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El mnimo vital hace referencia el ingreso mnimo que requiere una persona para solventar o cubrir sus necesidades

humanas bsicas como la alimentacin, vivienda, transporte, vestido, educacin, salud, recreacin entre otras. Una persona requiere de unas condiciones mnimas para vivir una vida digna, sin restricciones y carencias bsicas, muchas de ellas elementales hasta en el mundo animal. Esas condiciones mnimas que permiten un sustento digno de toda persona, se supone que deben ser garantizadas por ese ingreso mnimo vital. Ese mnimo vital no slo debe considerar las necesidades de la persona sino de su grupo familiar primario, entendido este como su pareja e hijos, que en nuestro medio suele estar conformado por 4 personas. http://alizee.uniandes.edu.co/ava/AVA_200610_Derecho_Hipertexto/doku.php? id=minimo_vital

El derecho fundamental al mnimo vital solo es reconocido en casos de urgencia en los que las subsistencia de la persona o de su familia se ve comprometida. La jurisdiccin social de la tutela no es una de mximos, donde se garantice la justicia plena, sino una de mnimos, que impide que la persona caiga por debajo del nivel de vida que le permite reconocerse y ser reconocida como una persona digna de igual consideracin y respeto por los dems. ARANGO, Rodolfo. Derechos, Constitucionalismo y Democracia. Serie de Teora Jurdica y Filosofa del Derecho N.33, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2004. Pgs. 59-93, 193-218.

MNIMO VITAL
Uno de los mas completos libros que trata el tema del mnimo vital es Jurisprudencia Constitucional sobre el derecho al mnimo vital de Rodolfo Arango y Julieta Lemaitre (et.al.) en el cual se revisan las subreglas contenidas en las sentencias mas relevantes entre 1992-2000. Segn los autores, las subreglas constitucionales son formulaciones que permiten aplicar el derecho abstracto a un caso concreto a travs de reglas jurdicas prescriptivas, generales y abstractas1. Para Diego Lpez por su parte, las subreglas son aquellas que marcan y reafirman el derecho constitucional2. La funcin esencial de las subreglas en la jurisdiccin constitucional es permitir que el juez de tutela proteja los derechos fundamentales de una manera uniforme, sin violar el derecho a la igualdad3. Segn el libro, se pueden identificar subreglas consolidadas y no consolidadas en el sentido en que la aplicacin de estas - en casos fcticamente similares - por parte de la Corte no ha sido uniforme, y ha aparecido a los ojos de la opinin pblica como contradictorias. En este ensayo se tratarn las subreglas consolidadas, aquellas que han sido aplicadas repetidamente por la Corte, para fallar casos sobre el mnimo vital. El mnimo vital es un concepto de creacin jurisprudencial que ha dado herramientas hermenuticas a los jueces para lograr fundamentalizar los DESC. Esta nocin sirve para proteger a personas frente a un perjuicio irremediable causado por la falta de atencin a un derecho social4. Cabe sealar que si bien intuitivamente el concepto de mnimo vital pareciera apuntar hacia la proteccin de los DESC frente a las omisiones

del Estado, esta nocin ha sido construida con efectos tanto verticales como horizontales, es decir, contra el poder estatal y contra particulares. Vale la pena mencionar que la masa total de jurisprudencia sobre mnimo vital carece ante todo de coherencia y uniformidad. Existen grandes vacos dentro de la lnea jurisprudencial sobre todo en la decisin de que debe y que puede ordenar el juez constitucional frente a la violacin urgente del derecho al MV. A su vez, otro vaco que se presenta es la carencia de una subregla clara sobre ponderacin, carga y procesamiento de la prueba para casos que involucren en MV. Luego de este corto panorama ofrecido se puede decir, que la gran tendencia, ms no subregla, que se ha mantenido a lo largo de los ocho en la Corte apunta a proteger consistentemente la subsistencia de personas en casos limite, cuando la urgencia de la vulneracin del derecho permite predecir un perjuicio irremediable de no intervenir el juez de tutela5. La subregla ms general, y sin tener en cuenta los escenarios constitucionales, ha sido planteada en las sentencias T-426/92 y SU-111/97, ambas del Magistrado Eduardo Cifuentes: la tutela procede por violacin al derecho fundamental al mnimo vital cuando est en peligro el mnimo vital de las personas, y el Estado pudiendo prestar el apoyo material mnimo, no lo hace6. En la primera sentencia, la Corte orden por primera vez una acreencia pensional por va de tutela. Fundamenta esta decisin en el Estado Social de Derecho, del cual deriva un derecho fundamental al mnimo vital que el Estado debe garantizar cuando esta en capacidad de hacerlo7. Para Diego Lpez, en la segunda sentencia, se denuncia este estado de cosas y trata de redefinir y sistematizar la justiciabilidad del derecho a la salud. Con esta sentencia la Corte en pleno abandona la indisciplinada e impredecible jurisprudencia de la equidad y opta ahora por tecnificar la lnea jurisprudencial, ocasionando as una sustancial restriccin del derecho a la salud. La jurisprudencia de la equidad se haba basado sobre una lectura amplia de la conexidad de la salud con la vida, la integridad personal y la vida humana. Bajo esta lectura, el criterio de conexidad ofreca un amplio puente para la fundamentalizacin de reclamos de salud. En la SU-111, este criterio de conexidad es visto como demasiado amplio y, adems, anti-tcnico. Las premisas de la nueva posicin son claras: la salud es ciertamente un derecho fundamental por conexidad, pero no con las nociones abiertas e imprecisas de vida, integridad personal o dignidad humana sino con el criterio, ms exigente, de mnimo vital. El nuevo criterio8 es una forma de cerrar la fundamentalizacin indiscriminada de costosos reclamos de salud y reducirla a casos donde la pretensin es absolutamente imprescindible para la conservacin de la vida9. Contrario a esta interpretacin esta Rodolfo Arango, quien considera que la justiciabilidad de los derechos sociales fundamentales an es posible. Para Arango la nocin de mnimo vital liga, de manera todava vigorosa, la idea de subsistencia (por debilidades de salud o de dinero) con la nocin de fundamentalidad tutelable. En este contexto, y siguiendo el libro base se estudiarn cinco temas donde este derecho al MV ha estado involucrado, que son: pensiones, salarios y prestaciones sociales, salud, mujeres embarazadas y personas en estados de grave indefensin. === 1. PENSIONES === La mayor parte de las sentencias de MV son sentencias en casos de incumplimiento en el pago de pensiones, sea por mora en el pago, o por demora en su asignacin10. La regla general que aplica la Corte es: El derecho a la seguridad social es fundamental en el caso de las personas que presenten alguna circunstancia de debilidad manifiesta, en razn de su conexidad con el derecho fundamental al mnimo vital y, por tanto, su vulneracin puede ser conocida a travs de la accin de tutela11. Esta afectacin al mnimo vital se

presume cuando el accionante pertenece a la tercera edad o esta incapacitado para trabajar (invalido). La presuncin se desvirta cuando se prueba que tiene otra fuente de ingresos. La carga de probar que existe otra fuente de ingresos corresponde al demandado. Sin embargo, cuando el accionante no es de la tercera edad o no est invlido, debe entonces probar que se afecto su mnimo vital por la falta de pago de pensin.12 En el primer escenario donde existe mora en el pago de mesadas pensinales por jubilacin o vejez, la primera subregla aplicable es: Procede la tutela por mora en el pago de mesadas pensinales cuando el demandante es de la tercera edad, ya que se presume de hecho la vulneracin del mnimo vital cuando no se paga la pensin. Inversamente, la otra subregla aplicable es: no es procedente la tutela por no pago de pensiones de personas que no son de la tercera edad a menos que se viole su mnimo vital13. Otra subregla aplicable en este escenario esta formulada as: procede la tutela por mora en el pago de pensiones de personas que no son de la tercera edad cuando queda comprobado que no tienen otros medios de subsistencia o que estn en situaciones de vulnerabilidad donde la mora pone en peligro su mnimo vital. En los casos donde no se sabe de dnde saldrn los recursos para pagar dichas pensiones en mora la Corte ha sido especialmente celosa. En estos casos la Corte ha insistido en que deben pagar, de manera que ordena la prelacin de los crditos de los accionantes, la creacin de las partidas presupustales, o en algunos casos la asistencia del gobierno nacional o departamental14. Ha planteado una subregla de la cual pueden inducirse otras. La subreglas general seala que: si los pensionados cotizaron sus pensiones, la falta de disponibilidad de recursos no exime a la entidad del pago de la misma. De esta subreglas se pueden derivar las siguientes: 1). no se puede afectar el pago de pensiones por estar la empresa en huelga, 2). No se puede afectar el pago de las pensiones por estar en concordato preventivo obligatorio. En tal caso, prevalecen los crditos laborales de los pensionados (que hayan cumplido la tercera edad o que estn incapacitados para trabajar)15. En el segundo escenario donde existe mora en el pago de pensin de invalidez es similar al primer escenario. La subregla desarrollada dice as: cuando hay mora en el pago de la pensin de invalidez y ello pone en peligro el derecho al mnimo vital, se concede la tutela16. En el tercer escenario, donde lo que se busca es la proteccin constitucional al reconocimiento de pensin la Corte ha dicho: En principio, el reconocimiento de la pensin no procede por tutela, salvo si hay una afectacin del mnimo vital 17. Adems, para la Corte, tampoco se puede negar la pensin de incapacidad por no haberse informado de una enfermedad previa. Por el contrario, para dejar de prestar el servicio la EPS debe acudir a la justicia ordinaria y demostrar la veracidad del hecho. Es decir: la EPS no puede negar unilateralmente el pago de incapacidad laboral permanente que constituye el mnimo vital de una persona aduciendo que no informo de una enfermedad previa18. El cuarto escenario en este tema de las pensiones esta constituido por la reliquidacin pensional. De forma consistente, la Corte deniega la tutela cuando se pide el reajuste o reliquidacin por considerar que no hay una afectacin del mnimo vital. La subregla aplicables es: Solo procede la tutela por solicitud de reajuste o reliquidacin de pensin cuando se afecta el mnimo vital19. === 2. SALARIOS Y PRESTACIONES === Los escenarios presentes en este tema incluyen la mora en el pago de salarios y prestaciones y la negativa de pago de cesantas parciales. Segn la Corte, no obstante que la jurisprudencia de la Corte ha sealado la improcedencia de la tutela en asuntos laborales, ha admitido su procedencia excepcional, en situaciones en las que el mnimo vital esta comprometido20. La subregla aplicada por la Corte establece que: si existe mora en el pago del salario adeudado a un trabajador y el salario constituye su nico medio de

subsistencia, entonces se viola su derecho fundamental al mnimo vital 21. El trabajador no tiene que probar que el salario adeudado es su nica fuente de ingreso; la afectacin del mnimo vital se presume cuando la mora se prolonga en el tiempo. Es el demandado quien tiene la carga de la prueba. Otra subregla que se puede extraer es la siguiente: se concede la tutela cuando hay mora en el pago del salario y este es la nica fuente de ingreso familiar o del trabajador 22, adems, la tutela prospera porque la falta de pago del salario lleg a afectar el mnimo vital de los trabajadores y sus familias, en particular a los nios_23. En cuanto al pago de prestaciones la Corte ha sido ms restrictiva: El no pago de vacaciones y de la prima de vacaciones no vulnera el mnimo vital, por lo que la tutela no procede para el cobro de estas acreencias laborales24. Es decir, en principio no se conceden las cesantas parciales por tutela, salvo que se vea afectado el mnimo vital por el no pago de las mismas25. === 3. SALUD === La Corte ha establecido que la concesin del derecho a la salud no puede hacerse por fuera de los marcos legales y contractuales establecidos para las E.P.S.s. Por ello, entonces, las pretensiones de salud deben ser estudiadas con referencia a las normas sub-constitucionales que regulan la materia. As, una persona usualmente debe mostrar algn incumplimiento grave de un derecho legal o contractual ya existente a la salud para que la Corte le tutele ese derecho. El mnimo vital-salud se convierte as en la proteccin constitucional de pretensiones urgentes de salud cuando es posible demostrar, de alguna manera, el incumplimiento parcial o total de al menos la apariencia de un derecho subjetivo nacido bajo la reglamentacin sub-constitucional (legal o contractual). En ese sentido, la nocin de mnimo vital-salud sirve fundamentalmente como un proceso ejecutivo en salud (y no uno declarativo), en donde la morosidad o inexacto cumplimiento de la EPS genera un riesgo inminente para la vida del reclamante. Este nuevo esquema, adems, sirve para fortalecer los valores del control democrtico y la predictibilidad financiera en el sistema26: la salud es ciertamente un derecho, pero uno que depende de la reglamentacin que se le d en los escenarios de la democracia representativa y de la consensualidad contractual entre EPS y usuario27. La expresin del derecho a la salud como un reclamo dependiente de la ley o del contrato puede ser interpretado como un retroceso en la atencin solidarista de las necesidades de los desposedos. Pero esta conclusin, sin embargo, es apresurada porque la Corte encontr un pequeo nicho dentro del nuevo balance constitucional para expresar las preocupaciones solidaristas del Estado Social de Derecho.28 Fue precisamente en esa masa de normas legales de salud que la Corte Constitucional encontr que todava continuaba existiendo algn tipo de proteccin elemental para personas absoluta o parcialmente desposedas. As, cumpliendo con el requisito de la existencia de una relacin legal o contractual previa, la Corte encontr que la ley consagraba, de una parte, el nivel mnimo popular de cubrimiento en salud, el POS, y por el otro, el llamado rgimen subsidiado de salud. Estos dos conceptos del sistema de salud, cuya clientela fundamental son los colombianos ms desprotegidos y que constituyen el nivel bsico de proteccin, le dieron oportunidad a la Corte para continuar trabajando la idea de fundamentalidad de la salud para los desposedos, cargando al Fondo de Solidaridad y Garantas (FOSYGA) (y as neutralizando la resistencia financiera de las E.P.S.s privadas) los costos de sus declaraciones protectoras. Esta obligacin constitucional de las E.P.S.s, respaldadas por el FOSYGA, ha sido bsicamente dirigida a ofrecer, en algunos casos, proteccin mdica a quienes no la tienen (SU-225/98), o a expandir la farmacopea y los tratamientos ofrecidos por el Plan Obligatorio de Salud (quiz demasiado tacao en su concepcin legal y en su administracin por parte de las E.P.S.s) a una idea un tanto ms ampliada de qu medicinas y qu tratamientos puede exigir un derecho-

habiente del comn a su E.P.S. (SU-480/97, T-409/00, T-933/00) 29. La Corte ha determinado que procede la tutela cuando se pone en peligro la vida o la integridad fsica de una persona al no otorgarle un tratamiento o medicamento necesario porque no esta en el POS (Plan Obligatorio de Salud). Para proteger este derecho ha sido la Corte mucho ms tcnica y ha desarrollado un subregla mucho ms compleja que se parece mas a un test de procedibilidad de la tutela en casos de salud. La subregla desarrollada es: si (1) la falta de medicamento o tratamiento excluido por la reglamentacin legal o administrativa, amenaza los derechos constitucionales fundamentales a la vida o a la integridad personal del interesado, y (2) el sustituto del medicamento o tratamiento no obtiene el mismo nivel de efectividad necesario para proteger el mnimo vital del paciente que si obtiene otro medicamento o tratamiento excluido del plan de salud, y (3) el paciente realmente no puede sufragar el costo del medicamento o tratamiento requerido, y (4) no puede acceder a el por ningn otro sistema o plan de salud, y (5) el medicamento o tratamiento ha sido prescrito por un medico adscrito a la EPS a la cual se halle afiliado el demandante, entonces el medicamento o tratamiento requerido debe ser suministrado al interesado para impedir la vulneracin de sus derechos fundamentales a la vida y a la integridad personal 30. === 4. MUJERES EMBARAZADAS === Segn Uprimny, la nueva carta estableci mecanismos judiciales destinados a conferir una eficacia especfica a los derechos constitucionales en la vida cotidiana de los colombianos. La accin de tutela ha acercado la constitucin al comn de las personas al dotarlas de un instrumento gil para la proteccin de sus derechos reconocidos en el nuevo texto. As, gracias a la tutela los derechos fundamentales han penetrado con fuerza en las relaciones capitaltrabajo, por ejemplo, su presencia limita el ejercicio del ius variandi del empleador, esto es, la facultad que tiene el patrono de alterar las condiciones de trabajo en cuanto al modo, lugar, cantidad o tiempo del mismo31. La CC en sucesivas sentencias ha amparado los derechos al trabajo, a la igualdad y a la asociacin sindical vulnerados por el trato discriminatorio ejercido por los patronos contra los trabajadores sindicalizados, bien mediante el aumento de salario exclusivamente a los trabajadores no sindicalizados#_|32]]. (ST-230/94, ST-079/95, ST-143/95, ST-326/94)33. El sector laboral ha experimentado importantes transformaciones jurdicas en la ltima dcada. De un lado, y en consonancia con las estrategias de reestructuracin neoliberal de la economa colombiana como resultado de los procesos de globalizacin, varias reformas normativas han tendido a flexibilizar la contratacin y gestin de la fuerza de trabajo (Ley 50 1990). Segn los crticos de este proceso, el ncleo protector del derecho laboral prcticamente ha desaparecido. Sin embargo, de otro lado, la constitucin de 1991 tendi a constitucionalizar muchos principios protectores del derecho laboral clsico que eran precisamente negados por la legislacin ordinaria. Segn esto, una ofensiva legal contra las reglas protectoras del derecho laboral clsico ser ha acompaado de una importante constitucionalizacion de las principales garantas laborales34. Por ejemplo, la sentencia T-015/95 fijo jurisprudencia acerca de la relacin secuestro y trabajo. En esa ocasin la Corte Constitucional expreso: no se puede olvidar que el secuestro de una persona no esta contemplado como causal legal de terminacin o suspensin de la relacin laboral y ms bien, los principios enunciados que se fundan en la equidad y en los criterios del equilibrio social imponen la obligacin de pagar el salario a quien victima de una desaparicin forzada que por obra de terceras personas, se ve imposibilitado para prestar el servicio, queda en estado de indefensin35. Para algunos sindicalistas como Eduardo Garzn, la CC ha cambiado la cultura poltica de los sindicatos a travs de la accin de tutela. Antes de la Constitucin de 1991, la estrategia legal de los sindicatos se limitaba a la defensa de

sus derechos a travs de la negociacin de las convenciones colectivas de trabajo. Con el deterioro creciente de la legislacin laboral debido a las polticas neoliberales de contratacin y despido, esta estrategia qued reducida a su mnima expresin. La defensa jurdica tom fuerza en este contexto fundamentalmente a travs del uso de la tutela36. En este tema existen dos escenarios relevantes. Por un lado, el no pago de la licencia de maternidad; y por otro, el despido de mujeres embarazadas. En cuanto al primer escenario la subregla desarrollada prescribe que: si no hay pago de la licencia de maternidad y se ve afectado el mnimo vital debe concederse la tutela durante el periodo de descanso de maternidad a menos que no se tenga otro ingreso37. En cuanto al segundo escenario la subregla es: es nulo todo despido injustificado de mujer embarazada y por lo tanto de pie para un reintegro de la trabajadora38. Otra subregla presente en este escenario dice que: procede la tutela para proteger a una mujer despedida por estar embarazada sin justificacin y el despido amenaza el mnimo vital de la actora o que la arbitrariedad resulta evidente y el dao que apareja es devastador39. Para proceder a proteger a la mujer embarazada, la Corte aplica un test similar al del tema de salud, que surge de la legislacin laboral y que tambin es subregla segn la cual: Los elementos fcticos que deben quedar demostrados para que proceda el amparo transitorio del derecho a la estabilidad laboral reforzada son los siguientes: (1) que el despido o la desvinculacin se ocasiono durante el embarazo o dentro de los tres meses siguientes al parto; (2) que la desvinculacin se produjo sin los requisitos legales pertinentes para cada caso; (3) que el empleador conoca o deba conocer el estado de embarazo de la empleada o trabajadora; (4) que el despido amenaza el mnimo vital de la actora o que la arbitrariedad resulta evidente y el dao que apareja es devastador. === 5. GRAVES ESTADOS DE INDEFENSION === Existen tres claros escenarios sobre este tema, a saber: las crceles y las condiciones de vida de los presos, la situacin del secuestrado y los sindicatos. Sin embargo, en el nico escenario donde se puede decir que existen subreglas consolidadas es el carcelario. En cuanto a la situacin carcelaria la subregla es la siguiente: si la administracin carcelaria (el Estado) no satisface el mnimo vital de las personas recluidas en las crceles se vulneran sus derechos fundamentales. El Estado debe garantizar a los presos las condiciones mnimas de subsistencia requeridas, entre las cuales se incluye la debida alimentacin con las caractersticas mnimas de higiene, valor nutricional, calidad y cantidad que permitan una sana y completa alimentacin40__.

Eventualmente podemos encontrar en alguna norma, doctrina o jurisprudencia el trmino Inters legal, el cual a veces confundimos con otro tipo de inters, que bien podra ser cualquiera, pero generalmente cuando se utiliza este trmino se refiere a un tipo de inters muy especfico. Generalmente conocemos el inters corriente bancario, el inters moratorio y la tasa de usura, pero existe un inters denominado por la ley as, inters legal. El inters legal tiene su origen en el artculo 1617 del cdigo civil que dice: Indemnizacin por mora en obligaciones de dinero. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: 1a.) Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. El inters legal se fija en seis por ciento anual. 2a.) El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando solo cobra intereses; basta el hecho del retardo. 3a.) Los intereses atrasados no producen inters. 4a.) La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas. Cuando se est hablando de inters legal, se est hablando del 6% que contempla el artculo 1617 del cdigo civil. Naturalmente que el inters corriente bancario, el inters moratorio y la tasa de usura, tambin tienen un origen legal por estar contenidas en normas comerciales o civiles, pero en estos casos, se les ha asignado un nombre especfico, y el monto del inters no es fijo sino que vara en funcin del comportamiento del mercado financiero, intereses que se tasan en funcin de los valores que trimestralmente certifica la superintendencia financiera. ARTICULO 1617. <INDEMNIZACION POR MORA EN OBLIGACIONES DE DINERO>. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: 1a.) Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. El inters legal se fija en seis por ciento anual.
<Jurisprudencia Vigencia>

2a.) El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando solo cobra intereses; basta el hecho del retardo. 3a.) Los intereses atrasados no producen inters. 4a.) La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas. <Jurisprudencia Vigencia>

TTULO III. DE LOS TTULOS VALORES CAPTULO I. GENERALIDADES ARTCULO 619. <DEFINICIN Y CLASIFICACIN DE LOS TTULOS VALORES>. Los ttulos-valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora. Pueden ser de contenido crediticio, corporativos o de participacin y de tradicin o representativos de mercancas. ARTCULO 620. <VALIDEZ IMPLCITA DE LOS TTULOS VALORES>. Los documentos y los actos a que se refiere este Ttulo slo producirn los efectos en l previstos cuando contengan las menciones y llenen los requisitos que la ley seale, salvo que ella los presuma. La omisin de tales menciones y requisitos no afecta el negocio jurdico que dio origen al documento o al acto. ARTCULO 621. <REQUISITOS PARA LOS TTULOS VALORES>. Adems de lo dispuesto para cada ttulo-valor en particular, los ttulos-valores debern llenar los requisitos siguientes: 1) La mencin del derecho que en el ttulo se incorpora, y 2) La firma de quin lo crea. La firma podr sustituirse, bajo la responsabilidad del creador del ttulo, por un signo o contrasea que puede ser mecnicamente impuesto. Si no se menciona el lugar de cumplimiento o ejercicio del derecho, lo ser el del domicilio del creador del ttulo; y si tuviere varios, entre ellos podr elegir el tenedor, quien tendr igualmente derecho de eleccin si el ttulo seala varios lugares de cumplimiento o de ejercicio. Sin embargo, cuando el ttulo sea representativo de mercaderas, tambin podr ejercerse la accin derivada del mismo en el lugar en que stas deban ser entregadas. Si no se menciona la fecha y el lugar de creacin del ttulo se tendrn como tales la fecha y el lugar de su entrega. ARTCULO 622. <LLENO DE ESPACIOS EN BLANCO Y TTULOS EN BLANCO - VALIDEZ>. Si en el ttulo se dejan espacios en blanco cualquier tenedor legtimo podr llenarlos, conforme a las instrucciones del suscriptor que los haya dejado, antes de presentar el ttulo para el ejercicio del derecho que en l se incorpora. Una firma puesta sobre un papel en blanco, entregado por el firmante para convertirlo en un ttulo-valor, dar al tenedor el derecho de llenarlo. Para que el ttulo, una vez completado, pueda hacerse valer contra cualquiera de los que en l han intervenido antes de completarse, deber ser llenado estrictamente de acuerdo con la autorizacin dada para ello. Si un ttulo de esta clase es negociado, despus de llenado, a favor de un tenedor de buena fe exenta de culpa, ser vlido y efectivo para dicho tenedor y ste podr hacerlo valer como si se hubiera llenado de acuerdo con las autorizaciones dadas.

ARTCULO 623. <DIFERENCIAS EN EL TTULO DEL IMPORTE ESCRITO EN CIFRAS Y EN PALABRAS - APARICIN DE VARIAS CIFRAS>. Si el importe del ttulo aparece escrito a la vez en palabras y en cifras, valdr, en caso de diferencia, la suma escrita en palabras. Si aparecen diversas cantidades en cifras y en palabras, y la diferencia fuere relativa a la obligacin de una misma parte, valdr la suma menor expresada en palabras. ARTCULO 624. <DERECHO SOBRE TTULO-VALOR>. El ejercicio del derecho consignado en un ttulo-valor requiere la exhibicin del mismo. Si el ttulo es pagado, deber ser entregado a quien lo pague, salvo que el pago sea parcial o slo de los derechos accesorios. En estos supuestos, el tenedor anotar el pago parcial en el ttulo y extender por separado el recibo correspondiente. En caso de pago parcial el ttulo conservar su eficacia por la parte no pagada. ARTCULO 625. <EFICACIA DE LA OBLIGACIN CAMBIARIA>. Toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de una firma puesta en un ttulo-valor y de su entrega con la intencin de hacerlo negociable conforme a la ley de su circulacin. Cuando el ttulo se halle en poder de persona distinta del suscriptor se presumir tal entrega. ARTCULO 626. <OBLIGATORIEDAD DEL TENOR LITERAL DE UN TTULOVALOR>. El suscriptor de un ttulo quedar obligado conforme al tenor literal del mismo, a menos que firme con salvedades compatibles con su esencia. ARTCULO 627. <OBLIGATORIEDAD AUTNOMA DE TODO SUSCRIPTOR DE UN TTULO- VALOR>. Todo suscriptor de un ttulo-valor se obligar autnomamente. Las circunstancias que invaliden la obligacin de alguno o algunos de los signatarios, no afectarn las obligaciones de los dems. ARTCULO 628. <DERECHOS SOBRE LA TRANSFERENCIA DE UN TTULOVALOR>. La transferencia de un ttulo implica no slo la del derecho principal incorporado, sino tambin la de los derechos accesorios. ARTCULO 629. <CONSECUENCIAS POR AFECTACIONES A UN TTULOVALOR>. La reivindicacin, el secuestro, o cualesquiera otras afectaciones o gravmenes sobre los derechos consignados en un ttulo-valor o sobre las mercancas por l representadas, no surtirn efectos si no comprenden el ttulo mismo materialmente. ARTCULO 630. <PROHIBICIONES AL TENOR DE CAMBIO EN LA FORMA DE CIRCULACIN DE UN TTULO-VALOR>. El tenedor del un ttulo-valor no podr cambiar su forma de circulacin sin consentimiento del creador del ttulo. ARTCULO 631. <OBLIGACIONES EN CASO DE ALTERACIN DEL TEXTO DE UN TTULO- VALOR>. En caso de alteracin del texto de un ttulo-valor, los signatarios anteriores se obligan conforme al texto original y los posteriores conforme al alterado. Se presume, salvo prueba en contrario, que la suscripcin ocurri antes de la alteracin. ARTCULO 632. <SUSCRIPCIN DE UN TTULO-VALOR POR DOS O MAS PERSONAS EN EL MISMO GRADO - OBLIGACIONES Y DERECHOS>. Cuando dos o ms personas suscriban un ttulo-valor, en un mismo grado, como giradores, otorgantes, aceptantes, endosantes, avalistas, se obligar solidariamente. El pago del ttulo por uno de los signatarios solidarios, no confiere a quien paga, respecto de los dems coobligados, sino los derechos y acciones que competen al deudor solidario contra stos, sin perjuicio de las acciones cambiarias contra las otras partes.

http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo _comercio_pr019.html

CLASIFICACION DE LOS TITULOS VALORES

El artculo 619 del Cdigo de Comercio ensea que los ttulos valores pueden ser de contenido crediticio, corporativos o de participacin y de tradicin o representativos de mercancas. Varios criterios se han intentado en la doctrina para determinar una clasificacin acertada y precisa en esta materia. Tomando como base la clasificacin de la norma citada tendremos que afirmar una clasificacin teniendo en cuenta:

A) El contenido de la prestacin o el objeto sobre el cual recae, B) La moneda, C) El lugar de creacin, D) La forma de creacin, E) El cumplimiento de las formalidades, F) La funcin econmica, G) La naturaleza jurdica del creador o emisor del ttulo, H) El rgimen aplicable, I) La causa, J) La ley de circulacin.

l. CLASIFICACIN SEGN EL CONTENIDO DE LA PRESTACIN O EL OBJETO SOBRE EL CUAL RECAE

Este criterio de clasificacin apunta a determinar aquello que se puede exigir en virtud del ttulo que se ha emitido, es decir, la prestacin en l incorporada. Desde este ngulo los ttulos valores pueden ser: 1) De contenido crediticio, 2) Reales, de tradicin o representativos de mercancas, 3) Corporativos o de participacin.

A. TITULOS DE CONTENIDO CREDITICIO

Un ttulo valor es de contenido crediticio cuando el objeto, sobre el cual recae la prestacin que puede exigirse como efecto de ese ttulo, es dinero, valga decir, moneda legal.

El artculo 821 del Cdigo de Comercio precepta que cuando en la ley o en los contratos se emplea la expresin "instrumentos negociables" se entender por tal los ttulos valores de contenido crediticio que tengan por objeto el pago de moneda legal. Con lo anterior se quiere dar a significar que el concepto de ttulo valor de contenido crediticio es equiparado por la ley al concepto de instrumento negociable.

Ahora bien, qu ttulos valores son de contenido crediticio? Corno se indic en la definicin, lo son todos aquellos que imponen a sus intervinientes la obligacin de pagar una suma de dinero. Veamos cuales:

a) El cheque, en la medida que se trata de un ttulo valor en el cual va impresa una orden de pago dirigida por el librador contra el librado, contra el banco, girado a fin de que se pague la suma determinada de dinero inserta en el documento.

b) La letra de cambio, en tanto que se trata de una orden dada por el librador contra el girador para que igualmente pague una suma determinada de dinero.

c) El pagar, pues se trata de una promesa que hace el otorgante del ttulo encaminada a pagar una suma de dinero,

d) Los bonos, porque representan una alcuota en un crdito colectivo que permite a su tenedor obtener el reembolso de una suma determinada.

e) El certificado de depsito a trmino es un ttulo valor de contenido crediticio, ya que le permite al tenedor obtener la devolucin de una suma de dinero por l depositada.

f) La factura cambiaria de compraventa, en tanto que se trata de un documento librado por vendedor contra el comprador, encausado a exigirle el pago de la mercanca que le ha vendido, total o parcialmente.

g) La factura cambiaria de transporte es igualmente un ttulo valor de contenido crediticio, librada por el transportador para obtener el pago total o parcial de los fletes causados por el transporte realizado.

h) El bono de prenda, como documento expedido por los almacenes generales de depsito, se enmarca en los ttulos valores de contenido crediticio en tanto que incorpora un crdito, con la nica salvedad que dicho crdito se garantiza con prenda de las mercancas depositadas, es decir, se trata de una prestacin principal que le permite a su tenedor cobrar el crdito. El artculo 757 del Cdigo de Comercio inicio final, indica que en el bono de prenda se incorpora un crdito prendario sobre las mercancas amparadas por el certificado de depsito y confiere por s mismo los derechos y privilegios de la prenda.

i) Otros ttulos valores calificados como de contenido crediticio pueden serlo las cdulas, los ttulos de ahorro cafetero y en fin, todos aquellos que tengan por objeto cobrar una suma de dinero.

B. TITULOS REALES O DE TRADICIN O REPRESENTATIVOS DE MERCANCIAS

De manera indistinta se les ha denominado as a esta clase de ttulos valores. Empero, son tres criterios diferentes los que cobija esta clasificacin.

De un lado, son reales, porque confieren al tenedor un derecho real, es decir, el dominio sobre las mercancas en el ttulo representadas.

De tradicin, porque al transferir el ttulo representativo de mercancas, teniendo en cuenta su ley de circulacin, se transfiere igualmente la propiedad de las mercancas.

Son representativos de mercancas en tanto que, en virtud de la incorporacin, all donde est el documento, en ese mismo lugar se encuentran fsicamente las mercancas. Por ello el artculo 629 del Cdigo de Comercio manda que la reivindicacin, el comercio, o cualesquiera otras afectaciones o gravmenes sobre los derechos consignados en un ttulo valor o sobre las mercancas por l representadas, no surten efectos si no comprenden el ttulo mismo materialmente. En consecuencia, aparece claramente que estos ttulos valores se caracterizan porque confieren derechos sobre mercancas y no sobre dinero, como los de contenido crediticio, examinados anteriormente. Igualmente, se caracterizan porque aquella persona poseedora del documento es duea de la mercanca en l contenida y, por tanto, como titular de las mismas puede disponer de ellas. As lo plasma el artculo 644 del Cdigo de Comercio al indicar que los ttulos representativos de mercancas atribuyen a su tenedor legtimo el derecho exclusivo de disponer de las mercancas que en ella se especifican. En estas condiciones, el titular del documento representativo de mercancas podr transferirlas, transfiriendo el respectivo ttulo valor.

Y cules son los ttulos valores representativos de mercancas, de tradicin o reales? Indudablemente que se hace referencia es al certificado de depsito que expiden los almacenes generales de depsito, al conocimiento de embarque y a la carta de porte.

a) El artculo 757 del Cdigo de Comercio, en su inciso segundo, prescribe que los certificados de depsito incorporan los derechos del depositante sobre las mercancas depositadas y estn destinados a servir como instrumento de enajenacin, transfiriendo a su adquirente los mencionados derechos.

b) El artculo 676 del mismo Cdigo ensea que el conocimiento de embarque y la carta de porte tienen el carcter de ttulo representativo de las mercancas objeto del transporte.

C. TITULOS CORPORATIVOS O DE PARTICIPACIN

Los ttulos corporativos o de participacin, por algunos denominados ttulos personales, son aquellos que confieren a su titular al poder o facultad de otorgarle una calidad especial en su condicin de miembro de una corporacin. El ejemplo tpico de un ttulo valor corporativo o de participacin son las acciones de sociedades. En nuestro medio algunos tratadistas se han opuesto a considerar las acciones corno una modalidad de ttulo valor, pero lo cierto es que este instrumento presenta todas las caractersticas de un ttulo valor y as ha sido reconocido por la doctrina internacional.

Los ttulos valores corporativos confieren bsicamente dos clases de derecho: De un lado derecho de tipo econmico y de otro de ndole poltico.

a) En cuando a los derechos econmicos, inicialmente, acreditan que su titular participa en el capital de una sociedad, de una empresa, de una compaa, y que adems, corno consecuencia de la inversin que efectu, adquieren el derecho de participacin proporcional a la inversin en las utilidades producidas por la compaa, bien en el rengln de dividendos o de utilidades. Su participacin implica, igualmente, que en pital, fusin, disolucin, aprobacin de estados financieros, reparto de utilidades, y en todo caso, participar con voz y voto en las decisiones relacionadas con la administracin y existencia de la sociedad.

II. CLASIFICACIN SEGUN LA MONEDA EN QUE SE EMITA EL TITULO VALOR

Esta clasificacin se relaciona con el tipo de moneda en que est emitido el respectivo ttulo valor. Desde este punto de vista el ttulo valor puede ser emitido en moneda nacional o extranjera. La mayora de los ttulos valores que circulan en nuestro medio son emitidos en moneda nacional, valga decir, en pesos colombianos, en moneda corriente. Los ttulos valores en moneda extranjera son creados en el pas para ser pagados en moneda extranjera o creados en el exterior para ser pagados en Colombia en igual tipo de moneda.

Esta ltima modalidad de ttulos valores plantea dos aspectos que interesan al presente estudio:

1) Es lcito en Colombia otorgar ttulos valores de contenido crediticio en moneda extranjera? Dos normas sirven de base para responder el interrogante. En primer lugar, el artculo 672 del Cdigo de Comercio advierte, haciendo referencia a la letra de cambio, que sta puede estar sujeta a una tasa de cambio fijo o corriente. En segundo trmino, el artculo 874 del mismo estatuto, en su inciso segundo, manda que las obligaciones que se contraigan en monedas o divisas extranjeras, deban cubrirse en la moneda o divisa estipulada, si ello es legalmente posible, o en caso contrario, se cubrirn en moneda nacional colombiana, conforme a las prescripciones legales vigentes al momento de hacer el pago. De la observacin de las normas de cita se deduce que es plenamente lcito otorgar un ttulo valor en moneda extranjera.

2) El segundo punto que pudiera prestarse a controversia, es el de determinar quien asume la variacin del tipo de cambio que sufre la obligacin contenida en el ttulo valor en moneda extranjera, desde el momento en que se contrae hasta el da en que debe pagarse. El Estatuto Cambiario se ocupa de las obligaciones en moneda extranjera, para reconocerle plena validez. El mismo estatuto indica que si la obligacin es de las calificadas en las disposiciones cambiarias como operacin de cambio, el deudor contrae la obligacin de pagar en la moneda estipulada, pero al tipo de cambio vigente en el momento en que se realiza el pago.

"Se entienden como operaciones de cambio todas las comprendidas dentro de las categoras sealadas en el artculo 4. De la Ley 9. De 1991, y especficamente las siguientes: (Artculo 1. Del decreto 1735 de 1993): Importaciones y exportaciones; inversiones de capitales del exterior en el pas; Inversiones colombianas en el exterior; Operaciones de endeudamiento celebradas por residentes en el pas; Todas aquellas que impliquen o puedan implicar pagos o transferencias; Todas las operaciones que efecten residentes en el pas con residentes en el exterior que impliquen la utilizacin de divisas; tales como depsitos y dems operaciones de carcter financiero en moneda extranjera; Las entradas o salidas del pas de moneda legal colombiana y de ttulos representativos de las mismas, y la compra en el exterior de moneda extranjera con moneda legal colombiana o ttulos representativos de las mismas; Las operaciones en divisas o ttulos representativos de las mismas que realice el Banco de la Repblica, los intermediarios del mercado cambiario y los dems agentes autorizados, con otros residentes en el pas". http://www.dian.gov.co/content/defensoria/contenidos/glosa3.htm

En estas condiciones, el riesgo cambiario, es decir, el mayor costo de las divisas desde el da en que se contrajo la obligacin hasta el da del pago corre a cargo del deudor. Ahora, si la obligacin nacida tiene como causa o como origen una operacin que no ha sido calificada como de cambio por la correspondiente autoridad monetaria, el deudor est obligado a pagar al tipo de cambio vigente el da en que contrajo la obligacin, y no al tipo de cambio vigente al da en que efecte pago. As las cosas, es de concluir que cuando la transaccin no tiene origen en la operacin de cambio, el deudor no soporta la variacin del tipo de cambio.

III. CLASIFICACIN SEGN EL LUGAR DE CREACIN

Esta clasificacin pareciera confundirse con la anterior. Sin embargo, la clase de ttulos valores segn la moneda en que se emiten es diferente de la del lugar de creacin del ttulo en razn de su mismo objeto. Entonces dependiendo del lugar de creacin, el ttulo valor puede ser nacional o extranjero.

1. TITULOS NACIONALES

Son aquellos ttulos valores creados en Colombia para que produzcan efectos exclusivamente en Colombia. Obviamente se trata de la gran mayora de ttulos valores que circulan en nuestro pas.

B. TITULOS EXTRANJEROS

En contraposicin al anterior, estamos en presencia de un ttulo valor creado en el extranjero llamado a producir efectos en Colombia. Es en esta clase de ttulos donde caben los mayores comentarios de la presente clasificacin. Surge respecto de ellos un interrogante, consistente en saber si al otorgarse el correspondiente ttulo los intervinientes tienen que sujetarse a los requisitos legales del pas donde ha sido creado el ttulo, o, por el contrario, se someten a los requisitos de ley del pas donde surtir los efectos del caso, es decir, a las exigencias legales de los ttulos valores en Colombia. El artculo 646 del Cdigo

de Comercio despeja el interrogante al sealar que los ttulos creados en el extranjero tienen la consideracin de ttulos valores si llenan los requisitos mnimos establecidos en la ley que rigi su creacin. En otras palabras, esta modalidad de ttulos son reconocidos o tenidos como ttulos valores en Colombia siempre que al crearlos se hayan sujetado a los requisitos mnimos de la ley del pas de origen, valga decir, a los requisitos sealados por la ley del pas donde fue otorgado.

Cabe anotar que la norma en comento se divorci en gran medida del proyecto INTAL, pues este instrumento indicaba que un ttulo valor creado en el exterior deba sujetarse a las disposiciones del cdigo para que tuviera plenos efectos en Colombia, o sea, para que pudiera predicarse la calidad de ttulo valor en Colombia obligatorio era que deba sujetarse a la ley cambiaria y no a la ley del pas extranjero en donde se haba emitido o creado. Aunque la norma citada ha sido objeto de constante crtica por parte de la doctrina nacional, nosotros compartimos el sentido de la norma, pues en ltimas, dicho artculo plasm un principio del derecho internacional privado, de aceptacin universal, conforme al cual la forma de los actos se rige por la ley del lugar de su celebracin.

En consecuencia, el contenido del artculo 646 del Cdigo de Comercio lo nico que hace es darle vigencia en materia de ttulos valores a dicho principio internacional, principio, entre otras cosas, impuesto para resolver conflictos de leyes en materia de formalidades de los actos jurdicos. El principio acogido por el Cdigo de Comercio en el artculo nombrado es igualmente un reflejo de lo consagrado en importantes tratados y cdigos especialmente latinoamericanos, sobre la misma materia. En efecto, el Tratado de Montevideo de 1889, refirindose especficamente a la letra de cambio, manda que todos los actos que tengan que ver con este ttulo valor se rigen por la ley del lugar en donde tales actos se ejecutan y si la aceptacin se realiza en otro lugar, sta se rige por la ley del lugar donde se produce la aceptacin, y si el endoso se celebra, las leyes que debe cumplir el endosante, son las que establezca el pas en el lugar en donde se est justificando el endoso. De la misma manera se encuentra desarrollado el principio en estudio en el Cdigo de Bustamante, en donde se advierte que la firma est determinada por el lugar o la ley del lugar de la celebracin del acto.

IV. CLASIFICACIN SEGN LA FORMA DE CREACIN

Sea que los ttulos se creen uno a uno o en masa, conforme a la presente clasificacin, los ttulos pueden ser singulares y seriales.

A. TITULOS SINGULARES

Los ttulos valores singulares son aquellos que se crean o emiten uno a uno, de tal forma que cada ttulo o documento incorpora un solo derecho. Son ejemplos de ttulos valores singulares el cheque, el pagar o la letra de cambio.

B. TITULOS SERIALES

Ttulos valores seriales o en masa son aquellos que se crean en forma continua, en donde en un solo documento se incorporan varios derechos. Tal es el caso de las acciones, en donde un solo ttulo de accin puede emitirse por una o varias acciones. Requisito indispensable para poder predicar que un documento es ttulo serial necesario es que esos varios derechos guarden homogeneidad. As, para que un ttulo de acciones pueda incorporar varias acciones se requiere, por ejemplo, que sean de la misma sociedad, que contengan un mismo valor nominal, pues de manera contraria la incorporacin en un solo ttulo de varios derechos no podra efectuarse.

Los ttulos seriales se llaman en masa porque hacen referencia a documentos creados en gran nmero o cantidad, emitidos de manera continua, seguida, en conjunto, siendo sta la caracterstica formal por excelencia.

De suma importancia son estos ttulos en el trfico mercantil, en donde se emiten constantemente y dado su flujo los creadores han tenido que acudir a medios mecnicos de firma, con la autorizacin del artculo 621 del Cdigo de Comercio, conforme al cual la firma puede sustituirse por signos o contraseas que pueden ser impuestas mecnicamente, pero bajo la responsabilidad de quien lo emite.

V. CLASIFICACIN SEGN EL CUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES PRESCRITAS PARA CADA TITULO VALOR

LAS

Conforme si se tienen o no en cuenta las formalidades prescritas para cada ttulo valor, es decir, si se cumplieron o no los requisitos tanto generales como particulares, los ttulos valores pueden ser completos o incompletos.

A. TITULOS COMPLETOS

Se predica que un ttulo valor es completo en aquellos eventos en que el documento contiene o rene los requisitos esenciales, tanto generales como particulares, inclusive los accesorios o los que la ley se encarga de suplir. As por ejemplo, la letra de cambio debe reunir los requisitos generales del artculo 621 del Cdigo de Comercio y los especiales o particulares del artculo 671 del mismo Cdigo, para que pueda derivarse de dicha letra un ttulo completo. De la misma manera, adems de los requisitos generales del artculo 621 del Cdigo de Comercio, aplicable a todos los ttulos valores, el cheque debe reunir los requisitos del artculo 713 del mismo ordenamiento; los bonos el del 754; el certificado de depsito y el bono de prenda los mencionados en los artculos 759 y 760; la carta de porte y el conocimiento de embarque los estipulados en el artculo 768; las facturas cambiarias los consagrados en los artculos 774 (factura cambiaria de compraventa) y 776 (factura cambiaria de transporte); y, el pagar los requisitos del artculo 709 del Cdigo de Comercio.

B. TITULOS INCOMPLETOS

Al contrario de los anteriores, son ttulos valores incompletos o incoados, aquellos que no renen todos los requisitos generales o especiales sealados en la ley para cada ttulo valor.

Siendo que la ley prescribe los requisitos que todo ttulo valor debe contener, cabe preguntarse si es permisible la existencia de estos ttulos. Obviamente que se permiten pero restringidamente, con limitaciones, siempre y cuando se amolden a los criterios que la misma ley impone.

Desde este punto de vista se conocen dos modalidades de ttulos valores incompletos: Documentos con espacios en blanco y ttulos en blanco con la sola firma. Sobre estas dos modalidades nos remitimos a la ltima parte de los requisitos y formalidades de los ttulos valores, referenciada en el captulo segundo de esta obra.

VI. CLASIFICACIN SEGN LA FUNCIN ECONMICA Conforme con la funcin econmica que tengan los ttulos valores, ellos pueden ser de inversin y de especulacin.

A. TITULOS VALORES DE INVERSIN

Son aquellos que no tienen por finalidad deshacerse inmediatamente, sino, por el contrario, su objetivo es conservarlos, estar ligados a un patrimonio, tener una larga duracin y generalmente percibir de ellos una renta, un inters, un incremento, un dividendo, una valorizacin. Para considerar los ttulos valores de inversin, es importante sealar que respecto de ellos tiene una relacin directa la persona que suscribe o adquiere los documentos que 10 contienen, pues es su intencin, su voluntad, la que le da el carcter de permanencia.

B. TITULOS VALORES DE ESPECULACIN

Al contrario de lo que sucede con los ttulos de inversin, los de especulacin son transitorios, pues la persona que los suscribe o adquiere lo hace con la intencin de deshacerse inmediatamente de ellos, obviamente persiguiendo alguna ventaja, valorizacin o provecho entre el momento que los adquiere a aqul en que los enajena.

Ahora bien, qu requisitos se necesitan para que un ttulo valor sea considerado como de especulacin? Varios son los requisitos o elementos que contribuyen a su diferenciacin.

a) Una primera caracterstica es la seguridad que ofrezca el ttulo valor, seguridad que se origina en la solvencia, fundamentalmente, de la persona responsable en el pago del ttulo o de la persona que 10 suscribe o 10 remite.

b) El grado de liquidez del ttulo valor, valga decir, la posibilidad que tiene el tenedor para deshacerse fcilmente del documento, para enajenarlo sin ninguna dificultad, para negociarlo rpidamente.

c) Las ventajas o valorizaciones que se obtengan del ttulo valor, constituyendo sta una de las principales caractersticas diferenciado ras y que impulsan a las personas . a su adquisicin a largo plazo o a la enajenacin prontamente.

Generalmente se les da un tratamiento preferencial, especialmente en materia de impuestos, aspectos contrarios a lo acontecido con los ttulos valores privados.

En tercer lugar, estableciendo una diferenciacin sobre estas dos clases de documentos, es de advertir que mientras los particulares tienen plena libertad para emitir los ttulos valores, los ttulos creados por entidades de derecho pblico estn sometidos a una serie de autorizaciones o precedidos de un decreto o de una ley, lo cual equivale a afirmar que mientras los particulares tienen libertad para emitir ttulos, la administracin pblica est limitada y slo opera la emisin de los mismos si se cumplen con los requisitos que impone la ley, o sea, no se pueden endeudar libre y ordinariamente como lo hacen los particulares.

VIII. CLASIFICACIN SEGN EL RGIMEN APLICABLE AL TTULO VALOR

Conforme con este criterio los ttulos valores pueden ser nominados o innominados:

A. TITULOS VALORES TIPICOS O NOMINADOS

Son aquellos que estn reconocidos expresamente por la ley como ttulos valores, por ejemplo la letra de cambio, el pagar, el cheque, los bonos, el certificado de depsito y el bono de prenda, la carta de porte y el conocimiento de embarque y las facturas cambiarias. No se requiere, para predicar que un ttulo es nominado o tpico, que la ley los regule expresamente, les d un carcter de ttulo valor detalladamente. As se da en trminos generales, pero en otros eventos la ley simplemente remite a su regulacin en la parte referente a los ttulos valores, como sucede por ejemplo con los certificados de depsito a trmino del artculo 1394 del Cdigo de Comercio que remite su negociacin a la forma prevista para los ttulos valores en general.

B. TITULOS VALORES ATIPICOS O INNOMINADOS Contrariamente a los ttulos valores tpicos o nominado s surge el concepto de atpicos o innominados, es decir, aquellos que no estn expresamente regulados en la ley, ni general ni particularmente, porrque surgen, emanan, tienen su fuente en la costumbre, en los usos mercantiles, en la prctica de los comerciantes, en el desarrollo de instituciones mercantiles, son fruto de los usos uniformes, reiterados y pblicos, capaces de darle a un documento el carcter de ttulo valor. La historia del derecho comercial est llena de ejemplos de esta clase de ttulos, los cuales, como todos los ttulos valores que conozca nuestra legislacin, nacieron de las prcticas mercantiles recogidas por el legislador y plasmados en normas jurdicas posteriormente.

En nuestro pas se ha planteado una discusin doctrinal consistente en determinar si adems de los ttulos regulados en la ley, valga decir, los tpicos y nominados, pueden existir los atpicos e innominados, o lo que equivale a decir si es posible en el derecho nacional crear consuetudinariamente ttulos valores

diferentes de los expresamente reglamentados en el Cdigo de Comercio, leyes o decretos complementarios. En la anterior legislacin mercantil as se consagraba expresamente, indicndose que en la medida que el instrumento negociable reuniera los requisitos mnimos sealados en la ley, dichos documentos se consideraban instrumentos negociables. El artculo 30 del Proyecto Intal, en gran parte la conformacin del actual artculo 621 del Cdigo de Comercio, sealaba que "adems de lo dispuesto para cada ttulo valor en particular, tanto los tipificados por la ley como los consagrados por los usos, debern llenar los requisitos siguientes: ... ".

Al elaborar el actual Cdigo de Comercio la Comisin Revisora decidi eliminar el carcter consuetudinario o de costumbre mercantil en el nacimiento de nuevos ttulos valores, consagrando como tales solamente los tipificados en la ley comercial.

Nosotros defendemos la creacin de los ttulos valores, siempre y cuando se cumplan siguientes requisitos:

1- En primer lugar, que el naciente ttulo contenga los requisitos mnimos generales plasmados en el artculo 621 del Cdigo de Comercio, valga decir, la mencin del derecho que se incorpora y la firma de quien lo crea.

2- En segundo trmino, que el ttulo tenga su fuente en la costumbre, lo cual se traduce en el uso o empleo uniforme, reiterado y pblico.

3- De producirse el basamento anterior, el ttulo valor contendr los requisitos de legitimacin, literalidad, autonoma e incorporacin, adems de pertenecer a una de las modalidades de ttulos de contenido crediticio, corporativo, de participacin o representativos de mercancas.

4- Por otro lado, el ttulo naciente no puede contrariar ninguna prohibicin legal.

De poseer estas caractersticas, el legislador no tendr otra salida que regularlo.

Explicamos de esta manera nuestra posicin para que no se preste a confusin, en la medida que nunca hemos afirmado que la nica fuente, distinta de la ley, para la creacin de ttulos valores atpicos sea la costumbre. Por el contrario, partimos de la costumbre, pero no de una costumbre desordenada, como si se procediera a crear un ttulo valor cada vez que se quisiera. No. La costumbre es generadora, pero el ttulo valor que nace corno su efecto debe circunscribirse dentro de ciertos parmetros, en un marco legal y ese marco lo constituye indudablemente, para nuestro caso, el artculo 621 del Cdigo de Comercio. Si los dos fenmenos concurren (costumbre y legalidad) el ttulo nace, lo acepta el comercio y la doctrina simplemente lo explica e interpreta.

IX. CLASIFICACIN SEGN LA CAUSA

Otro criterio calificativo de los ttulos valores hace relacin a su origen o causa, y relacionados con este aspecto pueden ser causales y abstractos.

1. TITULOS VALORES CAUSALES

Son los nacidos corno producto de una relacin negocial, subyacente o negocio causal. Al plantearse el problema de la causa en los ttulos valores, necesarios es advertir que el terna es de estudio tanto en materia civil corno en el derecho cambiario, porque de este ltimo no se desconoce que los ttulos valores pueden tener una causa. En efecto, el ttulo valor puede nacer corno consecuencia de la realizacin de un negocio anterior, corno sera el caso del ttulo valor emitido para cancelar el precio de una compraventa o el originado para el pago de una suma que se deba, o el emitido para cancelar el pago de un servicio. En estos eventos se dice que el ttulo valor causal es el que se relaciona con un negocio subyacente o anterior a su emisin.

2. TULOS VALORES ABSTRACTOS

El ttulo valor abstracto es aqul en el que la causa, relacin o negocio que lo origin se pierde, se desvincula durante su circulacin. Es la diferencia con los ttulos valores causales o concretos, en donde tal relacin se mantiene, no se desvincula pese a su circulacin. As, si para comprar determinadas mercancas se suscribe una letra de cambio que garantiza el negocio celebrado, especialmente en lo que al crdito hace referencia, ese ttulo vincula a las partes contratantes en tanto permanezca en poder del vendedor, pero si la letra de cambio es entregada a tercera persona, la relacin causal se extingue y slo perdura el derecho valorativo, es decir, cierta cantidad de dinero pactado entre los contratantes originarios.

En ocasiones, la causa presenta dificultades en materia cambiaria, nacida especialmente de dos interrogantes: En qu medida el negocio causal o subyacente contina influyendo en la eficacia del ttulo valor? y en qu medida la relacin negocial o subyacente, y sus relaciones con problemas como la resolucin, nulidad, rescisin, resciliacin o incumplimiento del negocio que origin el ttulo, puede tener consecuencias o repercusiones en la eficacia del ttulo valor emitido?

En un principio se consider que los ttulos valores estaban siempre afectados por las implicaciones del negocio causal, en la medida que tales documentos slo eran papeles a travs de los cuales se cumpla la prestacin esencial del contrato de cambio, por lo que si el contrato no exista era anulado, las partes podan dejarlo sin efecto por mutuo acuerdo. Exista entonces una relacin directa entre el negocio jurdico y el ttulo valor emitido. De aquella poca primitiva en el desarrollo de los ttulos valores, en la cual no se conceba el ttulo sin la preexistencia de un contrato de cambio, se pasa a una etapa en la cual el ttulo valor puede tener como causa, o mejor, como negocio causal, cualquier clase de contrato o relacin jurdica. En esta etapa la doctrina concepta que el ttulo valor una vez emitido, debe desvincularse del negocio causal, de la relacin que le dio origen; por lo tanto se desprende el postulado conforme al cual las contingencias que pudieran tener el negocio subyacente o causal no puede repercutir en la eficacia del ttulo valor. En otras palabras esta tesis, corresponde a la abstraccin absoluta del ttulo valor, contraria a la teora de la causalidad. La tesis se defenda aduciendo que los ttulos valores deben ante todo dar seguridad a las personas que los adquieren y que su esencia es la

circulacin, no puede oponrsele a terceros adquirentes las repercusiones que puedan derivarse del negocio causal, pues dichos terceros no participaron en el negocio que origin la emisin del ttulo que emitieron. Con el desarrollo de los ttulos valores han surgido posiciones o tesis intermedias, las que parten del supuesto de reconocer que todo ttulo valor tiene una causa, un negocio subyacente, pero que dicho negocio slo repercutir en la eficacia de ttulo valor cuando el conflicto cambiario verse entre las mismas partes que sostuvieron la relacin causal e igualmente frente a terceros tenedores de mala fe, mas nunca frente a terceros poseedores de buena exenta de culpa.

Un ejemplo ilustra esta problemtica. Entre "A" y "B" se celebra un contrato de compraventa de un vehculo automotor. "B" para pagar el precio otorga un pagar a favor de "A". El vehculo presenta vicios que "B" desconoca, aspecto este que lo induce a demandar el contrato. Como consecuencia del vicio "B" se abstiene de cancelar el pagar.

Como efecto de esta negativa "A" procede a demandado ejecutivamente a travs del cual "A" le cobra el ttulo valor entregado para pagar el precio del vehculo. En este caso la accin ejecutiva se traba entre las mismas partes contratantes, o sea que en el conflicto cambiario surgido "B" podr impetrar contra "A" las excepciones correspondientes y relacionadas con el negocio que origin la emisin del ttulo valor que se pretende cobrar en el proceso ejecutivo, valga decir, podr "B" oponerse a la accin cambiaria proponiendo la excepcin derivada del negocio jurdico que dio origen a la creacin o transferencia del ttulo, porque el demandante ("A") fue parte del respectivo negocio.

Ahora, qu sucede si el vendedor ("A") a sabiendas de que incumpli y conociendo de la posibilidad de que el comprador pudiera promoverle la excepcin citada, se vale de un tercero (testaferro), hace aparecer el ttulo como adquirido mediante la ley de circulacin, y ese tercero adelanta proceso ejecutivo? En tal caso corresponde al comprador ("B") demostrar, probar que se trata de un testaferro, que ese tercero es un tenedor de mala fe, contra el cual cabe la excepcin derivada del mismo negocio jurdico que dio origen a la creacin o transferencia del ttulo, porque la ley permite que esa excepcin sea propuesta no solo contra el demandante que haya sido parte en el respectivo negocio sino tambin contra cualquier otro demandante que no sea tenedor de buena fe exenta de culpa, porque ese tenedor de mala fe es, en cierta medida, el continuador de la situacin o posicin jurdica del demandante, del vendedor del vehculo.

Una tercera posibilidad se presenta en el ejemplo planteado, la que se diferencia sustancialmente de las dos situaciones anteriores. Sucede que "A", vendedor del vehculo, negocia el pagar suscrito por "B", con otro comerciante, "C"; entonces ste es un tenedor que ha adquirido el ttulo conforme a su ley de circulacin, es decir, se reputa tenedor de buena fe. Al momento del cobro "A" no le cancela a "C" el importe del ttulo y procede a demandado ejecutivamente. Como puede observarse, el proceso cambiario o ejecutivo se suscita entre un tercero que no fue parte del negocio causal y otro que s lo fue, que no hay coincidencia entre quien adelanta la accin de cobro y el demandando, con quienes suscribieron el contrato de compraventa y que se trata de un tercero tenedor del ttulo, tenedor de buena fe exenta de culpa, lo que equivale a sealar que las excepciones derivadas del negocio causal no estn llamadas a prosperar porque, en este caso, el negocio subyacente no repercute en la eficacia del ttulo valor. De las tres tesis expuestas muestro Cdigo de Comercio adopta la posicin intermedia o teora mixta, o sea, que en los ttulos valores el contrato existe, repercute en la eficacia del ttulo valor siempre y cuando el conflicto cambiario se suscite entre las mismas partes que estuvieron, entre quienes suscribieron el negocio jurdico que dio origen a la creacin del ttulo, pero adems contra terceras personas que no sean tenedores de buena fe exenta de culpa, pero nunca el negocio o relacin causal podr repercutir en la eficacia del ttulo valor si su tenedor es un tercero de buena fe exenta de culpa. Tal es el postulado acogido en el numeral 12 del artculo 784 del Cdigo de Comercio.

X. CLASIFICACIN SEGN LA LEY DE CIRCULACIN

La ltima modalidad clasificatoria de los ttulos valores hace relacin con su ley de circulacin, divisin que para algn sector de la doctrina no debe atenderse a la circulacin sino, ms bien, a la forma como se determina el beneficiario en el ttulo valor, o sea, a la manera como el beneficiario se encuentra o no mencionado en el ttulo. De una u otra manera hacemos referencia a una clasificacin tripartita: ttulos valores al portador, nominativos y a la orden, como son tratados por el Cdigo de Comercio entre los artculos 648 a 670. Sobre los ttulos valores al portador, nominativos y la orden nos remitmos a lo que de ellos se expresa en el captulo segundo de esta obra sobre circulacin de los ttulos valores. http://titulosvaloresugc.blogspot.com/2009/04/clasificacion-de-los-titulosvalores_29.html