero, Por qu legislador le da un plus a la sustraccin de cables? talo Nolli se dedicaba a comerciar con cables de cobre. En lo que dice relacin a las hiptesis del 443, legislador establece tipo penal nuevo, no de 1800, le da una pena alta porque tienen valores de conectividad. Le dan una pena alta. Fiscales, cuando roban cableados de compaas de telfono, los Fiscales son ansiosos o muy ejecutivos en este tipo de delitos en el robo a empresas de comunicacin de su cableado. La razn es prctica, porque cuando a una empresa de comunicacin le roban X cantidad de metros de cable, los fiscales son muy rpidos en este tipo de delitos y muy persecutores (incluso no dan beneficios) porque el Fiscal para hacer su trabajo depende de las empresas de comunicacin. Cuando tiene orden de interceptar llamada, va a estas empresas de comunicacin, Por eso corren, porque si Ud. Es lento, yo tambin ser lento al interceptar. Art. 445 Llaves falsas y ganzas. Porte de utensilios que son para la comisin de delitos. La ley le asigna un castigo como simple delito. RLH y seor us Napolen para destruir candado que protega esta LH o RLNH, cuantos delitos hay? Podr Fiscal decir 442 y 445? Seor que entra a fbrica y rompe candado con Napolen y lo pillan dentro de la fbrica y con el Napolen guardado en la mochila. Pena de 61 das. -delito salvo que pueda justificar, como que tengo un taller mecnicoEn la hiptesis planteada, Habr concurso? No, consuncin si, queda absorbido en el tipo penal. Art. 444 Autor de tentativa de robo. Era necesario este artculo? Expresar que alguien que entre por un forado a un LH est en tentativa o use llaves falsas, Es necesario? Imaginemos que 444 no existe y persona trata de abrir puerta con llave falsa. De no estar este art. Nosotros pudisemos establecer hiptesis de RLH tentado? O alguien entrara por forado y no estuviese este art. No nos costara tampoco decir que es robo en lugar habitado tentado. Robo Art. con Intimidacin o con Violencia 432 44

Ac la fuerza se ejerce sobre las personas. Las hiptesis que ofrece el CP son: Robo con violencia, Robo con intimidacin y eventualmente el Robo por sorpresa Problema que tienen este tipo de delitos, que dice relacin a que hay robos con violencia o con intimidacin que son bastante ms simples que otros sin perjuicios que esa complejidad fctica no se traduce en la pena. Clsico caso aquel muchacho que est en paradero de micro, viene un joven y le dice dame todo lo que tienes y le hace gesto que como que tiene un arma y le entrega los 4.000 que tiene o el celular y se va. Versus al que entra a casa, maniata a duea de casa, la amenaza y le sustrae cosas por X motivo. Ambos son Robo con Intimidacin. Sin perjuicio que ambos tienen la misma pena. Eso es una situacin en buenas cuentas que el legislador no pude desconocer, sin perjuicio que nada se puede hacer al respecto porque la pena es la misma y la norma general del 450 respecto a las normas de determinacin de pena, que en caso de robo con intimidacin o violencia y en lugar habitado se penan como consumado desde tentado. Siendo agudos, en hiptesis de quien entra a casa y maniata a moradores por lo general son grupos y podramos decir que el legislador ha establecido sabiamente para esos casos la agravante de pluralidad de malhechores que estn para robos en general y hurtos. No estn para otra cosa, salvo ley de drogas y tipo especial de la asociacin ilcita ya que no puede ser una sola. En el tema de justicia material, estos delitos generan algunos inconvenientes. Art. 433 Robo con violencia. Da momentos cronolgicos de la violencia Antes del Robo, durante o despus de cometido, esto para los efectos del 433. Art. 436 Robos ejecutados con violencia 9 intimidacin, sern penados con Presidio mayor de medio a mximo. Sin importar el valor de la cosa sustrada. Con ocasin del ttulo de robos, la ley establece diversas hiptesis. 433 y una figura residual del 436 que es la figura bsica del robo con intimidacin o puro y simple, comparado con un robo calificado, que puede darse cuando hay un robo con homicidio, violacin, lesin, practicas sodomticas, castracin, o graves hacia arriba. Robo con Homicidio Parece que la figura fuese Robar y matar, no matar para robar, podramos concluirlo as, porque si uno mata y despus roba, Podr ser robo con homicidio? Te mato y despus te robo. Aquel que golpea al enemigo, persona queda en el suelo, sujeto activo aprovecha esto le mete la mano al bolsillo y le saca la billetera, Robo con intimidacin, violencia, lesiones con hurto? Digamos que no lo planee, pero se dio la ocasin y le voy a sustraer a mi enemigo la billetera. Qu hay? Ud. Fiscal, Formalizar porque cosa? Mi mvil era 45

golpearlo y aprovecho la oportunidad de sacarle la plata. Concluyo que si estaba en el bar era porque le haban pagado, y me voy despus de sacarle la billetera despus de pegarle. Art. Se estimaran por a las personas Malos de obras amenazas para - Cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar la manifestacin o entrega - El que se hace pasar por autoridad. 439 violencia o intimidacin tratamientos

Cmo define intimidacin o violencia el 439? No son lo mismo, pero el 439 los define igual. Quizs por el momento lo dejamos en duda- esta violencia o intimidacin no sea la misma violencia o intimidacin que la de los delitos sexuales. Entonces el cdigo, la ley, sabiamente dice PARA LOS EFECTOS DE ESTE PARRAFO, pero fcticamente violencia e intimidacin no son lo mismo. En su sentido natural y obvio violencia no es lo mismo que intimidacin. En buenas cuentas, establece ms que nada conductas, aspectos generales, porque no dice derechamente que es la intimidacin, sino que da a entender sus efectos, lo mismo que la violencia. La violencia es un contacto corporal, porque por mis propias manos golpeo a la vctima o por medio de otras cosas, como objetos contundentes. Y la intimidacin, Qu es? Al decir el profesor intimida Nos lo imaginamos con un garrote? No. Podra implicar una presin psicolgica. Tambin podra implicar una amenaza que debe ser real e idnea, porque si me amenazan que me van pegar con plumavit, etc. Entonces no es cualquier amenaza. Clsico ejemplo del profesor que intimida con su presencia. Estn todos atemorizados. Entonces la intimidacin significa infundir temor. Una intimidacin que no me infunde temor, no es intimidacin. El que me tira plumavit o confort, para nada me infunden temor. Volvamos al ejemplo, del que golpea a enemigo, cae al suelo, lesiones graves, pero quedo mareado y le sustraigo la billetera. Es hurto con lesiones. Porque en buenas cuentas el mvil era la lesin y producto de ella me aprovecho. Pero si voy con mvil de robar, hay golpes, gano combate y victima cae y le robo, ah hay robo con violencia. Ahora, cuando el 433 me sita momentos cronolgicos: Antes, durante y despus de cometido el robo. A qu se refiere con el despus? El 433 nos da la posibilidad que la amenaza, fuerza o intimidacin sea antes o despus, no necesariamente coetnea. 46

Cules son las hiptesis fcticas del 433? Tenemos robo con homicidio. Entro a casa de alguien, lo mato y despus robo Robo con homicidio o hurto con homicidio? Cuando seala un antes y despus, el 433 reglamenta hiptesis de robos agravados, calificados. El 436 que podemos denominar puro y simple o figura bsica de robo con violencia o intimidacin. Podr relacionar el 436 a estos supuestos cronolgicos? Si dijramos antes o despus, como norma general, en delitos de norma con intimidacin, en el caso que sustrae especie y amenaza al dependiente, tendra que ser robo con intimidacin. Entonces, si Ud. Interpreta el 433 en el 436 llegaramos a esa conclusin, sin perjuicio que la interpretacin sistemtica en el derecho penal est permitida siempre que sea In bonam partem, In malam Partem nunca.

13/junio/2012 Este robo con intimidacin o violencia se aparta en cuanto al desvalor, existe una hiptesis ms grave, una accin ms lesiva porque el hurto sabemos que es un delito que en buenas cuentas existe para proteger la propiedad. Hiptesis que comparte con el robo con intimidacin o violencia, sin perjuicio que en estos ltimos, junto con la propiedad, existe una vulneracin efectiva, ya no potencial como en las hiptesis de RLH y RLNH con la seguridad individual de las personas, que incluso se puede materializar con la integridad y con la vida. Sin perjuicio que de aqu hacia arriba estamos en una figura calificada de robo (Cuando superamos la vida). A diferencia del hurto, el robo con intimidacin o violencia pura y simple existe una afectacin a la libertad individual porque podra haber un dao a la integridad. Sobre cierto quantum de dao estamos en hiptesis de RCIOV puro y simple. Si se afecta en trminos del 397 que dice relacin a lesiones graves, simples o gravsimas o la vida. Pasamos sobre una figura calificada. Entonces, cuando nos referimos al robo con intimidacin o robo con violencia que en su hiptesis simple orbita en este aspecto, podemos decir que a diferencia del hurto, e robo con intimidacin es un delito pluriofensivo, trmino que recordamos con ocasin de penal 1. Significa que afecta muchos bienes En el hurto, lo que no existe es la fuerza. jurdicos, de dos hacia arriba.

Art. 439 - Malos tratos de obra - Amenazas 47

Para lograr que se entreguen las cosas. Qu cosas? La propiedad en buenas cuentas. El 439 encabeza Para los efectos del presente prrafo Es decir, la violencia o intimidacin no es la de otros delitos penales. La violencia o intimidacin sabemos que en su sentido natural y obvio no es lo mismo. Intimidacin es infundir temor. Ojo que la intimidacin puede que como victima no me toquen ningn pelo, pero ante la actitud del sujeto activo del delito, esa actitud me infundi temor. Por eso se establece en el 439 malos tratos de obras (Que implica contacto corporal) y amenazas. Legislador mas que querer definir de forma presencia que es intimidacin o violencia parece que los homologara-, el 439 da un espectro de posibilidades de malos tratos de obra o amenazas para lograr la entrega de las cosas. Malos tratos de obra, me pegan, a combos, bate de baseball, con la culata del arma, etc. Dentro de las amenazas Cualquier amenaza es susceptible de generar una intimidacin? Podra ser una advertencia de un dao. Tenemos aquella de Psame todo lo que tengas o te acuchillo y esa de Si te portas mal te acuso. Ambas son amenazas, pero la primera es la que cuenta. La amenaza del 439 tenemos que precisarla, y primero tenemos que la amenaza tiene que ser seria, tiene que ser grave, verosmil (Si viene seor y dice que si no hago tal cosa va a hablar con seres extraterrestres o har un conjuro para matarlo, es grave, serio, pero no es verosmil, pero podramos decir que es que sea posible concretarse) y que sea inmediata Porque si le digo que no me da algo en media hora yo voy a hacer algo, o le dice te doy media hora para que tu me entregues esto y seor va y le entrega la cosa, pero media hora despus Es robo con intimidacin? Podramos pensar que ah hay algo, porque si me dicen que no entrego en 30 minutos me van a pegar Qu delito puede ser ese? Amenaza pura y simple sera en este caso planteado. Continuamos con el 439.Violencia Ficta. Imaginemos que planeo robo con camin de mercadera de un milln de dlares, me disfrazo de carabinero, me pongo en autopista del sol, Entonces le hace gesto al camin y l se queda en la berma. Falso carabinero le dice buen da, abandone camin. Me presta el camin? Se sube y se va Es robo con violencia? No le hizo nada ms. Distinto es que al bajarse camionero de la cabina, lo golpee, lo tira a unos arbustos y se va con el camin. En este caso queda claro que es Robo con Violencia. Al existir violencia, absorbe esto de usar el uniforme. Volvamos al primer supuesto, donde no le pega, le pide amablemente su camin y se va. Qu delito es? 48

Cierta parte de la doctrina, buena parte de juzgados de garanta y TOP entendern que es robo con fuerza en la persona. Pero hay sentencias que dicen que en hiptesis de simular una autoridad, efectivamente no existe una afectacin a la integridad de la victima, no se dara el robo con intimidacin o violencia. Mayoritariamente e da la hiptesis de robo con fuerza en las personas, pero existe tambin esta tendencia minoritaria sin perjuicio a lo que la norma dice. Al romper esta esfera de resguardo pero sin riesgo a la intimidad de las personas, no habra violencia ficta, sino que habra derechamente un delito de estafa Sin perjuicio que para la ley la pena es la misma. Caso de a quien intimidan con cuchillo y quitan cartera y adems lo golpean, Qu delito es? Robo con intimidacin y violencia, pero en ningn caso la violencia absorbe la intimidacin. Lo mismo en el contexto de familia. La ley establece que en el campo de violencia est la agresin verbal. Cmo ira esta amenaza, esta agresin verbal en el contexto de violencia intrafamiliar? Eso se puede hacer sin ningn tipo de problema. Servir de algo formalizar por Robo con intimidacin y violencia? Afecta en algo la pena? Si me intimidan y violentan, hay un mayor desvalor que si solo me intimidan y solo me violentan. Pero, La pena es la misma? Cuando estudibamos las normas de determinacin de pena. Art. 69. Justicia Material, sin perjuicio que esta extensin del mal causado, sabemos que tribunal no es libre para imponer penas, porque hay atenuantes y agravantes, penas divisibles o indivisibles. El art. 69 le da cierta libertad al tribunal respecto de esta justicia material. La ley de delincuencia adolescente prohbe la aplicacin del art. 69 porque no han alcanzado su madurez. En derecho penal de adultos el art. 69 es tremendamente relevante. Art. 438. Cuando me fuerzan o intimidan para hacer algo, y uno lo tiene que hacer porque la amenaza en buenas cuentas me anuncian un mal futuro. En la amenaza no hay fuerza, est claro. El 438 nos establece una figura que habla de una defraudacin, Qu significa esto? Es una extorcin. Qu elementos tiene? 49

- violencia - intimidacin - con el objeto de defraudar. El que est en esta hiptesis Lo estn engaando? No, lo estn forzando. Si le sacamos violencia e intimidacin, Qu delito sera? Eventualmente Estafa u otra defraudacin. El problema con la estafa es que ah debe darse el elemento engao y ac el problema puntual habra que verlo caso a caso- es ello. Art. 433 Motivo u ocasin del robo, se produjere homicidio, violacin u otros que en el art. Hay, Esto es un Robo con homicidio en su primera acepcin. Nosotros veamos, Robar para matar o matar para robar? Esto sera Matar para robar, Entonces la violencia se manifiesta en el homicidio? Entonces si mato a alguien con el nimo de sustraerle las cosas, lo mato y una vez muerto tomo la cosa y me voy Eso es robo del homicidio? Si la persona en buenas cuentas, en su representacin delictual, no quera robar y si matar, claramente podramos descomponer las figuras del 433 si es que se pudiese, pero es poco probable que me crean. Caso de aquel que entra a una casa, escala y mata a la persona. A salida ve auto y se lo lleva. Qu delito es o como lo calificara el Fiscal? Entonces, robo con homicidio, una banda decide ir a un departamento, hay un tipo de la banda delictual que se hace pasar por una persona que quiere ir a arrendar el departamento. Entonces lo hace para que la persona le abra la puerta. Llega el seor con su banda de delincuentes, tres personas ms, toca el timbre hola vengo a ver el departamento. Le digo a mi banda que vayan y qudense en el piso de arriba, yo los llamo cuando tenga reducida a esta persona. Reduzco al dueo de casa, libero la seal, llamo a mis compaeros de delito, toco la puerta y les abre. Mientras seor este maniatado, los malhechores sustraern cosas de valor en el departamento. En una de esas, el lder de la banda, Juan, pierde el control y le pregunta donde tiene las joyas, no me contestan y lo mato, mientras otros estaban haciendo su labor, buscando elementos de valor para poder sustraer. Por qu delito formalizaramos a Juan? Robo con Homicidio. Qu pasa con Pedro, Diego y Francisco, los otros de la banda? Unos dicen RLH y otros Robo con violencia, otros Robo con Homicidio pero no en calidad de autor Lo ms probable es que el Fiscal los formalice a todos por Robo con Homicidio. Ahora se logra como defensa acreditar que acte slo. El defensor de los otros miembros de la banda logra acreditar que entraron a robar, no a matar. Qu delito pedira? Robo con intimidacin y violencia con la agravante de pluralidad de malhechores, o sea le pedimos 10 aos. 50

Existir un robo con homicidio tentado? Los robo con homicidio, violacin, etc. Qu tienen en comn? Que son delitos complejos o compuestos. Porque detectamos dos delitos que la propia ley ya ha hecho una hiptesis concursal. En robo con homicidio hay un robo y un homicidio, en violacin y los otros lo mismo. Si puede darse robo con homicidio tentado si mato y no alcanzo a robar. 14/junio/2012 Qu es la violacin? Acceso carnal que se realiza por medio de la fuerza, que precisaremos cuando veamos delitos sexuales. La disposicin de estos robos calificados establece un contexto de que esta violacin, homicidio o lesiones gravsimas del 395 o 396 deben ser con motivo u ocasin. Podra darse un delito de robo con cuasidelito de homicidio? No hay cuasidelito de robo. Los cuasidelitos se dan en delitos contra las personas, por ende nunca va a existir un cuasidelito de dao, sin perjuicio que hay una rara disposicin que establece cuasidelito de faltas, pero es una figura muy debatida. Es una aplicacin inaplicable por justicia material. No habr entonces un cuasidelito de robo en lugar habitado. Entonces, motivo u ocasin, en el caso de lesiones graves entonces, golpeo a mi enemigo, le genero lesiones graves gravsimas y en el suelo decido sustraerle la billetera. Robo con lesiones graves gravsimas? Robo con intimidacin vs Lesiones graves gravsimas. Robo con violacin, Nos podemos imaginar uno? Qu es primero, la violacin o el robo? Tiene este acceso carnal en las hiptesis del 361 y despus roba con intimidacin. Se dar el robo con violacin? Y si primero viola y despus roba? Podra tambin haber sin duda un delito de hurto con violacin. Hay que tener en cuenta el factor sicolgico de la persona. Sin perjuicio que el orden puede no estar claro el orden. Art. 433 n 2 Robo con detencin. Robo con resultado de lesiones simplemente graves. Cuando establecemos este robo con detencin. Se parece al secuestro. Hay un plazo, ms de un da. Podramos discutir que se entiende por da. Sern 24 horas, o un da solar? O como se computan los plazos en Derecho Civil. Segn la ley 20.084, son responsables los adolescentes entre 14 y 17 aos. Entonces, un muchacho estaba de cumpleaos hoy, 14 de Junio. Hoy cumple 14 aos. Para celebrarse, a las 10 de la maana comete un robo con intimidacin. Fiscal lo pasa a control? Cuando a UD. Lo notifican de una demanda, hoy a las 10 de la maana, tengo 15 das para responder. Me notifican a los 10 das. Cundo comienza el primer da? SI me notifican hoy, mi primer da no vence no maana a las 10, sino que maana a las 0.00 de la noche. Imaginemos que estoy en el da 15, y me notificaron a las 10 de la maana ese da. 51

Tengo hasta las 23:59 para responder la demanda. Jess resucito mal, porque no fue al tercer da legalmente, fue al segundo da. Volvamos al caso. Qu pasa con el joven? El CP. No nos ensea plazos. Hoy que edad tiene? Hoy tiene 13. A partir de la medianoche del da siguiente tiene 14. Este muchacho se va para la casa. Para efectos legales (no naturales, ya que los cumple el mismo da a la hora que naci) tiene 13 aos. Fiscal obviamente esto lo va a pelear y veremos que resuelve el juez. Cuestionamos la ley es la ley cuando son cosas de fondo, pero no ac que es materia procesal. Bueno, todo esto por el robo con detencin. Cmo nos queda interpretar ese plazo? Sern las 24 horas como lo hace cualquier persona? Ahora, cualquier persona que computa el plazo desde la hora, est bien, porque aplica una lgica ms lgica que la nuestra. Robo por sorpresa Se parece a robo con violencia por ser menor el contacto. Detienen a muchacho que estaba en Meiggs comprando para Navidad, quien le tira la cadena de su cuello y se lo quita, y la mujer queda con un dao en su cuello porque se lo sac muy fuerte, queda con una lesin, con una irritacin. Qu delito es? Habamos visto que este delito implica una furtividad. Veamos ahora si hombre va con notebook, se tropieza y cae y malhechor se da cuenta de esto y va y le sustrae el notebook, Qu delito es? Hurto. Qu es llevar consigo? Cuando a mi me sustraen mi notebook, voy caminando con la maletita del notebook, llegan y me lo sacan Llevo conmigo el notebook? Si, Los Aros? Si, Cundo se cae alguien y sale volando el notebook, lo llevo conmigo? Robo por sorpresa se parece mucho al hurto y si queremos hacer distinciones el da de maana lo mas seguro es que juez me vaya a escuchar, porque es hurto o porque es robo por sorpresa, pero hay que pensarlo bien, porque si el hurto puede que el valor de la cosa no sea tanto, y el pena de robo por sorpresa es ms grave, pero mejor es que me marquen por hurto que por robo por sorpresa. La pena del robo por sorpresa es de 541 a 5 aos. Es un candidato a la suspensin condicional. Vamos a introducirnos a un tema que es relevante, que es algo que seguramente hemos escuchado: Receptacin

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Receptacin. Es comprar o vender? Yo Fiscal me llama carabinero, me dicen que en Franklin detienen a 4 personas por receptacin. Dos personas estaban vendiendo y dos comprando, Detengo a los compradores? Joven ingresa a casa, rompe las rejas, las abre, entra al garaje, toma el auto y huye. A ese muchacho lo pillan 5 das despus a bordo del automvil. Fiscal dir que es Robo en Lugar habitado? Puede, pero debe probarlo. Mejor lo pasa por receptacin. Art. 456 BIS A. Tiene pena de 61 das. Igual que la estafa, tiene penas bajas. Por ende la receptacin tiene una presuncin legal, por ende admite prueba en contrario. SI compro, Tambin me van a detener? Viene alguien y me ofrece radio de auto por 20.000 y se que lo robo, lo compro y me pillan Cometo delito de receptacin? Si, comete delito. Es un problema prctico. Cmo Fiscal puede probar que el otro saba que era radio robada? Puristamente, si comete delito de receptacin, Pero como Fiscal va a probar que la compra se hizo teniendo el conocimiento de una radio que es robada? Si me ofrecen eso, mejor digo No pregunto, o si pregunto, de igual forma Cmo Fiscal acredita que tenia ese conocimiento? Distinto es que me pillen en Biobo en la esquina un seor en posicin sospechosa y yo pasndole por debajo el dinero. En ese caso como Fiscal tengo mu fcil como acreditar. Pero aparece en poder mio un cuadro, se lo compre a un amigo en 20.000. No se mucho de arte y me lo compr, pero es una pintura de Gordon, que vale 150.000. Si no se el origen del cuadro Cmo fiscal lo puede acreditar? El delito parara cuando el Fiscal pueda acreditar que el sujeto activo saba que era ilcito.

18/junio/2012 La clase anterior revisbamos el delito de receptacin. Nos preguntbamos si el que compraba tena responsabilidad penal. Porque al ser un delito de emprendimiento la pregunta es donde se acaba este delito. Llegamos a la conclusin que son todos, el que compra y el que vende, sin perjuicio que el fiscal podra slo formalizar a los que venden. Si lo hace, y no a los que compran, lo que importa al ministerio pblico es quien vende bines de origen incierto.

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Por qu el fiscal hace eso? Delitos sobre la propiedad, el fiscal, ms bien, sobre la prctica de la justicia material, existen muchas disposiciones que no se aplican como lo establece el tenor literal de la ley. Art 456 bis INC Final. Dice que no se entiende reparar con celo el mal causado con la mera restitucin de la cosa robada, hurtada, sustrada. No me basta con que Ud. Me devuelva lo que me robo. El anlisis es el siguiente: Uno se puede preguntar en el caso de un RLH, mi cliente ingresa y sustrae joyas y yo como defensor de digo al Fiscal Ac estn las joyas. Si hace ese gesto es bueno, porque las joyas podran no aparecer. Yo convenzo a mi cliente y el devuelve la joyas A cambio de que? Art. 450 bis. Robo con violencia o intimidacin tampoco corre el 11-7 El INC final del 456 dice que no basta con que se devuelva Qu sentido tiene esa disposicin? Est ayudando a la victima? Me han robado el notebook con toda mi informacin, me interesa que lo devuelva. Si Fiscal me dice que me devuelve el notebook y le bajamos la pena. Es un pasando y pasando, el sistema penal trabaja con incentivos. El incentivo para que devuelva el notebook sera rebajar un poco la pena. Y ojo, que en un homicidio si deposito $300.000 y me puedo ganar un 11-7. Es una tomadura de pelo que le reconozcan el 11-7 Si eso es posible, Por qu en un RLH legislador establece que no basta restituir la especie? Estamos ayudando a la vctima con eso? Porque si las personas actan sobre la base de incentivos Entonces este articulo no ayuda mucho, porque amigo justiciable dir que gana el si devuelve o no el notebook. Si no gano nada, para que haga algo. Entonces el articulo no ayuda ni al a justiciable ni a la vctima, es un juego de PierdePierde. Los pjaros tienen caros en la cabeza, entonces estos pjaros tienen que sacarse los caros, pero no pueden porque no tienen manos. Los otros pjaros le sacan los caros. Ese pjaro espera que le saque los caros a l tambin. Qu pasa si le saca los caros a compaero y el compaero no se los saca al primero? Pierde el que se los saco y no se los sacaron. Gana al que se los sacaron y se fue. Qu es mejor para el pjaro que no le sacan los caros? Sacarles los caros al compaero y que l no se los saque o no sacrselos? No sacrselos. Quin gana en el caso del 456 bis? Gana la vctima, porque el paralelo es que no le devuelvan nada porque ajusticiado no gana nada. Art. 456 Arrepentimiento eficaz. Si devuelve la cosa antes de iniciar el proceso, tiene ya un grado menos, o sea, el equivalente a 2 atenuantes. 54

Todo esto que estamos analizando es con ocasin a la receptacin. Entonces, la mayora de los tribunales, estima que con la devolucin de la especie robada se configurara un 117 salvo un caso de Robo con intimidacin o violencia. En el resto de la gama de delitos de robo y hurtos, se acoge como un 11-7, porque es un tremendo incentivo para el ajusticiado a que devuelva la cosa. Art. 436. Cuando dice Se considerar. Puede que sea, pero si es, en realidad estara tratado con ocasin de la esencia, que en este caso es un robo con intimidacin o violencia. Sobre esta hiptesis establece una pena distinta. Esto el ao pasado lo veamos con ocasin de Se consideran autores. Son realmente autores? No, pero se consideran como tal.

Ahora vamos a un artculo que es preciso hacer una detencin que es el 456 CP que es la atenuante de cooperacin eficaz y baja en un grado la pena. Tiene sentido este incentivo? Imaginemos que alguien roba a una persona con un cuchillo, le saca un celular y despus vuelve y le dice Perdone, ac esta el celular s que es importante para Ud. (No procede en robo con homicidio) El robo con intimidacin establece esta posibilidad, pero ser tarde cuando ya est formalizado o detenido. Debe ser antes de esto. Debe ser voluntario, Qu cosa? La devolucin de la cosa. Seor que Asaltan, le ponen cuchillo en cuello y le roba celular. Corre, atrs la polica lo persigue y lo detiene y dice Toma ah est tu celular Se puede alegar arrepentimiento eficaz? Son tres los requisitos. - Devolver la cosa oportunamente y voluntariamente Podr la defensa decir que hay arrepentimiento eficaz? Estamos de acuerdo que debe existir un margen o sino seria una situacin abusiva. Un grado menos no es poco, es la diferencia entre una prisin preventiva o no. En el ejemplo, el anlisis se centra en la voluntariedad, porque si devuelvo porque me estn pegando o la polica me esta siguiendo Qu voluntariedad hay? Por lo tanto se dara si sustraen notebook y al otro da dice Te lo devuelvo La ley en el 456 establece una oportunidad que no puede ser despus del a formalizacin. Imaginemos un hurto de un computador de 8 millones de pesos. Devuelve despus de la formalizacin el computador, Podr tener un 11-7? Si, la diferencia va a estar en que el 456 permite bajar 1 grado, el 11-7 es slo una atenuante comn y corriente.

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Art. 450 INC 1. Robo con intimidacin se castiga como consumado desde tentado. Para el RLH Existe esta norma? Y para RLNH? Habr RLH Frustrado con pena de consumado? Existe slo para el 440 y el prrafo 2. Robo con intimidacin y violencia Robo Lugar habitado. Esas van si o si, Robo por sorpresa? Est en el prrafo 2 Se aplicar? La jurisprudencia ha establecido que si se aplica tambin al robo por sorpresa. Esta disposicin no es inconstitucional, a primera vista nos penaran por algo que no hice y la responsabilidad penal no se presume. No es inconstitucional porque se reconoce que es tentado o frustrado, pero se castigar como Consumado y listo. Esta disposicin como poltica criminal la hemos visto mucho. Cuando la ley 20.084 entro en vigencia, estableca que las penas se determinaran conforme del art. 2x al 54 del CP, eso dice la ley de responsabilidad penal adolescente. Entonces cuando la ley entra en vigencia, y tratndose de adolescentes y se dice que las normas son solo esas, se interpret que el 450 no operaba. Durante los primeros 4 o 5 meses comenzaron a interpretar que el 450 no se aplicaba y castigaban a los jvenes por robo en lugar habitado tentado o frustrado, no como consumado. Hasta que llego la corte de apelaciones de Santiago y dijo que esa era una mala interpretacin. Se impuso la poltica criminal. Vamos a introducir un ltimo tema que dice relacin al INC 2 del mismo 450. Situacin que tambin hemos planteado. Aumenta en un grado la pena cuando se hace uso de armas. Por qu el legislador establece e mayor desvalor si pareciera que el robo con intimidacin generalmente se hace con un arma? Y Si seguimos esa lgica, parece que en un contexto de intimidacin, el aparece inherente a ella. Se planteara un Non Bis in dem. Por qu se aumenta en un grado? Hay paradoja con el art. 63. Entonces si hace robo con intimidacin con arma, intimido a mi vctima y me entrega las cosas que me quiero apoderar, Le aplicar una agravante en la circunstancia que el arma es inherente para lograr la intimidacin? Cmo concilio esto? El 63 me seala el principio de inherencia. Si uno es pro 63 dice que no procede versus alguien que sea 450 inc 2 que dice que legislador ex profeso le ha establecido mayor desvalor y ha subido en un grado la pena. La jurisprudencia ha tenido que hacerse cargo de esta paradoja. El decir de los jueces ha sido que prefieren proteger el Non Bis In dem y esta agravante no aplicarla. Sin perjuicio que con esa evolucin jurisprudencial, los fiscales sabiamente formalizan por un robo con 56

intimidacin y adems concurso material. Es la solucin drstica que el persecutor ha encontrado. Desde el punto de vista de la defensa, podr negarlo? Podr negarlo en una hiptesis de que el arma no es apta para el disparo

20/junio/2012 La clase anterior veamos unas cosa con rapidez sin perjuicio que eran cosas susceptibles de verse con rapidez y en buenas cuentas, enfocbamos un anlisis sobre estas disposiciones comunes a delitos de robo y hurto, Nos avocbamos a esta atenuante de reparacin del mal causado, en buenas cuentas toda la discusin doctrinal que hay en el sentido del 450 bis no permite devolver la cosa, y adems una disposicin especial del 456 bis que la propia norma establece que los delitos de robo y hurto que no sean con intimidacin y violencia, quedando lugar habitado, no habitado, hurto, robo por sorpresa, para configurar esta atenuante de reparacin con celo del mal causado no basta con la mera devolucin de la cosa sustrada y entrabamos en el debate si eso era bueno o malo. La jurisprudencia ha entendido la devolucin de la especie como una posible atenuante. Sin perjuicio que la ley positiva es clara, que si devuelve la cosa no hay 11-7, pero pensar as u no hay ningn incentivo al a justiciable de devolver la cosa. Nos quedan dos aspectos sobre estas dos normas comunes a robos y hurtos y que tambin orbitan en el 450 y algo logramos introducir. Especficamente respecto del uso de armas, porque el art. 450 establece que existe una gradacin de penas y se aumenta en un grado si se hace uso de armas o se porta, y eso es texto expreso. La pregunta es cmo conciliar esta circunstancia agravante de los robos y hurtos en todos sus tipos (Respecto al hurto, excepto el hurto falta), entonces nos encontramos con una paradoja porque por una parte el 450 aumenta en un grado la pena, por el uso, incluso el porte, versus el art. 63 que establece este principio sobre el cual orbita la teora general del delito que dice relacin que nadie puede ser juzgado dos veces por lo mismo, o ms preciso, nadie puede valorar dos veces una misma circunstancia. Eso nos hacia entrar al terreno, nos preguntamos cmo compatibilizamos un robo con intimidacin donde me proveo de arma de fuego para intimidar, y es precisamente el elemento que produce la intimidacin y adems grabarlo al 450 que es agravante por portar armas. Si fiscal aplica el 450, Tiene razn? Despus de todo, la ley es la ley, dice l. Estar equivocado al decir la ley es la ley? No, no est tan equivocado, pero nosotros sabemos que no es tan as. Entonces, como compatibilizo el inc. 2 del 450 con el art. 63. Le puedo pedir al juez que se haga el tonto, que prevarique? Podemos decirle al magistrado que no aplique el 450? Sin duda, si le digo al juez que voy a rebatir el 450 de porque no debe aplicarse, me va a escuchar, eso es otra cosa, lo tengo que convencer. La tarea del abogado es convencer. Para hacerlo uso un lenguaje especial, experiencia, forma, mtodos, etc. Pero todo se traduce en convencer. 57

Cmo convenzo al juez o al fiscal que no aplique el 450? Porque es texto expreso, nosotros no estamos interpretando, porque la ley efectivamente le da un mayor desvalor a usar o portar un arma, esto ltimo ms extrao porque tambin aumenta la pena portarla sin usarla. As, homicidio calificado por premeditacin, no puedo valorar dos veces esto, por eso tiene la pena que tiene Estar mal el fiscal que lo formalice a aquel que cometi robo con intimidacin solo por ello, si lo del arma? Ah est el dilema, como armonizar el 63 con el 450. Basndonos en el derecho civil, Qu manda, 63 o 450? El buen civilista dice que lo especial prima por sobre lo ordinario. Esa frmula civil, Aplica en derecho penal? Si eso implica pasar a llevar el Non bis in dem que es una verdadera garanta, de las pocas garantas que hay. Porque la ley es la ley, entonces tiene problema estructura. El art. 63 Est ubicado con ocasin de un tipo especifico? No, est en normas de determinacin de pena, que son generales. Incluso en delitos en otras leyes que no estn en el cdigo penal, se revisan las normas de determinacin de penas del Cdigo Penal. El Fiscal tiene razn al pedir un grado ms por uso o porte de armas Defensor tambin tiene razn al decir que se valora dos veces una misma circunstancia. Quin resuelve este tipo de cosas? La jurisprudencia es una fuente indirecta, se la mostramos a un juez y dir que bonito como opina el colega, pero yo no opino as. En la actualidad, los jueces son uniformes en el criterio, al menos en derecho penal de adultos. Entonces, el razonamiento es que Existe un mayor peligro cuando se porta arma y no la usa en robo con intimidacin? Existe mayor peligro de quien entra a casa con un cuchillo guardado? No, no hay un mayor peligro efectivo, es potencial, sin perjuicio que eso es un sub-problema dentro del problema de que hacemos con la agravante del uso de armas. Esto no se da en el caso de una pistola que es falsa. Ud. va a Paseo Bulnes, se compra pistola de juguete que pesa lo mismo, mismo color, etc. Vienen y me asaltan con un arma que se ve pesada, creble, bien definida. Le entrego la billetera y me allano al malhechor, dos cuadras ms all lo detienen y el arma era de juguete. O usan una pistola que no tiene municiones. Tiene sentido o no? Si U. Fuera observador, extranjero que cuentan esta historia. Esa persona Cambiar su shock porque despus se entero que la pistola era de juguete? Pareciera que no, le pusieron arma en la cabeza. Y resulta que la ley hace diferencia, alguien agudo dice que podr si haber disparado la pistola y ah si hubiese habido gran diferencia.

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Es muy distinto en el robo con intimidacin la pistola de juguete o la que no tiene balas a la que si tiene o es real? Para poder darle un movimiento a este planteamiento, yo como concilio eso con el 63. Cul es mi tarea defensa? Decirle al tribunal que hay doble valoracin y el 450 en esta ocasin no aplica. Lo que importa es que sepamos esto y tengamos una opinin propia. _____________________________________________________________ Ahora tenemos otra circunstancia comn, 456 bis n 3. Ser dos o ms los malhechores. Existe una coautora, pero con un plus en la pena, que es ser dos o ms los malhechores. Por qu el legislador escogi los delitos de robo y hurto ser dos o ms los malhechores y no otro tipo penal? Por qu no existe esta agravante en delito de homicidio por ejemplo? Dos rompiendo automvil y sacndole radio al auto Tiene sentido la agravante? Qu es un malhechor? Es aquel que realiza una accin tpica. Qu es un hechor? Es propio hablar del hechor al dar un ejemplo punible? Hechor de homicidio o hechor de hurto? Si hay un hechor, es porque hay un malhechor. A qu se refiere la ley al referirse este trmino de malhechor? Cambiara la cosa si la disposicin dijera Dos o ms los hechores?Cuando legislador establece termino malhechor se genera una rica discusin que ya son pocas o tendencias, y puede que en 20 aos ms vuelva. Se interpret que malhechor quera decir que era una persona que tena antecedentes penales, por eso es un malhechor, es decir, se entenda que malhechor era un hechor que cometa delitos ya por hbitos, es decir, el malhechor, en buenas cuentas, es una persona que habitualmente comete delitos. Esto quiere decir que un malhechor no tiene 11-6, lo perdi hace rato, porque tiene esta habitualidad. Lo que quiere decir que esta norma slo se aplicara a ser los sujetos que hayan sido condenadas previamente. Quiere decir tambin que si dos o ms personas han cometido un delito y no han cometido delito anteriormente, no seran malhechores. Esta teora es una que hasta el 2002 los jueces la escuchaban y la aceptaban. Con ocasin de la sala penal en la Corte Suprema, se empez a suplir y la corte suprema, con la composicin de la sala penal, empez a entiende que malhechor si tena esta connotacin de habitualidad pero no haba una buena razn para excluir a los primerizos (Aquel que no ha cometido delitos probadamente). Esta tendencia ya no es la que rige hoy y si le vendemos esto a los jueces nos dirn que estamos atrasados 10 aos. Pero nada impide que en 10 aos ms estas interpretaciones se vuelvan a dar sobre la mesa, porque las interpretaciones son cclicas. 59

La corte entonces, cambiando el criterio, y esto s que es ir mucho ms que la ley es la ley, el tribunal le puso un requisito jurisprudencial al ser dos o ms los malhechores diciendo, que no basta para que configure la agravante la mera presencia aritmtica de dos o ms. O sea, no basta con que sean dos personas fsicas. La tendencia actual es que si esa mayor presencia traducido en dos o ms no genera una mayor intimidacin en la persona, la agravante no se aplica. Imaginemos yo defensor y viene un seor que trabaja en una farmacia y ah haban dos personas ms de turno y haba un guardia, tres personas en la farmacia entonces. Entra una banda de dos personas, armados y los asaltan y el guardia es el primero que se tira al piso. Van a juicio, los malhechores tenan armas de fuego. Fiscal pide la agravante de pluralidad de malhechores. Entonces el defensor cuando le hace el contra examen a la vctima, le dice buenos das don Juan, le hemos escuchado que le dijo al fiscal que fue asaltado tal da a eso de las dos y media de la tarde en la farmacia ubicada ah. As es responde. Ud. Seala que eran dos o tres personas las que ingresaron a la farmacia y una de ellas reconoci a mi cliente Juan Cristbal Gurelo y fue esta quien le apunt con el arma, Si responde, Se acuerda del arma, como era? Responde que no sabe mucho de pistolas, pero se vea real, pequea de color negro. Ud. Se asusto con el arma? Claro, mucho dijo l. Primera vez que lo asaltan? No, un par de veces ya. Se asust con los otros seores que estaban en la farmacia? No. Lo que le gener temor fue el arma? Si, Y las otras dos personas? No, estaban sacando cosas de la gndola, no tuve contacto con esas otras dos personas mientras el sujeto de arma me intimidaba mientras le abra la puerta. En el alegato de apertura digo que es lo que intimida a la vctima, La presencia de dos o ms o el arma? El arma. O sea, en la declaracin de la victima lo que dice es que las otras dos personas eran irrelevantes en cuanto a generar intimidacin, en cuanto infundir temor. Los otros sern castigados de robo con intimidacin sin perjuicio que no ejercieron intimidacin, no lo estn haciendo materialmente solo hacen un despliegue fsico de apoderacin amparado en la intimidacin que ha generado otro. (Nadie dir que estaban cometiendo un hurto). La corte entiende que para aplicar la agravante, la pluralidad de personas, esta agravante no se materializa en la mera presencia de dos o ms personas, sino que esas dos o ms personas deben influir en la intimidacin de la vctima. El 90 y tanto por ciento en Chile me comprar ese argumento. Esto rompe una disposicin de antao, porque seguramente no estaba pensando en eso el legislador, sino que pensaba que haba que castigar a aquellos que eran reincidentes. Entonces esta nueva tendencia, nueva interpretacin que no encontraremos en las actas del cdigo penal, es una prctica habitual del comercio actual, porque hace 20 aos no iba a comprar comida para perros en la farmacia. 60

Entonces esta norma se adapta a una realidad de venta del da de hoy. Ahora en el caso que no es de venta, si alguien entra a mi casa, banda de dos o ms, lo ms probable que a esa persona si le intimiden las tres personas que entran a su casa. Entonces se mantiene el espritu de agravante para este tipo de delitos, sin perjuicio que hay una correccin en las actuales situaciones de venta, de comercio masivo. _______________________________________________________________________ Cerramos las disposiciones comunes y entramos al delito de Usurpacin. El trmino usurpacin, el CP tambin usa el trmino para otros delitos, como Usurpacin de nombres, por ejemplo el fin de semana usar el nombre del profesor, o usurpacin de atribuciones. Sin perjuicio que la usurpacin que vamos a ver se condice con un delito contra la propiedad. Ahora la connotacin que tiene la usurpacin es que el objeto material del delito ya no son cosas muebles. En trminos fsicos, se puede robar un pedazo de terreno? No. Pareciera que este delito de usurpacin tiene una connotacin distinta, porque claramente no dice relacin con cosas que si puede salir de la rbita e la esfera e resguardo de una persona. No va a ir alguien y sacarme un pedazo de suelo, llevarme el departamento del piso 22 por ejemplo. Esta usurpacin es para proteger en esta ocasin un inmueble. Los inmuebles valen ms que los muebles (Pensando en el legislador de 1874). Ahora en buenas cuentas se puede dar al revs, pero por lo general un departamento vale ms que un auto. Art. 457. - Dominio. - Derecho Real. - 11-20 UTM El art. Nos da un campo de aplicacin. Sobre la propiedad y los derechos reales que pueden constituirse en el, como Usufructo, uso habitacin, etc. Ante la pregunta los muebles valen ms que los inmuebles, teniendo en cuenta que la usurpacin es un acto violento. (Al menos en este caso porque hay una usurpacin tambin sin violencia). La con violencia sobre bien inmueble que para este legislador es mas valioso que mueble, fija pena de 11 a 20 UTM. Es decir, una pena muchsimo ms baja que incluso del hurto simple de tramo ms bajo, porque tambin tiene pena privativa de libertad que ac no existe. La pregunta es, Por qu? Si el legislador establece delitos con violencia y sin violencia en bienes muebles, y sin violencia les da pena privativa de libertad, resulta que el inmueble tiene pena muchsimo menor. Tiene sentido? Tiene sentido, porque el inmueble sigue estando all, en circunstancias que un mueble por muy bajo valor que tenga, lo ms probable es que desaparezca y salga de la esfera de 61

resguardo de su dueo. Hasta ahora no existe tecnologa para llevarse pedazo de terreno y llevarlo a otra parte. Adems la pena es baja por que en el 1874 ya exista al menos a nivel conceptual, el sistema registral de bienes races en Chile, porque los bienes races estn inscritos, y si queremos vender el bien raz, no es consensual esa venta, sino que es solemne. La pena es baja porque no pierde conocimiento de que propiedad existe. Los bienes muebles s que pueden desaparecer. Bien raz adems de que no pueden desaparecer, existe un sistema registra que los protege. Hay ciertas amenazas si, como el DL 2695 de la pequea propiedad raz, dejo terreno en Rancagua y vuelvo 12 aos y hay seora viviendo all. Dice que se lo dio el estado y me muestra un titulo inscrito. Lstima, pero es as. 21/junio/2012 Empleador debe pagar un 4.11% de su remuneracin y lo entrega a la AFP a la cuenta de indemnizacin. Por lo tanto, en este caso, el 4.11 de las nanas van a la cuenta de indemnizacin que administra un AFP Las asesoras de casa particular lo que tienen es una normativa que en principio laboral las dejaba al margen, y en virtud del principio protector de esta rama del derecho, toma a las nanas y las incorpora de a poco a la normativa laboral, le va aplicando ciertas normas que la van sacando de su vulnerabilidad. Antes no tenan fuero maternal ni post ni pre natal, hoy si. Las nanas no estn cubiertas por el seguro de cesanta, hoy existe una discriminacin respecto a las nanas lo que dice relacin en especial con el seguro de cesanta. Antes el salario mnimo para las nanas era distinto al mnimo legal establecido. Haba dos salarios mnimos, para los regidos en cdigo del trabajo y otro para las nanas, aprendices y tercera edad. A las nanas se les posicionaban en el salario mnimo para personas de tercera edad. Esta situacin se arreglo el ao pasado, donde se equipara su salario con el mnimo legal de los trabajadores que se rigen en el cdigo del trabajo. Para todos los otros trabajadores contratados con posterioridad a octubre 2002 es obligatorio contratar seguro de cesanta. Pero si tienen derecho al subsidio de garanta Trabajador tiene derecho a una indemnizacin por aos de servicio por un mes por ao hasta tope de 11 aos.

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La nana tiene derecho a 15 das, eso significa el 4.11% La nana tiene derecho a indemnizacin a todo evento, cualquiera sea la circunstancia que ha sido indemnizada, no tiene tope. As familia lleva toda la vida trabajando por la familia, su hijo va a entrar a la universidad, entonces mi amigo despide a la nana, cobra el 4.11% y despus se recontrata de nuevo. Se requiere la buena voluntad del empleador. Entonces tiene derecho en todo evento pero por medio mes, trabajador a todo mes pero debe acreditar el evento por el que fue despedido, si fue nulo, ilegal, etc. La nana siempre al ser despedida va acompaada de indemnizacin. La disposicin debe entenderse referida a los trabajadores que no obstante desempeen cargos de gran responsabilidad, no gocen de la facultad de representacin. Requisititos o formalidades del desahucio - Dado por escrito. - Darse con 30 das de anticipacin, pero no se requiere cuando al momento de la terminacin, se le pague un indemnizacin en dinero efectivo equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada (Pago previo aviso constitutivo) - Aviso debe efectuarse con copia a la inspeccin del trabajo. Ley no ha sealado la sancin que pueda haber al incumplimiento de las formalidades referidas, la jurisprudencia sostiene que se tendr por injustificado. Terminacin del contrato y la licencia mdica del trabajador - EL goce de licencia mdica no confiere al trabajador un derecho de fuero, pero si se despide a un trabajador que est con licencia mdica, no puede ser despedido por el art. 161 Podr ser despedido por otra causal? (La ley lo toma, le da las curaciones del caso respectivo o le da las soluciones para sacarlo de su estado de necesidad y posteriormente volverlo a la vida laboral o darle descanso a travs de la jubilacin.) Un trabajador no puede ser despedido por el art. 161 si est en uso y goce de licencia mdica, por eso trabajadores saben que cuando van a ser despedido por art. 161, van al mdico y se consigue licencias mdicas.

6.- Renuncia del Trabajador Est dentro del art. 159, especficamente N 2

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Debe dar aviso al empleador con 30 das de anticipacin. La renuncia obedece a la sola voluntad del trabajador, pudiendo definirla como el acto unilateral por el cual el trabajador pone termino al contrato de trabajo si expresin de causa. A diferencia de la situacin del desahucio que puede dar el empleado, la renuncia o ver en cualquier situacin Formalidades del trmino del contrato de trabajo Aspira a que el despido produzca el efecto de poner trmino al contrato, a la relacin jurdica laboral Requisitos: - Empleador debe informar por escrito al trabajador el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior al del despido. Ojo, que dicen al mes ANTERIOR, por ende s lo despido hoy 21 de Junio, debo tener acreditada las disposiciones hasta el mes de Mayo, hasta el ltimo da de Mayo, as que es posible que me birlen con algunos das por no pagado. S no me los pagan podra alegar la nulidad por el no pago de cotizaciones aun cuando sean 21 das. Por lo tanto no es menor el tema, y eso en virtud de la ley Bustos que establece que ningn trabajador puede ser desvinculado si tiene cotizaciones previsionales pendientes, si se hace, es despido Nulo. - Debe adjuntarse los comprobantes que as lo justifique. Es decir, debo acompaar los pagos que he efectuado como empleador de las cotizaciones. Quien paga las cotizaciones es el empleador, Pero quien pone el dinero? Es el trabajador el que mete la mano a su bolsillo y saca un 20% y se o entrega al empleador o se lo descuenta de planilla- y se lo pasa al empleador a la AFP, FONASA o ISAPRE, pero el dinero es del trabajador, empleador es un intermediario del sistema, pero la lata es del trabajador. Nadie va a la crcel por deudas, pero hay algunos que se van presos por el no pago de imposiciones, pero adems hago extraccin legal de dinero que no es mio, pero eso es delito penal. As que no pagar imposiciones me puedo ir preso no obstante del pacto de San Jos de Costa Rica. Un empleador puede cumplir su obligacin, pagando el porcentaje de indemnizacin o una figura jurdica donde el empleador puede declarar el pago, pero no pagarlo, por lo tanto tengo cuenta de capitalizacin individual y puede no pagarlas, slo las declara. Con eso dice el empleador que o tiene plata en ese momento, pero cumplo mi obligacin al decir que el trabajador est vinculado conmigo y le reconozco la deuda. Despus habr juicio, etc. No es lo mimos que pagadas que declaradas. Si soy un trabajador que renuncia en virtud del 159 n 2 o por el mutuo acuerdo de las partes o fallece, no necesita acreditar slo que las cotizaciones estn pagadas, sino que las otras disposiciones son fallidas. Cuando renuncio voluntariamente al trabajo no tengo derecho a indemnizacin por aos de trabajo. Una mano adelante, otra atrs, desnudo totalmente. 64

Si empleador no paga cotizaciones, ha de entenderse que no puede despedir al trabajador en virtud de la ley Bustos porque si lo hace el despido es Nulo y sabemos que es distinto a que sea ilegal o justificado, es un despido nulo. En el examen se preguntar cual es el despido nulo, injustificado o ilegal. No se puede asesorar mal a un empleador. As que hay que saberlo. Empleador puede convalidar el despido mediante el pago de las imposiciones morosas del trabajador. Lo despido 21 de Junio, debo tener pagado hasta Mayo, Qu pasa con estos 21 das de Junio? Me los tienen que pagar el otro mes, as no ser nulo el despido, si paga, sanea. Yo empleador puedo corregir el vicio de nulidad y pagar, lo importante es que pague. Ahora se exige que esa comunicacin se haga 3 das siguientes a la separacin del trabajador o 6 das hbiles si se trata de la causal del nmero 6 del art. 1 o sea por fuerza mayor. Cuando se produjo el 27f se produjo una estampida de despidos por fuerza mayor. Estaban todos desesperados porque se haban pasado los 3 das, no saban que eran 6. Copia del aviso de esta carta se manda a la Inspeccin del Trabajo dentro del plazo sealado (3 das), por lo tanto, no hay que confundirse, cuando yo empleador despido, la regla general es que tengo 3 das para enviarle por escrito al trabajador ampliable a 6 das por caso fortuito o fuerza mayor. Pero la copia a la inspeccin del trabajo es de 3 das. De esto va a depender si hay plata o no hay plata. Si hago algo mal en este procedimiento, hay pago previo aviso constitutivo, si lo hago bien, no tendr ese derecho y trabajar ese mes. Si le digo que lo echar el otro mes y no me viene a trabajar, tengo otra causal y ah se va sin nada. En el caso de necesidad de la empresa para despedir, le aviso 30 das y todo lo que hemos visto o le digo que se vaya de inmediato, le pago el mes y no lo quiero ver ms. Si soy empleador del lado oscuro, ese mes me puede servir para echarlo pro otra causal sin indemnizacin por aos de servicio. Puedo tambin ser empleado prctico y decirle que le pago y que se vaya para no verlo ms. En cuanto al despido del 162, las personas que son de confianza y que adems tienen un grado de representatividad, tenemos que decir que la forma de poner trmino al contrato de trabajo sin expresin de causa, mediante aviso escrito dado por el empleador al trabajador y se deben cumplir ciertos requisitos ya sealado En simples palabras, el procedimiento para despedir a un trabajador es por escrito, tiene 3 das como regla general para avisar por escrito o enviar carta y esos tres das se 65

encuentran desde desvinculado el trabajador ampliable a 6 das por fuerza mayor. En la carta debe ir causal, estado de cotizaciones, luego 3 das para enviar copia a la inspeccin del trabajo. Si no se sigue este procedimiento, el despido es ilegal. Este procedimiento aplica para todo trabajador que quiera despedir. S lo hago bien, me exonero de pagar indemnizacin previo aviso sustitutivo, y el trabajador, si lo hago bien, ese mes no trabajar y se le pagar el mes. Si lo hago mal, el empleador est obligado a pagar indemnizacin previo aviso sustitutivo. Si lo hizo mal el procedimiento, se colige inmediatamente que est todo mal, o sea de nada sirvi establecer causal, fundamento y cotizaciones y si no cumple procedimiento el despido es ilegal, por lo tanto el procedimiento determina la legalidad y la forma como hacer el despido. Cundo ser injustificado? Procedimiento bien hecho, pero yo trabajador no estoy de acuerdo con la causal que usan para despedirme y alegare que despido es arbitrario. Tambin podra alegar que es ilegal y arbitrario tambin. Eso lo decidir el juez. En el caso de trabajadores de confianza, el procedimiento aplica igual.

Situacin de renuncia del trabajador, finiquitos y mutuo El 159 n 2 ice que contrato puede terminar por renuncia del trabajador

acuerdo

Finiquito: Convencin celebrada por escrito y firmada por dos partes (Empleador y trabajador) por medio de la cual e trabajador se da por pagado de todo lo que por diversos conceptos pudiere adeudrsele y renuncia por tanto a toda accin judicial o extrajudicial a su respecto y empleador a su vez, reconoce que no tiene cargo alguno en contra del trabajador. En que se traduce esto? Es un papel, un documento que dice finiquito y es el acta de defuncin de la relacin jurdica laboral, ese documento es el que vale para poner trmino a una relacin laboral. Y el otro documento que sirve para esto, es una sentencia judicial, por lo tanto, cuando se quiera cobrar seguro de cesanta, se va con el finiquito. Si no tengo porque estoy litigando, llevo certificado de abogado porque se est llevando un juicio. Finiquito es el documento que firma trabajador y empleador, establece la individualizacin de las partes, en segundo lugar desde cuando hasta cuando trabaj, en tercer lugar, todas las prestaciones que se adeudan y se pagan, es decir, el empleador reconoce adeudar tanto y el trabajador que ha recibido pago de tanto en el acto efectivo del alto o mensualmente, pero e deja constancia porque en el finiquito hay que establecer lo que se denomina la clausula progresiva. Individualizacin de las partes Hasta cuando trabajo 66

Prestaciones que empleador reconoce deber y trabajador reconoce que se le ha pagado Se debe firmar ante ministro de fe, inspector del trabajo o notario, si me dicen que me pagan en mes, el segundo lo dejan de pagar, el finiquito tiene poder de titulo ejecutivo, porque si no, no hay como exigir el pago. La clausula progresiva es que cuando lleguemos a un acuerdo en cualquier juicio, hay una clausula progresiva que dice que el objetivo son 8 millones de pesos, le pago la tercera y cuarta, las otras no, despus otras si, etc. Establezco que si no me pagan una cuota, se borran las cuotas y se hace exigible la totalidad. Por lo tanto Qu es un finiquito? Es un documento, instrumento en donde el trabajador y el empleador acuerdan poner fin a la relacin jurdico laboral y en ese documento se individualizan las partes, desde cuando hasta cuando trabajador, prestaciones adeudadas por empleador, trabajador como se las pagan y cotizaciones pagadas y las dems clausulas que uno quiera ponerle.

En estos de renuncia de mutuo acuerdo y finiquito se exige que el instrumento sea firmado por el interesado y por el presidente del sindicato o el delegado del personal o sindical respectivo o que sea ratificado por el trabajador ante el inspector del trabajo Puede actuar tambin como ministros de fe un notario publico o el secretario municipal correspondiente. Si se trata de un despido fundado en las causales de los art. 159 n 4, 5, 6, art. 160 y 161, el ministro de fe, previo a la ratificacin del finiquito, debe requerir al empleador que acredite mediante certificado del os organismos competentes el pago de las cotizaciones. En que caso un notario no va a pedir un comprobante de cotizacin? EN los casos de renuncia del trabajador, mutuo acuerdo y muerte del trabajador. No es lo mismo exigir la totalidad de lo adeudado que esperar el vencimiento de las cuotas. Tambin en el finiquito se puede establecer lo que se llama una clausula que se llama Reserva de derecho Estamos de acuerdo en las horas extraordinarias, la indemnizacin por aos de servicio, pero no en un beneficio establecido en un instrumento colectivo de bono que incorporaba a mi patrimonio y me corresponda a mi en Mayo y me corresponde ese bono y empleador dice que no porque no hizo uso de sus vacaciones porque le pidi que se quedara trabajando. Nos finiquitamos en todo menos eso en que tenemos discusin, trabajador hace reserva de derechos respecto del bono de vacaciones que emana en la negociacin colectiva. Reserva de derecho es lo que se deja pendiente, si no se deja pendiente, hasta ah noms lleg, perdi como en la guerra. 67

Por eso cuando trabajador firma finiquito, firma la muerte laboral. Nada obstaculiza para que el trabajador comn y corriente supeditado al cdigo del trabajo pueda tener una indemnizacin por aos de servicio por todo evento. Las partes deben pactar en contrato colectivo indemnizacin a todo evento. Podra pactar en instrumento colectivo una indemnizacin por aos de servicio cualquiera sea la razn de mi desvinculamiento de la empresa. Inclusive podra pactar que fuera ms de una remuneracin mensual, podra pactar 1.5 o 2 por ejemplo. Se puede establecer una que supere la legal, para es el instrumento colectivo. Lo mnimo minimorum es que trabajador tenga un ao de antigedad en la empresa. Cuando se ha desvinculado trabajador antes del ao, prcticamente no tiene derecho a nada. Vacaciones surgen al tener un ao de antigedad en la empresa. Lo mismo para tener derecho a indemnizacin por aos de servicio. Servir como medio probatorio la fecha del contrato. Monto de la indemnizacin - La primera opcin es que las partes hayan convenido en un contrato individual o colectivo la indemnizacin a pagar la que en ningn caso puede ser inferior a la que determina la ley. - Que se aplique la indemnizacin determinada por la ley lo que ocurrir cuando no se haya celebrado pacto alguno o cuando sea pactado una indemnizacin inferior al legal Se puede pactar mejor que la legal, nunca inferior Siempre hay un piso mnimo minimorum. Lo usual que este contenida una mejora de indemnizacin pro aos de servicio en un instrumento colectivo, es raro que este en contrato individual.

Indemnizacin legal: Art. 163 INC 2. Empleador debe pagar al trabajador una indemnizacin equivalente a 30 das de la ltima remuneracin mensual devengada por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses, prestados continuamente ha dicho empleador. Trabajador tiene un ao de antigedad, de ah en adelante toda fraccin superior a 6 meses se contabiliza como un ao, aun cuando no est cumplido el ao. Esta indemnizacin tiene un tope mximo de 330 das de remuneracin (O sea 11 aos), pero no rige a trabajadores contratados con anterioridad al 14 de Agosto de 1981.

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Una indemnizacin es por aos de servicio, otra es previo aviso sustitutivo (o sea, si cumpl procedimiento o no) as que puedo tener derecho a indemnizacin por aos de servicio ms la de previo aviso sustitutivo. Puedo tener derecho a las dos. El art. 176 establece que es incompatible con toda otra indemnizacin que por concept del trmino del contrato o de los dos aos de servicio pudiere corresponder al trabajador, cualquiera sea su origen a cuyo pago concurra el empleador total o parcialmente en la parte que es de cargo de este ltimo. En esta situacin el trabajador tiene derecho a optar por la que este ms conveniente. En instrumento se establece indemnizacin convencional por aos de servicio, en la ley indemnizacin legal por aos de servicio. Son incompatibles entre si, porque nadie puede enriquecerse sin causa. Por lo tanto, puedo recibir una indemnizacin por aos de servicio que sea de carcter legal o una convencional. Por lo tanto sabemos cuales son compatibles y cuales son incompatibles. Son compatibles las previo aviso sustitutivo con aos de servicio. La convencional por aos de servicio y la legal son incompatibles, en este caso trabajador escoge la que es ms beneficiosa, que por lo general es la que est en el instrumento colectivo. La indemnizacin sustitutiva: Art. 164 contempla un mecanismo de indemnizacin de carcter eminentemente previsional, muy ligado al sistema de capitalizacin individual del rgimen de pensiones creado por el decreto ley nmero 355 de 1980. No es Indemnizacin previo aviso sustitutivo, es Indemnizacin Sustitutiva. Imaginemos que trabajador nuevo que por primera vez tiene contrato de trabajo, s ha iniciado en la vida laboral, va a viajar hasta que tenga 65 aos que es la edad para pensionarse. Siempre tendr una AFP al lado, hasta que se pueda jubilar. Cuando inicio mi relacin hay una AFP, y en cada AFP hay tres alcancas, una es la cuenta de capitalizacin, otra de ahorro voluntario y una tercera de indemnizacin. Me siguen todo mi viaje hasta que yo me jubile. En este ejemplo trabajaremos con la cuenta de indemnizaciones. Yo soy trabajador que va caminando y paralelamente voy llevando mis cuentas, tiro monedas durante toda mi vida laboral y tiro moneda y va cayendo en cada una No soy yo quien tirar la moneda a indemnizaciones, sino que el empleador, junta plata en esa cuenta para cuando sea despedido, y si no la cobro nunca, ser para mis fondos de vejez. En esa alcanca al trabajador comn y corriente le cae remuneracin completa, a asesora del hogar le cae un 4.11, que es la mitad del mes. Trabajador normal le cae ficha = 1 mes, asesora del hogar la mitad, ficha = 15 das. Volviendo a la materia, es una indemnizacin a todo evento, cualquiera sea la causal que origine la terminacin de contrato de trabajo. 69

Se ve poco la sustitutivo, pero lo puedo hacer, porque si soy empresario estoy justificando gastos, tiene efectos tributarios, es un incentivo. Se refiere solo al lapso posterior a 6 aos de servicios, es decir, la cotizacin respectiva comienza a pagarse desde el sptimo ao de servicio hasta los 11 aos de labor. El pacto de indemnizacin sustitutiva debe constar por escrito. El mnimo que se puede agregar a esta alcanca es de 4.11. Lo usual es que trabajador reciba en esa cuenta el mes completo y no los 15 das a diferencia de la nana. La regla general es que se tire el mes completo, pero hay un mnimo para depositar en esa cuenta, que es 4.11% Estos fondos son embargables en casos de sanciones alimenticias debidas por ley, defraudacin, robo o hurto cometido por el trabajador en contra del empleador en el ejercicio de su cargo. Remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a su servicio en calidad de trabajadores. Es un patrimonio activo y est supeditado a ser embargable. Qu pasa si fallece el trabajador? Los fondos se pagan de acuerdo al art. 60 INC 2 y 3. Esto opera tratndose de sumas no superiores a cinco unidades tributarias anuales. Art. 167 establece la posibilidad de incluir tambin en la indemnizacin sustitutiva periodos anteriores a la fecha del pacto respectivo, sujeto a la condicin de no afectar la indemnizacin legal que corresponde a los primeros seis aos de servicios. Caractersticas de este pacto: Tenemos la indemnizacin previo aviso sustitutivo, aos de servicio y sustitutiva. Concepto de remuneracin para los efectos de la indemnizacin: Art. 172 establece un concepto para estos efectos diferentes al restablecido en el art. 41 del Cdigo que resulta ms restringido. Lo anterior se aplica respecto de la indemnizacin a pagar las situaciones contempladas en los artculos 168, 169, 171 y 171 del cdigo del trabajo. Cuando el despido yo digo que es justificado, se que tendr derecho a indemnizacin pro aos de servicio, pero como la causal est mal aplicada, tendr un aumento, un porcentaje adicional por regla general. Se le llama recargo. Indemnizacin por trmino de contrato en los casos de conductas de acoso sexual 1.- Posibilidad de exencin de los recargos. Si hay indemnizacin por aos de servicio, lo que establece la ley es la exencin de los recargos. Se exime de los recargos al empleador que haya cumplido su obligacin en los trminos del reglamento interno. 70

Cuando van a despedir a trabajador por acoso sexual l puede decir que ello es injusto o arbitrario porque no lo ha cometido. Finalmente quien va a determinar si esa causal es justa o injusta o arbitraria o no, es el juez. En general, el trabajador tambin le puede poner trmino al contrato, pero tambin puede ocurrir que el empleador haya concurrido en incumpliemientos con el trabajador como que no le pag remuneracin. Trabajador puede demandar a empleador porque el que ha incurrido en incumplimientos del contrato de trabajo es el empleador y por lo tanto el trabajador tiene derecho a no seguir trabajando en un lugar donde no le estn pagando ni cumpliendo. Requiere de invocarle ciertas y determinadas causales al empleador para pedirle indemnizacin pro aos de servicio. Una de estas causales es la de acoso sexual, as que el trabajador a travs del autodespido pone termino al contrato de trabajo. Va al tribunal y se autodespide alegando que el empleador no le est cumpliendo y alegando ciertas causales, pide indemnizacin por aos de servicios. Con el auto despido me voy cuando el empleador no me cumple. En esta situacin, lo que es el autodespido, la ley de acoso sexual que es la 20.005, introdujo modificaciones en que la disposicin opera sobre la base del despido efectuado pro el propio trabajador el que debe haberse visto afectado por alguna conducta indebida del empleador. En relacin con l acoso sexual pueden presentarse distintas posibilidades. - Situacin que el empleador es el acosante. Hay diversas interpretaciones. La discusin es que unos dicen que se puede demandar odas en una sola, o que solo las laborales pro una parte y solo de forma independiente la que de a lugar al acoso sexual, en este caso, el dao moral. Una tercera opinin es que solo se responde en la forma sealada, es decir demandando simultneamente la indemnizacin sustitutiva del aviso previo por aos de servicios y las otras indemnizaciones a que tenga derecho cuando el empleador no hubiere observado el procedimiento. A contrario sensu, si se hubiera observado tal procedimiento, no podra demandar estas indemnizaciones. O sea, demandar las laborales mas dao moral siempre que el empleador hubiese cumplido lo del reglamento interno en orden a establecer un procedimiento. Ahora, cuando sujeto activo es otro trabajador o una persona vinculada al empleador, pero no es el empleador mismo el acosante. Cuando empleador no hubiere observado procedimiento en el reglamento interno surgen interrogantes. Si observo el procedimiento se exime de todas las indemnizaciones a que se hace referencia o se eximira slo de los recargos? 71

Si empleador no da cumplimiento al procedimiento del titulo cuarto del libro segundo, deber pagar las indemnizaciones sustitutivas del aviso previo y por aos de servicios pudiendo sta ltima ser aumentada en un 80%. La duda se presenta el caso de que hubiese dado cumplimiento al procedimiento, pues aqu Debera entenderse eximido de las indemnizaciones a pagar o slo de los recargos? Lo que hay que saber si yo despido a trabajador por conducta de acoso sexual, el trabajador me puede decir que considera injusta esa causal porque no ha hecho acoso sexual. Lo que la ley contempla es que empleador solo se eximir no de las indemnizaciones laborales ni la eventual moral, sino que tambin se eximir del pago de recargo de 80% siempre y cuando tenga contemplado en su reglamento interno un procedimiento de acoso sexual. Recurso judicial del trabajador despedido: Trabajador cuyo contrato se ha puesto trmino por una o ms de las causales establecidas en los artculos 159, 160, 161 y que considere que dicha aplicacin es injustificada, indebida o improcedente o cuando no se ha invocado ninguna causal legal puede reclamar judicialmente. Debe recurrir al juez competente, es decir, el del domicilio del empleador o del lugar donde se preste o se hayan prestado los servicios a eleccin del trabajador (Art. 422). El plazo para reclamar es de 60 das hbiles contados desde la separacin del trabajador. Si el juez acoge e reclamo, debe ordenar el pago de la indemnizacin sustitutiva del aviso previo, si procede y la indemnizacin por aos de servicio, aumentada esta ultima de acuerdo a la siguiente tabla. - 30% si se hubiere dado termino por aplicacin improcedente del art. 161 - un 50% si se hubiere dado trmino pro aplicacin injustificada de las causales del art. 159 por los que hubiere invocado ninguna causa legal - 80% si se hubiere dado trmino por aplicacin indebida de las causales del art. 160. - SI el empleador hubiese invocado las causales de los nmeros un, cinco, seis del art. 160 y el despido fue declarado carente de motivo plausible por el tribunal, se cancelar la indemnizacin correspondiente aumentada en un 100%. Lo anterior, tiene pro objeto desmotivar al empleador para que despida por estas causales consideradas muy serias. Qu es motivo plausible? Es un motivo justificado. 27/junio/2012 La clase anterior nos adentrbamos a los delitos patrimoniales. Tienen una diferencia bastante advertible con los delitos que hemos podido ver hasta estas alturas del ao y que seguiremos viendo en el sentido que cuando uno estudia el delito de homicidio, de robo con intimidacin, con violencia, sorpresa, secuestro, drogas, etc. Uno tiene una facilidad en cuanto de poder advertir detalles del delito, porque el resultado es visible. A 72

uno le roban el notebook, todo el mundo lo vio, a otra le enterraron cuchillo en el pecho, todos lo vieron o hay antecedentes que permiten asevera esa conducta, etc. Todos esos resultados son visibles, y si no son visibles son fcilmente imaginables, Situacin muy distinta que ocurre con delitos patrimoniales, donde el resultado lo tenemos que construir sobre la base de un anlisis, no por nada tambin se denominan delitos inmateriales. El resultado no est a la vista, Tenemos que compararlo con un anlisis exhaustivo. Cuando hablamos de delito de estafa, la pregunta es Dnde est la estafa? Est ah como una huella? Cmo cuando investigamos un robo en lugar habitado y vemos que la puerta ha sido fracturada? Cundo vemos el dao, etc.? Son ms difciles de imaginar porque estn en la cabeza, en la imaginacin. Usura, apropiacin indebida, trampa en el juego (Cuando voy a casino y hago ardid y cosas para ganar, hay pelculas sobre eso) La pregunta de todo esto es, Cmo pruebo una estafa? O que es una estafa? Conjunto de maniobras. Cuando voy a ver pelcula y es mala, yo digo esto es una estafa, pero no lo es en realidad. O voy a restaurant caro y me dan pedazo miniatura de carne con una papa. Digo que es estafa. Lo es en realidad? Defraudacin Qu es? Cuando alguien es defraudado por un amigo Qu es? Esperaba otra cosa, Quebrar confianza. En el trfico mercantil La confianza es importante? Necesaria e indispensable o slo importante? Cuando tengo cliente que me encomienda trabajo urgente y digo que este cliente lo conozco y me dice que en 30 das me pagar el honorario Es importante la confianza para actuar as? Si. Lo llamo al da 30 y no contesta, as por una semana, voy a su casa y esta con candado Me estafo mi cliente? Que mi cliente no me pague honorarios Es una estafa? Tengo cobro de honorarios para obligarlo, juicio civil. Qu es la defraudacin? Art. 463 derogado, pero el ttulo es De las defraudaciones y el otro ttulo es Estafas y otros engaos entonces la estafa no es defraudacin para el cdigo penal. Art. 489. Es una excusa legal absolutoria. Sin perjuicio de la persona haber cometido una conducta punible, falla requisito de punibilidad porque entre parientes sin perjuicio haber una conducta tpica antijurdica y culpable la misma ley lo excusa. Ahora si estafo a mi hermano o a mi padre, Hay excusa legal absolutoria?

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Si somos defensores y un hermano se querella contra otro hermano por estafa Pido la excusa legal absolutoria? Mi querido hermano hizo muchas cosas malas en perjuicio mo, hay una administracin desleal, estafa, apropiacin indebida. Debo llevar mucho papeleo para acreditar eso. Como caso La Polar, 20.000 documentos. Pido excusa legal absolutoria del 489 y llevamos esto a jurisdiccin civil? Y querellante dice que no est entendiendo bien ya que la excusa es para la defraudacin y para el CP no es lo mismo que la estafa. Los jueces disparan para all y para ac en relacin al art. 489. La doctrina no es pacifica. Entonces, esta estafa que tiene esta caracterstica inmaterial como todos los delitos que vamos a ver. La estafa Tendr que ver con buena fe? Cuando el CC sobre la base de su reglamentacin, podemos concluir que el que paga mal paga dos veces, Eso es un descuido de la ley? Imagnese que Ud. Tiene un acreedor, me debe 500.000 pesos, va al banco BCI y anota mal la cuenta corriente y le cay el pago a la cuenta de otro seor. No puedo decirle al acreedor Ah pero bueno yo te pague, adis. Tendr que pagar de nuevo? Si. Entonces si el Cdigo Civil me pone en ese dilema del que paga mal paga dos veces, cuando el CP establece este delito de estafa, Ser cualquier cosa? Si el CC no protege al imbcil, no protege al necio. Le vendo este plumn a $20.000 pesos, le digo que es especial, mgico y maravilloso. Convenzo a comprador y lo compra igual. A m me cost $350 pesos. Lo estaf? Tcnicamente, Es una estafa? Sin duda causa un perjuicio Pero ser estafa propiamente tal? Va al Restaurant de Javier donde dicen que estn las mejores parrilladas del mundo. Pero me dan un pedazo de pollo y un arroz duro, Me estafo la cocina de Javier? Seguramente no volver ms. Y si vuelvo me vera muy especial. Cuando voy a Falabella y compro una tele para ver final de Eurocopa, digo que pagar con un cheque para el mircoles. Falabella me cobra a m el cheque y yo no tena un peso. Estoy engaando a CMR Falabella? Soy yo un estafador? Cuando mi amigo me llama y que le preste 100.000 y se los pago el lunes cuando me paguen, y resulta que le doy el cheque y el amigo nunca ms apareci Me estafaron? Todo esto porque el delito de estafa es sumamente complejo en su diagnostico. Pasar muchas veces que el civilista har pasar por estafa incumplimientos contractuales, porque es una va penal ms rpida, ms opresiva, hay pena, fiscal puede recopilar mayores antecedentes, etc. Pero siendo puristas, el incumplimiento contractual es eso, pero si existen situaciones fronterizas, donde tendr que tener mucha audacia.

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Si fuera a las fiscalas, normalmente, como se ha dado el sistema, es muy difcil o poco probable que por estafa sea condenado, pero no por un problema del CP sino que la practica ha ido manoseando este trmino de estafa. Fiscal le han dado una mano, hasta la formalizacin para que vaya citado por tribunal y se sienta presionado. Esta estafa, el CP preliminarmente nos dice que no es una defraudacin, sin perjuicio que usa el trmino como verbo rector, defraudar. Lo que quiere decir que defraudacin como ttulo no es lo mismo la defraudacin como verbo rector. Esta defraudacin como verbo rector debe contener ciertos elementos para saber que estamos frente a una estafa. 1.- Engao: Yo induzco a alguien a un error, a una falsa representacin de la realidad, que me hace pensar cosas que no son. Dentro de este engao puede que alguien simule cosas, que aparente cosas que no son, o que disimule cosas, que es hacer ver cosas que son que no son. Es pecado la simulacin?Simular contratos, como regalarle propiedad a mi hijo pero lo hacemos pasar por compraventa? Y la disimulacin, hacer cosas que no son, como que son. Decir que es mejor plumn del mundo basta para que sea estafa? Imaginemos que ahora vendemos una lapicera que digo que es de oro, pero no lo es, es de latn dorado. Le digo que es de oro, suizo, muy costoso y vale 500.000 pesos, siendo que en realidad vale 500 pesos. Hay diferencia en el uno y en el otro? Cuando circunscribirnos el engao en la estafa, la pregunta es hasta dnde puede llegar el engao. Por eso, seor se sube a la micro para vender lpiz BIC por mil pesos, o paragua que vale 1.000 me cobran 8.000. El engao Es lo mismo que dejarse engaar? O me da lo mismo? Si decimos que cualquier engao es indicio de estafa, estamos en un problema. No todos los engaos son estafa. Cuando voy a falabella y compro mis electrodomsticos y hago cheque por 200.000 pero no lo pago. Engae a Falabella? Hago cheque y no lo paga el banco porque no tiene plata Estafe a CMR? Voy a restaurant, invit a acompaante, hago cheque con mucha prestancia, me voy, el lunes me cobran el cheque y no hay plata. Estaf al seor restaurant? Ser estafa o no ser estafa? Voy a restaurant, invito a acompaante, hago cheque con mucha prestancia, me luzco, pero lo hago contra una cuenta que cerr hace mucho tiempo. l lo sabe, pero seor restaurant no sabe. A este engao hay que darle muchas miradas. Veamos un caso

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Una empresa de seguros, normalmente funciona con corredoras de seguros, es ma, empresa de seguros Autnoma, y tiene corredores de seguros. Entonces esta corredora de seguros que trabaja con esta empresa de seguros (son ajenos), le dice a empresas de seguros que tienen 100 clientes, empresa de seguros por cada cliente le paga 10. La corredora de seguros efectivamente le da 100 clientes y empresa de seguro le paga 1.000. Pero estos 100 clientes, no eran tales, eran personas que trabajaban y una vez pagada la comisin, la corredora los despide. Engae a la empresa de seguros? Podra decir la defensa de la corredora de seguros Qu poltica de seguridad tiene esta empresa de seguros que llega y paga nomas? Es muy ingenua. Decir que es muy ingenua en sus pagos. Ahora, no es que estas 100 personas las haya buscando en la calle, eran personas que haban trabajado un mes y despus que me pagaron las ech. La corredora de seguros sabe que la empresa paga una comisin inmediatamente por el ao, as que son 12.000. Esta empresa le dice Ud. Me trae 100, le pagar altiro la comisin por el ao. Corredora engao a empresa de seguros? Esa ingenuidad, Le alcanza el sistema para proteger a la empresa de seguros? Si es una empresa grande, capacitada, con experiencia, y resulta que de una me paga la comisin de un ao. Corredora, enga a la empresa de seguros? Es COPLICADO. La empresa confa en el corredor, son 100 clientes despus de todo. Habremos engaado a la empresa de seguros? A quin se debe el engao? Si el engao se debe a mi persona, no hay engao penalmente hablando. Este engao en materia penal, tiene que tener cierta envergadura. Ahora, este engao de cierta envergadura Basta afirmacin mendaz para que se de este tipo de engaos? Tambin es discutible. Fiscal, formaliza por estafa al corredor de seguros? Dira porque es tan ingenuo, la empresa dice que acta de buena fe, entonces vaya al mundo civil dir un fiscal. No venga al mundo penal. En conclusin, este engao tiene que darse con requisitos. Cuando compra un lpiz por $30.000 que la engae, sin duda, pero Dar ese engao para ser punible? No, porque se engaa por su debilidad. Podr demandar civilmente por lesin enorme, pero eso es otra cosa. Con la lapicera de oro si hay engao, porque yo no puedo contrastar eso, porque ah ya no hay ingenuidad, si me traen piedras y me dicen que son diamantes, no queda ms que creerle.

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Cuando me dicen que el lpiz es el mejor del mundo o la corbata es la mejor, no es necesariamente un engao. El engao debe tener una envergadura. El engao implica un impacto en la victima que puede en los mayores casos se da por un ardid, una msense, Tambin puede darse por una afirmacin mendaz cuando proviene de una autoridad, para la vctima es un engao de envergadura.} Esto se da en varias figuras de delitos econmicos. Si leemos el 193 y siguientes, el 196 de falsedades documentales, hay un parentesco indubitable, cuando hay una falsificacin de una escritura pblica en que seor seala que es dueo de algo y veo la escritura pblica y veo que hay notario que suscribe, que tiene repertorio de la notaria y concluyo que parece que es dueo porque me muestra la escritura pblica, pero Qu pasa si es falsificada? Me estn engaando? Compro un bien porque el titulo que justificaba el dominio es una escritura pblica y hemos escuchado que la escritura pblica es lo mejor porque da plena fe de lo ocurrido. Entonces compro. Pero esto se ha debido a una falsificacin de instrumento pblico. Yo ca en un engao, que me llevo a un error, me produjo disposicin patrimonial y consecuencialmente hay un perjuicio. Habr estafa o habr falsificacin de instrumento pblico? Se podra confundir la figura por el engao, porque es el hilo que me lleva a descubrir una accin fraudulenta. En la apropiacin indebida, Hay engao? Art. 470 n 1. Cuando voy al renta car, suscribo contrato de arriendo para conducir automvil, por tres das, pago por adelantado y nunca ms vuelvo con el auto. Hay apropiacin indebida? Nunca ms volv y fui a vender el auto al norte. O cuando voy al taller mecnico, me dicen que estar listo en 3 das, me dicen que en 3 das ms, vuelvo a los 3 das y me dicen en 2 das ms y as. A la tercera ida veo que el auto no est y lo estn vendiendo en pedacitos. Nos enga el mecnico? Cuando Ud. Es empleador y tiene diez trabajadores y resulta que no me ha ido tan bien pero tiene una disposicin para cumplirle a mis trabajadores y les pago su remuneracin, su renta y yo se que parte de la renta hay cotizaciones que las paga el empleador. Entonces de la renta 100, de esos 100 cotizo y le pago 13 a AFP y 7 a FONASA, le doy 80 lquidos. Yo a mis trabajadores, esto 20 no los pago durante 8 meses. Al final debo 1600. Yo digo que las cosas no han ido bien, pero yo he cumplido con sus 80 lquidos. Pero que no se preocupe porque las declar, soy deudor de estas prestaciones, pero no las puedo pagar ahora. Pasan 8 o 9 meses, Me apropie indebidamente de esas platas? El art. Me pone en situacin de administracin o en situacin en que tenga que devolver.

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Ahora, todos estos dineros tengo el dolo de no pagarlos, cometo un delito. Si no pago porque no tengo, igual voy a tener problemas, pero sin perjuicio que se puede discutir que al no haber dolo, no habra hiptesis de apropiacin indebida. As el engao en apropiacin indebida no es parte del tipo, pero est involucrada ac, porque teniendo la obligacin de restituir, de depositar, no lo hace. Cuando me embargan, me embargan auto, televisor, etc. Cuando alguien me embarga el que queda como depositario de los bienes es el propio deudor porque aliviana costos del ejecutante. Despus de 18 meses llega la fuerza pblica para llevarse mis bienes pero yo los he vendido. Hasta ah yo dira que hay objeto ilcito. Esa venta es nula de nulidad absoluta dira civilmente. Lo es, y adems es un delito. Qu delito es? Es una figura de apropiacin indebida. Lo del taller al automvil, si bien puede haber un engao, el mecnico nunca dijo trigame el auto. Cuando estoy a titulo de depositario, puedo ser tal pero no necesariamente levant la mano para hacerlo. Dentro de lo que es este engao, llegamos a uno que conocemos que son los cheques. Tienen funcin de crdito. Yo pido prstamo de 100.000 y digo que prxima semana los devuelvo, llega la otra semana y le hago cheque a acreedor y le digo que lo cobre en dos das ms. Acreedor contento? S, porque tiene su cheque y se va feliz. Esta cuenta de pago contra cuenta corriente genera ciertos problemas, porque en Chile a diferencia de otros pases entiende que el cheque es importante, una herramienta eficaz del trfico de mercancas y por lo mismo, como al sistema le interesa que sea eficiente, parte de esa eficiencia se da en que el cheque que como titulo de crdito tiene un resguardo, Cul es? Crcel. El sistema nacional ha elegido al cheque como delito en caso que no se pague. Aunque podra decir que pasa si pago con cheque y ese no se paga, Por qu tendra que ser delito? Como cuando tengo mercadito, viene la vecina, le compro al fiado, le anoto que le debo 30 mil pesos y ella nunca ms aparece. Eso es un delito? Voy a cobrar y me dice que me pagar cuando Dios quiera. En Derecho Civil, si no pago Soy un estafador? Soy un delincuente Estoy en una figura penal? Estableceremos querella contra la seora? Es un tema civil. Si compro un bien raz, voy a la notaria, firmo, inscribo en el conservador y no pago, Soy delincuente? Si me compro corbata en CMR en cuotas y no pago, Soy crimina? Todos esos casos y muchos ms son situaciones civiles, tendr que abrir el cdigo civil, no el penal. Pero el cheque si me da una herramienta penal.

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Respecto el giro doloso de cheques, el doloso no existe entre nosotros. Es un trmino coloquial aunque es probable que haya querellas. Pero no existe el dolo este delito, es del art. 22 de la ley de cheques y cuentas corrientes. Firmo letras de cambio y no las pago, Me voy preso? Letras de cambio y pagar, estos ttulos de crdito, yo los firmo con cierta prestancia, los firmo y no los pago, Me voy a ir preso? No, no pondr un pie en el juzgado de garanta y por regla general es as por cualquier cuenta. Distinto es que me embarguen todo, DICOM, etc. Pero, volviendo al cheque, Por qu el cheque si? Si es la misma lgica que letras de cambio, pagars, etc. Es porque al sistema le interesa que el cheque tenga cierto resguardo para que el trfico de dinero tambin sean cheques o primordialmente en cheques. Cuando me pagan entonces con un cheque, yo voy a dudar? No, porque el legislador le importa que sea resguardado. Seguramente si voy a otro pas, voy, pago con cheques y lo ms seguro es que me digan por ningn motivo, el cheque vale poco en otros pases. Yo me compro una estupenda camisa en CMR, vale 100, la compro para lucirla, le digo al seor que le pago al contado, pero Me puede esperar hasta el da 9 de Julio? CMR me va a decir que por supuesto. Por qu digo el 09? Porque el 9 de Julio me pagan, viene un proveedor que me va a depositar. Resulta que el 9 el amigo proveedor no apareci. CMR va a cobrar su cheque y le van a decir que no se lo pueden pagar. No hay pago porque el seor no tiene plata. Le protestaron el cheque, que se materializa en un acta donde aparece el lugar de cobro, la hora de cobro, numero de serie del cheque, etc. Entonces digo, De quin es la culpa? Porque segn mi calculo esto no debiese pasar porque proveedor me iba a pagar pero al final no lo hizo .Actu con dolo? No, Existir entonces engao? No. Entonces el cheque nos ofrece variables. Ser justo que me vaya preso en esta hiptesis porque el proveedor no me deposit? Yo no me expuse a que me pillara la maquina porque siempre me haba pagado ese da, pero no me pago y falabella fue y me cobro el cheque y me protestaron el cheque. Engae a falabella, me ir preso? No engae a Falabella, pero me ir a la crcel. Es un estafador este seor que no pudo pagar? No, el malo sera el proveedor. Visto as, podramos decir que realmente pueden existir injusticias, el legislador sabe esto, se da cuenta que es as. Sin perjuicio que este giro de cheques es un delito, el sistema 79

crea cierta compensacin, que por exigencia de la ley, en este delito que es formal, previo a la interposicin de la querella, hay una gestin preparatoria en cede civil, que consiste en la notificacin del protesto del cheque. Entonces al Sr. Falabella este cheque de 100 lo protestaron. Con su acta de protesto va a hacer una demanda que es una gestin preparatoria pro va ejecutiva de notificacin por protesto de cheque. Dnde notifico la notificacin de protesto de cheque? En el domicilio que el girador del cheque tenga sealado en el banco, o sea, no es el domicilio real como lo es en la mayora de las demandas. Esto porque legislador quiere hacrsela fcil al ejecutante. Le llega notificacin al deudor y la ley establece que tiene 3 das desde la notificacin para pagar. Pueden haber pasado despus de todo esto unos 20 a 30 das. Voy y consigno el pago. Se acab. En buenas cuentas cuando me notifican o protestan un cheque, s que tengo un tiempo, y que antes de llegar al crimen, debe estar esta instancia civil. Pongmonos en el caso que no hay pago ahora al tercer da. Falabella pondr querella por Giro doloso de Cheques. La querella se notifica y el tribunal fija una audiencia de conciliacin, una segunda oportunidad y ah llego con los 100. He ganado 4 meses entre que protestaron, de que fuera a cede civil, que certificara, presentar la querella, notificarla, etc. Entonces el 9 de Julio me protestan y recin el 10 de Octubre. Y si Falabella dice que no acepta los 100, quiere crcel para el deudor porque ha sido una sirvenguenzura, un abuso del sistema? Puede decir eso Falabella? Juez de garanta sigue adelante noms. Eso en buenas cuentas en cualquier accin penal privada. Cuando vemos que en las famosos injurias y calumnias de gente de la televisin, hay querella. Se fija audiencia de conciliacin y Kramer le pide disculpas a Jordi Castell Qu pasa si Jordi dice que no acepta sus disculpas y se quiere ir a juicio? Fall la conciliacin y se va a juicio. Es como la conciliacin civil, si las partes no estn de acuerdo, no hay conciliacin. Entonces si no paga, lo mejor es pagar en cede civil. Arriesga de lo contrario 541 das en abstracto. Dentro de la legislacin de cheques, se establece que para interponer la querella, existe un plazo corto de prescripcin de un ao. Sabemos que simples delitos son 5 aos, crmenes 10, algunos 15, pero ac es 1 ao solamente, desde que se protesta el cheque. Entonces me protestan el 09 de Julio. Entre que decida a contratar abogado, etc. Recin el 10 de Agosto presento la demanda en la distribucin de causas. Llega al Tribunal que

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no es muy rpido, me dicen que est en costura, tengo receptor amigo y l lo notifica el 10 de Septiembre el protesto. El seor no paga al tercer da. Tribunal se demora 45 das en consignar que no se ha pagado. 25 de Octubre ya. Recin tenemos el certificado y no hemos avanzado mucho. Vamos a presentar la querella pero el abogado dice que no ve temas penales as que le recomienda a otro y se demora un mes en darle al colega. El 25 de Noviembre recin presentamos querella. Dnde notifico? Es personal, y no tenemos idea donde vive porque no es donde aparece en el banco. Paso 6 meses que lo busco y no lo encuentro. Prescribi noms. Recien el 10 de Julio de 2013 doy con el domicilio de nuestro amigo querellado. As llegamos a Conciliacin, defensor dice Sobreseimiento por Prescripcin Entonces me acuerdo que tenia la accin preparatoria, me voy por va ejecutiva y puedo embargar los bienes, al menos es algo para el ejecutante. En estos casos la ley es la ley.

05/julio/2012

Derecho penal El sistema le ha dado importancia al cheque como medio de pago y esa en buenas cuentas es la razn de porque la ley le ha atribuido solamente al cheque una posibilidad de persecucin Veamos que el legislador ampara los cheques para darles seguridad. Ya vimos que no hay delito de giro doloso de cheques, sino que se pena por el art. 22 de la ley que vimos. No se da el delito doloso porque no hay dolo, y si hay, no importa. Da lo mismo que haya o no haya. Este es un delito formal, si uno es querellante, Tendr que llevar prueba testimonial? Cargamento de prueba para acreditar la comisin del ilcito? Como querellante slo se requiere el protesto y el cheque. Sirve testigo? A la defensa le sirven los testigos? Es para preocuparse? No, porque al ser un delito formal digo ac estn los cheques y puto. Salvo que en el debate la defensa diga que la firma es falsa, pero eso lo sabremos en la primera audiencia. Ahora, un elemento procesal que vimos, pero ahora es el momento de detallar la hiptesis y es que como veamos la clase anterior, la deuda en si no me constituye a mi en un criminal. Si no pago el arriendo no soy criminal, si no pago a Falabella, la cuenta de la luz, 81

del cable, de X cosa, no soy criminal. Soy un deudor y hasta ah nada que no le haya pasado algo en su vida. Esa misma lgica es la que se plasma en un cheque, porque primero soy deudor que criminal. La propia ley dice que el dolo no le interesa, alejndose de la faz subjetiva del tipo, Por eso legislador nos dice que antes de presentar querella criminal, vamos primero a cede civil. Se le da un plazo para que el pueda consignar. Entonces vemos que hay ciertos elementos del tipo que se dan en cede civil Como hay gestin preparatoria en cede civil, tenemos (Y ojo, que son los elementos del tipo) - Protesto - Notifico en cede civil el protesto del cheque. - Falta de consignacin. En materias de cheque, estos son los elementos del tipo. Con estos tres, recin ah puedo ir a cede penal. Legislador dijo que es importante el cheque porque el sistema financiero funciona muy bien con el, etc. El sistema en cede penal dicen que si dan accin para el cheque, pero que no van a conocer al ministerio pblico, no van a ver al Fiscal. Para acciones penales privadas, el ministerio pblico no est. Se debe contratar a abogado que hace las veces de persecutor, no de Fiscal. As que eso podra ser una desventaja, ya que no tenemos un fiscal habilidoso. En accin penal pblica el 90% del trabajo lo hace el Fiscal. En accin penal privada el fiscal no existe, desaparece y es el querellante el que debe impulsar. Incluso existen castigos al querellante cuando no dan curso progresivo a la causa cuando pasan ms de 60 das y dan por abandonada la accin. Al sistema no le gusta mucho esto de las acciones privadas, ya que prefieren ms el derecho duro. Ningn juez entra motivado a audiencias de accin penal privada. Ahora existe una excepcin a cheques que esta accin privada se convierte en accin penal pblica en una situacin que tiene que ver con el engao y dice relacin con el protesto de un cheque con cuenta cerrada. Dentro de las causales de protesto estn:

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- Falta de fondos. - Orden de no pago. (Da un cheque y despus digo que no lo paguen, me hacen caso obviamente) - Cuenta cerrada o inexistente. (Tenia cuenta y la cerr o la false). Ahora, cuando yo giro un cheque en favor de un acreedor con un talonario de un banco que alguna vez tuve cuenta. Estoy engaando a esa persona? Es perceptible el engao? Hay dolo manifiesto al girar cheque de cuenta cerrada, lo estoy engaando. Me pagan 800.000 por honorarios un viernes a las 3 de la tarde. Voy el Lunes a cobrar y me dicen que hace aos cerr la cuenta. Me engaaron. En esa hiptesis la propia ley de cuentas corrientes dice que no hay accin penal privada, sino que publica As que sin perjuicio estar en una hiptesis de cheques, existe accin penal pblica y voy a tener un fiscal porque esto se aproxima mucho a una estafa. Hay engao, hay error, hay disposicin patrimonial, hay perjuicio, as que es una estafa derechamente. Y la estafa es delito de accin penal pblica. Podramos decir que esto de la accin penal privada puede no ser tan bueno, porque imaginemos que es primera vez que nos protestan un cheque de 5 millones de pesos. Y digo que la pena para este cheque en abstracto parte de 541 a 3 aos. Cuando veamos las salidas alternativas a personas que nunca han tenido un problema y en su primer error a las personas les dan una oportunidad. Al seor ebrio lo dejan firmando por algunos meses, sin manejar 6 meses, etc. Si cumple todo, ser como algo nunca ocurrido. Todos los delitos que no superen los 3 aos. Es suspensin condicional de la pena Como es delito de accin penal privada y no supera los 3 aos, Hay suspensin condicional? Y Si no puedo pagar los 5 millones o en consignacin pago con suerte 4 haciendo muchos esfuerzos? Y la suspensin condicional? Si perdonan a micro traficante, abusador, robo por sorpresa, EXPLIQUENME ESO!? Dira Por qu el y no yo? Y si fuera por cuenta cerrada y aparece un fiscal, ahora si puede haber suspensin condicional. Entonces, el sistema no cuaja bien. El Fiscal eso lo sabe, entonces un fiscal sensato no dara as nomas suspensin condicional, sin perjuicio que no hay una razn legal para que la niegue. Fiscal tendra que buscar cierta justicia material y decir por ejemplo si quieres suspensin condicional, pague, o al menos la mitad etc. Fiscal puede decir que no quiere ms juicios, no va a ir a ms juicio por la causa y de 5 millones pide 500 mil y listo.

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Es as. Se trata de compensar con la accin civil que gana tiempo, con la prescripcin que es un ao. En la prctica, los jueces son muy activos en la conciliacin de la parte penal, los jueces de garanta. Tiene sentido eso? Si, porque no tienen ningn inters que lleguen a juicio. Sin perjuicio que el cheque es delito formal, en la ley de cheques, el cheque es una ORDEN DE PAGO ACTUAL, o sea lo puedo cobrar altiro. Existe el cheque a fechas? No. Si dice que me lo cobre la otra semana y me lo cobra maana, perdi nomas. El cheque a fecha no existe. As que todo lo que tenga que ver a futuro, no existe. Por lo mismo, no existe tampoco el cheque en garanta. As, para pasar familiar en clnica me piden cheque en garanta y me lo cobran a la semana despus por 7 millones de pesos. No tengo como pagar, me notifican, no puedo consignar, llegamos a cede penal, llegamos a conciliacin y digo que obviamente no puedo pagar, pero por el contexto del hijo grave desangrndose, etc. No puede pagar, van a juicio. Llegan a juicio, y yo juez, Condeno a nuestro amigo o no lo condeno? No podemos pedirle obviamente al juez que prevarique. Defensa podra decir que cheque en garanta es ilegal y que fue con la nica justificacin garantizar una cifra que hasta ese minuto no se saba. La jurisprudencia estima que no hay giro doloso con cheques en garanta. Joven estudia, trabaja se quiere independizar y se va de su casa, encuentra departamento que puede pagar, 150 mil mensuales. Arrendador pide contrato de trabajo. No tiene y joven dice que firmen por un ao y le pasa los 12 cheques por 150 mil aqu y ahora 1 milln siete seran. Esto lo hacemos en Enero de 2012. El cheque de Enero se paga y as hasta mayo, donde se inunda el departamento, digo al arrendador que arregle el problema y el dice que no y entonces el joven se va. Y el seor cobra Mayo, Junio y Julio. 450 mil pesos. Y me notifican y yo no consigno porque como lo voy a hacer por algo que no goce, el sinvergenza es el arrendador obviamente que quiere impedir un goce que el mismo impidi y se querella y llega con los cheques protestados. No hay conciliacin en cede penal y vamos a juicio. Debiesen condenar al joven? Cuando di todos los cheques, yo los di en garanta. Una garanta para el arrendador, para que tuviese ese control y no tener que andar buscndolo a fin de mes, etc.

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El tiene el cheque y el los cobra. Podr irle bien si cobra Mayo, Junio y Julio? Formalmente uno se puede asustar porque llega con los cheques, pero eran en garanta. Y esa es la lgica, cuando el cheque en garanta cuando realmente lo es, la mayora de la jurisprudencia entiende que este delito del art. 22 de la ley se da en contra documentos pagaderos actualmente. Todo lo que tenga que ver con cheque en garanta, no estara cubierto. Ahora un dato respecto a las clnicas, miremos en nuestro tiempo libre a la ley de urgencias que nos puede salvar, porque establece que ante una urgencia da lo mismo que la clnica sea privada si es la ms cercana al domicilio. As que despus me cobran 10 millones, no se paga, por la Ley de Urgencias. Me exime del arancel de la clnica privada. 09/julio/2012 Veamos el cheque. Este instrumento mercantil que es una herramienta valiosa en cuanto al trfico de mercaderas y servicios. Veamos el cheque, sin perjuicio que es una materia autnoma, lo enlazbamos en relacin a algo que habamos visto la semana pasada y que es el engao. Este engao en buenas cuentas orbita la figura bsica y las figuras especiales que regula el cdigo penal, dentro de las figuras de estafa que regula el cdigo penal est la figura bsica que est en el art. 473 que es la figura bsica de estafa. Por qu esta figura que parece una figura que est al final que es ms bien general se transforma en la figura bsica de estafa? Por qu? El legislador en buenas cuentas ha reglamentado la figura de estafa sobre diversos supuestos y sobre esos supuestos es lo que construimos lo que denominamos estafas especificas. Dicho de otra manera, todo lo que no est circunscrito en estafa especfica, habiendo engao, lo subsumimos en el art. 473. Dentro de estas estafas especiales, especificas. Estn las que se denominan estafas por entrega. a.-) Estafas por entrega. Art. 467. Tenemos una escala que nos recuerda al hurto. Lo que significa en buenas cuentas que el legislador ha establecido un mayor desvalor en la conducta de acuerdo al valor de lo defraudado. Mismo ejercicio con ocasin del hurto. Nos puede gustar o no la lgica. Legislador estableci esto nomas, A mayor valor de lo defraudado, mayor pena. Hasta ah, la misma lgica del hurto.

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Hora, la pregunta. Cundo legislador establece que sobre 1 UTM hay un marco punible, dice tambin que una defraudacin bajo UTM es una conducta atpica? Podemos concluir que podemos estafar bajo 1 UTM. Es una conclusin a contrario sensu, bastante lgica y desprendible sin mucho esfuerzo. Estar bien? Porque a diferencia del hurto donde no se deja cabo suelto, ac no hay una figura de falta como si lo hay en relacin al hurto (Hurto falta). Imaginemos un seor que se dedica a estafar por $20.000 a todas las personas, sera un concurso material de conductas atpicas. Y ha estafado a 150 personas. Leemos el 467 y nos dice que bajo 1 UTM la conducta es atpica. Yo le dira a mi cliente que no se preocupe, siga estafando. Qu pasa con estas estafas bajo 1 UTM? Cuando veamos penal 1, veamos el caso del seor que venda bebidas y que haba un vaso grande, mediano y chica. Deme una grande que vale $800 pesos. La verdad es que me cargan 2/3 y al menos pago por 4/5 de vaso. Hay estafa? Me han engaado? Hubo un error? Disposicin patrimonial? Pague por 4/5 y me dieron menos, lo que es un perjuicio? Si. Ya que estamos viendo el engao, nos damos cuenta que este engao tena que tener cierto peso. No cualquier engao es apto para ser un elemento configurativo de la estafa. Cuando nos dicen que este es el mejor lpiz del mundo y le cremos, parece ser que yo me deje engaar o soy muy ingenuo, pero la ley no protege al ingenuo. La observacin no ser que al legislador no le interesa como desvalor aquella estafa menor a 40.000 en un mundo donde le trfico es del da a da? Donde 15.000 sera no tan importante para comenzar una persecucin penal (sin perjuicio que con el hurto es distinto, porque es un problema). A primera vista podemos tener la tenencia a pensar que como el derecho penal es fragmentario y tenemos un tipo penal exigente a que se cumpla el verbo rector y todo lo que se salga de ello es atpico. Pero Qu pasara con las defraudaciones de menos de 1 UTM? La conducta no es atpica, hay que irse al art. 473. Ah nos vamos cuando la figura especial no se hace cargo siempre y cuando exista engao. Art. 469 n 1 Mximo la pena. Son los joyeros, expertos en un arte o al menos una tcnica. Cuando uno va a la joyera Barn y quiero comprar un collar de perla, confo que esa es una perla 86

con caractersticas que la hacen muy lujosas, sin perjuicios que pueden ser piedras puras y simples que las encontr en su patio, las puli y pint. Es un delito de sujeto calificado. La ley establece una mayor pena porque si uno va a la joyera uno confa en que es lo que el vendedor dice que es Art. 469 n 2 - no dijo nada, salto al otro art.Art. 468. Penas de la misma lgica de valor de lo defraudado. Es muchsimo ms difcil este tipo penal, toda vez que esa puesta en escena, me respalda una empresa y la empresa no existe, son hiptesis que van mucho ms all que es la defraudacin en la entrega que yo puedo acreditar por un ttulo por ejemplo. Este art. Cubre una situacin que se da mucho, pero en la vida real no es tan fcil de acreditar. Junto al art. 467, tenemos la figura del 468: Art. 197. Estafa por medio de instrumento privado falso. (El instrumento pblico es el que emana de la autoridad competente, cuando rector me da papelito de que soy licenciado en ciencias jurdicas y sociales, ese papelito es pblico). Instrumento privado es aquel que no es entregado por la competente autoridad. Yo le debo 1 milln de pesos de una hoja de cuaderno. Este art. Asimila estafa a este tipo penal, Por qu no ser el instrumento pblico? Porque es un tipo penal autnomo que se parece mucho a la estafa, yo caigo en un error porque yo creo en la escritura pblica. Art. 193. Estoy circunscrito en un tipo de estafa. He obtenido un documento, un instrumento privado que es falso y que ese instrumento privado como crea confianza en alguien, al ser falso y yo haber hecho esa falsedad, estoy en una hiptesis de delito. Yo quiero arrendar departamento, una casa y el arrendador me dice que han tenido mala experiencia con los arrendatarios que mejor vamos a un notario. Vamos al notario y le paso el documento que hicimos. Firmo, la otra parte firma y notario pone firma. 87

Ese contrato de arriendo, Es una escritura pblica? Es escritura pblica aquella que es incorporada al repertorio. Si no est incorporada al registro pblico, no es escritura pblica. Si instrumento autorizado por notario, con repertorio, es escritura pblica. Si autoriza la firma el notario, pero no tiene repertorio, no es instrumento pblico. Al haber autorizado la firma, da cuanta que Ud. Es el que firmo. As que si desconoce el contrato, arrendador muestra el papel. Es escritura privada porque no tiene repertorio. Por eso nos cobra $2.000 y no $40.000 que es el precio para incorporarlo al repertorio. Quin va primero en contrato compraventa? El que vende o el que compra? comprador, porque es compraventa, no venta compra. Aunque se da a veces que por error va al revs. Se configura el engao a travs del instrumento privado falsificado que es una clase de estafa. As como vimos el engao, este engao genera en este sujeto pasivo un error. Que en buenas cuentas es el segundo elemento de la estafa. Que el engao sea suficiente para representarme a m una falsa realidad. Es lo que veamos con ocasin de error de tipo, de prohibicin, en la persona, etc. Yo cre que era, pero no era. 11/julio/2012 La clase anterior nos referamos a este engao. Veamos una estafa especial por medio de falsificacin de instrumento privado. Dentro de lo que es la estafa, hemos centrado nuestro anlisis en el engao, sin perjuicio que este engao no es el nico elemento del tipo penal sin perjuicio que es un elemento base de otro. Desprende el elemento error. En el mundo prctico, al ser la estafa un delito de accin penal pblica, siempre tiene una especial mirada a lo que es el engao, ya que no es fcil de acreditar. Pero una vez acreditado, el error lo tengo en el bolsillo, porque a travs del engao yo necesariamente caigo en este error, porque me han hecho creer algo a travs de una maquinacin fraudulenta o una afirmacin mendaz de persona con influencia. Este error es una consecuencia necesaria del engao, por eso s acreditamos que hay engao, tenemos el error. El tercer elemento tambin es consecuencial y debemos trabajarlo. Es lo que conocemos como disposicin patrimonial. Lo podramos asociar a trminos civilistas. El

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Qu implica esta disposicin patrimonial? Podemos poner varios supuesto. Ser lo que yo dejo de ganar? Cundo yo dejo de ganar? Dejar de ganar no es lo mismo que perder. Si dejo de ganar Hay disposicin patrimonial? Porque no pierdo, y nada sale de mi patrimonio. Con la disposicin patrimonial, existe un movimiento en que una unidad de mi patrimonio sali y quedo en poder de otro. Cuando tengo ahorros en el banco Hay disposicin patrimonial? No, porque no sale de i esfera de resguardo. Entonces, cuando saco algo de mi patrimonio y no me lo devuelven, ah si hay disposicin patrimonial. Como el ejemplo de los abuelito y la agencia de turismo que los estafan con 300.000 y nunca llega el bus. Ah los 300 salieron de mi esfera de resguardo y hay disposicin patrimonial. Con lo dicho, Hay disposicin patrimonial cuando dejo de ganar? Ejemplo de la venta de la casa en Via. A 90 das. Si al da 91 no hay firma, se le entrega el cheque al vendedor por 50 millones. Comprador llama al da 90 al vendedor dicindole que va a ir a Estado unidos a buscar las platas, blah blah y le pide que al da 93 hacen la compraventa. Bueno ya dice el vendedor. Llega el da 90 con la escritura y va a la notaria y firma como comprador y espera que venga porque sabe que no vendr. Llega da 91 y don Roberto no llega, comprador se lleva cheque de 50 millones. Llega el da 93 el vendedor y pum! Perdi todo, hasta el cheque obviamente. Hubo disposicin patrimonial? Porque fiscal preguntar si vendedor perdi la casa o si tuvo un perjuicio, pareciera que no. Huele a delito a kilmetros. Pero hilando fino Hay disposicin patrimonial? Sali algo del patrimonio? No. Hay estafa? Aunque cueste decirlo, no, no hay estafa. Podra ir a cede civil y exigir el cumplimiento del contrato. Lo ms seguro es que gane la demanda. Pero desde el punto de vista penal si queda desamparado. Fiscal le dir que se vaya a cede civil, y le acogern todo. Esto es un claro ejemplo de dejar de ganar. Es la llamada expectativa. La mayora de la jurisprudencia dice que no hay disposicin patrimonial respecto la expectativa. Porque la expectativa nunca estuvo en el patrimonio. Y esta disposicin patrimonial produce un perjuicio. Este detrimento tiene su causa en la disposicin patrimonial. En cuanto a estafa, debemos tener los cuatro elementos. Si falta uno, no es estafa.

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Caso La Polar. Presentan balances magnficos y formidables. Cualquier especialista en este anlisis dira que la empresa goza de muy buena salud. Si yo AFP X me decid a invertir para ganar dinero en La Polar y resulta que eso era deliberadamente falso y se los di a inversionistas. Me engaaron yo AFP? Si, hay engao. Cayo en error? Si. Hay disposicin patrimonial? Si, puso 800 millones de dlares en La Polar Hubo perjuicio? Un consejo: Normalmente las causas de estafas tienen desenlaces alternativos. No es fcil el delito de estafa porque pertenece a esta rama de delitos inmateriales. No es un seor que tiene el cuchillo enterrado en la espalda. En los alegatos de delito econmico, el Fiscal parte su alegato con una pizarra. Tienen un perfil distinto a los fiscales de delitos violentos. Porque en la estafa hay que llevar todos sus elementos a palabras entendibles y que tomar mucho tiempo. En el caso de La Polar, fiscal estuvo 8, 9 horas formalizando y el 90% se dedic a construir la existencia del tipo penal. Entonces, volviendo al caso de las AFP, Habr perjuicio? Porque al final hasta ganaron plata, invirtieron 40, ganaron 80. Aunque podra decir que al final del juicio haba perdidas y al inicio del juicio ganancia, Cundo se configura el perjuicio? Esa pregunta, la doctrina no est conteste en resolverla. Se duda que se condene a alguien que produce todos los elementos menos perjuicio. Entonces yo lo estaf? No. Ejemplo Benjamn Paz de constructora Paz. Quiero comprar mi casa, he invertido, me esforzado me he privado de otras cosas para ahorrar. Me meto al mundo inmobiliario, leo el diario y aparece Constructora Paz que aparece altiro. Digo que es buena porque ha construido mucho, son edificios con cierta sofisticacin, tienen buen acceso, dicen que se construye bien, etc. Como es la inversin de mi vida, la compro. Un departamento, que bonito, que hermoso, que bello, lo quiero nuevo para que dure y funcione todo correctamente y fortalezco el ahorro para lograr esos objetivos. Entro a la pgina de la Constructora Paz y dice que son los mejores de Chile, sistema antissmicos, etc. Entonces voy y digo que quiero comprar una unidad. Ellos no ratifican todo lo que ya sabemos, que son los mejores del mercado, con la mejor tecnologa, etc.. Entonces invierto 6.000 UF en la vivienda. Lo compro el 2009. Y llega el 2010, el 27 de Febrero en la madrugada y el edificio queda levemente inclinado y todo el diseo hidrulico queda destruido. As que estaba en mi piso 22, con vista al Oriente, a la Cordillera y me desalojan y me tengo que ir a la casa del Primo. Qu paso con Paz? Me habr estafado Don Benjamn? Yo espero que al menos me dure 60 aos.

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Ellos mismos me dijeron que eran los mejores (Distinto que si me lo dice otro porque ah me dejo engaar). Como abogado entro a la pgina y veo que sale todo lo que ellos dijeron, los mejores, etc. Me estafaron? La estafa es siempre polmica. Este caso no lo resolvi el tribunal porque se llego a un acuerdo reparatorio, la empresa avanz y trato de dejar contento a la gente. Maese Aimone tiene dos opiniones. Nos narrar vehementemente un segundo caso. Un edificio en Maip que se parti en dos. El ms barato era de 3.000 UF, sobre 60 millones de pesos. Esos los hizo una constructora pequea, era su segundo o tercer proyecto. Se presenta una querella por estafa. Cul es la diferencia? Que la empresa Mujica (la del edificio partido en dos), no tenia pagina web, ni nada, no deca nada que eran los mejores, con la mejor tecnologa, etc. Estaba en su tercer proyecto, con ello recin pona movimiento su negocio (Al octavo recin tienen ganancias). Era del 2009 y quedan inhabitables los departamentos. Prosperar la estafa? Se podra demandar civilmente a Mujica para que devuelva la plata, pero penalmente Enga? En este ejemplo parece ms ntido que no hay engao. La opinin de Maese Aimone es que hay un suficiente engao para formalizar, pero puede que no tanto como para lograr una condena. Esto para Paz. 12/julio/2012

En el ejercicio profesional, en ciertas hiptesis de compraventa se duda si es estafa o no. Si hay duda, lo ms probable que por sistema se arroje a derecho civil. Sin perjuicio que asusta ms una querella por estafa, as que mas que buscar justicia lo ms seguro es que se instrumentalice para conseguir lo querido. Si tenemos dudas si es penal o civil. Si nos decidimos a hacer una querella y tenemos dudas, hay que hacerlo lo mejor posible vindolo por el lado penal. Querellas de hoja y media por estafa no sirven, se requiere ms. A veces hay que construir una historia y darle un cimiento jurdico porque no es una novela donde decimos los hechos solamente, despus viene el derecho. Dentro de estos delitos inmateriales y contra el patrimonio esta el tipo penal del art. 470 nmero 3. Documento con firma en blanco, no es que sea falsificado, sino que de quien suscribe el documento, pero hablamos que es en blanco porque no hay fecha, ni cantidad, ni destinatario, pero la firma es correcta, es de quien firma el documento, es de quien firma el cheque, no es problema de falsedad de la firma, el problema es que puede existir un abuso porque no le damos documento firmado en blanco a cualquiera. 91

Es el tipo penal de fraude abuso de confianza. Es importante porque podemos tener un documento que yo firme en blanco y me constituyo deudor por una cantidad X de dinero, me van a demandar civilmente para el cumplimiento de este contrato. Yo me voy a defender mediante el planteamiento de una figura penal y necesariamente tendr que presentar una querella o denuncia y con ella voy a juicio civil y le digo a seor juez mire lo que est pasando, hay una investigacin. Si prospera el juicio penal, el juicio civil no prosperar. Junto con esta figura existe lo que se denomina delitos sin engao. Sobre la base de figuras defraudatorias y dentro de ellas donde no hay engao, nosotros anunciamos, hicimos un tratamiento del tipo penal de la apropiacin indebida, art. 470 numero 1. La apropiacin indebida comienza con una etapa legal, por ejemplo voy a renta car, rento un auto, todo legal hasta ah, me voy y no vuelvo mas. Lo mismo el descuento que hace el empleador pro cotizaciones, el no hace maquinacin para obtenerlo. Todo esto implica un acto posterior de apoderamiento. Este apoderamiento refleja un nimo de seor y dueo, me hago dueo, por eso se llama apoderarse. Si rente el auto en rentacar por 3 das y lo devuelvo al da 5 no hay apropiacin indebida, tampoco si pago las cotizaciones con 7 meses de atraso. Entonces la apropiacin indebida necesita una condicin objetiva de punibilidad que se da en este delito donde no hay engao, porque solito el renta car facilita el auto, la condicin objetiva de punibilidad se da en el perjuicio. Caso renta car, arriendo un auto, un Dadson Bluer, voy al norte y lo vendo y al mes y medio vuelvo al renta car y le entrego un Nissan 2001, cuatro aos mas nuevo que el Dadson Bluer Hay perjuicio? Al parecer no, pero yo soy Fiscal y me traen el auto, que dir fiscal? Prospere su accin civil, pero no hay perjuicio No hay apropiacin indebida, tampoco perjuicio, por ende no se cumple el tipo penal. Art. 444 INC Final del CPP (o CPC) que habla de la ejecucin. Ejecuto, puedo que seor pague o no pague, si no paga, yo embargo. Las cosas embargadas salen del comercio y producen nulidad absoluta si se venden. A mi me embargan, llega seor receptor se lleva mi notebook, mi equipo de msica, refrigeradores, etc. Me embargan todo excepto las inembargables. Receptor levanta un acta de las cosas que embarga y las cosas quedan en la misma casa del deudor. Tiene un contrato de depsito y soy depositario provisional.

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Y que establece el 444? Y reparto con amigos y familiares los bienes que fueron embargados. Cometo un delito? La norma civil establece un castigo, mas bien establece un tipo penal respecto del depositario provisional de cosas embargadas que la saca de su esfera de resguardo y eso en buenas cuenta lo homologa a la ley civil a lo que es una apropiacin indebida, entonces cuando yo embargado le digo a mi mama que le llevare las cosas embargadas a su casa estoy en la hiptesis penal de apropiacin indebida. Y si devuelvo las cosas a la semana? No hay perjuicio, por ende no hay delito. Junto con este delito, donde no hay engao, tenemos el contrato simulado. Hacemos un contrato compraventa del padre al hijo, fijamos un precio de X plata pero en verdad el hijo nunca le pago el valor porque era una donacin, pero lo pasamos por compraventa porque la donacin hay que hacer mas cosas y tramites. Aparece que se paga un precio que el vendedor acepta, extingue cualquier accin. Ahora, la simulacin es ilcita? No, a no ser que cause perjuicio a un acreedor. Imaginemos que papa Regala casa a Hijo 1. Se casa y le da una casa. Una vivienda de primera. Luego Hijo 2, el Hijo 2 denuncia este hecho diciendo que puede demostrar que mi papa no ha recibido un peso por esta casa y en buenas cuentas mi papa lo que hiso fue regalarle a mi hermano una casa enorme, de 6000 UF y esas 6.000 UF son patrimonio de mi papa. E hijo 2 me contrata como abogado. Hay delito? Art. 471 nmero 2. Presento querella por contrato simulado? Dira claro, el hijo 2 ve como el patrimonio de su padre se lo lleva su hermano. Presento querella? Le recomiendo que no lo haga. Porque se da una condicin objetiva de punibilidad, porque el hijo 2 no sufre ningn perjuicio como dice el artculo, hijo 2 solo tiene una mera expectativa de heredar de su padre. Por ejemplo vemos como fortuna de Padre se va y da toda su fortuna al Hogar de Cristo. Y el hijo que pensaba ser un millonario, no lo es. Pero en el caso dicho, hijo solo tena una mera expectativa y no sufre ningn perjuicio. As que mejor es no pasar vergenza al tribunal porque nos va a ir mal. Veamos a propsito de la ley de abandono de hogar y cobro de pensiones de alimentos. Existe una disposicin entre el art. 4 y 5 de esta ley que establece que la tramitacin de pensiones de alimentos si el demandado distrajere bienes, comete un delito, una pena de hasta 60 das. Clsico ejemplo que del que se divorcia de seora, tiene un patrimonio y tiene muchos bienes y se los da a hermanos, amigos y empobrecerse ante el tribunal y as pagar una pensin muy baja. Ley establece en ese caso una sancin penal, porque estoy sacando con perjuicio, porque estoy aparentemente empobrecindome y pasa a ser una verdad procesal porque no tiene otro elemento para poder contrarrestar. Eso que es aparente lo grave es que se vuelve una verdad procesal. Es una extrapolacin del contrato simulado, pero el problema que tiene es que establece una pena de multa, por lo que tenemos que entender que es una pena de multa, es una falta y prescriben en 6 meses. 93

Pero me puede ir bien con el contrato simulado que es un simple delito. La pregunta es, cuantos sujetos activos tiene esta hiptesis? Cuando le digo a amigo que le transferir buena parte de mis bienes y amigo dice bueno ya. Quien es el sujeto activo? Ambas partes. Hay un elemento que tiene que darse en una hiptesis y es que sujeto 2 tenga conciencia de que es simulado. Porque si no se da cuenta, no comete delito. Pero si el amigo dice yo te acompaar en este y voy a comparecer y me hare dueo de lo tuyo, los sujetos activos son los celebrantes. As que el delito de contrato simulado es un delito de participacin necesaria. La pregunta es que pasa si hago contrato simulado pero la persona que lo celebra lo ignora. Subsiste la hiptesis de delito de contrato simulado? No se da, porque requiere de la participacin necesaria, ambos requieren dolo, pero uno solo lo tiene. El amigo no tiene idea que es simulacin, que hay perjuicio, que quien le da sus bienes tiene acreedores, etc. As que el delito no sobrevive. Entonces, que delito debe operar? Estafa. Finalmente sobre este tema haremos mencin al delito de usura. Art. 472. Legislador establece rechazo a este delito, al extranjero hasta lo echan. En materia tributaria y usura, existe la deportacin, que no es una hiptesis criminal, pero lo deportan. Cual es el fundamento? No nos interesan extranjeros que no paguen. Porque si seor extranjero mata a alguien o trafique, no lo van a deportar, pero que sea un usurero, que no pague al Fisco, eso si importa as que se va. 50% del inters promedio es el mximo convencional de inters, sobre eso estoy en hiptesis de usura que la ley castiga, el problema es que tiene un problema probatorio. Se acab. Lo que viene para la prxima semana, delitos contra la propiedad contra la destruccin, daos, incendios y otros estragos, luego delitos sexuales, posterior a ello vamos a hacer un seminario sobre un tema que es relevante cada vez que dice relacin a la responsabilidad penal de las personas jurdicas, para pasar a ley de control de armas, para despus pasar a delitos funcionarios y terminar con falsedades documentales.

30/julio/2012 Delitos la propiedad que hemos visto Por apoderamiento (Hurto) . Por defraudacin (Estafa, apropiacin indebida, usura, celebracin de contrato simulado dndose perjuicio, abuso de firma en blanco, delito de la ley 22 mal llamado giro doloso) 94 contra

- Que afectan la seguridad individual de las persona (Robo con violencia, robos calificados, con homicidio, robo lugar habitado, no habitado, receptacin, etc.) - Nos falta delitos contra la propiedad por destruccin (Incendio, daos, estragos) Que es el dao? Es un menoscabo patrimonial. Lo podemos asociar con toda razn a la cede civil porque hemos escuchado el concepto de dao emergente, dao moral Que es dao moral? Vamos a cede civil y fijamos 50 millones de pesos el dao oral por perdida de un ser querido. En fin, que tiene que ver todo este dao con el derecho penal? Porque en la licenciatura al preguntarnos el dao, ni siquiera iremos al 484 del CP y el profesor no lo va a pedir. Que tiene que ver este dao que es estructural en el derecho civil con el derecho penal? Se le pasar la mano al legislador a condenar a alguien por dao? La pregunta es que tiene que ver el dao que es de derecho civil con el derecho penal. Voy conduciendo por Pedro de Valdivia pajareando y le choco al de adelante, Vale un milln de pesos y no tengo seguro. Hay dao? No hay cuasidelito en este caso, no vendr fiscal a ver como quedo el foco. Llamara solo al seor polica que va a tomar una denuncia para polica local y listo. Cuando aparecer un fiscal? Cuando hay lesiones. Porque cuando yo choco un auto no hay delito, no hay cuasidelito. Habr hiptesis punible si hay un herido si no, no. Entonces paveando choco el auto de la viejita de adelante, no le pasa nada y sale agresivamente y me dice unas cuantas y me dice que el marido es juez y me va a hacer aicos. Que tiene que ver el Derecho Penal ah? Por qu en el caso de que uno tire el computador contra la pared el derecho penal tiene algo que decir? Ser exceso punitivo del estado perseguir personas que generan dao intencionalmente contra la propiedad?Ley del trnsito. Art. 186 o 196 letra E o D: Si vemos la ley de transito, tenemos un delito que nace por la construccin de las nuevas carreteras, entonces la ley del trnsito castiga a aquel que lanza piedras desde pasarela. Por el solo hecho de tirar piedras uno est en hiptesis de simple delito, no importa si no le llega el auto porque uno mismo pone una situacin de riesgo. Concluimos que si rompe parabrisas al auto hay hiptesis de dao en concurso material. Al legislador le preocupa que si ya estamos en situacin riesgosa y alguien aumenta el riesgo, se pone en peligro l menos la integridad, probablemente la vida. Ahora, volviendo atrs, Porque legislador se mete en algo que uno pudiese entender que es cede civil? Tomo pizarrn y lo destruyo. Por qu se mete la herramienta penal? Destruyo el pizarrn. Cometo delito segn el cdigo penal. Pero en realidad es as? Podemos decir que el cdigo penal establece un dao simple, uno calificado y otro a nivel 95

falta. Art. 495 n 21. Multa de 1 UTM - EL que intencionalmente o con negligencia culpable produce dao en bienes pblicos.... Esto es dao falta. Tiene una pifia de porte de un buque y plantea una situacin injusta. Y es que pide dolo o culpa en la misma figura. La culpa en delitos de dao tiene a lugar? No, no hay cuasidelito de daos, porque los cuasidelitos solo se dan en delitos contra las personas. No encontraremos un cuasidelito de robo con intimidacin (que es para proteger la propiedad), tampoco un cuasidelito de estafa, ni de hurto, etc. Lo encontraremos en los delitos contra las personas, sin perjuicio que claro eso es porque el 490 lo establece de esa manera, sin perjuicio que los delitos contra las personas si viajamos al ttulo de delitos contra las personas, descubriremos que los delitos de injurias y calumnias tambin son contra las personas, porque se encuentra en tal ttulo. No todos permiten hiptesis cuasi delictual tampoco, solo homicidios y lesiones. Sobre esa base, el dao Permite hiptesis cuasi delictual? Choco a la viejita porque voy paveando y destruyo su automvil y a la viejita no le paso nada. No cometo ni delito ni cuasidelito. Porque no admite dao una figura cuasi delictual. Distinto es si voy con el auto y quiero investir a la viejita porque claramente ah hay dolo, no culpa. Ac viene lo incomprensible que ha sido subsanada en la prctica. Si el simple delito de dao est claro que no procede con culpa, es decir, no hay cuasidelito de dao, curiosamente el 495 n 21 se pone en la situacin de intencin que en esa situacin tiene sentido, si intencionalmente destruyo algo. Pero la segunda parte del artculo dice "O por negligencia", entonces quiere decir que si yo destruyo algo que vale 20 mil pesos por culpa, me van a condenar pero si destruyo algo de 21 millones de pesos por culpa no me van a condenar. Si el 495 n 21 me condena por dao en la hiptesis cuasi delictual. Significa que si destruyo algo por culpa de algo que vale menos de 30 mil me van a condenar porque eso seala la ley. Pero si fuera en 100 mil pesos lo que he destruido por culpa, sera atpico. Es raro que me castiguen por lo menos y no por lo ms. Me estaciono y paso a llevar espejo de otro auto. Vale 25 mil pesos. Fue sin querer. Estoy en hiptesis punible? S, claro, 495 n 21. Como Fiscal Requiero a esa persona? Si lo hace, tendr razn. Pero si el espejo vale 40 mil, no es delito. La norma no es del todo mala porque seala que cuando es doloso si tiene sentido establecer el lmite falta con 1 utm. Pero resulta que no tiene sentido en que me fija un rango punible de una cantidad que es muy baja hacia abajo. Entonces si vale ms de 40 mil, pierdo plata pero no me condenan. 96

Es un absurdo y cualquier juez est de acuerdo. Los Fiscales para subsanar este problema no los pasan por este tipo de falta. Se interpreta que esta disposicin en aquella parte comete un error. Art. 485. Junto con el 486 son hiptesis de daos calificados, donde el valor de lo daado, de lo destruido a juicio del legislador mantenindolo en la hiptesis de simple delito, le da un mayor desvalor, por ende una pena ms alta. Ahora, cuando CP establece este delito de daos, los fiscales persiguen mucho por daos, no es una figura en desuso, como se da en marchas por ejemplo. Entonces e ves de acreditar que le tira piedrazo a alguien, lo pasa por dao porque destruye un semforo. Sin perjuicio que si lo analizamos de forma aguda, la verdad es que teniendo presente el carcter secundario del cdigo penal, como principio inspirador se refiere que el derecho penal es de ltima ratio, o sea, cuando todas las dems ramas del derecho han fallado, viene el derecho penal. Pareciera decir que eso en relacin a los daos de propiedad pudiesen estar resueltas en cede civil. Aquel que toma el computador y lo estrella contra la pared. Le bastara el derecho civil para resolver el problema sin perjuicio que es delito? Si en la reforma del cdigo penal se deroga el delito de dao, pasa algo? Cuando uno derechamente pregunta qu pasa si no tenemos dao como delito Cambian mucho las cosas? Eso es opinable, pero no pasara nada porque hay derecho civil.

INCENDIO El incendio es una especial figura de dao y esta figura de dao tiene una hiptesis o ms bien tiene una caracterstica de ser pluriofensivo. Este delito es pluriofensivo porque no necesariamente, sin perjuicio que es su funcin principal proteger la propiedad, se convierte pluriofensivo porque un incendio puede afectar vida e integridad tambin. Y ojo, no solo de uno, sino que vida e integridad de muchos. Que es Hago fogata en sala Delito de incendio? el incendio?

Muchacho de 20 aos llega a su casa molesto. La mama le dice hola juanito, el nio no responde y se va al segundo piso. Muchacho sube a su pieza, la mama lo llama a tomar el t. Un segundo llamado con mayor impronta, no pasa nada con l. Sube el hermano mayor en trminos menos amables de antes y se da cuenta que el joven ha tomado en su cama, ha echado algunas hojas, las ha combustionado e inicio un incendio, una llama. Llega el hermano y le dice que no bajar, el joven le da el ltimo toque de colonia y se prende todo. Hermano mayor logra apagar el fuego, colchn quemado, techo con un barniz negro, muchacho pierde el control y la mama no sabe qu hacer con el joven. Ve pasar a un carabinero por la calle, pide refuerzos, entran a la casa, a la pieza, ven forado en el colchon, sabanas destruidas, techo con ollin, llaman a Fiscal. Le cuentan la historia y 97

pregunta si esta en un lugar habitado. Delito de incendio dice. Pide prisin preventiva, 3 meses. Fiscal piensa mejor y no persevera. Es delito de incendio? Fiscal tena razn? El problema con el delito de incendio, es que es una figura que depende su pena segn lo que ponga en riesgo. Si es un incendio en un bosque donde no hay riesgo para nadie, tiene pena de X. Si pone en riesgo propiedad, X + 1, si pone en riesgo o daa a personas, es x + 2. En el caso propuesto, era la hiptesis de incendio en el peor de todos, porque era en un lugar habitado. Por eso Fiscal dijo lo que dijo, lo que a hecho el joven puede llegar a 15 aos. Por ello pide la prisin preventiva. Por eso el delito de incendio es muy delicado, que la pregunta es Cuando empieza el incendio y hasta donde llega? Hacer fuego en sala, destruyo un pedazo de alfombra, esta 15 minutos, nos da calor y se apaga luego. Delito de incendio o de dao? Existir hiptesis cuasi delictual en incendio? Salgo de mi casa, llego a la universidad y en recreo me acuerdo que no apague el calefn. Llego a casa y explot y murieron 3 personas. Hay figura cuasi delictual del incendio? Habr incendio tentado? Incendio frustrado? Son preguntas que hacen complejo el delito de incendio. 01/agosto/2012

La clase pasada dejbamos algunas dudas con el delito de incendio que el legislador le ha dado un tratamiento as bien sofisticado, algo sorpresivo porque las disposiciones que regulan el incendio se ponen en hiptesis. Esta rigurosidad podramos decir que la encontramos en la ley 20.000 ya que se pone en muchas hiptesis. Este delito tiene un verbo rector que es obvio: Incendiar Qu es incendiar? Art. 474. "El que incendiare..." Que es incendiar? Prender fuego. Yo junto papeles, tiro un fosforo, un poco de colonia, y armo una fogata. Estoy incendiando algo? O mejor dicho Estoy en una hiptesis punible? Llega la autoridad y le decimos que tenamos fro. Se agota la figura en slo prender fuego? Quiere decir que cuando decidimos hacer fogata en sala estamos en delito de incendio arriesgando penas enormes. Cuando contamos a ancdota del muchacho que tuvo un mal da, subi a su habitacin y prendi fuego al colchn. Justo pasa carabinero y mama le dice que necesita ayuda. Carabinero dice "Esto es un incendio, no es una jugarreta, no es algo que podamos pasar por alto" y llaman al fiscal de turno. Llega otro Carabinero y sacan fotos de la pieza con olln, todo esto gracias a la madre que lo deja entrar, porque de otra manera eso no hubiese tenido consecuencias, fue una casualidad desafortunada. 98

Y cuando se lo llevan detenido la mam no lo poda creer y lo llevan al centro de justicia esposado. En audiencia se piensa que lo van a liberar porque esto no es nada y resulta que queda preso 3 meses. Entonces si incendiar es prender fuego Hasta qu fuego? la fogata que prendemos ac, o el muchacho Cometi delito de incendio? El fuego en buenas cuentas, este delito, Admitir un iter criminis? Podremos hablar de incendio tentado o frustrado? Podremos hablar de cuasidelito de incendio? Si lo pensamos, la respuesta no es tan fcil como lo sera en un homicidio. Por qu incendio nos admite una duda? Por qu nos quedamos reflexivos? Los cuasidelitos proceden contra las personas. Incendio es delito contra las personas? Es pluriofensivo, es una pista eso Afectar BTJ Individuales y personalsimos (como lo son la libertad ambulatoria, la libertad sexual, seguridad personal, etc.))? Por aplicacin de principios Podemos hablar de un cuasidelito de incendios? Existir o no? Tenemos que pensar. Podramos decir que s, que no, o tal vez en ciertos casos, o en principio si, o en principio no. Clsico caso que vimos ayer, vivo en mi departamento, se que el Calefont est mal, cada vez que salgo lo tengo que apagar porque es un peligro. Un da me olvido de apagarlo, me devuelvo y resulta que murieron dos vecinos mos porque estall el Calefont y se produjo un incendio. Cometo un cuasidelito de incendio? El juez de garanta me mirar con cara de espanto? Que hacemos en este caso puntual? Como lo resolvemos? Es una simple calificacin. Si tenemos claro que los cuasidelitos son en delitos contra las personas, especficamente homicidio y lesiones (difcil es plantear escenario de calumnia cuasi delictual, ya que lo digo o no lo digo). Al ser incendio delito pluriofensivo. Siguiendo esa lgica Es un delito contra las personas? Admite esa clasificacin? Aunque si vamos al CP est en delitos contra la propiedad, sin perjuicio que no cuesta darse cuenta que el incendio tambin puede matar o lesionar a las personas. Podremos decir que es cuasidelito de incendio, pero esa calificacin es incorrecta, ac habra un cuasidelito de homicidio. En esa hiptesis podramos tener la duda si hay fuego, incendio. Pero en este caso decimos que es cuasidelito de homicidio, sin perjuicio que hay razones en la ley que permiten entender que es posible el cuasidelito de incendio. Art. 474 INC 1. 20 aos al infinito. "Debiendo prever" eso nos hace entender que se puede cometer c cuasidelito, porque hay una negligencia, elemento esencial del cuasidelito. 99

Habr un delito de incendio frustrado? Es decir, puse todo de mi parte y por un hecho ajeno a mi no se materializa el resultado planeado. Y existir el incendio tentado? Si admite el frustrado, admitira el tentado. Como distingo yo el acto preparatorio que es atpico con este principio de ejecucin? Cosa que en otros delitos no tenemos problemas para distinguir, como comprar un arma para matar es acto preparatorio o persona que se queda en la esquina viendo el horario de las personas que viven por ahora para entrar a robar. Por qu se desvanece esa claridad en el incendio? Es una cosa del fenmeno del fuego. Cuando compro un arma, Tengo el control de ese acto? Si. Cuando estoy parado en la esquina tomando nota de la actividad horaria de las que sern mis victimas, Tengo el control? Si. Y tengo control del fuego? No, tendra que ser un experto. Cuando prende fuego a la fogata y llega viento y la levanta Que hago? No me queda ms que correr. Cuando muchacho incendia el colchn, Controla el fuego? No, no sabe nada, el fuego podra tomar una trayectoria distinta, podra irse a la alfombra, etc. Que no sea controlable, no significa que no se pueda controlar nunca. As yo prendo fuego y por cualquier cosa tengo un jarrn de agua al lado, o el ejemplo del colchn, cuando hermano entra y sofoca el fuego. Lo puedo controlar a cierto nivel, porque si prende colchn, pega fuego en la pared y en el techo, hay que llamar a los bomberos, no hay nada que hacer, pero en algn momento lo puedo controlar Entonces cuando hago la fogata Estoy en hiptesis de incendio tentado? Si el muchacho en su da de furia solo quera llamar la atencin prendiendo un poco la frazada, Tendra sentido? Ya no es la pasin del control a las pocas horas del hecho, ya pensndolo mejor, Dar para incendio tentado? Quera el muchacho realmente incendiar la casa? La segunda observacin es la intencin. Que significa incendiar en el contexto del cdigo penal? Porque si nos quedamos con la hiptesis de la RAE que es prender fuego sera desde prender el fsforo. El CP se refiere a destruir, a perder el control del fuego. Si existe el incendio tentado, pero fiscal tendr problema con la intencin. Por eso se corrige y dice que no persevera. Le salv la vida a justiciable? Se volvi loco el fiscal? Los elementos seran prender fuego, la intencin y poder controlarlo. 100

Ahora, Existe el delito de incendio frustrado en trminos concretos? Quiero incendiar la universidad y algo pasa. Cae una lluvia bblica y apaga el incendio. Es frustrado porque por un hecho ajeno a mi no logro en mi cometido. Y ojo que por ser frustrado la pena igual es alta, un grado menos en este caso son 10 aos. Ahora imaginemos que quiero incendiar la universidad, prendo fuego, la pienso mejor y yo mismo lo apago antes que llegue a toda la universidad. Es tentado? Es punible? Yo quera incendiar y despus lo apague porque me di cuenta que estaba mal y detuve el fuego. Es tentado? Si, pase el margen del acto preparatorio que rato. Es punible? Lo pude controlar y por eso lo apagu. Es el desistimiento de la tentativa. No es punible. Ahora, El arrepentimiento de la frustracin es punible? No es punible, me arrepent de la frustracin, me desist en la tentativa. No hay delito de incendio. Es difcil, pero esa es la lgica del delito de incendio, porque si no fuera as, prendo un fsforo y estoy en problemas. Art. 474 INC 1 y 2. Hiptesis punible: Quemar causando la muerte. Pea de 20 al infinito INC 2: misma pena cuando del incendio no resulta muerte pero si mutilacin de miembro importante o lesiones graves gravsimas. Aplica la misma pena al resultado de muerte que a la mutilacin o lesiones graves. Es una incoherencia del legislador? Art. 397 n 1 y art. 395 con ocasin de la mutilacin. Es porque con mutilacin es como estar muerto en vida. Lejos de ser incoherente la ley, s del todo coherente. Al reglamentar lesiones graves gravsimas establecimos las mismas penas del homicidio. La mutilacin y las lesiones graves gravsimas se equiparan a la muerte. INC 3: Las penas de este art. se aplicaran respectivamente en el grado inferior de ellas si por explosiones causadas por el incendio murieren personas. Hay un dolo eventual. Por qu est este dolo eventual? Porque yo no quera ese resultado, pero lo prev, me dio lo mismo. Clsico ejemplo del que pone bomba al metro, quiero causarle dao al metro, se que si explota bomba morir gente, eso me lo represento, sin perjuicio que no es mi objetivo ni lo querido, lo acepto y ojala no muriera gente, pero me da igual. Art. 481 El que fuere aprehendido con bombas... Presidio menor en sus grados mnimos a medios. Este art. Castiga un acto preparatorio. Sabemos que la regla comn es que no sea punible salvo disposicin en contrario. Este es un claro ejemplo del acto preparatorio, sin perjuicio que si analizamos el supuesto 101

fctico del 481 en verdad y en la actualidad este art. 481 tiene difcil explicacin, porque ese supuesto fctico se parece mucho a lo que encontraremos en disposiciones de la ley de seguridad interior del estado, cuando vemos que hay un desorden, incendian la moneda, aplican ley de seguridad interior del estado. No slo encontramos esa ley, sino tambin la ley de control de armas. Es decir, al 481 su supuesto fctico es muy parecido a lo que dice la ley de seguridad interior del estado y la del control de armas. Estamos en lo denominado un concurso aparente, porque ese supuesto fctico lo cubren muchas leyes. Dentro de los principios que veamos para poder definir este problema, usbamos el principio de especialidad junto al de consuncin. El de especialidad nos dice que lo especial prima por la norma general. As que me voy a la ley de control de armas que es ms especfico, pero parece que la de seguridad del estado es ms especifica. Pero la cosa es que es difcil que se aplique el 481. EL 481 tiene de pena de 3 y 1 a 5 en la mxima expresin de la penal. (Tambin se puede construir hiptesis de omisin -recordemos que debe haber posicin de garante y equivalencia entre el resultado de la accin con la omisin)

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