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Septiembre19,2012
Contenido
1) Antecedentes Sobre el Proceso de Litigio Fiscal y Aduanal 2) Requisitos para la Deduccin de Costos y Gastos 3) Fiscalizacin por Materializacin de Servicios 4) Fiscalizacin por Ajuste al Valor en Aduanas 5) Fiscalizacin por Cumplimiento Rgimen Precios de Transferencia 6) Actualizacin del Sistema Contable 7) Adecuacin del Pacto Social. 8) Fiscalizacin por Reclculo de Retenciones a Empleados
Estematerialsolamentepuedeserutilizadoconfinesilustrativosyno sustituyelaconsultadeleyesyreglamentoscorrespondientes. Prohibidasureproducciny/ousoparaotrosfinesnoautorizadosporDeloitte. Deloitte 2012.Todoslosderechosreservados.
AJUSTEDEIMPUESTO
LITIGIO TRIBUTARIO
FASEJUDICIAL
Proceso de Fiscalizacin
Fiscalizacin
La Fiscalizacin es una facultad atribuida a la Administracin Tributaria, la cual es ejercida por la Direccin General de Impuestos Internos (DGII) y la Direccin General de Aduanas (DGA), segn su competencia. Bases Legales: DGII
Art. 23, literales e) y f) del Cdigo Tributario. Art. 173, 174 y 175 del Cdigo Tributario. Art. 117, 118 y 124 del RACT.
DGA
Art. 6, 9, 12 y 86 del CAUCA. Art. 23, 24, 27 y 28 del RECAUCA. Art. 14, 14-A de la Ley de Simplificacin Aduanera.
Proceso de Fiscalizacin
El proceso de fiscalizacin inicia con la Notificacin del Auto de Designacin de Auditor y finaliza con el respectivo Informe de Auditora.
Proceso de Fiscalizacin
Proceso de Fiscalizacin
Proceso de Fiscalizacin
f) Objeciones por costos y gastos no admitidos como deducibles por la ley tributaria respectiva, as como reparos resultantes de crditos por anticipos a cuenta, retenciones o por otras disposiciones legales, que se hayan reclamado contra el tributo incorrectamente. g) Determinacin de la base imponible, hechos generadores y momento en que se causa el impuesto. (En materia de IVA) h) Conclusiones que reflejen el cumplimiento de las obligaciones formales y sustantivas del contribuyente fiscalizado. i) Cualquier otra explicacin, razonamiento o detalle que el auditor crea necesario explicar en el informe, as como los anexos que procedan.
Proceso de Fiscalizacin
Proceso de Fiscalizacin
Fase Administrativa
Fase Administrativa
Una vez concluido el proceso de Fiscalizacin y elaborado el respectivo Informe de Auditora; la Administracin Tributaria procede a Notificar al contribuyente el resultado de tal proceso. Si se determinasen ajustes tributarios en el proceso de Fiscalizacin, sea de la DGII o DGA, y el contribuyente no acepta tales conclusiones del Informe de Auditora, puede ejercer su derecho de defensa conforme a los procedimientos establecidos en la Constitucin de la Repblica y las leyes tributarias aplicables. Es en este momento que existe una litis (controversia o desacuerdo), entre la Administracin Tributaria (sujeto activo) y el Contribuyente (sujeto pasivo), lo cual da inicio a la Fase Administrativa del proceso de Litigio Fiscal o Aduanal.
DGA
15 das hbiles contados desde el da siguiente de la Notificacin, para la presentacin de sus alegatos y las pruebas de descargo que estime pertinentes.
3) Resolucin Liquidacin de Oficio de Tributos por parte de la DGII. No ha establecido un plazo legal para la emisin de la Resolucin de la DGII.
20 das hbiles contados desde el da siguiente de vencido el plazo de Audiencia, para dictar Resolucin. 20 das hbiles adicionales, para notificacin.
Fase Administrativa
15 das hbiles, contados a partir del da siguiente al de la Notificacin de la Resolucin de la DGII o DGA.
3) Presentado el Escrito de Interposicin del Recurso, el TAIIA solicitar el expediente a la DGII o DGA, en el plazo del 3 das hbiles. Esto con el propsito de confirmar la oportunidad del Recurso interpuesto por el contribuyente. (Art. 4 de la Ley
de Organizacin y Funcionamiento del Tribunal de Apelaciones de los Impuestos Internos y de Aduanas)
4) Admitido el Recurso, el TAIIA proceder a: (Art. 4 de la Ley de Organizacin y Funcionamiento del Tribunal de
Apelaciones de los Impuestos Internos y de Aduanas)
Solicitar un Informe a la DGII o DGA, para que justifique su actuacin. El plazo ser de 15 das hbiles, contados a partir del da siguiente al de la notificacin correspondiente. Vencido el plazo anterior, se abrir a Pruebas el incidente, para que el contribuyente solicite la produccin de las pruebas por l ofrecidas. El plazo ser de 5 das hbiles, contados a partir del da de la notificacin.
DGII
El TAIIA ordenar la produccin de las pruebas.
DGA
Finalmente, mandar or al contribuyente para que presente sus alegaciones finales, en el plazo de 8 das hbiles siguientes al de la notificacin.
5) El TAIIA, deber resolver el Recurso de Apelacin en un periodo que no deber de exceder de 9 meses, contados a partir de la fecha de interposicin del referido recurso. (Art. 4 de la Ley de Organizacin y Funcionamiento
del Tribunal de Apelaciones de los Impuestos Internos y de Aduanas)
Fase Administrativa
Requisitos: 1) Que sean NECESARIOS para la produccin de Renta y Conservacin de su fuente 2) Cumplir con todos los Requisitos Legales
Art. 29-A, numeral 4) Los gastos de viaje o viticos del contribuyente, o de sus socios o empleados, no comprobados como indispensables en el negocio o produccin
(El repintado es propio)
Art. 29-A numeral 16) Los costos o gastos relacionados con la adquisicin o uso de bienes o utilizacin de servicios que no sean necesarios para la produccin de la renta gravable o en la conservacin de la fuente. (El resaltado es nuestro) Art. 29-A numeral 24) Las deducciones que no se encuentren contenidas expresamente en esta Ley.
(El resaltado es nuestro)
Problemtica derivada del concepto NECESARIO, como Requisito para la deduccin de costos/gastos incurridos en la produccin de Renta y Conservacin de su fuente
Costos y gastos necesarios para la produccin de la renta y para la conservacin de la fuente que la Ley del ISR determine (Art. 28 inciso primero) Falta de definicin expresa en la Legislacin vigente sobre lo que deber entenderse o aceptarse como NECESARIO E INDISPENSABLE PARA CADA TIPO DE INDUSTRIA; nicamente se advierte una regulacin generalizada. Valoracin subjetiva de los importes de costos/gastos reconocidos por los contribuyentes como DEDUCIBLES DEL ISR ANUAL, considerados como NECESARIOS E INDISPENSABLES para la produccin de la Renta Gravada atendiendo a su giro particular de negocio. Los Costos/Gastos diferentes de bienes tangibles, son el principal objeto de fiscalizacin: LOS SERVICIOS
DOCUMENTOS PARA EL CONTROL DEL IVA Art. 107 Cdigo Tributario Documentos para el control del IVA Los documentos establecidos en esta Seccin tambin servirn para sustentar las operaciones relacionadas con los dems tributos internos que regula este Cdigo Art. 114 Cdigo Tributario Requisitos de los documentos para el control del IVA Art. 111 inciso tercero Cdigo Tributario Para el caso de ajustes a las exportaciones stas debern efectuarse dentro del mismo plazo del inciso anterior y respaldarse con la documentacin que establece la legislacin aduanera y la emitida entre el exportador y su cliente que permita establecer el origen de la operacin
(El resaltado es nuestro)
Art. 119 del Cdigo Tributario Documentos recibidos de sujetos excluidos de la calidad de contribuyentes
DOCUMENTACIN REQUERIDA POR EL FISCO Art. 120 inciso segundo y cuarto Cdigo Tributario La Administracin Tributaria se encuentra facultada para solicitar o para requerir todo tipo de informacin, documentacin, datos, explicaciones, antecedentes o justificantes, ya sea para ser incorporados a sus bases de datos o registros informticos o para ser utilizada en el ejercicio legal de sus facultades de fiscalizacin, verificacin, investigacin, inspeccin, control, cobro, recaudacin y dems materias relacionadas con los tributos que administra
(El resaltado es nuestro)
La informacin, documentacin, datos, explicaciones, antecedentes o justificantes, que requiera la Administracin Tributaria en el ejercicio de sus facultades legales, ser aquella de trascendencia para verificar el correcto cumplimiento de las obligaciones tributarias
(El resaltado es nuestro)
DOCUMENTACIN REQUERIDA POR EL FISCO Art. 126 Cdigo Tributario Los sujetos pasivos estn obligados: a) A presentar o exhibir a la Administracin Tributaria, las declaraciones, balances, inventarios fsicos valuados y los registrados contablemente con los ajustes correspondientes si los hubiere, informes, documentos, archivos y registros, comprobantes de crdito fiscal, facturas, comprobantes de origen de las mercaderas, listas de precios y dems informes relacionados con hechos generadores de los impuestos.
CONTABILIDAD FORMAL Art. 139 Cdigo Tributario Inciso tercero: La contabilidad formal deber complementarse con los libros auxiliares de cuentas necesarias y respaldarse con la documentacin legal que sustente los registros, que permita establecer con suficiente orden y claridad los hechos generadores de los tributos establecidos en las respectivas leyes tributarias, las erogaciones, estimaciones y todas las operaciones que permitan establecer su real situacin tributaria. Inciso sexto Las partidas contables y documentos debern conservarse en legajos y ordenarse en forma cronolgica, en todo caso, las partidas contables debern poseer la documentacin de soporte que permita establecer el origen de las operaciones que sustentan; lo anterior, tambin es aplicable a las partidas de ajuste
(El resaltado es nuestro)
CONTABILIDAD FORMAL Obligacin de documentar los servicios de contador. Artculo 149-B.- Los sujetos pasivos que contraten servicios de contador para efectos tributarios, debern documentarlos mediante contrato escrito o carta oferta de prestacin de servicios, debidamente firmada por el contribuyente, su representante legal o apoderado y el contador.
(El resaltado es nuestro)
DEDUCCIONES Art. 206 Cdigo Tributario Para los efectos tributarios los sujetos pasivos debern respaldar las deducciones con documentos idneos y que cumplan con todas las formalidades exigidas por este Cdigo y las leyes tributarias respectivas, caso contrario no tendrn validez para ser deducibles fiscalmente. Para que procedan las deducciones de las erogaciones que se respalden con contratos, stas debern asentarse contablemente con formalidad a las estipulaciones convenidas por las partes. En materia tributaria la validez probatoria de los instrumentos emanados de pas extranjero estar sujeta al cumplimiento de los requisitos y formalidades prescritos en el artculo 261 del Cdigo de Procedimientos Civiles.
(El resaltado es nuestro)
DEDUCCIONES Art. 29-A numeral 15) literal b) Ley de ISR Los valores amparados en documentos relativos al control del IVA cuando ocurra cualquiera de las circunstancias siguientes: Que an estando inscrito el emisor del documento como contribuyente de dicho impuesto, el adquirente de los bienes o prestatario de los servicios no compruebe la existencia efectiva de la operacin, ni la realizacin de sta por parte del supuesto tradente
(El resaltado es nuestro)
Art. 29-A numeral 18 Los costos o gastos que no se encuentren debidamente documentados y registrados contablemente.
IDONEIDAD DE LA PRUEBA Art. 201 Cdigo Tributario Valoracin de la prueba La idoneidad de los medios de prueba se establecer de conformidad a la existencia de los actos que establezcan las leyes tributarias y a falta de stas las del derecho comn Art. 130 del Reglamento del Cdigo Tributario Idoneidad de los medios de prueba Para efectos de lo dispuesto en el artculo 201 del Cdigo Tributario, se entender que existe idoneidad en los medios de prueba cuando stos sean pertinentes y se cian al asunto de que se trata.
CARGA DE LA PRUEBA Art. 203 Cdigo Tributario Corresponde al sujeto pasivo o responsable comprobar la existencia de los hechos declarados y en general de todos aquellos hechos que alegue en su favor. Corresponde a la Administracin Tributaria comprobar la existencia de hechos no declarados y que hayan sido imputados al contribuyente
(El resaltado es nuestro)
Oportunidad de Defensa:
Identificar si en efecto, la operacin celebrada por un contribuyente, distinta de un contrato de compra/venta de bienes muebles o inmuebles es un SERVICIO; lo anterior con el objetivo de: APORTAR LA PRUEBA QUE CORRESPONDA A LA OPERACIN REALIZADA, OBJETO DE FISCALIZACIN; Y QUE POR TANTO, PERMITA DEMOSTRAR SU EXISTENCIA Y MATERIALIZACIN. En el proceso de Fiscalizacin, y en la Fase Administrativa ante la DGII, se deben enfocar esfuerzos en proveer la documentacin que sustente los hechos y que evidencien la existencia de la operacin cuyo importe ha sido considerado como costo/gasto deducibles del ISR. En casos donde el Ajuste propuesto por el Fisco ha sido confirmado por el TAII (ver sentencias publicadas en sitios web del Ministerio de Hacienda); se advierte una fuerte defensa en Fase Administrativa sobre justificar que los costos/gastos son necesarios e indispensables para la generacin de la Renta; pero, el trabajo en cuanto a demostrar y comprobar la existencia efectiva de la operacin es leve o incluso, la prueba que se aporta no se corresponde con los hechos y operacin que se pretende documentar.
Servicios
Servicios adquiridos:
Servicios Profesionales Asistencia Tcnica * Transporte Intereses
Arrendamiento de Equipo
Servicios
Artculo 14.- Constituye hecho generador del impuesto la importacin e internacin definitiva al pas de bienes muebles corporales y de servicios. Existe importacin o internacin de servicios cuando la actividad que generan los servicios se desarrolla en el exterior y son prestados a un usuario domiciliado en el pas que los utiliza en l, tales como: Asesoras o asistencias tcnicas; Marcas, patentes, modelos; Informaciones; Programas de computacin; y, Arrendamiento de bienes muebles corporales.
Servicios
La documentacin, o evidencia debe ser la misma para cada uno de stos conceptos? R/ Cada concepto requiere una documentacin en particular que evidencia su existencia y Materializacin Cuenta la organizacin con documentacin apropiada y correspondiente a dichos cargos?
Regala por Uso de Marca, no aplicable para demostrar bajo el presupuesto de: Materializacin de Servicios
1. Explicacin en forma detallada de la naturaleza y descripcin de los servicios prestados. 2. Fotocopia del contrato celebrado entre las partes 3. Detalle e identificacin del personal que presto el servicio 4. Correspondencia comercial emanada entre las partes durante la prestacin 5. Recomendaciones y conclusiones del servicio prestado o estudio realizado 6. Fotocopia de los Comprobantes de Crdito Fiscal, Facturas u otros anlogos recibidos por los servicios prestados. 7. Fotocopia de los seminarios, cursos, teleconferencias, o cualquier otro medio por el cual se proporcionen los servicios. 8. Proporcionar detalle que contenga: el lugar, fecha, rea, nombre y cargo de los participantes 9. Proporcione fotocopia de la documentacin de soporte tales como: manuales, correos electrnicos, informes, calendarizacin de las capacitaciones, material didctico, diplomas recibidos; entre otros documentos que demuestren que se recibieron dichos servicios.
10. Explique y proporcione fotocopia de documentos que evidencian, el servicio recibido a travs del Intercambio de Tecnologa y servicios de Software. 11. Explique y proporcione documentos que demuestren la asistencia legal proporcionada por Compaa del Exterior en negociaciones relacionadas con el giro normal de la empresa. 12. Proporcione fotocopia de la documentacin de todo tipo de asesoras. 13. Proporcione descripcin de direccin o lugar exacto desde donde y hacia qu lugar fue proporcionado cada uno de los servicios; 14. La fecha en que fueron solicitados y en la que fueron recibidos cada uno de los servicios precedentes del exterior El requerimiento de la DGII se enfoca en comprobar la Materializacin de los SERVICIOS Sin embargo, NO todos los cargos cumplen la definicin de un SERVICIO.
SERVICIOSPROFESIONALESODEASISTENCIA TCNICA
De acuerdo con el libro Introduccin a los Impuestos Internacionales emitido por el Instituto Mexicano de Contadores Pblicos, as como los conceptos utilizados por el Diccionario de la Lengua Espaola, el concepto de Asistencia Tcnica goza de la siguiente definicin: Asistencia Tcnica, es la accin de ayudar o acompaar a una persona a realizar o utilizar un conjunto de procedimientos de un arte o ciencia. As tambin, la OCDE define los servicios de asistencia tcnica como: Los servicios en donde el prestador se compromete a utilizar sus habilidades, mediante la aplicacin de ciertos procedimientos, transmitindole al receptor conocimientos no patentables que no impliquen informacin confidencial relativa a experiencias industriales, comerciales o cientficas
Por si sola dicha informacin y documentacin, NO constituyen prueba suficiente para que sea valorada como idnea y conducente; y por lo tanto, NO demuestran, ni comprueban fehacientemente que los servicios fueron efectivamente prestados; es decir, la Existencia Real y la Materializacin de los mismos.
Oportunidad de Defensa:
Identificar si en efecto, la operacin celebrada por un contribuyente, distinta de un contrato de compra/venta de bienes muebles o inmuebles es un SERVICIO; lo anterior con el objetivo de: APORTAR LA PRUEBA QUE CORRESPONDA A LA OPERACIN REALIZADA, OBJETO DE FISCALIZACIN; Y QUE POR TANTO, PERMITA DEMOSTRAR SU EXISTENCIA Y MATERIALIZACIN. En el proceso de Fiscalizacin, y en la Fase Administrativa ante la DGII, se deben enfocar esfuerzos en proveer la documentacin que sustente los hechos y que evidencien la existencia de la operacin cuyo importe ha sido considerado como costo/gasto deducibles del ISR. En casos donde el Ajuste propuesto por el Fisco ha sido confirmado por el TAII (ver sentencias publicadas en sitios web del Ministerio de Hacienda); se advierte una fuerte defensa en Fase Administrativa sobre justificar que los costos/gastos son necesarios e indispensables para la generacin de la Renta; pero, el trabajo en cuanto a demostrar y comprobar la existencia efectiva de la operacin es leve o incluso, la prueba que se aporta no se corresponde con los hechos y operacin que se pretende documentar.
Pago de Regalas por uso de marca; adicin al Valor en Aduanas de los productos importados
Actualmente la Direccin General de Aduanas (DGA), en sus procedimientos de fiscalizacin relativos a la determinacin del Valor en Aduanas de los productos importados, ha focalizado especial atencin sobre aquellos contribuyentes que realizan pagos en concepto de Regalas por Uso de Marca.
Propsito
Relacionar el importe de las Regalas por Uso de Marca al valor de los productos importados, lo cual implica: Incremento de la base imponible de los Derechos Arancelarios de Importacin y de IVA de las Declaraciones de Mercancas; Permitiendo a la DGA, establecer ajustes complementarios de impuestos, multas e intereses, en concepto de omisin o abstencin de declarar adecuadamente el valor aduanero de las importaciones realizadas; Multas del 300% y 200% sobre impuesto complementario.
Pago de Regalas por uso de marca; adicin al Valor en Aduanas de los productos importados
Conforme a Resoluciones emitidas por la DGA, el fundamento legal de relacionar el importe de las Regalas por uso de Marca a los productos importados, tiene su base en elArtculo 8 numeral 1 letra c) del Acuerdo Relativo a la Aplicacin del Artculo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT) de 1994 que establece lo siguiente: 1. Para determinar el valor en aduana de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1, se aadirn al precio realmente pagado o por pagar por las mercancas importadas: c) Los cnones y derechos de licencia relacionados con las mercancas objeto de valoracin que el comprador tenga que pagar directa o indirectamente como condicin de venta de dichas mercancas, en la medida en que los mencionados cnones y derechos no estn incluidos en el precio realmente pagado o por pagar;
Requerimiento de Informacin
En los requerimientos de informacin por parte del cuerpo de auditores de la DGA, se incluyen entre otros aspectos, la solicitud de informacin relacionada a: Fotocopias de los contratos relacionados con el pago de regalas por uso de marca. Registro de Control de Inventarios en medios magnticos, donde conste el ingreso y salida de las mercancas amparadas en las Declaraciones de Mercancas. Exhibicin y fotocopia de los registros de costos y retaceos. Importe total de las Regalas pagadas en el perodo fiscalizado. Identificacin de los incisos arancelarios correspondientes a los productos importados en las Declaraciones de Mercancas o Formularios Aduaneros nicos Centroamericanos. Descripcin del procedimiento utilizado para efectuar el clculo de las regalas pagadas a los proveedores, relacionadas con las importaciones.
Procedimiento de Vinculacin
Una vez la DGA obtiene la informacin provista por el contribuyente, utiliza la misma para confeccionar una relacin directa entre el valor de las Regalas por uso de Marca y los productos importados Especial atencin al requerimiento de solicitar completar el Cuadro de Excel donde se indique el Porcentaje de Regala relacionada a los productos importados y vendidos en el perodo objeto de fiscalizacin. Si el importe de Regalas ya fue objeto de tributacin a la luz del Art. 14 de la Ley del IVA (importacin de servicios) y por tanto, habiendo causado la retencin del 13% que dispone el Art. 161 del Cdigo Tributario, el hecho de considerar la DGA el importe de regalas como adicin al valor en aduanas, resultara en una doble tributacin.
Se sugiere Revisar y atender internamente este tema, a efectos de contar con la informacin y documentacin necesaria a fin de mitigar contingencias tributarias, si llegasen a ser sujetos de fiscalizacin por parte de la DGA Verificar si la DGA ha iniciado un proceso de Fiscalizacin.
El Rgimen de Precios de Transferencia en El Salvador se encuentra vigente a partir del ao 2010; estableciendo el cumplimiento de las siguientes obligaciones: Determinar los precios pactados de las operaciones con sujetos relacionados a valores de mercado. Informar a la Administracin Tributaria sobre las operaciones realizadas con sujetos relacionados (Formulario F-982, Informe de Operaciones con Sujetos Relacionados a presentarse en el mes de marzo de cada ao). Aplica nicamente para contribuyentes con operaciones con sujetos relacionados superiores a US$571 mil anuales. Generar y conservar la documentacin que demuestre que las operaciones con sujetos relacionados fueron realizadas a valor de mercado. El documento idneo consiste en un Estudio de Precios de Transferencia. Gua de Precios de Transferencia Marzo 2012
Fiscalizacin de Precios de Transferencia A partir de enero 2012, la Administracin Tributaria ha iniciado acciones de fiscalizacin respecto al cumplimiento del Rgimen de Precios de Transferencia. En los Autos de Notificacin se requiere a los contribuyentes la presentacin de la documentacin para la determinacin de las operaciones de partes relacionadas por los ejercicios 2010, reportadas en los informes F982 presentados en marzo 2011; o incluso, se pide el Estudio de Precios de Transferencia correspondiente al ejercicio 2010.
ValordeMercado
El Sistema Contable es el documento que en la constitucin de una sociedad, es Autorizado por un Contador Pblico, y en el mismo debe revelarse, entre otros: Marco de Referencia contable Libros legales que se llevaran Catlogo y Manual de cuentas Con la adopcin de NIIF y la evolucin de los programas para llevar contabilidad, los Sistemas Contables autorizados por muchos contribuyentes han quedado desactualizados respecto de las condiciones en las que actualmente llevan contabilidad. Contingencia Tributaria: La contingencia de no contar con el Sistema Contable actualizado, la sancin conforme al Art. 242 del Cdigo Tributario: Multa de 4 salarios mnimos mensuales.
As entonces, la Administracin Tributaria se encuentra realizando procedimientos de fiscalizacin, relativo al cumplimiento de las actuales disposiciones legales en materia de Retencin de ISR. En consecuencia, los sujetos pasivos (contribuyentes) deben poseer disponibles la informacin relativa a las Planillas de Sueldos y evidenciar la aplicacin de: a) Las Nuevas Tablas Retencin de ISR. b) Reclculo para determinacin de la Retencin de ISR al mes de Junio. Es importante destacar que el incumplimiento a estas obligaciones, ser sancionado con 2 salarios mnimos. (Art. 65 de la Ley de Impuesto sobre la Renta)
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