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POLITICA PENAL PERUANA

I.REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PER La incipiente poltica penitenciaria no es realizada en funcin de las necesidades del pas. La contenida en el Cdigo Penal y en el Cdigo de Ejecucin Penal constituye -por ejemplo- una utopa; pues, resulta utpico pretender organizarla de acuerdo con las exigencias de una ciencia penitenciaria elaborada conforme a las posibilidades de los pases econmicamente desarrollados. Como sucedi en los dems pases latinoamericanos, en el Per tambin se construyeron prisiones "modelos". Construidos en la Capital, tales establecimientos funcionan poco tiempo segn el sistema de detencin previsto. Su capacidad es inmediatamente sometida a la demanda del "mercado: el nmero de detenidos aumenta las instalaciones se deterioran y la administracin del establecimiento deviene imposible. Esto permite comprender por qu las autoridades estn obligadas a realizar, peridicamente, "censos penitenciarios" con la finalidad de saber, cuntos detenidos hay o quedan en la prisin. Los resultados de los esfuerzos realizados por los funcionarios son poco positivos, debido a que no ejercen, en la prctica, un control eficaz al interior de las prisiones. Los detenidos se organizan en bandas, dirigidos o sometidos por los ms peligrosos, con el fin de dominar la vida de la prisin. Es as como el trfico ilcito de drogas y de bebidas alcohlicas se instala, contando con la complacencia o complicidad de funcionarios o empleados del mismo establecimiento. La realidad penitenciaria influye mucho en la marcha de la administracin de justicia. La investigacin judicial y el desarrollo del juzgamiento son con frecuencia perturbados por la ausencia del procesado, esto es consecuencia de la desorganizacin de las prisiones. Es suficiente que para evitar comparecer, por diversos motivos, el procesado no responde al llamado del empleado que viene a buscarlo. Es evidente que en estas condiciones, personales y materiales, los establecimientos de reclusin no cumplan con los fines de resocializacin o de reeducacin. Ni siquiera cumplan con el objetivo primario de aislar a los detenidos de su medio. II. POLTICA CRIMINAL Y REALIDAD SOCIAL La descripcin esquemtica de cmo el Estado ha reaccionado legislativamente frente al fenmeno delictivo, no puede ser bien comprendida si no se tiene en cuenta el contexto socio-poltico en que se produce. Esta no es la obra en que debe analizar exhaustivamente esa realidad. Pero, as como el estudio la

evolucin histrica de nuestro derecho penal, creemos necesario hacer las siguientes reflexiones. Aunque sea una verdad trivial, no se puede dejar de decir, que el orden jurdico, en general, y el penal, en particular, estn vinculados, estrechamente, a la realidad social, econmica y cultural del pas. Todo cambio socio econmico y poltico repercute en la legislacin y en la administracin de justicia. Esta vinculacin, se refleja, igualmente, en relacin con la labor que realizan los juristas. La concepcin doctrinaria que elaboren no puede dejar de tener en cuenta estas circunstancias. De igual manera, no es posible -sin un adecuado conocimiento de la realidadelaborar y aplicar una Poltica criminal coherente y eficaz. La severidad de la pena prevista en la ley respecto al acto imputado al detenido determina las condiciones de su detencin. Lo mismo puede decirse que la pena requerida por el Ministerio Pblico determinada a su vez por la fijada legislativamente- condicione el juzgamiento del acusado. As se origina un crculo vicioso de consecuencias desastrosas para quien es detenido como simplemente sospechoso. El problema se origina no tanto en razn de la incapacidad funcional de los rganos de juzgamiento o del nmero de funcionarios, sino, sobre todo, al carcter eminentemente represivo del sistema penal. Adems, su aplicacin es realizada de acuerdo a reglas procesales deficientes e incompletas que los magistrados interpretan de manera demasiado legalista. Aunque las leyes procesales y tambin la Constitucin consagran los principios fundamentales del derecho liberal; y a pesar que stos son, frecuentemente, invocados por los jueces en sus resoluciones, es innegable que dichos principios son desnaturalizados. Por ejemplo, la presuncin de inocencia del inculpado pierde casi toda su significacin cuando, antes de declararlo inocente, se le somete a una larga detencin preventiva y no se le indemniza en forma alguna. Lo mismo sucede con el principio in dubio pro reo: en los casos de trfico de drogas o de terrorismo, por ejemplo, los jueces de primera instancia prefieren -en caso de duda sobre la responsabilidad del inculpado- condenarlo para evitar -en caso de absolucin- la sospecha de corrupcin; y dejar, de esta manera, la decisin definitiva en manos del tribunal superior. III. NOCIN DE POLTICA CRIMINAL Se le denomina a la manera como la colectividad reacciona organizadamente, frente a las acciones delictuosas que amenazan su cohesin o su desarrollo armnico. La disciplina que estudia esta faceta del control social recibe, igualmente, el nombre de poltica criminal. Es tarea de esta disciplina, no slo la descripcin de la reaccin social contra la delincuencia, sino tambin determinar los lineamientos que deberan seguirse a fin de lograr una mayor eficacia. Por esto, se ha considerado que la poltica criminal se presenta bajo dos aspectos:

1 Como una disciplina o un mtodo de observacin de la reaccin anti criminal; tal como es, efectivamente, practicada. 2 Como un arte o estrategia de lucha contra la delincuencia; elaborada a partir de los datos y enseanzas aportados por la observacin objetiva. La poltica criminal es, en consecuencia, una parcela de la poltica jurdica del Estado, la que a su vez es parte de su poltica general. La programacin y realizacin de una correcta y coherente lucha contra la delincuencia, depende del apoyo y fomento de los estudios tendientes a describir el sistema de reaccin social y a de terminar los lineamientos y los medios ms eficaces. IV. CRIMINOLOGA Y POLTICA CRIMINAL A diferencia de la dogmtica penal, la criminologa se ocupa del estudio del delito en sus diferentes formas de aparicin, investigando sus causas, su significacin en la vida de la sociedad y del individuo; estudia, asimismo, la personalidad del delincuente, sus caractersticas fsicas y psquicas, su desarrollo y sus posibilidades de tratamiento. Para alcanzar sus objetivos, recurre a los diversos mtodos que ofrecen las ciencias naturales y sociales. Entendida de este modo de criminologa, se comprende con gran facilidad la importancia de las relaciones que tiene esta disciplina causal-explicativa con la poltica criminal y el derecho penal; e igualmente, los innumerables elementos que les proporciona. Una adecuada lucha contra la delincuencia es imposible sin un conocimiento de la realidad crimingena. As, pues estas tres disciplinas se relacionan y complementan recprocamente. Frente a las transformaciones indiscutibles de la sociedad moderna, el autor frances Marc Ancel dice: "el problema esencial es de lograr la elaboracin de un sistema de derecho penal que no sea anacrnico, que tenga en cuenta la realidad humana y social y que se esfuercen en hacer esto con el mximo de lucidez y eficacia". Indica que la ciencia criminal moderna se compone de tres dominios esenciales: la criminologa, que estudia en todos sus aspectos al fenmeno delito; el derecho penal, que consiste en la aplicacin y explicacin de las normas positivas con las que la sociedad reacciona ante dicho fenmeno; y, por ltimo, la poltica criminal, arte y ciencia al mismo tiempo, cuyo objeto prctico es, en definitiva, el permitir una mejor elaboracin de las reglas positivas, y de orientar al legislador que las redacta, al juez que las aplica, y a la Administracin penitenciaria que hace efectiva la decisin judicial. V. OBJETIVOS V.1. OBJETIVO GENERAL DE LA POLTICA CRIMINAL

Es la ciencia que se encarga del estudio del delito como conducta humana y social, de investigar las causas de la delincuencia, de la prevencin del delito y del tratamiento del delincuente". E indican de manera sobresaliente, que: "Los campos de la accin de la Criminologa, estn consideradas en tres ramas: En la administracin de la justicia En el campo penitenciario En la prevencin del delito Expresan tambin, que: "es de suma importancia el que estas tres reas tengan especialistas que deseen conocer los factores de la personalidad criminal, con el fin de que se logre impartir la justicia de forma ms adecuada, justa e individualizada, as como tambin, se d terapia idnea al infractor, y lo que vendra a ser el xito de todo estudio criminolgico, el prevenir que se den o repitan determinadas conductas consideradas como criminales. V.2. EL OBJETIVO PRINCIPAL PREVENCIN DEL DELITO DE LA POLTICA CRIMINAL ES LA

La ciencia que estudia la poltica criminal y la prevencin del delito es la criminologa. Esta ciencia abarca y supera el estudio del derecho penal, el derecho procesal- penal y el penitenciario. Ello no implica, en modo alguno, que la criminologa pueda prescindir, en sus anlisis, de los limites de impuesto a la accin del Estado por los principios garantizadores de los derechos humanos, si no que los debe tener siempre en cuenta (como cualquier disciplina social) con relacin a todo lo que implique acciones de intervencin del Estado sobre los individuos. Los estudios que resalan la criminologa son denominados estudios polticos criminales o preventivos y en general son llamados estudios criminolgicos. Consideramos a la criminologa como una ciencia enmarcada dentro del contexto de lo sociolgico y no dependiente por lo tanto, de ninguna disciplina normativa aunque la problemtica criminolgica ataa la mayora de las veces a hechos o situaciones definidas como delito por la ley penal. VI. CARACTERSTICAS DE LA POLTICA CRIMINAL VI.1. UNA POLTICA CRIMINAL EN CUANTO TIENE QUE PARTIR DEL MUNDO REAL Una poltica criminal en cuanto tiene que partir del mundo real y por tanto utilizando metodologa y tcnicas propias al estudio de los fenmenos sociales, necesariamente tendrn que llegar a la conclusin que el principio de igualdad en que se funda el Estado no es una realidad, sino slo un programa. Esto es, que hay discriminacin, que se da una desigualdad distribucin de la criminalizacin, del poder de definir lo criminal, por tanto no solo de bienes e ingresos. Luego, un primer aspecto a considerar es la necesidad de redistribuir el poder de

criminalizacin, de modo entonces de ir descendiendo las cuotas de discriminacin. A su vez ello significa que tal redistribucin ha de abarcar todo el sistema criminal, las leyes, la polica, el proceso, etc. VI.2. POLTICA CRIMINAL QUE TIENE COMO FUNDAMENTO LA LIBERTAD No puede partir desconocindola y convirtiendo a las personas en meros instrumentos o sujetos a tutela. De ah que el punto de partida no puede ser una separacin entre buenos y malos, entre determinados al crimen y otros que no, sino de una relacin libre de :as personas con el sistema. Desde esta perspectiva lo fundamental es la relacin entre la persona y el Estado, en el sentido que el Estado est al servicio de la persona y para su felicidad, es el reconocimiento de la persona como ente autnomo y por eso mismo de sus derechos y garantas. VI.3 POLTICA CRIMINAL DE UN ESTADO SOCIAL Ello exige que haya una socializacin del poder de definicin. Esto es, una efectiva participacin de todos, no slo en el sentido representativo, a travs de la eleccin de representantes, sino tambin mediante la descentralizacin real, lo cual por una parte puede implicar formas plebiscitarias. pero tambin un aumento de la des problematizacin de la cuestin criminal, en el sentido de devolver a las partes la resolucin de los conflictos sociales. Si la cuestin criminal no es ms que un conflicto social muy intenso que se ha problematizado y definido desde el poder que lo asume y controla, se trata entonces de devolver a las personas lo que les es propio y que ellas mismas lo superen, de ah la necesidad de intensificar las formas de mediacin o reparacin. VI.4. POLTICA CRIMINAL DE UN ESTADO DE DERECHO Luego que simplemente se trata de la organizacin jurdico social del sistema. no hay pues una fundamentacin absoluta o categora, no se trata de una cuestin de fe ni de carcter cientfico puro, sino de algo relativo en cuanto est destinado slo a una mejor organizacin del sistema para la felicidad de las personas. De ah que el sistema de control penal slo es una cuestin de extrema y estricta necesidad, pero sin que ello entonces tenga capacidad para legitimarlo, sino simplemente para hacerlo explicable desde una poltica criminal cuyo sentido tiene que ser el que los conflictos sociales se resuelvan por vas no violentas. De ah que en la base misma del sistema reside su propia deslegitimacin. en la medida que siempre implica una determinada violencia sobre las personas y, por tanto. una contradiccin con la finalidad perseguida, que es la no violencia. Es por eso que la violencia ejercida ha de ser la mnima necesaria en s misma, no en relacin a otra, no reactiva. Luego, ello excluye violencias duras, como la pena de muerte. cl presidio perpetuo, las penas largas privativas de libertad, pues as se contradice en forma sustancial la finalidad perseguida. Por el contrario entonces hay que privilegiar formas alternativas al control penal.

VII. IMPORTANCIA DE LA POLTICA CRIMINAL Lo ms ptimo es que cualquier tipo penal que legisle el Parlamento debiera provenir de una poltica criminal, fruto de un debate nacional que corresponda a los abogados, pero tambin a los socilogos, psiclogos, psiquiatras, filsofos, etc, para incorporar un diagnostico de la sociedad en sus problemas y posibilidades. Roxin considera que la elaboracin de la poltica criminal no debe basarse en pareceres subjetivos y arbitrarios, irrelevantes legislativamente, sino deben desarrollar los mandatos de la Constitucin concretndolos, es decir, especialmente el principio de Estado de Derecho y Estado Social, la validez absoluta de la dignidad humana, la importancia de los derechos fundamentales y los resultados de la discusin internacional de reforma. sta es una genuina tarea cientfica y que solamente puede ser llevada a cabo competentemente por cientficos. Cree asimismo que el legislador, como instancia parlamentaria, ya no est en capacidad de realizar grandes reformas legislativas, por lo menos no por su propia fuerza. En consecuencia, se hace urgente la elaboracin de una poltica criminal del Estado que sea producto de un debate con todos los actores representativos de la sociedad y el Estado y debe ser la culminacin de un anlisis emprico y cientfico de carcter multidisciplinario como es la complejidad de la sociedad peruana. No debe ser un documento fosilizado en el tiempo, sino dinmico y en constante actualizacin y evaluacin. Un diseo equivocado de la actividad punitiva nos puede llevar a confrontaciones innecesarias entre las fuerzas del orden y la sociedad. Todos queremos un Estado con autoridad, pero tambin dicha autoridad no debe ser arbitraria, desproporcional y que desconozca las diferentes maneras de expresin social que se debe realizar en un estado democrtico. CONCLUSIONES PRIMERO: Se hace urgente la elaboracin de una poltica criminal del estado que sea producto de un debate con todos los actores representativos de la sociedad y el estado. Para ello ser necesario ir por el camino ya diseado por el Poder Legislativo creando un ente que centralice y posibilite ese dialogo y configuracin de tal poltica. SEGUNDO: La Poltica Criminal del Per debe ser la culminacin de un anlisis emprico y cientfico de carcter multidisciplinario como es la complejidad de la sociedad peruana. No debe ser un documento fosilizado en el tiempo, sino dinmico y en constante actualizacin y evaluacin.

TERCERO: El Poder Legislativo debe tomar en cuenta en su reforma parcial o total del diseo punitivo, las recomendaciones de la poltica criminal. CUARTO: El Poder Legislativo es titular de la potestad punitiva pero debe ser ejercida en consonancia con el carcter fragmentario, subsidiario y de ultima ratio y con el principio de intervencin penal mnima y necesaria. QUINTO: La poltica criminal es un concepto integral que incluso puede integrar los objetivos del Consejo Nacional de Seguridad Ciudadana. SEXTO: Un diseo equivocado de la actividad punitiva nos puede llevar a confrontaciones innecesarias en entre las fuerzas del orden y la sociedad. Todos queremos un estado con autoridad, pero tambin dicha autoridad no debe ser arbitraria, desproporcional y desconozca las diferentes maneras de expresin social que se debe realizar en un estado democrtico.