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DERECHO NATURAL Y POSITIVISMO JURDICO Uno de los problemas tericos que plantea el fenmeno jurdico es el referente a lo que el derecho

tiene de dado por el orden de la naturaleza y a lo que es puesto en l por el hombre como medio de organizacin social. Hay un ncleo de realidad jurdica inherente a la forma de vida de la especie humana como ser social? O, por el contrario, la realidad jurdica es toda ella un producto cultural, elaborada enteramente por el hombre? Lo que se plantea con estas preguntas es si existe un derecho natural, o si tiene razn el positivismo jurdico en todas y cada una de sus formas al reducir la realidad jurdica al derecho positivo. Cuando se afirma que no hay ms norma que la que es puesta por el hombre -positiva- (metapositivamente habr acaso valores, exigencias ticas, derechos morales, etc.), y que los derechos son exclusivamente el resultado de un pacto social, reflejo de la voluntad humana, se niega que exista un ncleo de normatividad jurdica inherente a la condicin humana. *** Al referirse al derecho natural en sentido generalsimo (leyes divinas, fuerzas del orden csmico, orgenes mticos del hombre, etc. 1) los testimonios antiguos se pierden en los orgenes de la historia. El primer autor conocido que, haciendo referencia al derecho en sentido estricto, habl de la divisin del derecho en natural y positivo fue Aristteles en su tica a Nicmaco :
"En el derecho poltico, una parte es natural, y la otra es legal. Es natural lo que, en todas partes, tiene la misma fuerza, y no depende de las diversas opiniones de los hombres; es legal todo lo que, en principio, puede ser indiferentemente de tal modo o del modo contrario, pero que cesa de ser indiferente desde que la ley lo ha resuelto"2.

Textualmente, el Estagirita se refiri a lo justo (to dkaion) poltico, lo justo natural y lo justo legal. La terminologa no es original de Aristteles, pues probablemente la tom de la vida forense griega. Adems la haban utilizado con anterioridad los sofistas, al contraponer lo justo por naturaleza o natural y lo justo por ley o legal (es decir, positivo, segn la terminologa actual). Segn el texto aristotlico, existe el derecho natural como lo justo por naturaleza. Este derecho tiene dos caractersticas: no se basa en las opiniones humanas, no es una opcin libre (como cuando dos contratantes alcanzan un acuerdo, o la ley positiva impone una determinada conducta que no est impuesta por la naturaleza), y en todas partes tiene la misma fuerza, en todos los lugares es justo, o lo que es lo mismo, es un derecho universal. Junto al derecho natural aparece lo justo legal. "Legal" es traduccin

literal de nomikn, lo propio del nmos, que era la ley establecida por el hombre (ley propiamente dicha, costumbre, uso). Lo justo legal equivale a derecho positivo. Lo propio de este derecho consiste en proceder de la convencin humana; es justo, porque as lo establece la voluntad del hombre. Por eso, el derecho
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Son las nomoi agrafoi (Las leyes no escritas de los dioses). SOFOCLES: Antgona, Losada, Buenos Aires, 2004. 2 Lib. V, c. 7, 1134 b.

positivo tiene como caracterstica propia el ser variable segn los pases y
las pocas. Otra idea presente en el pasaje de Aristteles es que el derecho

natural y del derecho positivo son verdaderos derechos. Tanto lo justo natural como lo justo positivo son clases o tipos de derecho. Ambos forman parte igualmente del derecho vigente de una plis (politikn dkaion). Es, pues, claro que para Aristteles el derecho natural es un derecho verdadero, un tipo de derecho vigente, junto a otro tipo, que es el derecho positivo. El derecho natural no es, por lo tanto, un principio abstracto, un ideal, un valor o cosa similar; es sencillamente un derecho (una cosa debida en justicia), una clase o tipo particular de derecho.
La tercera idea es que tanto el derecho natural como el derecho positivo son

partes del derecho vigente en cada plis. No se trata, pues, de dos sistemas jurdicos distintos y paralelos; slo hay un sistema jurdico vigente en la plis (hoy diramos Estado). En relacin con l, el derecho natural y el derecho positivo son partes o elementos constitutivos suyos.
La exposicin de Aristteles representaba la observacin de un filsofo sobre la vida forense de su tiempo, la observacin sobre la realidad del derecho tal como era vivida y comprendida. Esta experiencia es la misma que reflejan los juristas romanos, en lo que respecta a la prctica jurdica de Roma, que abarc varias centurias. Los juristas romanos nos ofrecen, junto a algunas escuetas teorizaciones, como en el caso de Ulpiano, lo que fue la praxis del foro romano, las soluciones prcticas que adoptaron para la vida real del que fue el mayor Imperio de la Antigedad. El primitivo derecho de Roma o ius civile era un derecho rgido y formalista y slo aplicable a los ciudadanos romanos. Por ambas caractersticas, cuando se fue formando y consolidando el Imperio, el ius civile present no pocos problemas. Por una parte, se hizo necesario encontrar el derecho aplicable en Roma a las relaciones entre ciudadanos romanos y extranjeros y a las relaciones de los extranjeros entre s. Por otra parte, era preciso acomodar el ius civile a las nuevas necesidades y humanizarlo. Para todo ello, los juristas romanos acudieron a la ratio naturalis o aequitas, es decir, al derecho natural. Qu era el derecho natural? El derecho natural, en ese contexto, era el derecho comn ius commune que la razn natural implanta entre todos los hombres y entre todos los pueblos; por lo tanto, era el aplicable a las relaciones de los ciudadanos romanos con los extranjeros y de los extranjeros entre s. Los juristas romanos aplicaron, pues, las soluciones de razn natural a dichas relaciones. Se trataba, en consecuencia, de un derecho vigente, aplicado en las tareas cotidianas del foro. Por otra parte, tal derecho, en cuanto razn natural, no poda ser contradicho por el ius civile. En virtud de ello, cuando del ius civile se deducan soluciones escasamente adecuadas a la realidad social o que resultaban poco humanas, el derecho civil poda ser

corregido y adaptado por soluciones ms racionales, coherentes con la ratio naturalis. El derecho natural oper, pues, segn le es propio, como un factor de racionalida d del

derecho, como humanizador del derecho positivo; en resumen, actu como elemento civilizador3.
Uno de los principales rasgos de la ciencia jurdica romana, que causan admiracin por el sentido de lo justo en la determinacin del derecho y por la armona del sistema, es el juego de la naturalis ratio del derecho natural en la bsqueda de la solucin jurdica a los problemas prcticos, con una prudencia y sentido de lo justo todava no superados. En sntesis, la concepcin romana del derecho natural y positivo, se revela en el pasaje que abre el tratado de Gayo: "Todos los pueblos que se gobiernan por leyes y costumbres usan en parte su derecho peculiar, y en parte el comn de todos los hombres; pues el derecho que cada pueblo estableci para s, es propio de la ciudad y se llama derecho civil, como derecho propio que es de la misma ciudad; en cambio, el que la razn natural establece entre todos los hombres, es observado por todos los pueblos y se denomina derecho de gentes, como derecho que usan todos los pueblos. As, pues, el pueblo romano usa en parte de su propio derecho, y en parte del comn de todos los hombres4. En el contexto histrico de la teora del derecho, interesa resaltar que los juristas romanos
proclamaron la divisin del derecho en un elemento procedente de la naturalis ratio, que es siempre justo y bueno, y otro procedente de la opcin humana, que se funda en la utilidad. Es la misma tesis que encontramos en Aristteles.

En el derecho romano de influencia cristiana, desarrollado sobre todo en el Imperio bizantino y representado por el conjunto de la obra compiladora y legislativa de Justiniano que en la Edad Media recibi el nombre de Corpus Iuris Civilis, no hubo ningn cambio en cuanto a las lneas fundamentales de la concepcin clsica del binomio

ejemplos. Como es sabido, la capitis deminutio comportaba el cambio generalmente la prdida de la capacidad jurdica originaria y poda ser mxima, media y mnima, alcanzando las tres a las relaciones de parentesco. El ejemplo est tomado de D. 4, 5, 8 y es de Gayo: "Es evidente que aquellas obligaciones que contienen una prestacin natural no se extinguen con la capitisdisminucin porque el derecho civil no puede alterar los derechos naturales; as, la accin de dote subsiste an despus de la capitisdisminucin, porque est referida a lo que es bueno y justo". Por esta razn se moderaron los efectos de la capitis deminutio, concedindole al
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De esta tarea correctora y humanizadora existen mltiples

capitisdisminuido la, accin de dote, que se entendi natural mediante la frmula "bonum et aequum" (cfr. D. 1, 1, 11). Puede verse cmo a travs del derecho natural se humaniz el ius civile, dndole una interpretacin ms racional, ms justa y menos perjudicial para el afectado.
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Inst., I, 1. El derecho procedente de la naturalis ratio, natural por tanto, fue denominado de diversas maneras por los juristas romanos: razn natural, equidad natural, derecho comn son modos de designarlo que aparecen a lo largo de los textos. Pero fundamentalmente recibi dos denominaciones: ius naturale y ius gentium. La primera denominacin se encuentra en Paulo: "La palabra derecho se emplea en varias acepciones: una, cuando se llama derecho a lo que siempre es justo y bueno, como el derecho natural; otra acepcin, lo que en cada ciudad es til para todo o para muchos, como es el derecho civil" (D. 1, 1, 11). De la segunda da testimonio Gayo en el pasaje antes transcrito.

derecho natural y derecho positivo. A lo ya antes expuesto baste aadir que en las Instituciones justinianeas aparecen dos ideas destacables. Por un lado, el derecho natural se considera de origen divino, como as haba sido entendido desde la Antigedad pagana. De otra parte, se afirma que los derechos naturales son siempre firmes e inmutables, mientras que el derecho propio de cada ciudad se muda con frecuencia, o por consentimiento del pueblo, o por una ley posterior 5. La funcin humanizadora del derecho natural dentro del sistema jurdico aparece sin cambios respecto del derecho romano pagano: el derecho natural constituye un elemento corrector de las deficiencias del ius civile. Si acaso, esta funcin se acentu por influencia del cristianismo. La cada del Imperio romano de Occidente supuso un largo perodo de decadencia cultural en la Europa Occidental, en el cual slo sobresalieron algunas figuras, como Isidoro de Sevilla. En medio del vulgarismo jurdico, que se extendi hasta la Recepcin del derecho romano a partir del siglo IX, Isidoro de Sevilla nos da a conocer la pervivencia de la concepcin clsica, a travs de la doble distincin entre derecho divino derecho natural y derecho humano, y entre derecho natural, derecho de gentes y derecho civil6. *** Desde los albores del pensamiento filosfico en Grecia y desde que los romanos consiguieron hacer del oficio de jurista un arte o ciencia, se ha dividido el derecho en derecho natural y derecho positivo. Dos clases o tipos de derecho, admitidos hasta hoy, con la importante y extendida excepcin del positivismo jurdico que, desde finales del siglo XVIII y principios del siglo XIX, redujo todo derecho al derecho positivo 7 . Con ello, el positivismo cuestion la existencia del derecho natural, sin que en ningn momento haya conseguido imponer definitivamente sus tesis, a pesar de la virulencia que a veces adopt y pese a que en varios perodos de su relativamente corta historia tuvo y sigue teniendo- una apreciable extensin. El positivismo jurdico encuentra su origen en el pensamiento de Kant y su raz es la sustitucin de la metafsica por la filosofa inmanentista, con fuerte presencia en ciertas
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Inst., 1, 2, 11. Etymologiarum sive originum. Llibri XX, V, 2-4. 7 Las tesis del positivismo jurdico se pueden resumir en las notas siguientes: 1) Establecimiento de una frontera tajante entre moral y derecho, consolidada por el presupuesto epistemolgico de la imposibilidad de inferir el deber ser del ser. La afirmacin de esta posibilidad, denominada falacia naturalista, fue denunciada por Hume, quien neg que se pudiera pasar de una cuestin de hecho a una de derecho (A Treatise on Human Nature, Londres, Fontana-Collins, 1972, p. 203). 2) Sustitucin de la bsqueda de la justicia, de contenido inevitablemente indeterminado, por el logro de una certeza que garantice la seguridad de las expectativas individuales. 3) Elaboracin de una ciencia positiva del derecho, independiente del conocimiento moral debido a su cuestionada racionalidad y a la imposibilidad de sostener principios morales de valor universal. 4) Afirmacin de la historicidad de lo jurdico, lejos de la validez universal atribuida al iusnaturalismo. 5) Dualismo existente entre la actividad poltica -prejurdica- y la aplicacin estrictamente tcnica del derecho positivo, plasmado en la ley. 6) Eliminacin de la posibilidad de recurrir a lo meta-jurdico por el logro de una plenitud del ordenamiento jurdico concebido como sistema unitario, coherente y completo. 7) Abandono de la actividad jurdica como ejercicio prudencial de la razn prctica, para entenderla como simple aplicacin de la voluntad legtima manifestada por el poder soberano 8) Neutralizacin del juego de poderes sociales fcticos, garantizando la exclusiva soberana de la autoridad poltica legtima a travs de la actividad legislativa.

corrientes culturales y filosficas de los ltimos dos siglos. Aunque no sea su causa fundamental, no poco contribuy al positivismo los notorios errores de la Escuela Moderna del Derecho Natural el llamado iusnaturalismo racionalista- que tuvo su principal asiento en Centroeuropa. Esta escuela sostiene la distincin entre derecho natural y derecho positivo, como dos rdenes jurdicos independientes con caractersticas particulares cada uno, lo que ha pasado a ser un tpico de la teora jurdica y un tema imprescindible de todo estudio terico sobre el derecho. Es preciso tener en cuenta que aspectos muy importantes de la interpretacin del derecho y de la forma de entender el derecho dependen de la actitud que se adopte ante el
derecho natural. A su vez, esa actitud es tributaria de las bases filosficas la comprensin de la realidad humana de las que se parte. Desde la filosofa inmanentista fcilmente se llega al rechazo

del derecho natural y resulta prcticamente imposible admitirlo a partir de la negacin de la metafsica, por ms que no hayan faltado autores que se hayan inclinado por un iusnaturalismo fenomenolgico. Esta dependencia de la cuestin de la existencia del derecho natural respecto

del pensamiento filosfico no quiere decir, sin embargo, que la afirmacin del derecho natural sea consecuencia de un sistema de pensamiento. No parece que sea as, pues a la existencia del
derecho natural se llega desde una experiencia general de la humanidad (v.gr. el homicidio no es una injusticia porque est castigado en el Cdigo Penal,

sino al revs), y ha sido una conviccin de los juristas de muy distintas escuelas, y hasta el siglo XIX lo fue de los filsofos de las ms diversas tendencias8. No es, pues, el derecho natural el corolario o consecuencia de un sistema particular de filosofa, sino un dato que aparece ante la conciencia jurdica de la humanidad, constatado por los juristas e interpretado por los filsofos. El positivismo no puede negar este dato, simplemente lo cataloga como dato metajurdico y lo interpreta de diversas maneras.
El derecho natural ha recibido, a lo largo de la historia, distintas interpretaciones filosficas. Cada sistema filosfico lleva consigo una particular interpretacin de la realidad, especialmente de todo aquello que constituye su ncleo ms radical y fundamental: el modo y extensin del conocimiento humano, el sentido de la vida humana, el constitutivo ltimo de los seres, la idea de Dios, etc. El derecho natural, en cuanto normatividad bsica ligada a conducta humana, no ha escapado a esta variedad de explicaciones, fruto de las distintas corrientes de pensamiento. Por eso hay que saber distinguir entre el derecho natural como tal -un dato de la realidad humana- y las teoras que sobre l se han construido9.
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FASS, G., Historia de la Filosofa del Derecho, ed. castellana en varios volmenes (Madrid 1978 ss.); TRUYOL, A., Historia de la Filosofa del Derecho y del Estado, I, 7 ed. (Madrid 1982), II, 2 ed. (Madrid 1982). 9 Naturalmente que quienes tienen del derecho natural la idea de raz kantiana, segn la cual tal derecho es una idea o forma pura a priori, esto es, una construccin de la razn ajena a la experiencia, no pueden distinguir entre la realidad del derecho natural y la nocin que las distintas corrientes filosficas hayan podido construir, ya que, segn estas tesis, de inspiracin kantiana, el derecho natural no tiene entidad fuera de la idea. Pero tal imposibilidad es consecuencia de epistemologa kantiana, que da un vuelco copernicano a la teora clsica del conocimiento.

El derecho natural no es una teora, sino la constatacin de un fenmeno respecto del cual se han ofrecido teoras diversas. Esta diversidad de explicaciones ha llevado a algunos a mostrarse escpticos acerca de la realidad misma del derecho natural. Puesto que hay explicaciones diversas acerca de l, se sostiene que es una realidad no fiablemente cognoscible y, en consecuencia, puede darse por inexistente (la Teora Pura de Kelsen es un caso paradigmtico). Hay que convenir en que esta postura es tanto como dudar sobre la existencia del ser humano sobre la base de que de l se han dado explicaciones contrarias (sofista, estoica, kantiana o la existencialista, p.ej.). El argumento carece de base razonable, pues la diversidad de teoras explicativas de una realidad nada dice acerca de su existencia. Una cosa es el derecho natural y otra distinta las teoras sobre el derecho natural. *** La primera idea para alcanzar una correcta comprensin del derecho natural es que ste no es un sistema, un orden o un ordenamiento jurdico que subsista separado y en paralelo al sistema jurdico positivo. El derecho natural no es un sistema jurdico, sino el ncleo bsico, primario y fundamental de cada sistema de derecho u ordenamiento jurdico. En este sentido, en relacin a cada contexto social no existen dos sistemas de derecho, el ordenamiento jurdico natural y el ordenamiento jurdico positivo, sino que el sistema jurdico es nico, un sistema jurdico unitario constituido por el derecho natural y el derecho positivo, o dicho con ms precisin, formado por factores jurdicos naturales y factores jurdicos positivos. El derecho natural es un factor vinculado al ordenamiento jurdico vigente, que o bien forma una unidad con el derecho positivo o es un elemento interpretativo suyo. Sin embargo, no siempre ha sido as a lo largo de la historia y todava hay iusnaturalistas que entienden que el derecho natural y el derecho positivo son dos rdenes distintos e incluso separados. Ya en la Antigedad los sofistas ensearon la distincin y contraposicin entre physis y nmos, entre lo justo natural,

como reflejo del orden csmico, y las leyes propias de la plis. Frente al nmos, como el orden establecido (leyes de la ciudad, sus usos, costumbres, etc.), producto de la sociedad y de sus tradiciones, se alzara la naturaleza (physis), un orden natural con sus propias fuerzas destinado a destruir y cambiar el orden establecido. Esta distincin y aun contraposicin se pierde con los sofistas y propiamente no renace hasta los tiempos modernos.
La concepcin moderna del derecho natural y del derecho positivo como dos rdenes o sistemas jurdicos, completos y paralelos, es propia del iusnaturalismo moderno, tambin conocido como la Escuela Moderna del Derecho Natural, como ya de ha dicho. Para el iusnaturalismo moderno, precursor de la Revolucin Francesa e influido por de las tesis del racionalismo, el sistema jurdico heredado -de races medievales- constituira el orden jurdico oscurantista y retrgrado del Antiguo Rgimen, que debera ser sustituido por el sistema jurdico de normas naturales o derecho natural,

entendiendo por tal el sistema jurdico deducido por las luces de la razn, como tesis propia del iluminismo ilustrado. Naci as la idea de los dos sistemas y rdenes jurdicos paralelos y coexistentes: el derecho natural o sistema jurdico deducido de la razn y el derecho positivo o legislacin vigente. Dos sistemas jurdicos, destinado el uno a ser ejemplar del otro (que debera ser reformado), cada uno con su obligatoriedad propia y sus peculiares formas de aplicacin. Con ello, el derecho natural quedaba separado de la vida del foro y del sistema de garantas, que seran slo propias del derecho positivo, y reducido a un conjunto de normas morales ms que jurdicas. De hecho, el iusnaturalismo moderno, de modo implcito o explcito, convirti con frecuencia el derecho natural en moral y la ciencia del derecho natural en filosofa moral. Desaparecido el iusnaturalismo moderno con los albores del siglo XIX, especialmente por el influjo de Kant y de otras corrientes como la Escuela Histrica del Derecho, la tesis de los dos rdenes jurdicos desapareci en gran parte de la doctrina, facilitando con ello la implantacin de la concepcin positivista del derecho. La tesis de los dos sistemas jurdicos no es correcta. Aparte de que en la mayora de los casos el derecho natural termina por ser entendido como norma moral o tica y despojado de su ndole de verdadero derecho, no es posible que en un mismo contexto social confluyan al mismo tiempo y bajo el mismo aspecto ms de un sistema jurdico. Si sobre una relacin jurdica recayesen dos tipos de normas, una natural y otra positiva, con el mismo contenido, la norma aplicable sera slo una y la duplicidad de fuentes supondra la inutilidad de una de ellas; y si el contenido es distinto, entonces la existencia de las dos normas supondra su mutua anulacin y constituira un supuesto de irracionalidad. Del mismo modo, los derechos slo pueden tener un fundamento y un ttulo y las relaciones jurdicas nunca pueden ser dobles en el mismo supuesto. En cada contexto social slo puede haber un orden o sistema jurdico. Ni el derecho natural ni el derecho positivo son por s solos sistemas jurdicos completos. En cada contexto social el sistema jurdico forma una unidad -compleja, con elementos varios, pero una unidad- que en parte es natural y en parte es positivo Qu es entonces el derecho natural? El derecho natural es el ncleo de juridicidad natural, que est en la base y en el fundamento de todo el sistema jurdico: es la parte natural del sistema jurdico. Sin embargo, en su mayor parte el derecho es una construccin cultural del hombre como ser social, y esa dimensin cultural del derecho constituye el derecho positivo. Se ha de reconocer que ningn hecho cultural es posible sin un dato o sin base natural. Todo lo inventado por el hombre, desde el mecanismo ms sencillo hasta la ms refinada tecnologa, o los grandes sistemas de pensamiento, se fundan en el aprovechamiento de las leyes naturales o son proyeccin de las capacidades del espritu humano. El hecho cultural del derecho es imposible sin un la base originaria de la normatividad natural, que caracteriza la forma de vida tpica de la especie humana. Ese ncleo jurdico natural es el derecho natural, el cual es verdadero derecho como ncleo natural del derecho vigente.
Afirmar que es posible conocer la norma jurdica verdadera que rige la accin humana exige ahondar en el tipo de operacin cognitiva que sirve a este conocimiento y en la posibilidad de llegar a l, lo que el positivismo jurdico niega mediante la calificacin de dicha postura como la falacia naturalista10. La epistemologa clsica, sin embargo, sostiene la analoga de los principios de la razn prctica con los de la razn terica con respecto a la evidencia del objeto
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Ver la nota 7 de este texto.

conocido. Si no cabe evidencia en los juicios y razonamientos especulativos sin la suposicin del primer principio terico -el principio de no contradiccin- 11, el cual se basa en la posibilidad de aprehender la realidad (el ser) como lo primero, tampoco cabe aprender la verdad sobre la accin debida sin el primer principio normativo de la razn prctica: hay que hacer el bien y evitar el mal12. De igual forma que lo primero que aprehende la razn terica, como se ha dicho, es el ser, sobre la base del principio de no contradiccin, lo primero que aprende la razn prctica es el bien, que por ser lo que todos apetecen tiene razn de fin, lo cual justifica la validez del principio formulado 13. La ley natural, sin embargo, no consiste en la formulacin del principio, sino en el acto de conocer propio de la razn expresado mediante dicha formulacin, que, como en el conocimiento terico, ha de calificarse como evidente: la bondad es una dimensin o aspecto de la realidad y, en cuanto tal, es susceptible de conocimiento del mismo modo que las restantes dimensiones o aspectos de la realidad: a travs de la inteligencia mediada por los sentidos14. *** Segn se ha dicho, la normatividad que rige cualquier manifestacin de vida humana dimana de su propia naturaleza como ser vivo. Consecuentemente es un dato comn o universal a toda sociedad de personas. El derecho natural resulta as un derecho comn del gnero humano, capaz de ser reducido a enunciados racionales universales, que, si bien no son de suyo el derecho natural, constituyen su forma de expresin conforme a la capacidad abstractiva del intelecto humano. Con razn los
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El principio de no contradiccin es una exigencia del pensamiento racional y, junto al principio de identidad y al principio del tercero excluido, constituye las bases de la lgica aristotlica clsica. El principio establece que toda proposicin idntica o analtica (es decir, toda proposicin en la que la nocin del predicado est contenida en el sujeto) es verdadera, y su contradictoria es falsa. Por ejemplo, las proposiciones "A es A" o "El tringulo equiltero es un tringulo" son proposiciones necesariamente verdaderas, puesto que negarlas supone caer en contradiccin. As pues, el principio de no contradiccin nos permite juzgar como falso lo que encierra contradiccin. En general se considera que el principio de no contradiccin es innato, es decir, se halla en la mente humana sin necesidad de haber sido aprendido. En sus Nuevos Ensayos, Leibniz lo expresa del siguiente modo: "El principio de contradiccin incluye dos enunciaciones verdaderas: la primera, que una proposicin no puede ser verdadera y falsa a la vez; la segunda, que no puede ocurrir que una proposicin no sea ni verdadera ni falsa" (G. W. LEIBNIZ: Nuevos ensayos sobre el entendimiento humano, Editora Nacional. Madrid, 1977). 12 Este principio se considera procedente de la capacidad innata de realizar juicios prcticos, denominada sindresis. Hay que admitir que la experiencia intelectual es distinta de la experiencia moral. La persona no es un Polifemo (cclope del libro IX de La Odisea de Homero, que suele representarse como un gigante barbudo con un solo ojo en la frente y las orejas puntiagudas) como si slo conociera por va de especulacin sin referencia alguna a un saber sobre lo bueno, deseable y conveniente. Con un ejemplo se puede afirmar que ante la opcin que me presenta la inteligencia sobre el acto de suicidarme o de no hacerlo, la segunda, a partir del conocimiento que se ha denominado sindresis, se me presenta como buena, al contrario que la opcin de suicidarme, la cual se me presenta como mala, teniendo ambas el mismo peso desde la perspectiva exclusivamente intelectual. 13 El ser humano capta las cosas, adems de cmo existentes, como buenas o malas. Sin duda puede equivocarse en esta apreciacin, pero en todo caso acta por una razn prevalente de bien en lo que hace. Es la operacin de captacin del bien como aquello a lo que se ha de ajustar la conducta lo que constituye la ley natural, de la que se pueden deducir los preceptos subsiguientes para actuar, ajustando el bien por el que se acta a las inclinaciones naturales propias del individuo de la especie humana, segn el orden de sus fines propios fundado en la unidad de la persona. Estas inclinaciones son la manifestacin de la naturaleza humana en cuanto que principios de sus actos y operaciones. Por ejemplo, si la razn capta como bueno que la tendencia a la comunicacin se funde en la veracidad de los hablantes, deducir como ley natural hay que decir la verdad y como prohibicin no mentirs. 14 MASSINI, C. I.: Refutaciones actuales de la falacia naturalista, Sapientia 39, Buenos Aires, 1984.

juristas romanos llamaron al derecho natural ius commune o derecho comn a todos los pueblos. Todos los hombres y todos los pueblos se rigen por el mismo derecho natural, porque all donde se encuentran dos o ms personas, all opera el ncleo natural de juridicidad, all se genera una relacin jurdica, o un complejo de ellas, cuyo contenido son los derechos naturales; y all las conductas interpersonales o sociales han de regularse por las normas que dimanan del deber-ser adecuado a la dignidad del hombre. Si distinguimos conceptualmente naturaleza y persona, la naturaleza constituye el fundamento y el ttulo de los derechos naturales ( iura naturalia ) y la persona el sujeto de los mismos. Por radicar en la naturaleza, todo hombre, en virtud de su condicin de persona y del atributo de su especial dignidad, tiene todos los derechos naturales, aunque pueda haber diferencias en la modalidad de su ejercicio y aunque su eficacia est vinculada en cierta medida a la historicidad humana. Por ello, los derechos naturales son iguales para todos. En el mbito de los derechos naturales existe la ms plena y verdadera igualdad de derechos, y cabe hablar, por tanto, de unos derechos universales y comunes a todos los seres humanos. Siendo igual la naturaleza en todos los individuos de la especie humana, el deber-ser inherente a la dignidad de la persona se manifiesta en toda relacin social en unas mismas normas de conducta intersubjetivas, que se resumen en la expresin clsica ley natural. Consecuentemente, el derecho natural es un derecho universal y comn en un doble sentido: 1) por ser igual en todos los hombres; 2) por ser un ncleo de orden jurdico que se extiende a todos los hombres y todos los pueblos, esto es, a todo el gnero humano. En este segundo sentido, hay que evitar el error de perspectiva de considerar el derecho natural como derecho universal y comn en cuanto un sistema jurdico con un centro de generacin de normas nico que, a modo de estructura jurdica extrnseca, regule la comunidad humana. Ms bien, el derecho natural, es universal y comn en virtud de la socialidad humana misma, que une a todos los hombres en un entramado de relaciones jurdicas que es potencialmente universal. El derecho natural tiene tantos centros o fuentes como manifestaciones existentes de vida humana , lo cual no es un obstculo para poder hablar de una comunidad humana universal, pues la socialidad de la persona humana tiene dimensiones potencialmente universales. Hoy por hoy, dicho orden jurdico universal es incompleto por falta de un eficaz y completo sistema internacional de fuentes de derecho y de garantas jurdicas. *** La consideracin del derecho positivo como producto cultural, una vez clarificado el ncleo natural como elemento constitutivo del orden jurdico, revela que el derecho potencia la capacidad natural del hombre. El derecho objetivo es una obra cultural en la que la continuacin de la naturaleza se ve de una manera muy clara. El que se apropia de un terreno puede construir un muro para evitar que sea invadido; o guardarla en una caja fuerte, si se trata de una cosa mueble. Sin embargo, si coloca un cartel de prohibido el paso, y el derecho le faculta para eso, puede ahorrarse el muro: la funcin del muro es sustituida por el cartel: eso es una continuacin de la naturaleza mediante el recurso a una ficcin (el cartel finge la existencia del muro). Evidentemente

un cartel de prohibido el paso no impide el paso como un poder fsico; por tanto, es una continuacin constructa de ese poder. El carcter coactivo, el que siga una sancin a la conculcacin del derecho, es una prueba de que no se trata de una ficcin en sentido trivial. El derecho cuenta con un acompaante coactivo que es muestra del poder que el derecho confiere. Por ello, es evidente que la facultad jurdica ampla la capacidad natural, y que la debilidad natural est asistida por el derecho. Un nio, por ejemplo, puede ofrecer poca resistencia a quien le quiera matar, pero el que le mata va a la crcel. Lo que el derecho tiene de protector lo que suele llamarse seguridad jurdica es una de las funciones que cumple en la sociedad humana. En el fondo, el hombre es fortalecido por la norma. Por eso, para evitar el dominio sobre las personas, el desarrollo tecnolgico ha de ir acompaada por la ficcin jurdica, normada por sta. El derecho debe inspirarse en la naturaleza para continuarla. En tanto que se inspira en ella, puede hablarse de derecho natural, pero, en su desarrollo como derecho positivo, faculta al hombre para cosas que exceden su propio vigor fsico. En la actualidad las culturas tienden a unificarse para constituir una cultura universal, y desde la consideracin del derecho como producto cultural, el anuncio de esa cultura universal son las declaraciones de derechos humanos. Hasta cierto punto el aumento de la vigencia de los derechos humanos permite esperar el descongelamiento de las crispadas negociaciones de los elementos jurdicos de la cultura humana.

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