LA PRUEBA PRECONSTITUIDA (Pedro Angulo Arana(*)) SUMARIO: I. Introducción. II. Concepto. III. Desarrollo de la prueba preconstituida. IV.

Diferencias entre prueba preconstituida y prueba anticipada. V. Fundamento de la prueba preconstituida. VI. Requisitos de la prueba preconstituida. VII. Casos de recojo de la prueba preconstituida. VIII. Artículos del NCPP sobre prueba preconstituida. MARCO NORMATIVO: • Constitución Política del Estado: arts. 2 inciso 9, 166. • Código Procesal Penal de 2004 (en vacatio legis): arts. II.1, VIII, 68, 203, 206, 325, 383 incisos b, c y e, 384 inciso 1, 425, inciso 2.

I.

INTRODUCCIÓN

El nuevo Código Procesal Penal (NCPP) tiene, entre otras importantes novedades, un explícito reconocimiento a la denominada prueba preconstituida que, como bien sabemos, constituye una de las pocas excepciones a la regla general acerca de que la actuación probatoria se realiza únicamente en el juicio oral. Por cierto, el tratamiento de la prueba en cuestión resulta ser excesivamente escueto; en verdad, casi dejado a la futura jurisprudencia, pues se le menciona únicamente en una norma del Código Adjetivo (artículo 425, inciso 2). Advertimos, en razón de dicho vacío dejado, la existencia de poca seguridad respecto a los límites, fundamento, regularidad y funcionamiento de tal prueba(1). Ello mismo hace interesante el tratamiento que puede hacerse de la prueba preconstituida, cuya configuración tiene origen, sobre todo, en la instancia policial, particularmente en los casos de flagrancia y también a nivel de las diligencias iniciales de investigación y otros operativos, cuando todavía los fiscales carecen de la notitia criminis y se efectúan actuaciones que no volverá a existir oportunidad de que se repitan. De todos modos, cabría preguntarnos si se puede sostener que se hace algún género de desarrollo de dicha prueba, al interior del Código Adjetivo, aunque de modo innominado, tal como se podría sospechar que sucede en la última parte del artículo 325 y los incisos b y c del artículo 383 del NCPP. Ahora bien, si es verdad que todo ejercicio de poder, tal como lo es el proceso penal, se encamina a lograr valores sociales significativos, quizá sea válido, en el mismo sentido, preguntarnos acerca de los fundamentos de este tipo de prueba,

aunque sean provisionales hasta contar con otras mejores. pretendemos justificar este trabajo. resulta sumamente distinta a la prueba preconstituida en materia penal. entre nosotros. César San Martín las define como aquellas diligencias objetivas y de resultado incontestable cumplidas con las formalidades constitucionales y procesales correspondientes. Se aprecia. que es anterior a la actividad prejurisdiccional. las cuales se requiere que adquieran calidad de prueba en razón de su virtud para dar a conocer la realidad de los hechos acontecidos. pero. aparentemente ha ocurrido a partir del conocimiento de los desarrollos jurisprudenciales y de los trabajos teórico doctrinarios efectuados en España (6). bajo principios fundamentales”(4).diferenciándolas de las que se actúan a nivel del juicio oral. que la prueba preconstituida identifica tanto al recojo de elementos materiales relacionados con la comisión de un ilícito como a las diligencias actuadas por la autoridad encargada de investigar tales hechos con anterioridad al inicio del proceso penal formal. El profesor Sánchez Velarde distingue bien que el significado y alcance de la prueba preconstituida en materia civil. Ensayando en estos tópicos algunas respuestas. CONCEPTO De la pruebas preconstituidas se ha dicho que “hacen referencia a un conjunto de actuaciones de por si irrepetibles y que por esa circunstancia podrían formar parte del acervo probatorio con el que cuenta el órgano jurisdiccional” (2). DESARROLLO DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA La adopción de la prueba preconstituida. contando en aquel momento con muchas más garantías. registros. tales como inspecciones oculares. de suma utilidad para alcanzar al juzgador elementos probatorios sobre el thema probandum y que se actúan directamente en el juicio oral. Para Pablo Sánchez: “La prueba preconstituida es aquella que preexiste al proceso penal. donde en la etapa de la investigación del delito actúa todavía un juez de instrucción. II. pues. al cual teóricamente (a diferencia de lo que sucedió entre nosotros) se le considera independiente e imparcial. allanamientos. . pues en el primer caso se encuentra regulada en la ley teniendo naturaleza formal y produciéndose con la finalidad de obtener un medio de prueba(5). secuestros o incautación y aprehensión (3). III.

en coincidencia con las ideas de Ortells Ramos. No obstante. plasmados en las correspondientes actas de registro. el recojo de huellas y demás actas de constancia policial. y siempre y cuando se cumplieran las garantías previstas en la Ley de Enjuiciamiento Criminal española (LECrim) para tales diligencias. justificaba “la guarda o la custodia de fuentes de prueba a través de actos de prueba preconstituida”. las cuales se consideran aptas para desvirtuar la presunción de inocencia.. pues aquella se conforma sobre un hecho objetivo típico. las fotografías obtenidas en el lugar de la comisión del delito y la comprobación de la alcoholemia. Para Marta Gómez de Liaño. que “por especiales razones de urgencia. de la constatación del cuerpo. se concluyó que resultaban ser de imposible reproducción en idénticas circunstancias a las acontecidas cuando se levantaron. Así fue que se pasó a valorar las fotografías. permitiéndole al tribunal extender su conocimiento sobre aquellas para fundamentar la sentencia de condena. Las actas de aprehensión de los delincuentes sorprendidos in fraganti. . donde se registran actividades caracterizadas por su fugacidad o irrepetibilidad. etc. Gómez de Liaño. En Colombia también ha alcanzado suma claridad la prueba preconstituida. para alcanzar calidad de prueba preconstituida. en la práctica. debían ser leídas en el juicio oral. cuando ello fuere posible”(9). llegándose a sostener que “las pruebas practicadas durante la indagación previa tienen valor probatorio por sí mismas. sostiene que la noción de prueba preconstituida configura un concepto más amplio que la idea de prueba anticipada. De tal noción. donde el juez genera pruebas preconstituidas a partir de las fuentes de prueba.A partir de tal concepción de principios. es decir. concluyéndose que la acreditación de la existencia del mismo no tiene que requerir necesariamente de intervención judicial (8). en la etapa instructora. se concluyó reconociendo. conforme indica Jaime Bernal. las mismas que. armas. posibilitando su contradicción. de los efectos o instrumentos del delito. de oficio o a petición de parte. también esté habilitada la Policía judicial para realizar determinadas diligencias de constancia y recoger y custodiar los elementos del cuerpo del delito”(7). del hallazgo de drogas. citando también a Hernando Devis Echandía. los croquis sobre el terreno. se consideró que la prevención del juez. pueden reiterarse. en tanto registros objetivos de tales hechos. no es necesaria su repetición dentro del proceso para que puedan servir de fundamento a cualquier decisión jurisdiccional. se extendió dicha opinión para que el tribunal asuma conocimiento también de los actos de la Policía judicial. lo ocurrido fue que luego de la necesaria intervención del juez.

entre nosotros. FUNDAMENTO DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA . posibilitando que las fuentes de prueba adquieran calidad de prueba preconstituida a nivel del juicio oral. en el Expediente Nº 010-2002AI/TC sobre los Decretos Leyes antiterroristas. donde el Tribunal Constitucional diferenció entre fuentes de prueba y medios de prueba. según veremos: PRUEBA ANTICIPADA Fase preparatoria PRUEBA PRECONSTITUIDA Flagrancia Fase inicial Actuación jurisdiccional Actuación policial Naturaleza repetible Naturaleza irrepetible circunstancialmente Garantías propias del Regularidad de actuación juicio oral Valor por Presunción de contradicción. entre la prueba preconstituida y la prueba anticipada.Un hito particular. refiriendo que los primeros constituyen realidades extraprocesales cuya existencia es independiente al proceso. si su obtención se llevó a cabo con estricto respeto a los derechos fundamentales. IV. inmediatez autenticidad La incorpora lectura solo la Se incorpora validándose Requiere notificar a sujeto No hay sujeto procesal procesal opuesto opuesto Urgencia circunstancial Urgencia natural V. DIFERENCIAS ANTICIPADA ENTRE PRUEBA PRECONSTITUIDA Y PRUEBA En el siguiente cuadro pretendemos efectuar una comparación y diferenciación. lo constituyó la sentencia del Tribunal Constitucional peruano del 3 de enero de 2003. a la vez.

tal fundamento resultaría inquisitivo. Por otro lado. apelar a la lógica y al sentido común nos parece simplemente crucial. La lógica y el sentido común Nuestros maestros. ignora la lógica y los fines del proceso penal. que no resultan. Ello mismo nos permitirá. Por el contrario. sino su sustancial naturaleza irreproducible. significa el registro de actos absolutamente objetivos. que. Y debemos expresar. 1. con todas las garantías previstas en él. por lo tanto. solo como oblación a la “estelaridad del juicio oral”. oponibles a una persona en concreto. en tal sentido. tales como la orientación de la búsqueda de la verdad. recogidos previamente a la existencia del mismo proceso penal. siempre nos recomendaron que debiéramos atenernos a la lógica y al sentido común. pues . se orienta a los fines clásicos e irrenunciables del proceso penal. como fundamento para la legitimidad y aceptación de la prueba preconstituida. que es lo que le concede legitimidad. la formación debida de la convicción judicial y la realización de la justicia. la búsqueda de la verdad y la realización de la justicia. hacer a un lado la exigencia del juicio oral previo para que aquella adquiera valor. como fundamento de la prueba preconstituida. tanto como necio que.La legitimidad de la prueba preconstituida necesariamente se diferencia de la prueba común que se actúa a nivel del juicio oral. en principio. por lo demás. Ante el reconocimiento de esta última calidad. puesto que lo que imposibilita su reproducción en tal etapa no es un capricho. Esto es que aceptar que solo por el objetivo de combatir el delito se hace necesario valorar la prueba preconstituida tendría una orientación irremediablemente persecutoria y. por ende. se constituye en un fundamento dogmático. para ofrecernos un derrotero claro al momento de escoger entre las interpretaciones posibles de la norma jurídica. en principio. la pretensión de que solo valga lo actuado a nivel de juicio oral y que. No resulta ocioso sustentar que la valoración de los elementos de prueba y fuentes de prueba. previos al establecimiento de lo justo(10). todo lo preprocesal deba ser desechado e ignorado. por lo menos mientras no se descubran otros mejores(11). en el peor sentido. el aseguramiento de fuentes de prueba o el recojo o actuación de diligencias en la etapa preprocesal. antes que el mismo combate a la impunidad. constituyen argumentos teleológicos y axiológicos intrínsecos al proceso penal.

así como hay actuaciones policiales en que se “coloca” droga. fuera de ello. el deber del magistrado será atender y estudiar debidamente lo discutido. etc. errores en los detalles recogidos o de observación y. solo en casos concretos. además. existe la mejor posibilidad de debatirlos en el juicio oral. Así pues. a un video. por ende. y el juez o colegiado compulsar los dichos y afirmaciones para verificar lo que resulte creíble respecto de lo no creíble. también hay actuaciones de investigados que niegan la realidad del hecho de que la droga les fue encontrada y argumentan falsamente la “colocación”. falta de fidelidad en el relato o problemas en la interpretación y. Cierto es que los perjudicados con la actuación podrían aducir la falsedad. Ello quiere decir. En la práctica. pero porque se argumente ello no se tiene que darlo por cierto como si fuera un dogma y el trabajo policial y pericial fueran errados por definición. es de los estándares de regularidad que deben fijarse para las actuaciones policiales iniciales o que se actúan ante la . de recojo de especies incautadas y armas. en otras palabras. a una fotografía. no se le podría reprochar nada. para vulnerar el principio de presunción de inocencia. teniendo suficiente tiempo como para analizarlos. por consiguiente. 2. Lo mismo sucederá ante un acta de levantamiento de cadáver. para descubrir lo veraz y convincente. fallas o errores. La legitimidad formal En el artículo II inciso 1 del Título Preliminar del Código Procesal Penal.. sino que para la validez de tales pruebas preconstituidas nos deberemos remitir a su obtención y las garantías correspondientes. a un recojo de huellas dactilares o a un croquis no se le pueden oponer más que la ausencia de detalles técnicos o defectos por impericia del autor. así como a su posterior validación en juicio oral. encontramos el derrotero de la legitimidad de la prueba preconstituida. De lo que se trata. lo único que podría reprochárseles sería defectos por descuido o falta de pericia. es decir técnicos. Ante tales argumentos se tendrá que producir el debate. lo que podría perjudicar a alguien en particular. errores de este tipo. intrínsecamente. por ende. pero. obtenida y actuada con las debidas garantías procesales”. se requiere “suficiente actividad probatoria de cargo. que la prueba preconstituida no es inválida por el hecho de que no sea actuada en el juicio oral con las garantías propias de aquel. por cierto. test de alcoholemia. pues en tal norma se explica que.tampoco existen hechos imputados y. acta de decomiso de drogas.

merced a buen trabajo policial. 1. etc. legitimidad y transparencia de tales actos y pericias. para lo contrario. Intervención policial urgente Naturalmente resulta ser la actividad policial. diversos tipos de control para la actuación policial de modo que se confíe en aquella. sosteniéndose en su primer inciso que todo medio de prueba será valorado si ha sido obtenido e incorporado por un procedimiento constitucionalmente legítimo y como sanción. Registro o documentación irrepetible La irrepetibilidad del hecho registrado o documentado puede ser natural (hecho cuyo nuevo registro es imposible) o sobrevenido. VI. en cumplimiento de sus funciones constitucionales y en los estadios iniciales de la verificación de la notitia criminis. REQUISITOS DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA Son las condiciones que presentándose en conjunto determinan la existencia y valoración de la prueba preconstituida. también.flagrancia delictiva. que se refiere a la legitimidad de prueba. Se requerirá generar la participación de terceros. para que den fe de la actuación policial y de la veracidad de lo que se registró. la que suele generar pruebas preconstituidas en tanto tales actuaciones constituyen actos funcionales legítimos y regulares. siendo el tema fundamental que el acto realizado es definitivo y las condiciones en que fueron recogidas. Todo lo que se haga debe estar dirigido a fortalecer el trabajo policial no solo con la presunción de autenticidad sino con la presunción de veracidad. en su momento. que se presumen auténticos. siempre que sea posible. Otro derrotero lo ofrece el artículo VIII del Título Preliminar. tratándose también de elevar el nivel de credibilidad. . se aprecia la carencia de valor de las pruebas obtenidas mediando la violación del contenido esencial de los derechos fundamentales. Obviamente esta confianza se deberá ir ganando en el camino. Se tratará de posibilitar. De cualquier modo el personal policial queda vinculado a actuar con inmediatez para que no se pierda la prueba. 2. La urgencia se entiende que puede ser consustancial a la actuación de que se trate (caso de flagrancia) o sobrevenida (caso de la averiguación o diligencias iniciales). fotografías y videos. no podrán ser reproducidas.

dentro de los límites de su actuación regular y la oraliza para someter a debate las observaciones. VII. La actuación irregular de la Policía. Respecto a ello. Por cierto que la fidelidad de la representación podría ser objeto de debate. ello se considera una obligación de la policía que deviene a generar el valor de su trabajo funcional (13). asumiendo que lo actuado es irrepetible y se realizó con regularidad. de donde devendrían pruebas preconstituidas. en sentido contrario. siendo el motivo que hace necesario respetar el estándar mínimo para que pueda valorarse la misma. 3. reconociendo también que fuera de aquellos a los que se faculta afectar. debe reflejar la realidad del hecho producido. en cuanto actuación policial urgente. CASOS DE RECOJO DE LA PRUEBA PRECONSTITUIDA Podemos fácilmente advertir la orientación dada por la Constitución en relación con la flagrancia delictiva o peligro grave de su perpetración. . Regularidad de la actuación El personal policial debe haber actuado observando las garantías que hacen regular la actuación y legítimo lo obtenido. 5. pero. 4. Reproducción fiel de los hechos y/o actuados Cumplidos los anteriores requisitos.La condición de irrepetibilidad de lo recogido viene a ser el fundamento o justificación que hace razonable su caracterización como prueba (12) y su inmediatez respecto del hecho. que ganarán los mejores y más coherentes fundamentos. según pasamos a ver. aparecen otros casos bajo el amparo del NCPP. según corresponda. donde se hacen concesiones razonables a la Policía nacional. genera su valor en cuanto acercamiento a la verdad. limitando algunos derechos fundamentales. se juega luego en la regularidad del procedimiento con que resultó conservada la información relevante. la doctrina reconoce el valor a la prueba preconstituida por sí misma. para ser aceptado. devendría a enervar cualquier significación probatoria de esta prueba. en todo caso. En general. La posibilidad de acercarse a la verdad de los hechos. Oralización Se estima en el Código que el valor de la prueba preconstituida queda validada en su lectura durante el juicio oral. Asimismo. lo cierto es que el trabajo de reproducción. los demás permanecen invulnerables.

puede ser usada y oralizada tanto por acusadores como por defensores (artículo 384 inciso 1). solo se pretende verificar lo elemental de la notitia criminis. para el ingreso al domicilio de un particular. en cuanto a la protección y recojo de fuentes de prueba. que constituye precondición. pueden empezar a determinarse luego de un encuentro casual y sorpresivo para la misma Policía(14). En actuaciones en fase inicial La actuaciones policiales en fase inicial. pues tal situación de hecho. posibilita la generación posterior de fuentes de prueba y prueba preconstituida. originalmente. Ahora bien. Manuel Jaén Vallejo. siendo una neta preconstitución de la prueba. exigiéndose de todos modos la ratificación de los agentes policiales en juicio (17).1. por ejemplo. precisamente con relación al test de alcoholemia podemos bien inferir que aquel supone una constatación policial in situ de flagrancia delictiva. La prueba preconstituida. por facultar el accionar policial. en general. Debe considerarse que la flagrancia ocurre también en los delitos permanentes. En actuaciones en casos de flagrancia Las actuaciones policiales en casos de flagrancia delictiva. caracterizados porque se suelen descubrir en flagrancia. César San Martín indica que se les denomina “delitos testimoniales”. finalmente. ciertamente pueden resultar impuestas por las circunstancias. pues como bien se sabe la fase inicial posee naturaleza y finalidad propia. puede darse una persecución. distinta a la denominada investigación preparatoria. una aprehensión. devenir una detención y diversas diligencias y pericias que resultarán irreproducibles posteriormente. Tales delitos. para el objeto de ofrecer una noticia concreta y dar paso a la fase siguiente. en este sentido. . Resulta importante tratar de documentar y demostrar la flagrancia. esto es en aquellos que se caracterizan por la tenencia de elementos prohibidos por la ley (armas o insumos de drogas. 2. A partir de allí. se desenvuelven o desarrollan a la vista de otras personas (15). según se ha visto. de lo que se infiere la presunción iuris tantum de credibilidad de los afirmado por ellos. ocurriendo que les caracteriza “la inseparable percepción diaria de los policías. por ejemplo) y otros casos (16). A ciertos casos. lo cual resulta lógicamente irrepetible. refiere que la prueba preconstituida (prexistente al proceso) fue reconocida por el Tribunal Constitucional español a partir de sus primeros pronunciamientos respecto las pruebas de alcoholemia. Esto es que en la fase inicial.

en su libre desenvolvimiento y quehaceres. Y si tal hecho se realiza. A tales acciones determinadas por la urgencia se les denomina “diligencias de comprobación inmediata”(19). precisamente se dice que tal fase es discrecional y no es de obligatorio cumplimiento(18) y. apreciándose que dichas acciones originarían prueba preconstituida y fuentes de prueba (21). los elementos y fuentes de prueba que determinarán las actuaciones policiales pueden aparecer sorpresivamente y vinculando actividades cautelares imprescindibles. también con fines preventivos). en situaciones ex post. 3. Si bien estos casos suelen ser sorpresivos. tal como sí lo tiene la fase de investigación preparatoria. Se entiende que estas actuaciones policiales que pueden afectar a varios ciudadanos. Recalcando que la fase preliminar o inicial no tiene como objeto funcional el recojo de elementos probatorios. En todos los casos mencionados. necesidad.Por ello. en principio. con lo elemental. se dice: artículo 203) bajo supuestos de urgencia o peligro en la demora o ante delitos que causan grave alarma social y para el objeto de la incautación de instrumentos. inmediatez y proporcionalidad. para recoger elementos de prueba. sostenemos que cuando. podrán surgir elementos de prueba o fuentes de prueba que requerirán protección y recojo. controles policiales públicos (ante delitos graves. Las actuaciones concretas que la Policía podría efectuar aparecen como lógicas atribuciones suyas (artículo 68). efectos o pruebas del mismo (artículo 206) (20). posteriormente. Las intervenciones policiales de este tipo pueden ser: control de identidad policial (a persona individual. para llegar al conocimiento de la verdad de lo acontecido. el futuro valor de las pruebas preconstituidas corresponde con que se cautelen. dirigidos a conjuntos de personas en vías. es por el valor que podrían tener. deben realizarse conforme a los principios de objetividad. a la Policía le corresponde ir previsoramente preparada. lugares o establecimientos públicos) y pesquisas (inspecciones sobre cosas o personas buscando rastros del delito). al fiscal le corresponde orientar sobre dicha posibilidad. la Policía resulta obligada a resguardarlos. Obviamente. en tal estadio de verificación inicial aparecen tales elementos relevantes que podrían perderse de no ser recogidos. a partir de . en el mismo sentido. En actuaciones de control El Código Adjetivo ha registrado un conjunto de intervenciones policiales que se realizan netamente con el interés de buscar elementos o fuentes de prueba (fines de averiguación. Desprendiéndose de la norma adjetiva la actuación policial. en que se debe registrar en actas la actuación en detalle.

fotografías y croquis. trata el tema del muy grave peligro de perpetración de un delito como la circunstancia excepcional. . etc. las diligencias que podrían devenir inmediatamente. por la situación de hecho que despertó una lógica alarma. la protección y ayuda a las personas. se advierte que una situación dramática. bajo la intención de prevenir lesiones corporales o la muerte de la persona. para el ingreso al domicilio de cualquier ciudadano. que faculta a limitar el derecho a la inviolabilidad del domicilio. tal entidad tiene por finalidad. según el caso. puesto que conforme al artículo 166 de la Ley de Leyes. donde se menciona que tienen carácter de actos de prueba las pruebas anticipadas y las “actuaciones objetivas e irreproducibles” cuya lectura en el juicio oral autoriza este Código. Efectuando una interpretación sistemática. como las voces de una persona solicitando auxilio. aunque no necesariamente esperadas (actas de incautación. ciertamente podemos interpretar que se la menciona implícitamente en otros artículos tal como en la última parte del 325. recojo de huellas digitales. en su artículo segundo. garantizar la seguridad del patrimonio privado. suficientemente coherente y creíble. decomiso de objetos. A partir de tal comprensión. precisamente.). es fundamentalmente la Policía nacional. acta de levantamiento de cadáver. bastarán para justificar (legalmente) un ingreso a un domicilio. debiéndose hacer notar que tal norma no remite a la necesidad de un desarrollo posterior como si se manifiesta en otros casos. resulta lógico que adquieran la condición de fuentes de prueba o prueba preconstituida. debe prepararse la cadena de custodia y el detalle útil en las actas. Grave peligro de la perpetración de delito La Constitución peruana. declaraciones de testigos. VIII. puesto que siendo interés neto de aquella acción la búsqueda de pruebas. inciso 9. en tales circunstancias. 4. Legitimado tal ingreso al domicilio. El único presupuesto razonable para tal actuación policial es que el peligro debe de ser percibido de cualquier modo ex ante y no ex post. no habrá sorpresa en el descubrimiento de tales: por ende.documentar la justificación del control de que se trate. prevenir y combatir a la delincuencia. se advierte que la facultada. ARTÍCULOS DEL NCPP SOBRE PRUEBA PRECONSTITUIDA Si bien solamente en un artículo del NCPP se menciona a la prueba preconstituida.

“Código Procesal comentado”. Astrea. tales como: actas de detención. no parece que se hubiera desarrollado la noción de prueba preconstituida. pero que no llegaron a efectuarse con asistencia de la defensa (prueba anticipada). Entendemos que algunas diligencias efectuadas por peligro en la demora y ante la presencia del juez. no se constituyó como prueba anticipada y para darle validez final se deberá oralizar. revisión. Ronald D. Carlos. por ello. 2005. Buenos Aires. cuya naturaleza era oralizable. cuyo autor no puede concurrir al juicio por fallecimiento. En este caso.. en el artículo 383.Asimismo. inspección. la presencia del juez de la investigación preparatoria genera pruebas anticipadas y las de la Policía y el fiscal. Pág. aparentemente sucede lo mismo. sobreviene la condición impensada de que el perito. registro. enfermedad o ausencia por motivos desconocidos. c y e. 1996. y IPARRAGUIRRE N. incisos b. Se trata en tal caso de una prueba preconstituida excepcional que tiene origen en la etapa de la investigación preparatoria. debido al defecto aquel. En este caso. Roberto E. que originalmente no era irreproducible y que. Por ende. Puede verse: CREUS.. durante la prevención. NOTAS: (1) En Argentina. advertimos diversos actos que podrían generar prueba preconstituida a través de la actividad policial. y sustentándose ello. sin embargo. Excepcionalmente. puesto que teniéndose en claro que la Policía judicial. El inciso e) se refiere directamente a las actas policiales y del fiscal que contiene diligencias objetivas e irreproducibles (conforme a su naturaleza) actuadas conforme al NCPP o a la ley (cumplidas con regularidad y respeto a los derechos fundamentales). podrían constituirse en prueba preconstituida y requerir su lectura y debate en el juicio oral. a pesar de haber realizado el trabajo. Un caso particular de prueba preconstituida sobreviniente sería el caso del informe pericial. Es el caso de certificaciones o constataciones in situ que podría haber efectuado la Policía en ejercicio de sus funciones. Lima. “Derecho Procesal Penal”. procede a asegurar pruebas o recogerlas. algunas actuaciones podrían efectuarse bajo la dirección del fiscal. 311. para adquirir validez. pesaje. prueba preconstituida. (2) CÁCERES J. . hallazgo e incautación. Jurista Editores. Aparecen nominadas algunas actuaciones netamente policiales. la ausencia del testigo perito que no fue anticipada decanta la generación de prueba preconstituida (anterior al juicio oral). Págs. 60 y sgtes. no podrá hacerlo.

Allí. Tomo I. Barcelona. “Derecho Procesal Penal”. “La mínima actividad probatoria en el proceso penal”. Estudios fundamentales . (9) BERNAL.(3) SAN MARTÍN. Por cierto que también se argumentó que darle valor a lo sumarial obedecía a la búsqueda de la verdad absoluta en el proceso. En: Derecho Procesal Penal de Vicente Gimeno Sendra (Colex. 2004. como Lectura Nº 3. (12) MIRANDA ESTRAMPRES. En: El Nuevo Proceso Pena. Pág. cit. para el curso taller sobre obtención y valoración de los medios probatorios en el proceso penal. aparece “Los actos de investigación y de prueba”. Pedro. (5) Ibíd. y otros (coordinadores). 1996. Eduardo. 318. Op.setiembre. Pág. 662. celebrado en Barranquilla-Colombia del 24 al 29 de agosto de 1981. Madrid. Bogotá. “La prueba anticipada”. (11) ANGULO ARANA. (6) Ver: Materiales de lectura preparados por el profesor César San Martín Castro. Idemsa. Manuel. Universidad de Externado de Colombia. 2004. Pág. Hernando Devis Echandía presentó una ponencia sobre este tema ante el Tercer Congreso Internacional de Derecho Procesal. 463. 662. Op. Lima. Véase el derrotero histórico de esto en MIRANDA ESTRAMPRES. Manuel. Marta. En: Actualidad Jurídica. 1997. 2005. Pág. (10) A pesar de que nos remitimos a España para conocer el desarrollo de la prueba preconstituida. debemos decir que hubo un combate contra la práctica que la generó. Págs. (8) GÓMEZ DE LIAÑO. con la asistencia del profesor César Azabache C. (7) GÓMEZ DE LIAÑO FONSECA HERRERO. 367 a 381). pues se le denominó práctica viciosa. Pág.. Pablo. retroceso inquisitivo y muchas cosas más. “Proceso penal y búsqueda de la verdad”. julio de 1997. Palestra. 49. cit. Jaime y MONTEALEGRE. Víctor Cubas V. José María Bosch editor. 458. César. 464. Lima. 2005. “Manual de Derecho Procesal Penal”. Págs. 55 y sgtes. oponiéndoles la “filosofía” de la norma y los “principios”. corruptela. Lima. Academia de la Magistratura. (4) SÁNCHEZ VELARDE. fundamentando que así se violentaba la tutela afectiva. Gaceta Jurídica. . generándose indefensión. Pág. Pág. Tomo 130. “El proceso penal”. Lima. 1995. Lima. Lo irónico es que se atacaba a la conciencia e íntimas convicciones de los magistrados. Grijley.

(17) JAÉN VALLEJO. 2001. 61. Jaime et al. (19) SAN MARTÍN CASTRO. Págs. cit. cit. Págs. et al. Pág.setiembre. cit. Gaceta Jurídica. Op. En: Actualidad Jurídica. Op. Gaceta Jurídica. 473. 662. En: El nuevo proceso penal. Págs. Op. (18) BERNAL. 2002. Pág. 484-485. Op. cit. 47-48. Estudios fundamentales. 55. cit.setiembre. Pág. “La detención en casos de flagrancia”. Fany Soledad. Pedro M. Pág. Manuel. Tomo 94. (15) SAN MARTÍN CASTRO. et al. Op. En: Actualidad Jurídica. 36. Jaime. cit. (21) SÁNCHEZ VELARDE. Tomo 106. 36. (14) ANGULO ARANA. Pág. (20) Sobre el tema véase QUISPE FARFÁN. Pág. cit. “El registro personal y las intervenciones corporales”. Lima.(13) BERNAL. “Los principios de la prueba en el proceso penal español”. Jaime. Op. Op. 413 y sgtes. Lima. (16) BERNAL. .

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